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CSAR REINALDO OFFA BASILE

A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O VALOR SOCIAL DO


TRABALHO NA INTERPRETAO E APLICAO DAS
NORMAS TRABALHISTAS

DISSERTAO DE MESTRADO

ORIENTADOR: PROF. DR. ARI POSSIDNIO BELTRAN

FACULDADE DE DIREITO DA USP


SO PAULO

2009
CSAR REINALDO OFFA BASILE

A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O VALOR SOCIAL DO


TRABALHO NA INTERPRETAO E APLICAO DAS
NORMAS TRABALHISTAS

Dissertao de Mestrado apresentada Banca


Examinadora da Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo, como exigncia parcial para a obteno do
ttulo de Mestre, sob a orientao do Professor Dr, Ari
Possidnio Beltran

FACULDADE DE DIREITO DA USP


SO PAULO
2009
RESUMO

O presente estudo consiste em demonstrar que embora a legislao brasileira


merea considervel atualizao diante dos novos tipos de relao de trabalho
estabelecidas no mundo moderno, em muito se pode contribuir para a diminuio das
desigualdades sociais com base no primado da dignidade da pessoa humana e do valor
social do trabalho, atravs da interpretao e aplicao das normas trabalhistas.

Palavras-chave:dignidade da pessoa humana, valor social do trabalho, interpretao e aplicao


ABSTRACT

The present study consists of demonstrating that even so the Brazilian legislation
deserves considerable update ahead of the new types of relation of work established in the
modern world, the primate of the dignity of the person human and the social value of the
work can contribute a lot for the reduction of the social inaqualities, through the
interpretation and application of the working norms.

Key words: dignity of person human, social value of the work, interpretation and application

Palavras-chave:dignidade da pessoa humana, valor social do trabalho, interpretao e aplicao de normas


trabalhistas
SUMRIO

INTRODUO......................................................................................................................... 5

CAPTULO I. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA..................................................... 7


1. A construo dos direitos humanos .............................................................. 7
1.1. A condio humana............................................................................... 15
1.2. A definio dos direitos do homem ...................................................... 16
1.3. Direitos humanos hoje........................................................................... 22
2. A dignidade do trabalhador........................................................................... 26

CAPTULO II. O VALOR SOCIAL DO TRABALHO ....................................................... 34


1. A escravido brasileira.................................................................................. 34
2. O valor do trabalho humano ......................................................................... 46

CAPTULO III. A ORDEM JURDICA E CONSTITUCIONAL ...................................... 54


1. A evoluo histrica dos direitos do trabalhador..................................... 54
2. A dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho como
fundamentos do Estado Democrtico de Direito..................................... 62

CAPTULO IV. A INTERPRETAO E APLICAO DE NORMAS


TRABALHISTAS..................................................................................
1. O contrato individual de trabalho baseado na dignidade da pessoa
humana e no valor social do trabalho...................................................... 67
1.1. Requisitos formais, nulidades e efeitos................................................. 68
1.2. Clusulas implcitas .............................................................................. 74
1.3. Livre estipulao ................................................................................... 77
1.4. Limites do poder diretivo ......................................................................79

CONCLUSO........................................................................................................................... 81

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.................................................................................... 83
5

INTRODUO

Aps sculos de lutas, a afirmao do homem como fim em si mesmo e no mais


como meio a servio do capital representa uma conquista intangvel de geraes. O
trabalho, no mais considerado castigo ou sina de incultos, atualmente reconhecido como o
principal meio de integrao social e de realizao pessoal do indivduo, tambm.

No entanto, o sistema capitalista e a concorrncia no mundo globalizado


acentuaram a assimetria existente entre o detentor dos meios de produo e os que dispem
da energia fsica e mental para garantir recursos indispensveis subsistncia prpria e da
famlia, exigindo dos Estados de Direito e de seus respectivos poderes, aes afirmativas
em defesa do valor humano e do trabalho.

A escolha do tema A dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho na


interpretao e aplicao das normas trabalhistas prope demonstrar que embora nossa
legislao especializada merea considervel atualizao diante dos novos tipos de relao
laboral estabelecidos no mundo moderno, em muito se pode contribuir para a diminuio
das desigualdades sociais com base no primado da dignidade do trabalhador e da
valorizao do trabalho humano, fundamentos da Repblica Federativa do Brasil,
insculpidos em nossa Lei fundamental desde 1988.

O objetivo da pesquisa justificar um sistema jurdico capaz de conferir mxima


liberdade contratual aos sujeitos das relaes trabalhistas contemporneas sem negar
vigncia legislao posta ou comprometer o pleno gozo dos direitos fundamentais dos
envolvidos,

O estudo foi organizado em quatro captulos, sob os seguintes ttulos: a dignidade


da pessoa humana; o valor social do trabalho; a ordem jurdica e constitucional e a
interpretao e aplicao de normas trabalhistas.

No primeiro captulo, procurou-se reproduzir a afirmao dos direitos humanos


atravs de seus antecedentes histricos, tais como: a Magna Carta, a Charta de Foresta, a
Revoluo Francesa, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, a Declarao
Universal dos Direitos do Homem etc. De se ressaltar, por oportuno, que a tese
jusnaturalista e o direito inato acabam confrontados com uma substancial argumentao
jurdica em torno do paradigma de direito construdo.
6

No segundo captulo, a pesquisa se preocupa em retratar com riqueza de detalhes os


acontecimentos, os aspectos econmicos e as repercusses sociais que envolveram o longo
perodo de escravido no Brasil, iniciando um processo lento, porm consistente e precioso
de valorizao do trabalho humano.

No terceiro captulo, o estudo se volta uma narrativa histrica da positivao dos


direitos do trabalhador no Brasil e seus principais protagonistas, culminando com a
incluso da dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho como fundamentos do
Estado Democrtico de Direito na Constituio Federal de 1988.

No derradeiro captulo, o trabalho finalizado com uma anlise casustica do


contrato individual do trabalho, com base na dignidade da pessoa humana e no valor social
do trabalho, abordando os requisitos formais, nulidades e efeitos jurdicos; as clusulas
implcitas; a livre estipulao e os limites do poder diretivo. Em consideraes pessoais e
conclusivas, resta prevalecente a aplicao da mxima romana, ora adaptada, in dubio pro
iuribus hominis (na dvida, em favor dos direitos humanos).
7

CAPTULO I. A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

1. A construo dos direitos humanos

Diante das atrocidades cometidas na Segunda Grande Guerra, o mundo perplexo


acentuou suas reflexes acerca do verdadeiro valor do ser humano, imaginando-se, pois,
que a afirmao dos direitos do homem tenha sua gnese no ps-guerra de 1945. Ledo
engano! H muito se iniciou esse processo de construo.

Segundo a doutrina de Immanuel Kant, somente um ser racional possui a


capacidade de agir segundo a representao das leis, isto , por princpios, ou, s ele possui
um vontade1. E a vontade, para o referido filsofo alemo constituiria na prpria razo
prtica: Se a razo determina infalivelmente a vontade, ento as aes de tal ser, que so
conhecidas como objetivamente necessrias, so subjetivamente necessrias, ou seja, a
vontade a faculdade de no escolher nada mais que a razo, independentemente da
inclinao: conhece-a como praticamente necessria, quer dizer, como algo bom, Mas se a
razo por si s no determina suficientemente a vontade, se esta ainda est sujeita a
condies subjetivas (a certos princpios) que nem sempre coincidem com as objetivas, em
uma palavra, se a vontade no em si plenamente conforme razo (como realmente
sucede entre os homens), ento as aes, que objetivamente so reconhecidas como
necessrias, so subjetivamente contingentes, e a determinao de tal vontade, em
conformidade com as leis objetivas, chama-se obrigao [Ntigung]; quer dizer, a relao
das leis objetivas para uma vontade no inteiramente boa representada como a
determinao da vontade de um ser racional por princpios da razo, sim, mas por
princpios aos quais essa vontade, pela sua natureza, no necessariamente obediente2.

E conclui sabiamente que: todo o ser racional, como fim em si mesmo, ter de
poder considerar-se com respeito a todas as leis a que possa estar submetido, ao mesmo
tempo como legislador universal; porque exatamente essa aptido de suas mximas para
constituir a legislao universal o distingue como fim em si mesmo, e do mesmo modo sua
dignidade (prerrogativa) em face de todos os simples seres naturais tem como decorrncia

1
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes e outros escritos. 1. reimp. So Paulo:
Martin Claret, 2008. p. 43.
2
Id., loc. cit.
8

o haver de tomar sempre as suas mximas do ponto de vista dele prprio e, ao mesmo
tempo, do ponto de vista de todos os demais seres racionais como legisladores (os quais,
por isso, para ele se chamam pessoas)3.

Registros histricos confirmam que desde a Idade Mdia o homem vem


conquistando o reconhecimento de direitos essenciais. Como bem recorda Cludio Lembo,
em 1.188 a Corte de Leon veio a ratificar (atravs de uma carta foral):

a) o direito de todos os habitantes defesa dos costumes


reconhecidos face legislao real;
b) o direito do acusado a processo regular, inclusive perante o rei;
c) o direito de os sditos convocarem o conselho sobre todos o
assuntos importantes, como a guerra, a paz e os acordos;
d) a intangibilidade da vida, da honra, da casa e da propriedade4.

Anos depois, no interior da Magna Charta Libertatum (outorgada aos bares pelo
rei Joo Sem Terra, em Runnymede - Inglaterra, em 21 de junho de 1215), encontramos a
primeira apario do habeas corpus, da nota de culpa, do princpio do processo legal, da
ampla defesa e do contraditrio. Segundo Manoel Gonalves Ferreira Filho, a Magna Carta
(como mais usualmente conhecida) aponta a judicialidade como um dos princpios do
Estado de Direito: de fato, ela exige o crivo do juiz relativamente priso de homem
livre. Est no seu item 39: sem julgamento leal dos seus pares, de conformidade com a lei
da terra (law of the land), nenhum homem livre ser detido ou preso, ou despojado de
seus bens, exilado ou prejudicado de qualquer maneira que seja. Nela igualmente est a
garantia de outros direitos fundamentais: a liberdade de ir e vir (n. 41), a propriedade
privada (n. 31), a graduao da pena importncia do delito (n. 20 e 21). Ela tambm
enuncia a regra no taxation without representation(n. 12 e 14)5.

3
KANT, Immanuel. op. cit., p. 68.
4
LEMBO, Cludio. A pessoa: seus direitos. Barueri: Manole, 2007. p. 22.
5
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
p. 11-12.
9

Mas, sem dvida alguma, os direitos humanos com sua feio contempornea,
afloram a partir da Reforma Religiosa (1500-1600), suportados na idia de tolerncia6,
amplamente difundida pelo ingls John Locke:

Aquele que se diz um sucessor dos apstolos e torna para si o


ofcio de ensinar obrigado tambm a admoestar seus ouvintes
sobre os deveres da paz e da boa vontade entre todos os homens,
tanto em relao aos que esto em erro como aos ortodoxos, tanto
para aquele que diferem deles em f e culto como para as que
concordam com eles, e deve com esforo exortar todos os homens,
caridade, humildade e tolerncia7.

O pensamento do filsofo tambm se caracteriza pelo repdio violncia na


consolidao da pretensa verdade:

Seria de desejar que um dia se permitisse a verdade defender-se por si


s. Muito pouca ajuda se conferiu o poder dos grandes, que nem sempre a
conhecem e nem sempre lhe so favorveis (...) A verdade no precisa da
violncia para ser ouvida pelos espritos dos homens; e no se podem
ensin-la pela boca da lei. So os erros que reinam graas a ajuda externa,
tomada emprestadas por outros meios. Mas a verdade, se no captada
pelo intelecto com sua luz, no poder triunfar com a fora externa8.

Na seqncia histrica de conquistas, merecem destaque:

a) o Bill of Rights da Inglaterra, de 1689 (Declarao de Direitos); a declarao de


direitos assinados pelos puritanos (Pilgrim Fathers) antes do desembarque do
Mayflower Compact ou Convenant);

6
LEMBO, Cludio. op. cit., p. 23.
7
LOCKE, John. Carta sobre a tolerncia So Paulo: Editora Hedra, 2007. p. 52-53.
8
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Ed. Campus, 2004. p. 210.
10

b) a famosa Declarao de Direitos de Virgnia, de 12 de junho de 1776 (The


Virginia Bill of Rights), redigida por George Mason;

c) a Declarao de Independncia dos Estados livres da Amrica, firmada por


Tomas Jefferson, votada por aclamao num Congresso realizado em Filadlfia
em 4 de julho de 1776;

d) a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, da Frana, aprovada em 26


de agosto de 1789 (smbolo da Revoluo Francesa)9; e, finalmente,

e) a Declarao Universal dos Direitos do Homem, adotada e proclamada pela


Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de
dezembro de 1948 .

Thereza Cristina Gosdal ressalta que a Carta de Direitos de 1776 (introduzida na


Constituio Americana entre 1791 e 1795) continha como fundamentos, dentre outros, a
liberdade de religio, de palavra, de imprensa, de reunio, o direito de petio; a
inviolabilidade da pessoa, da casa, dos papis e posses de objetos; o direito de defesa, ao
juiz natural, ao devido processo legal; o direito a julgamento rpido e pblico; o direito de
propriedade; a proibio da escravido e servido voluntria; a igualdade perante a lei; a
irretroatividade das leis. Foram compreendidos como direitos naturais do indivduo,
anteriores ao contrato social10.

Fbio Konder Comparato destaca em sua festejada obra A afirmao histrica dos
Direitos Humanos que as declaraes de direitos norte-americanas, juntamente com a
Declarao francesa de 1789, representaram a emancipao histrica do indivduo perante
os grupos sociais aos quais ele sempre se submeteu: a famlia, o cl, o estamento, as
organizaes religiosas. (...) Mas, em contrapartida a essa ascenso do indivduo na
Histria, a perda da proteo familiar, estamental ou religiosa tornou-o muito mais

9
BELTRAN, Ari Possidonio. Direito do trabalho e direitos fundamentais. So Paulo: LTr, 2002. p. 189.
10
GOSDAL, Thereza Cristina. Dignidade do trabalhador: um conceito construdo sobre o paradigma do
trabalho decente e da honra. So Paulo: LTr, 2007. p. 57-58.
11

vulnervel s vicissitudes da vida. A sociedade liberal ofereceu-lhe, em troca, a segurana


da legalidade, com a garantia da igualdade de todos perante a lei. Mas essa isonomia cedo
revelou-se uma pomposa inutilidade para a legio crescente de trabalhadores, compelidos a
se empregarem nas empresas capitalistas. Patres e operrios eram considerados, pela
majestade da lei, como contratantes perfeitamente iguais em direitos, com inteira liberdade
para estipular o salrio e as demais condies de trabalho. Fora da relao de emprego
assalariado, a lei assegurava imparcialmente a todos, ricos e pobres, jovens e ancios,
homens e mulheres, a possibilidade jurdica de prover livremente sua subsistncia e
enfrentar as adversidades da vida, mediante um comportamento disciplinado e o hbito da
poupana. O resultado dessa atomizao social, como no poderia deixar de ser, foi a
brutal pauperizao das massas proletrias, j na primeira metade do sculo XIX11. Os
acontecimentos subseqentes revoluo modificaram a sociedade francesa da poca
elevaram a burguesia classe dominante, suportado na vontade de poder12.

Nas palavras do jurista italiano Norberto Bobbio, enquanto filosficas, as


primeiras afirmaes dos direitos do homem so pura e simplesmente a expresso de um
pensamento individual: so universais em relao ao contedo, na medida em que se
dirigem a um homem racional fora do espao e do tempo, mas so extremamente limitadas
em relao sua eficcia, na medida em que so (na melhor das hipteses) propostas para
um futuro legislador. No momento em que essas teorias so acolhidas pela primeira vez
por um legislador, o que ocorre com as Declaraes de Direitos dos Estados Norte-
americanos e da Revoluo Francesa (um pouco depois), e postas na base de uma nova
concepo do Estado que no mais absoluto e sim limitado, que no mais fim em si
meio para alcanar fins que so postos antes e fora de sua prpria existncia -, a firmao
dos direitos do homem no mais expresso de uma nobre exigncia, mas o ponto de
partida para a instituio de um autntico sistema de direitos no sentido estrito da palavra,
isto , enquanto direitos positivos ou efetivos. O segundo momento da Declarao dos
Direitos do Homem consiste, portanto, na passagem da teoria pratica, do direito somente
pensado para o direito realizado. Nessa passagem, a afirmao dos direitos do homem
ganha em concreticidade, mas perde em universalidade. Os direitos so doravante
protegidos (ou seja, so autnticos direitos positivos), mas valem somente no mbito do

11
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed., rev e ampl. 2. tir. So
Paulo: Saraiva, 2004. p. 52-53.
12
LEMBO, Cludio. op. cit., p. 51-53.
12

Estado que os reconhece13. E concluiu que com a Declarao dos Direitos do Homem, de
1948, a afirmao dos direitos humanos passou a ser ao mesmo tempo, universal e
positiva: universal no sentido de que os destinatrios dos princpios nela contidos no so
mais apenas os cidados desse ou daquele Estado, mas todos os homens; positiva no
sentido de que pe em movimento um processo em cujo final os direitos do homem
devero ser mais proclamados ou apenas idealmente reconhecidos, porem efetivamente
protegidos at mesmo contra os prprios Estado tenha violado14.

Na mesma linha de pensamento, Miguel Reale estrutura o direito moderno,


considerando a primeira fase iniciada na Revoluo Francesa e estendendo-se at 1900:

Houve, ento, a sempre reconhecida preponderncia dos ideais


individualistas, sendo que para a moldagem do Estado de Direito,
este aparecia com o seu aparato normativo tendo como principal
escopo a salvaguarda das prerrogativas individuais e, ademais,
sendo por princpio, alheio s vicissitudes da economia. Confiava-
se nos bons resultados da livre iniciativa, sob o duplo fundamento
da propriedade privada e da autonomia de vontade. (...) O incio da
segunda fase do direito moderno reiterando-se a impossibilidade
da fixao de cortes absolutos esta na primeira dcada do sculo
XX. Em suma, era o capitalismo industrial que, em virtude de
intrnseca evoluo tecnolgica, superava suas originrias
condicionantes, de individualismo selvagem, caracterizado por
descontrolada explorao das foras de trabalho, assumindo com
este um relacionamento mais eqitativo que iria evitar sua
autodestruio. O advento da eletricidade gera, de um lado, o
potenciamento do capital e dos fatores de produo e, por outro
lado, em razo de serem chamados a desempenhar funo cada vez
mais intelectiva e por serem, eles prprios, destinatrios das
mercadorias produzidas, impe-se a melhoria das condies de
vida dos trabalhadores. Dir-se- que estamos perante um processo
utilitrio ou pragmtico, mas no h como ignorar essa

13
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 49.
14
Id. Ibid., p. 49-50.
13

ambivalncia dos novos mecanismos da tcnica industrial, ponto de


partida da colocao das relaes entre o capital e o trabalho sobre
novas bases, que explicam o aparecimento de nova e fecunda
disciplina jurdica o Direito do Trabalho. E mais, tendo em vista os
movimentos das doutrinas socialistas ou humanistas, diz-se: Esse
movimento terico, que estendia o marxismo doutrina social da
Igreja, no podia deixar de determinar a reviso do antigo
liberalismo consagrador do Estado de Direito concebido como
Estado gendarme, ficando as foras de produo confiadas ao
bom ou mau xito da atividade empresarial, quaisquer que fossem
suas consequncias. (...) Considerando-se que a primeira fase do
direito moderno est relacionada com a mquina a vapor, que a
segunda fase corresponde ao advento da eletricidade, ambas como
fontes de energia, a terceira fase, ainda em andamento, estar
relacionada com a energia atmica e com a eletrnica. No h
como desconsiderar-se em tal fase da experincia jurdica, ainda,
fatores de ordem espiritual. Por outro lado, tal fase se distinguir
cada vez mais por um entendimento amplo e flexvel da vida
jurdica em sentido de integralidade, para o que tem contribudo
notavelmente a compreenso do Direito em termos axiolgicos, a
tal ponto que desde j se pode admitir uma passagem da
Jurisprudncia de Interesses para a Jurisprudncia de Valores.
Acrescente-se que, no resta dvida, porm, que os computadores
ou elaboradores eletrnicos, assim como os supercondutores,
vieram subverter as coordenadas da experincia humana em geral,
no apenas no que se refere s mutaes operadas nos domnios do
trabalho, cada vez mais intelectualizado ou tecnicizado com o
advento dos processos cibernticos, mas tambm no concernente
aos meios vertiginosos de comunicao, impondo cada vez mais
modelos de linguagens adequados memria dos novos engenhos15.

15
REALE, Miguel. Nova fase do direito moderno. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 93-129.
14

Comparato ainda observa que o reconhecimento dos direitos humanos de carter


econmico e social foi o principal benefcio que a humanidade recolheu do movimento
socialista iniciado na primeira metade do sculo XIX:

O titular desses direitos, com efeito, no o ser humano abstrato,


com o qual o capitalismo sempre conviveu maravilhosamente. o
conjunto dos grupos sociais esmagados pela misria, a doena, a
fome e a marginalizao. Os socialistas perceberam, desde logo,
que esses flagelos sociais no eram cataclismos da natureza nem
efeitos necessrios da organizao racional das atividades
econmicas, mas sim verdadeiros dejetos do sistema capitalista de
produo, cuja lgica consiste em atribuir aos bens de capital um
valor muito superior ao das pessoas16

No tocante aclamada Declarao Universal dos Direitos do Homem aprovada pela


ONU (Organizao das Naes Unidas) em 1948, o historiador Jacob Gorender considera
como cdigo poltico e moral que, embora sem o carter compulsrio dos tratados, serve
de guia conduta prtica de Estados e indivduos. Sua aprovao unnime17 por mais de
cinqenta Estados lhe confere a autenticidade de um imperativo categrico kantiano. Com
base nela, afirma-se o Estado de Direito, que fornece aos indivduos os instrumentos
jurdicos de proteo e apelao contra os rbitros sempre possveis de autoridades estatais
e do prprio Estado como entidade superior do sistema social18.

A surpreendente unanimidade na aprovao do texto tambm foi observada por


Bobbio: A Declarao Universal dos Direitos do Homem apresenta a manifestao da
nica prova atravs da qual um sistema de valores pode ser considerado humanamente
fundado e, portanto, reconhecido: e essa prova o consenso geral a cerca da sua validade.
Os jusnaturalistas teriam falado de consensus omnium gentium ou humani generis.

16
COMPARATO, Fbio Konder. op. cit., p. 52-53.
17
Absteno apenas dos pases comunistas (Unio Sovitica, Ucrnia, Rssia Branca, Checoslovquia,
Polnia e Iugoslvia), da Arbia Saudita e da frica do Sul. Em 1975, na Conferncia Internacional de
Helsinque, os pases comunistas subscreveram a declarao.
18
GORENDER, Jacob. Direitos humanos: o que so (ou devem ser). So Paulo: Ed. Senac So Paulo, 2004.
p. 24-25.
15

1.1. A condio humana

Hannah Arendt afirma que nada nos autoriza a presumir que o homem tenha uma
natureza ou essncia no mesmo sentido em que as outras coisa tm. E garante que se
temos uma natureza ou essncia, ento certamente s um deus pode conhec-la e defini-
la19. No tocante pluralidade humana, admitida como condio bsica da ao e do
discurso, a filsofa alem constri uma teoria segundo a qual esta tem o duplo aspecto de
igualdade e diferena: se no fossem iguais, os homens seriam incapazes de compreender-
se entre si e aos seus ancestrais, ou de fazer planos para o futuro e prever as necessidades
das geraes vindouras. Se no fossem diferentes, se cada ser humano no diferisse de
todos os que existiram, existem ou viro a existir, os homens no precisariam do discurso
ou da ao para se fazerem entender. Com simples sinais e sons, poderiam comunicar suas
necessidades imediatas e idnticas (...). S o homem, porm, capaz de comunicar a si
prprio e no apenas comunicar alguma coisa - como sede, fome, afeto, hostilidade ou
medo. No homem, a alteridade, que ele tem em comum com tudo o que existe, e a
distino, que ele partilha com tudo o que vive, tornam-se singularidade, e a pluralidade
humana a paradoxal pluralidade de seres singulares20.

Na mesma linha de pensamento, Pietro Barcellona21 defende que "la distruzione


dell'altro/differente come persona porta com s che il corpo altrui sia solo considerato
come macchina da lavoro' o come macchina erotica', e che, come sottolinea Enriquez, si
istituisca una perfetta analogia fra la produzione di merci e la produzione di emozioni. Nel
mondo della razionalit strumentale della produzione illimitata di merci, tutto pu essere
contabilizzato e ci non rivante per il calcolo fuori da ogni visibilit: l dove ciascuno
misurato unicamente per quello che h e che consuma, dove tutto riconducibile a
equivalenza di quantit, non c' pi posto per il riconoscimento del diverso'22"

19
ARENDT, Hannah. A condio humana. 10. ed., 8. reimp. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2008. p.
17-18.
20
ARENDT, Hannah. op. cit., p. 189.
21
BARCELLONA, Pietro. Le passioni negate: globalismo e diritti umani. Troina (En): Citt Aperta Edizioni
di Oasi Editrice, 2001. p. 94.
22
Traduo livre: A destruio do outro/diferente como pessoa traz em si que o corpo do outro seja
considerado apenas como mquina de trabalho ou como mquina ertica, e que, como sublinha
ENRIQUEZ, se institua uma perfeita analogia entre a produo de mercadorias e a produo de emoes.
No mundo de racionalidade instrumental da produo ilimitada de mercadorias, tudo pode ser contabilizado
e o que no relevante para o clculo est fora da prpria visibilidade: l onde cada um medido
unicamente pelo que tem e que consome, onde tudo reconduzvel equivalncia de quantidade, no h
mais lugar para o reconhecimento do diverso.
16

1.2. A definio dos direitos do homem

Com fundamento na aludida metafsica dos costumes de Kant, diferentes


doutrinadores vm empenhando esforos no sentido de definir com preciso o que so e
quais so os direitos do homem ou direitos humanos.

Antnio Enrique Perez Luo, baseado na obra de Bobbio, classifica as diversas


formas de definio como sendo: a) tautolgicas pelo fato de serem atribudos aos seres
humanos; b) formais como os que pertencem ou devem pertencer a todos os homens; c)
teleolgicas como direitos indispensveis ao aperfeioamento da pessoa humana,
progresso social e desenvolvimento da civilizao. E estabelece seu conceito como sendo
un conjunto de facultades y instituciones que, en cada momento histrico, concretan las
exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser
reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nvel nacional y
internacional23.

Para Herrera Flores, os direitos humanos podem ser definidos como sistemas de
objetos (valores, normas, instituiciones) y sistema de acciones (prcticas sociales) que
posibilitan la apertura y la consolidacin de espacios de lucha por la dignidad humana.
Es decir, marcos de relacin que posibilitan alternativas y tienden a garantizar
posibilidades de accin amplias en el tiempo y en el espacio en aras de la consecucin de
los valores de la vida, de la liberdad y de la igualdad24.

Na viso de Barcellona25: "i diritti humani rappresentano liscrizione della vita nel
giuridico statale26".

Farias Dulce, por Thereza Gosdal, pondera que os direitos humanos respondem a
determinados valores de justia, como a dignidade, a liberdade, a igualdade, a tolerncia, a

23
PEREZ LUO, Antnio Enrique. Derechos humanos, estado derecho y constitucion. 9. ed. Madrid:
Tecnos, 2005. p. 48.
24
HERRERA FLORES, Joaqun. Los derechos humanos: una visin crtica. Disponvel
em:<http://www.fidh.org/descargas/losderechoshumanos_unavisioncritica.pdf>.
25
BARCELLONA, Pietro. op. cit., p. 141.
26
Traduo livre: Os direitos humanos representam a inscrio da vida no jurdico estatal
17

solidariedade e a diferena, os quais se colocam no mbito da tica, mas mantm uma


evidente dimenso social27.

A psicloga Nancy Cardia sintetiza os direitos humanos como o conjunto de


princpios, de carter universal e universalizante, formalizados no contexto do Estado
liberal-democrtico tal como ele se desenvolveu no mundo europeu ocidental no curso do
sculo XIX que proclamam como direitos inalienveis do homem os direitos vida e s
liberdades civis e pblicas28.

No tocante origem dos direitos humanos, defendem os jusnaturalistas que os


mesmo so naturais, de procedncia religiosa ou racionalista, inerentes ao ser humano ou a
uma natureza humana, o que os torna universais e permanentes.

Manoel Gonalves Ferreira Filho atribui a Grcio a laicizao do direito natural


(Grcio, apud J. Imbert, H. Morel e R-J Dupuy, La pense politique, Paris, PUF, 1969, p.
219):

O jurista holands entende decorrerem da natureza humana


determinados direitos. Estes, portanto, no so criados, muito
menos outorgados pelo legislador. Tais direitos so identificados
pela reta razo que a eles chega, avaliando a convenincia ou a
inconvenincia dos mesmo em face da natureza razovel e
socivel do ser humano29.

A respeito dos direitos naturais (e ante doutrina de que o homem tem de obedecer
apenas a lei de que ele mesmo legislador), Bobbio afirma: o verdadeiro estado do
homem no o estado civil, mas o natural, ou seja, o estado de natureza no qual os homens
so livres e iguais, sendo o estado civil uma criao artificial, que no tem outra meta alem
da de permitir a mais ampla explicitao da liberdade e da igualdade naturais. (...) Quando
os direitos do homem eram considerados unicamente como direitos naturais, a nica defesa
possvel contra a sua violao pelo Estado era um direito igualmente natural, o chamado
direito de resistncia. Mais tarde, nas Constituies que reconheceram a proteo jurdica

27
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 41-42.
28
CARDIA, Nancy das Graas. Homicdio e violao dos direitos humanos em So Paulo. Estudos
Avanados, So Paulo, n. 47, p. 64, 2003.
29
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. op. cit., p. 10.
18

de alguns desses direitos, o direito natural de resistncia transformou-se no direito positivo


de promover uma ao judicial contra os prprios rgos do Estado30.

E finaliza, pautado na filosofia do ingls John Locke (para quem o estado natural
teria uma lei de natureza, obrigando a todos, e pelo fato dos homens serem iguais e
independentes, ensinaria que no devem prejudicar a outrem na vida, na liberdade ou nas
posses)31: O estado da natureza era uma mera fico doutrinria, que devia servir para
justificar, como direitos inerentes prpria natureza do homem (e, como tais, inviolveis
por parte dos detentores do poder pblico, inalienveis pelos seus prprios titulares e
imprescritveis por mais longa que fosse a durao de sua violao ou alienao),
exigncias de liberdade provenientes dos que lutavam contra o dogmatismo das igrejas e
contra o autoritarismo dos Estados32.

Ari Possidonio Beltran ressalta que a concepo primitiva dos direitos


fundamentais consistia em delimitar as reas em que a vontade individual poderia
livremente se projetar, sem que o Estado a pudesse interferir. Da dizer-se que o conceito
original de direitos fundamentais era um conceito poltico, um conceito que isolava
esferas de liberdade, traduzindo um limitao ao poder do Estado. (...) O postulado lgico
do contrato social proposto por Russeau o de que as sociedades humanas devem
funcionar com se na sua origem tivesse estado aquele pacto. Celebrando o contrato, os
homens renunciaram a uma parte dos direitos naturais que gozavam, conservando, porm,
certos direitos fundamentais, como os direitos vida, liberdade e igualdade33.

Karl Marx salienta que a idia dos direitos humanos s foi descoberta no sculo
passado: no uma idia inata ao homem, mas este a conquistou na luta contra as
tradies histricas em que o homem antes se educara. Os direitos humanos no so, por
conseguinte, uma ddiva da natureza, um presente da histria, mas fruto da luta contra o
acaso do nascimento, contra os privilgios que a histria, at ento, vinha transmitindo
hereditariamente de gerao em gerao. So o resultado da cultura; s pode possu-los
aquele que os soube adquirir e merec-los34.

Carlos Weis deduz que a noo de que os direitos humanos so inerentes a cada
pessoa, pelo simples fator de existir, decorre no fundamento jusnaturalista racional adotado

30
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 48-51.
31
LOCKE, John. Segundo Tratado sobre o Governo So Paulo: Ed. Martin Claret, 2006. p. 24.
32
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 88-89.
33
BELTRAN, Ari Possidonio. op. cit., p. 191192.
19

pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos. Assim que o Prembulo da


Declarao Universal dos Direitos Humanos, logo no primeiro pargrafo, reconhece que a
dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e seus direitos iguais e
inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo35. E ainda que o
reconhecimento do carter inerente dos direitos humanos, atualmente, exerce outra funo:
a de propiciar a constante alterao do sistema normativo dos direitos humanos, sempre
que se renovar o entendimento do que seja a dignidade inerente a todos os membros da
famlia humana36.

Em sentido oposto, os positivistas fundamentam os direitos humanos


exclusivamente no ordenamento jurdico, o que equivale dizer que para eles os direitos do
homem se restringem to somente queles positivados.

Bobbio reconhece a liberdade como sendo um nico direito inato, ou seja,


transmitido ao homem pela natureza e no por autoridade constituda, mas no se dissocia
da corrente construtivista dos direitos humanos: no difcil prever que, no futuro,
podero emergir novas pretenses que no momento nem se quer podemos imaginar, como
o direito a no portar armas contra a prpria vontade, ou o direito de respeitar a vida
tambm dos animais e no s dos homens. O que parece fundamental numa poca histrica
e numa determinada civilizao no fundamental em outras pocas e em outras
culturas37.

Thereza Gosdal afirma que os direitos humanos so fruto de uma construo social,
no importando, porm, em definitividade: a idia do possvel e alcanvel a um
determinado grupo social, num determinado momento histrico, e que traz inerente a
noo de mudana com a modificao da conjuntura social, que resulta num novo
momento histrico.(...) E como todas as demais construes, esto determinadas pela
histria e pelo trabalho de interpretao. O que evidencia que a concepo atual dos
direitos humanos (inclusive da dignidade) no a mesma que havia por ocasio da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1948. E certamente a atual no
permanecer a mesma nas prximas dcadas38.

34
MARX, Karl. A questo judaica. 6. ed. So Paulo: Centauro, 2007. p. 30-31.
35
WEIS, Carlos. Direitos humanos contemporneos So Paulo: Malheiros Ed. 2006. p. 109.
36
Id. Ibid., p. 111.
37
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 38.
38
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 19-20.
20

Lcia Barros Freitas de Alvarenga sustenta que "a dinmica dos direitos humanos
existe a partir das transformaes - do desenvolvimento - das condies econmicas e
sociais, dando-lhes oportunidade de sofrer sensvel ampliao, de acordo com as
necessidades apresentadas e elencadas pelo homem, e, portanto, abrindo espao para novas
demandas de liberdades e de poderes39".

Herrera Flores busca entender os direitos do homem dentro de sua prpria


complexidade, conferindo-lhes o importante papel na luta contra as injustias. Analisa,
para tanto, o modo pelo qual a economia organiza as atividades, conforme a lgica da
busca do maior benefcio individual diante da escassez de meios e limitao de recursos40.
Assim, para o jurista espanhol, a concepo moderna de direitos humanos decorre de um
processo de desenvolvimento caracterizado pelas oscilaes do mercado, identificando um
sujeito atomizado e egosta.

No tocante a oponibilidade, os universalistas defendem o carter unvoco e


uniforme dos direitos humanos, independentemente das diferenas econmicas, sociais e
culturais dos povos. Em sentido oposto, os particularistas, vinculam os direitos humanos a
cada comunidade em particular, situados em um determinado contexto histrico.

Comparato destaca que todos os direitos humanos so universais, indivisveis,


interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos
humanos globalmente, de modo justo e eqitativo, com o mesmo fundamento e a mesma
nfase. Levando em conta a importncia das particularidades nacionais e regionais, bem
como os diferentes elementos de base histricos, culturais e religiosos, dever dos
Estados, independentemente de seus sistemas polticos, econmicos e culturais, promover
e proteger todos os direitos humanos e as liberdades fundamentais41.

Carlos Weis assevera que a concepo universal dos direitos humanos decorre da
idia de inerncia, a significar que estes direitos pertencem a todos os membros da espcie
humana, sem qualquer distino fundada em atributos inerentes aos seres humanos ou na
posio social que ocupam42. Assim, os direitos fundamentais da pessoa humana so
reconhecidos protegidos em todos os Estados, embora existam algumas variaes quanto

39
ALVARENGA, Lcia Barros Freitas de. Direitos humanos, dignidade e erradicao da pobreza: uma
dimenso hermenutica para a realizao constitucional. Braslia: Braslia Jurdica, 1998. p. 67.
40
HERRERA FLORES, Joaqun. op. cit.
41
COMPARATO, Fbio Konder. op. cit., p. 64-67.
42
WEIS, Carlos. op. cit., p. 112.
21

enumerao desses direitos, bem como quanto forma de proteg-los. Esses direitos no
dependem da nacionalidade ou cidadania, sendo assegurados a qualquer pessoa43.

Herrera Flores, por Thereza Gosdal, prope como forma de superao da


polaridade formada pelas teses universalistas e localistas dos direitos humanos, a
construo de uma viso complexa dos direitos humanos ligada a uma racionalidade de
resistncia e a uma prtica intercultural, que represente a superao entre o universalismo
dos direitos e a particularidade das culturas, que so, ambas, perspectivas reducionistas da
realidade. Ambas enfrentam problemas na considerao do contexto, a viso abstrata por
uma carncia total de contexto; a localista, por um excesso de contexto. Para a viso
complexa dos direitos humanos o contexto ao invs de ser problema o seu contedo, pois
esta viso incorpora os diferentes contextos fsicos e simblicos na experincia do
mundo44.

No tocante, em especfico, indivisibilidade e interdependncia, Flvia Piovesan


assegura que os direitos humanos sofrem processo de expanso, acumulao e
fortalecimento, constituindo um "complexo integral, nico e indivisvel, em que os
diferentes direitos esto necessariamente inter-relacionados e interdependentes entre si 45.

Thereza Gosdal entende que todos os direitos humanos devem ser considerados
interdependentes e indivisveis, como se realizam efetivamente. Precisam ser analisados
em face das polticas de desenvolvimento, porque para vrios pases as possibilidades de
respeito aos direitos humanos concretos esto limitadas pelas condies econmicas, que
os impedem de criar condies favorveis ao exerccio dos direitos46.

Weis, conclui que ao se afirmar que os direitos humanos so invisveis se est a


dizer que no existe meio-termo: s h vida verdadeiramente digna se todos os direitos
previstos no Direito Internacional dos Direitos Humanos estiveram sendo respeitados,
sejam civis e polticos, econmicos, sociais e culturais. Trata-se de uma caracterstica do
conjunto das normas, e no de cada direito individualmente considerado. E ainda que a
interdependncia diz respeito aos direitos humanos considerados em espcie, ao se

43
Id. Ibid., p. 121.
44
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 79-81.
45
PIOVESAN, Flvia. A Constituio brasileira de 1988 e os tratados internacionais de proteo dos direitos
humanos. In: MARCLIO, Maria Luza; PUSSOLI, Lafaiete (Coords.). Cultura dos direitos humanos. So
Paulo: LTr, 1998. p. 139.
46
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 30.
22

entender que um certo direito no alcana a eficcia plena sem a realizao simultnea de
alguns ou de todos os outros direitos humanos47.

1.3. Direitos humanos hoje

Celso Lafer, interpretando Hannah Arendt, justifica a afirmao dos direitos


humanos como forma de impedir o ressurgimento de um novo estado totalitrio de
natureza, sintetizando-os basicamente sob quatro perspectivas:

(I) a cidadania concebida como o direito a ter direitos, pois


sem ela no se trabalha a igualdade que requer o acesso ao espao
pblico, uma vez que os direitos todos os direitos no so
dados (physei) mas construdos (nomoi) no mbito de uma
comunidade poltica;

(II) a represso ao genocdio concebido como um crime contra a


humanidadee fundamentado na tutela da condio humana da
pluralidade e da diversidade que o genocdio visa destruir;

(III) o estudo da obrigao poltica em conexo: (a) com o direito


de associao como a base do agir conjunto e condio de
possibilidade da gerao de poder; (b) com a dimenso de
autoridade e legitimidade da fundao do ns de uma comunidade
poltica e a sua relao com o direito auto-determinao dos
povos; (c) com o poder da promessa e consequentemente com o
pacta sunt servanda enquanto base da obedincia ao Direito; (d)
com a resistncia opresso, atravs da desobedincia civil, que
em situaes limite pode resgatar a obrigao poltica da
destrutividade da violncia.

(IV) e, finalmente, o direito informao, como condio essencial


para a manuteno de um espao pblico democrtico, e o direito

47
WEIS, Carlos. op. cit., p. 118.
23

intimidade, indispensvel para a preservao do calor da vida


humana na esfera privada 48.

A Declarao Universal dos Direitos do Homem, assinada em 1948, foi


complementada no plano internacional pela Conveno Americana de Direitos Humanos
(mais conhecida como Pacto de San Jose da Costa Rica), aprovada pela OEA (Organizao
dos Estados Americanos) em 1969 (que entrou em vigor no ano de 1978). O Brasil est
entre os pases que aderiram ao pacto (em 28.5.1992) e o ratificaram (em 25.9.1992)49,
criando um sistema regional interamericano de proteo dos direitos humanos.

So documentos que concluem nosso atual sistema internacional de proteo aos


direitos humanos: a Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher (1979); a Conveno contra a Tortura e outros tratamentos cruis,
desumanos ou degradantes (1984); a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento
(1986), a Conveno sobre os Direitos da Criana (1989); o Protocolo de San Salvador
(1988, ratificado pelo Brasil em 1996) e a Carta de Viena (1993), resultado da Conferncia
Mundial sobre Direitos Humanos.

Tantas declaraes e convenes ratificadas por organizaes internacionais e


governos contribuiram para uma vida humana mais digna. Contudo, no conseguiram
evitar nas ltimas dcadas o terror que reedita os padres de extermnio da Segunda Guerra
Mundial:

At 1966, a Indonsia possua o segundo partido comunista mais numeroso do


mundo, superado somente pelo da Itlia. Naquele ano, o ditador Suharto chefiou a Foras
Armadas indonsias no massacre de 500 mil comunistas, operao de limpeza poltica
que trouxe de volta os assassinatos de estilo stalinista.

Mas Suharto no ficou s nisso. A fim de dominar Timor Leste, aps receber o
sinal verde do governo Nixon-Kissinger sacrificou 200 mil nacionais do pas. Em 2001, j
com a independncia reconhecida pela ONU, os timorenses ainda tiveram de sofrer uma
derradeira manifestao da sanha homicida dos verdugos indonsios.

48
LAFER, Celso. Hannah Arendt: pensamento, persuaso e poder. 2. ed. rev. e ampl. So Paulo: Paz e Terra,
2003. p. 123.
49
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 60.
24

Na frica, o governo da Nigria derramou rios de sangue para subjugar a


populao rebelde de Biafra e integr-la ao territrio de soberania nigeriana.

Em Ruanda, uma guerra civil intertnica se travou com ferocidade sem par e levou
sepultura cerca de 2 milhes de pessoas da populao civil.

No Extremo Oriente, a ditadura de Pol Pot provocou 1 milho de vtimas, na


operao extremamente cruenta de transferncia macia e compulsria de moradores da
cidade para o campo.

Ir e Iraque disputaram territrios numa guerra de oito anos, entre 1980 e 1988,
com o saldo macabro de 1 milho de mortos.

Na civilizadssima Europa, j na dcada de 1990, a desintegrao da antiga


Iugoslvia aps os 35 anos da ditadura do marechal Tito suscitou as operaes chamadas
de limpeza tnica. Em busca do domnio territorial, srvios se colocaram em confronto
com croatas e croatas em confronto com bsnios muulmanos. O quadro de contradies
se complicou com as ambies expansionistas da Albnia. Os conflitos custaram meio
milho de mortos, sobretudo civis, mulheres e crianas, particularmente nas operaes de
limpeza tnica em Sarajevo, Srebrenica e Kosovo50.

Nas lies de Bobbio, hoje, o conceito de tolerncia generalizado para o


problema da convivncia das minorias tnicas, lingsticas, raciais, para os que so
chamados geralmente de diferentes, como, por exemplo, os homossexuais, os loucos ou
os deficientes. (...) Uma coisa o problema de tolerncia de crenas e opinies diversas,
que implica um discurso sobre a verdade e a compatibilidade terica ou prtica de verdades
at mesma contrapostas; outra o problema da tolerncia em face de quem diverso por
motivos fsicos ou sociais, um problema que pe em primeiro plano o tema preconceito e a
conseqente discriminao. (...) A primeira deriva da convico de possuir a verdade; a
segunda deriva de um preconceito, entendido como uma opinio ou conjunto de opinies
que so acolhidas de modo acrtico passivo pela tradio, pelo costume ou por uma
autoridade cujos ditames so aceitos sem discusso51. E afirma que no se pode pr no
mesmo plano os argumentos utilizados para convencer o fiel de uma Igreja ou seguidor de
um partido a admitir a presena de outras confisses e de outros partidos, por um lado, e,
por outro, os argumentos que se devem aduzir para convencer um branco praticamente a

50
GORENDER, Jacob. op. cit., p. 28-29.
51
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 206-207.
25

conviver com um negro, um turins com um sulista, a no discriminar socialmente um


homossexual, etc52.

Alm de tudo o que fora colocado o mais contundente argumento sustentado por
radicais de todo o mundo contra os direitos humanos, no a falta de fundamento, mas sim
sua inexequibilidade. O citado jurista italiano j dizia que quando se trata de enunci-los,
o acordo emitido com relativa facilidade, independentemente do maior ou menor poder
de convico de seu fundamento absoluto; quando se trata de passar a ao, ainda que o
fundamento seja inquestionvel, comeam as reservas e oposies. O problema
fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o
de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas poltico53.

Concluindo, embora o processo de construo dos direitos humanos tenha evoludo


significativamente ao longo das ltimas dcadas, ainda h muito que se fazer no tocante
conscientizao da sociedade, principalmente os empregadores, e dos governantes.

E a apologia conscientizao significa uma crtica imposio dos direitos


humanos de forma coercitiva violenta. O telogo alemo Franz Hinkelammert j dizia que
para fazer frente dos direitos humanos preciso consider-los direitos humanos de seres
humanos concretos. Quer dizer, no podem ser considerados fins em si mesmos, porque
como fins objetivados se transformam em instituies, as quais podem ser impostas. Imp-
las significa violar os direitos humanos, em nome dos quais pretensamente se atua. Neste
caso, os direitos humanos como fins destroem os direitos humanos concretos54.

Nas sbias palavras do ministro Carlos Ayres Britto, em uma dimenso


doutrinria, o humanismo consiste num conjunto de princpios que se unificam pelo culto
ou reverncia a esse sujeito universal que a humanidade inteira. (...) Inegvel que acaba
sendo muito mais cmodo, muito conveniente dizer que se ama o sujeito universal (...).
Difcil, ou melhor, desafiador amar o sujeito individual que cada um de ns encarnado
e insculpido. (...) Como efetivamente lidamos com nossos empregados, colegas de
trabalho, porteiros do nosso condomnio, ascensoristas dos prdios que freqentamos,
jornaleiros, garons, entregadores de pizza? Como nos relacionamos com cada qual deles?
Chamando-os pelos respectivos nomes? Reconhecendo seus elementares direitos e
dispensando-lhes um tratamento cordial? Do mesmo jeito que apreciamos ser pessoalmente

52
BOBBIO, Norberto. op. cit., p. 207.
53
Id. Ibid., p. 43.
54
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 42.
26

tratados? E conclui: no pode haver humanismo sem humanistas. Repblica sem


republicanos. Como impossvel praticar a democracia sem democratas55.

Complementa Comparato: se o fim natural de todos os homens a realizao de


sua prpria felicidade, no basta agir de modo a no prejudicar ningum. Isto seria uma
mxima meramente negativa. Tratar a humanidade como um fim em si implica o dever de
favorecer, tanto quanto possvel, o fim de outrem. Pois, sendo o sujeito um fim em si
mesmo, preciso que os fins de outrem sejam por mim considerados tambm como
meus56.

2. A dignidade do trabalhador

Como j defendido anteriormente, encontramos na metafsica dos costumes de Kant


o fundamento moderno do princpio da dignidade humana, segundo o qual todo ser
humano tem o direito legtimo ao respeito de seus semelhantes e est, por sua vez,
obrigado a respeitar todos os demais. A humanidade ela mesma uma dignidade, pois um
ser humano no pode ser usado meramente como um meio por qualquer ser humano, mas
deve sempre ser usado ao mesmo tempo como um fim. precisamente nisso que sua
dignidade consiste, pelo que ele se eleva acima de todos os outros seres do mundo que no
so seres humanos e, no entanto, podem ser usados e, assim, sobre todas as coisas.

O filsofo alemo ainda salienta o valor absoluto da dignidade humana frente ao


valor relativos das coisas, em emblemticas palavras: no reino dos fins, tudo tem ou um
preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem preo, pode ser substituda por algo
equivalente; por outro lado, a coisa que se acha acima de todo preo, e por isso no admite
qualquer equivalncia, compreende uma dignidade 57.

Baseados no pensamento kantiniano do ser humano como um fim em si mesmo, os


doutrinadores apresentam os mais diversos conceitos para a dignidade da pessoa.

Luiz Antnio Rizzato Nunes conclui que nenhum indivduo isolado. Ele nasce,
cresce e vive no meio social. E a, nesse contexto, sua dignidade ganha ou (..) tem o

55
BRITTO, Carlos Ayres. O humanismo como categoria constitucional. Belo Horizonte: Frum, 2007. p. 53-
54.
56
COMPARATO, Fbio Konder. op. cit., p. 23.
57
KANT, Immanuel. op. cit., p. 65.
27

direito de ganhar um acrscimo de dignidade. Ele nasce com integridade fsica e


psquica, mas chega um momento de seu desenvolvimento que seu pensamento tem de ser
respeitado, suas aes e seu comportamento isto , sua liberdade -, sua imagem, sua
intimidade, sua conscincia religiosa, cientfica, espiritual etc., tudo compe sua
dignidade58.

O filsofo ingls Thomas Hobbes, em sua consagrada obra O Leviat tambm


conceitua dignidade: atribuir a um homem um alto valor honr-lo e um baixo valor
desonr-lo. Neste caso, alto e baixo devem ser entendidos em comparao com o valor
que cada homem atribui a si prprio. O valor pblico de um homem, aquele que lhe
atribudo pelo Estado, o que os homens vulgarmente chamam dignidade59.

Jos Afonso da Silva afirma que a dignidade da pessoa humana um valor


supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito
vida, acompanhando o homem at a sua morte60

Para Alexandre de Moraes a dignidade humana se consubstancia em um valor


espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao
consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por
parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto
jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas
limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sem menosprezar a necessria
estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos. O direito vida privada,
intimidade, honra, imagem, dentre outros, aparecem como conseqncia imediata da
consagrao da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do
Brasil61".

Thereza Gosdal admite a dignidade como a condio que o homem atribui a si


mesmo nas sociedades contemporneas, por seu pertencimento humanidade, e que tende
universalizao, em face da necessidade reconhecida pela maior parte das sociedades de
sua afirmao e da mundializao das relaes econmicas, sociais e culturais, qual se
chega a partir da realidade dos indivduos concretos e dos papis vinculados s posies

58
NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo:
Saraiva, 2002. p. 49.
59
HOBBES, Thomas. Leviat. 2. ed. So Paulo: Ed. Martin Claret, 2008. p. 71.
60
SILVA, Jos Afonso da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. In: TICA,
democracia e justia. Livro de Teses da XV Conferncia Nacional da OAB, Foz do Iguau, 1994. p. 108.
61
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 16.
28

que ocupam na sociedade e da considerao das diferentes culturas. Implica o respeito por
cada ser humano e se constitui em instrumento que confere poderes na luta pela concreo
dos direitos fundamentais, permitindo a cada um o poder de fazer e de criar. No mbito das
relaes de trabalho a dignidade assume a caracterstica de instrumento na luta contra os
atos e prticas abusivos e contra as violaes de direitos fundamentais dos trabalhadores,
que os desconsideram como sujeitos de direitos62.

Eduardo Ramalho Rabenhorst defende que dignidade um princpio prudencial,


sem qualquer contedo pr-fixado, ou seja, uma clusula aberta que assegura a todos os
indivduos o direito mesma considerao e respeito, mas que depende, para sua
concretizao, dos prprios julgamentos que esses indivduos fazem acerca da
admissibilidade ou inadmissibilidade das diversas formas de manifestao da autonomia
humana. Assim concebida, a dignidade humana deixa de ser um conceito descritivo para
tornar-se o prprio ethos da moralidade democrtica63".

O filsofo e jurista francs Bernard Edelmann, ao conceituar dignidade humana,


afasta qualquer relao com a liberdade. Segundo ele, enquanto a liberdade concernente
aos direitos humanos, a dignidade est vinculada umbilicalmente ao conceito de
humanidade (sendo, porm, mais cmodo analisar-se o desconhecido e novo a partir do
que j conhecido):

Alors que lhomme des droits de lhomme reprsente,


juridiquemente, lindividu universel dans la libert universelle, et
met donc en scne un processus didentification, lhumanit ne
permet pas un mode de reprsentation. Elle se prsente comme la
runion symbolique de tous les hommes dans ce quils ont de
commun, savoir leur qualit dtres humains. En dautres termes,
elle est ce qui permet la reconnaissance dune appartenance un
mme "genre": le genre humain64".

Ingo Wolfgang Sarlet define a dignidade humana como a qualidade intrnseca e


distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por
parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e
deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir condies existenciais mnimas para

62
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 96-97.
63
RABENHORST, Eduardo Ramalho. Dignidade da pessoa humana e moralidade democrtica. Braslia:
Braslia Jurdica, 2001.
64
EDELMANN, Bernard. La persone em danger. Paris: Presses Universitaires de France, 1999. p. 508-509.
29

uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel
nos destinos da prxima existncia e da vida em comunho com os demais seres
humanos65

Na mesma linha de pensamento para Lus R. Cardoso de Oliveira a honra do


passado se transformou em dignidade. Assim, esta passou a compreender condies
mnimas de existncia, o que importa o acesso a bens e servios e a possibilidade de ser
proprietrio pelo menos de sua fora de trabalho, que livremente vendida no mercado66

Acerca de condies mnimas de existncia ou melhor denominado mnimo


existencial, Hannah Arendt, em seu consagrado ensaio A condio humana
problematiza, afirmando que o que quer que toque a vida humana ou entre em duradoura
relao com ela, assume imediatamente o carter de condio da existncia humana, razo
pela qual os homens, independentemente do que faam, sero sempre condicionados. E
distingue: a condio humana no o mesmo que a natureza humana, e a soma total das
atividades e capacidades humanas que correspondem condio humana no constitui algo
que se assemelhe natureza humana. Pois nem aquelas (...) nem (...) o pensamento e a
razo, e nem mesmo a mais meticulosa enumerao de todas elas, constituem
caractersticas essenciais da existncia humana no sentido de que, sem elas, essa existncia
deixaria de ser humana67.

Nesse momento, oportuno trazer baila o pensamento do filsofo ingls John


Locke acerca do entendimento humano: penso que ningum jamais negou que a mente
seria capaz de conhecer vrias verdades. Afirmo que a capacidade inata, mas o
conhecimento adquirido68. E sobre o conhecimento, Herrera Flores69: "es preciso
reconocer la experiencia particular de las culturas y formas de vida para apreciar el
componente universalista de la idea de dignidad70". Nessa linha "la dignidad no se reduce
a buscar los medios' mas adecuados para implementar una forma' o un fin'
predeterminados. Empoderarse supone haber conseguido las condiciones sociales,

65
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livr. do Advogado, 2008. p. 62.
66
OLIVEIRA, Lus R. Cardoso de. Honra, dignidade e reciprocidade. (Srie Antropologia, 344). Disponvel
em: <http://www.unb.br/ics/dan/serie344empdf>.
67
ARENDT, Hannah. op. cit., p. 17-18.
68
LOCKE, John. Ensaio acerca do entendimento. So Paulo: Nova Cultural, 1999. p. 39.
69
HERRERA FLORES, Joaquin Herrera. El processo cultural: materiales para la creatividad humana.
Sevilla: Aconcagua Libros, 2005. p. 19 e 63.
70
Traduo Livre: preciso reconhecer a experincia particular das culturas e formas de vida para apreciar o
componente universal do conceito de dignidade.
30

polticas, econmicas y, por supuesto, culturales para poder construir y generalizar los
materiales necesarios para que todas y todos tengan las mismas fuerzas para discutir,
luchar y decidir, en un plano de igualdad, acerca de los fines (y no slo de los medios')
ms adecuados para desplegar esa capacidad humana genrica de hacer71".

A dignidade da pessoa humana se revela inalienvel e intangvel, razo pela qual,


uma vez afrontada, violada ou esbulhada, merece a sano do Estado e enseja reparao
civil.

Carlos Britto considera que a pessoa humana passou a ser vista como portadora de
uma dignidade inata. Por isso que titular do inalienvel direito de se assumir tal como :
um microcosmo. Devendo-se-lhe assegurar todas as condies de busca da felicidade
terrena72.

Farias Dulce prope como crtrio mnimo e unificador para o respeito dignidade
e autonomia de todos os seres humanos, o repdio a todas as formas de dominaao ou
opresso, e sugere que esta ocorre quando h abuso de direito pelo empregador, quando
este utiliza um poder que a lei estabelece para um fim que a lei no prev, com prejuzo
para o trabalhador. No exemplo da pesquisa de informaes da vida privada do empregado,
como a freqncia de atividade sexual, ou informaes sobre gostos pessoais, atividades de
lazer e time para o qual o candidato torce, pode-se entender caracterizado o abuso de
direito, j que o empregador se utiliza do processo seletivo, que legtimo para a admisso,
para imiscuir-se em questes da vida do candidato que no lhe dizem respeito, nem
guardam nenhuma relao com a qualificao e aptido para o trabalho73.

Para Carmen Lcia Antunes Rocha "toda atitude, norma, sistema jurdico, social ou
poltico que mutile fsica, moral ou psicologicamente e trate o homem como um ser no
completo agride o princpio da dignidade humana E conclui com base no construtivismo
social que a dignidade um conceito construdo, que a sociedade atual pretende que seja
afeta a todo ser humano, no algo intrnseco ao ser humano, o que no tem a pretenso de
invalidar a compreenso da dignidade como algo inerente ao homem, mas simplesmente de

71
Traduo livre: a dignidade no se resume a buscar os meios mais adequados para implementar uma forma
ou um fim predeterminado. Supe-se haver conseguido as condies sociais, polticas, econmicas e, por
conseguinte, culturais para poder construir e generalizar os materiais necessrios para que todas e todos
tenham as mesmas foras para discutir, lutar e decidir, em grau de igualdade, sobre os fins (e no somente
os meios) mais adequados para desenvolver essa capacidade humana genrica de fazer.
72
BRITTO, Carlos Ayres. op. cit., p. 20.
73
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 84.
31

ser outra proposta, uma proposta diferente de compreenso, para aqueles que no pactuam
da idia de uma natureza humana74.

Sarlet conclui que onde no houver respeito pela vida e pela integridade fsica e
moral do ser humano, onde as condies mnimas para uma existncia digna no forem
asseguradas, onde no houver limitao do poder, enfim, onde a liberdade e a autonomia, a
igualdade (em direitos e dignidade) e os direitos fundamentais no forem reconhecidos e
minimamente assegurados, no haver espao para a dignidade da pessoa humana e esta (a
pessoa), por sua vez, poder no passar de mero objeto de arbtrio e injustias. Tudo,
portanto, converge no sentido de que tambm para a ordem jurdico-constitucional a
concepo do homem-objeto (ou homem-instrumento), com todas as conseqncias que
da podem e devem ser extradas, constitui justamente a anttese da noo de dignidade da
pessoa, embora esta, evidncia, no possa ser, por sua vez, exclusivamente formulada no
sentido negativo (de excluso de atos degradantes e desumanos), j que assim se estaria a
restringir demasiadamente o mbito de proteo da dignidade75".

Herrera Flores76 alerta que debemos ser realistas y no enmascarar nuestra historia:
en el campo semntico del verbo `humanizar' cabe tanto el horror del III Reich como la
entrega a los valores de justicia y solidariedad ajercitada por los defensores de los derechos
humanos. An ms, si somos conscientes de que cada da que pasa mueren miles de nios
en el mundo empobrecido de los pases sudesarrolados a causa de enfermedades
perfectamente evitables, o que ms de veinte mil personas mueren de hambre
cotidianamente, todo aquel, que sienta vergenza y rabia ante esas cifras, siente la inanidad
y el cinismo del trmino humanizacin77".

Nas relao de trabalho, Maria Celina Bodin Moraes identifica como exemplos de
situaes violadoras da dignidade do trabalhador (em razo da leso ao princpio da
liberdade) desde a revista ntima a que submetido o empregado, o exame toxicolgico
determinado pelo empregador e outros exames em geral, como, por exemplo, a submisso

74
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 85-86.
75
SARLET, Ingo Wolfgang. op. cit., p. 61.
76
HERRERA FLORES, Joaquin Herrera. El processo cultural: materiales para la creatividad humana, cit., p.
197.
77
Traduo livre: devemos ser realistas e no mascarar nossa histria: no campo semntico do verbo
humanizar cabe tanto o horror do III Reich como a entrega aos valores de justia e solidariedade exercidas
pelos defensores dos direitos humanos. Algo mais, se somos conscientes de que cada dia que passa morrem
milhes de crianas no mundo empobrecido dos pases subdesenvolvidos em virtude de enfermidades
perfeitamente evitveis e que mais de vinte mil pessoas morrerm de fome, todo aquele que sinta vergonha e
raiva diante desses nmeros, deve sentir a inocuidade e o cinismo do termo humanizao.
32

ao chamado bafmetro', ou ainda a impossibilidade de no receber tratamento mdico por


motivos religiosos, at a incapacidade de controle acerca dos prprios dados pessoais, dos
chamados dados sensveis78"

Thereza Gosdal entende que a dignidade humana assegura a pessoa contra todo e
qualquer ato de cunho degradante e desumano. Contudo, tece duras crticas sua aplicao
nas relaes de trabalho: possvel compreender-se que o salrio mnimo, que constitui a
remunerao de boa parte da populao do Pas, garante as condies mnimas para uma
vida saudvel? Ou o conceito refere-se a um dever-ser abstrato, no realidade concreta?
E a possibilidade de pagamento do adicional de insalubridade em razo da existncia de
condies insalubres de trabalho? No seria o caso de se proibir, ento, qualquer trabalho
em condies insalubres? Ou de se obrigar melhoria das condies de trabalho, com a
adoo de medidas de proteo coletiva dos trabalhadores, mesmo que tornando mais
elevados os custos de produo?79. Prope que a dignidade seja compreendida na
atualidade sob duas dimenses, a de um contedo de direitos mnimos e imunidades
generalizadas, que torna o trabalhador apto ao consumo de bens e servios no mercado e a
de um contedo vinculado noo de honra, de direito a uma certa forma de tratamento e
dever de determinadas condutas em reconhecimento a esse direito, o que torna possvel,
por exemplo, atribuir-se ao trabalhador o direito ao trabalho, a ter respeitado seu
patrimnio moral, sua intimidade, sua vida privada, independentemente de qualquer
raciocnio acerca de eventuais prejuzos econmicos para a reparabilidade da leso
dignidade. Com base na concepo de dignidade vinculada, e no oposta, idia de honra,
possvel compreender-se ilcita a revista em bolsas e pertences do empregado realizada
no ambiente de trabalho, que pode no trazer danos materiais ou psquicos, mas ofende a
dignidade-honra. possvel entender que o trabalhador reduzido condio de escravido
tem negado o direito ao reconhecimento de sua honra, para alm da recusa dos direitos
mnimos necessrios a sua existncia. possvel compreender-se que o rebaixamento do
empregado para uma funo muito aqum de sua qualificao, ainda que sem prejuzo
material imediato ou potencial (que esteja, por exemplo, em vias de aposentadoria e

78
MORAES, Maria Celina Bodin. O conceito da dignidade humana substrato axiolgico e contedo
normativo. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Coord.). Constituio, direitos fundamentais e direito privado.
Porto Alegre: Livr. do Advogado, 2003. p. 136.
79
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 88.
33

encerramento da carreira e que no refira prejuzos psicolgicos), seja atentatrio contra


sua dignidade, assim como o despedimento em que se humilha o trabalhador80.

Concordamos com o direito do trabalhador de ter respeitado o seu patrimnio


moral, sua intimidade e sua vida privada, porm discordamos como a aplicao sugerida,
posto devemos perseguir tambm os objetivos da Repblica Federativa do Brasil,
estabelecidos no art. 3 da Constituio de 1988, em especial a construo de uma
sociedade livre, justa e solidria; a erradicao da pobreza; a reduo das desigualdades
sociais e a promoo do bem de todos, e somente harmonizando capital e fora de trabalho
poderemos atingir tal intento. A busca do pleno emprego com o fim de assegurar existncia
digna, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, um dever do
Estado, mas dependente da efetiva participao das empresas privadas nesse processo. O
Direito do Trabalho como instrumento de compensao jurdica pela assimetria e
desigualdade econmica entre trabalhador e tomador de servios deve encontrar limites
nos fundamentos da dignidade e do valor social do trabalho, sendo imperativo se
implementar, portanto, uma nova maneira de interpretao e aplicao do direito.

80
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 126.
34

CAPTULO II. O VALOR SOCIAL DO TRABALHO

1. A escravido brasileira

Em um brilhante relato acerca da escravido no Brasil, o historiador Jacob


Gorender nos leva seguinte reflexo: porque da colonizao portuguesa no continente
americano restou um Estado soberano, o Brasil, com oito milhes e meio de quilmetros
quadrados de extenso, e, em contrapartida, da colonizao espanhola resultaram dezoito
diferentes pases, com dimenses bem menores?

A lngua e a religio so fatores que unificam sociedades, porm no so suficientes


para promover a unificao nacional ou estatal de povos diferentes. Poder-se-ia dizer que a
lngua portuguesa foi a responsvel pela unidade brasileira, contudo, como seria justificada
a fragmentao da colonizao hispnica na Amrica, baseada em uma mesma lngua
(castelhana) e religio (catlica)?

O socilogo Gilberto Freire atribuiu vinda e estabelecimento da famlia real em


solo nacional o fator determinante de nossa unidade. No entanto, segundo o historiador, a
famlia patriarcal tambm se fez presente nos pases hispano-americanos, produzindo
efeitos regionalizantes e no unificadores.

O que de fato permitiu ao poder central o triunfo sobre tendncias fragmentadoras e


a manuteno da unidade nacional foi a existncia de uma classe dominante nacionalmente
coordenada pelo interesse comum de defesa da escravido81.

O modelo escravista se generalizou em todas as provncias existentes, de norte a sul


do Brasil.

Alguns setores da classe dominante escravocrata se comprometeram com


movimentos simpticos secesso, porm sempre prevaleceu o interesse maior de apoio ao
poder imperial com vista manuteno da unidade nacional diante do risco de abolio do
sistema escravista no pas.

81
GORENDER, Jacob. Brasil em preto & branco: o passado escravista que no passou. So Paulo: Senac So
Paulo, 2000. p. 13.
35

De se salientar que nenhum, absolutamente nenhum dos movimentos regionais


rebeldes inseriu na sua pauta de reivindicaes o objetivo da abolio da escravatura. No
o fizeram mesmo aqueles, como a Cabanagem paraense, com maior coeficiente de
engajamento das camadas mais baixas da populao livre e que chegou a contar com a
participao episdica de escravos. No Maranho, a Balaiada, movimento de lavradores,
vaqueiros e artesos empobrecidos, travou a luta em concomitncia com uma rebelio de
negros escravos e libertos, mas entre os balaios e os negros insurretos no se efetivou
nenhuma aliana operacional, o que facilitou a represso imperial. Na Revoluo Praieira,
j no reinado de Pedro II, idias confusas o socialismo utpico chegaram ser adotadas por
lderes da insurreio, mas mesmo estes se mostraram completamente omissos diante da
presena da escravido. No programa exposto no Manifesto ao mundo, redigido por Borges
da Fonseca, so apresentadas reivindicaes inspiradas no iderio do liberalismo e do
federalismo republicano, sem que haja a mnima referncia abolio da escravatura. A
instituio escravista estava to arraigada como fato natural na conscincia social at dos
homens livres mais pobres e miserveis, que, mesmo quando eles se lanavam a uma luta
de vida e morte, no apelavam colaborao dos escravos82.

Gorender enfatiza que devemos o pas gigante pela prpria natureza, no


natureza propriamente, mas ao legado da escravido. Se os bandeirantes, os criadores de
gado, os mineradores e aventureiros de toda sorte estenderam os limites da colonizao
portuguesa na Amrica do Sul, a escravido constituiu o cimento que manteve o imenso
territrio sob a soberania de um nico Estado independente, quando cessou o poder
colonial lusitano83.

Cabe esclarecer, inclusive, que embora inicialmente fosse mais cmoda a


escravido indgena (pois eram inmeras as tribos encontradas pelos colonizadores), a
escravido negra no Brasil se justifica pelas dificuldades apresentadas dominao
daquele povo e tambm aos empecilhos criados pela igreja catlica. O Vaticano considerou
os indgenas alvo de misso evangelizadora e se ops escravido. Diversas ordens
religiosas, em especial os jesutas, capitaneados pelo padre Antnio Vieira, conduziram a
bandeira de defesa da liberdade dos ndios.

82
GORENDER, Jacob. op. cit., p. 14-15.
83
Id. Ibid., p.17.
36

Com o objetivo de proteger os ndigenas da captura e explorao pelos colonos, os


jesutas constituram as chamadas redues, onde se agrupavam os ndios perseguidos,
mantendo-se a organizao nativa, inclusive o trabalho comunitrio.

Aos obstculos apresentados pela interveno protetora das ordens religiosas


somam-se outros problemas, como a vulnerabilidade (inexistncia de imunidade biolgica)
s doenas trazidas pelos colonizadores (como a varola, a gripe, a tuberculose e diversas
doenas venreas), inditas no continente americano. De se ressaltar, inclusive, que o
primeiro contato com os portugueses provocou epidemias devastadoras. Alm disso, por se
tratar de uma mo-de-obra barata, o ndio era vtima de maus-tratos, o que debilitava e
diminuia a vida til como trabalhador. Por fim, os indgenas conheciam melhor que os
portugueses o habitat onde viviam, conseguindo se embrenhar e conviver na mata por dias
com a perigosa fauna silvestre, se alimentando de folhas e frutos.

Diferente dos indgenas, a quem protegeu de maneira veemente, o jesuita Antnio


Vieira pregava aos negros que a escravido lhes decorria da providncia divina,
equiparando o sofrimento deles com o de Jesus Cristo, e que, somente assim se livrariam
das crenas pags e se fariam cristos. At o fim de sua longa existncia, o padre sustentou
a justeza do trfico africano e da escravizao de negros84.

Ainda pelos relatos do historiador, os jesutas foram proprietrios, no Brasil, de


grandes estabelecimentos, que usufruam o trabalho de centenas de escravos, citando como
exemplo o engenho de Sergipe do Conde, no Recncavo da Bahia, e a fazenda jesustica
em Campo Grande, no Rio de Janeiro. E salienta que: a doutrina liberal democrtica,
elaborada pelos pensadores iluministas no sculo XVIII, tambm se viu s voltas com a
gritante incoerncia de proclamar a igualdade de todos os seres humanos e o direito de
todos eles liberdade civil, abrindo, porm, uma exceo com relao aos escravos de
origem africana. Thomas Jefferson, redator principal da Declarao da Independncia dos
Estados Unidos, era grande proprietrio de escravos. Uma vez que no podia exclu-los do
gnero humano, justificava sua condio servil pelo fato de pertencerem a uma raa
supostamente dotada de um grau de inteligncia inferior85.

Cabe destacar que o Brasil representou o maior receptador de africanos


escravizados em toda a histria mundial. Certa feita o professor Phillip Curtin estimou que

84
GORENDER, Jacob. op. cit., p. 30.
85
Id. Ibid., p. 30-31.
37

dos 9,4 milhes de africanos que sobreviveram travessia do Oceano Atlntico e


aportaram no continente americano, 3,7 milhes (38%) tiveram o solo brasileiro como
destino.

Ao avaliar a participao dos negros nos movimentos revolucionrios brasileiros,


Caio Prado Jnior conclui que os escravos, apesar da massa que representa cerca de um
tero da populao total, no tero neste processo, ao contrrio do ocorrido em situaes
semelhantes noutras colnias americanas, como por exemplo em So Domingos (Haiti),
um papel ativo de vanguarda. Acompanharo por vezes a luta, participaro debilmente de
alguns movimentos, despertando alis com isto grande terror nas demais camadas da
populao. Mas no assumiro por via de regra uma posio definida, nem sua ao ter
continuidade e envergadura. Isto se deve sobretudo ao trfico africano, que despejando
continuamente no pas (e nesta poca em grandes propores) novas e novas levas de
africanos de baixo nvel cultural, ignorantes ainda da lngua e inteiramente
desambientados, neutralizava a ao dos escravos j radicados no pas e por isso mais
capazes de atitudes polticas coerentes. preciso levar em conta tambm a diviso reinante
entre grupos de escravos oriundos de naes africanas distintas e muitas vezes hostis umas
s outras; coisa de que a administrao pblica e os senhores sempre cuidaram muito,
procurando impedir a formao de aglomeraes homogneas86.

Gorender expe que o trfico introduziu uma reviravolta catastrfica nas sociedades
da frica negra. Incitou entre os prprios africanos a captura em grande escala de seres
humanos. Segundo Joseph Miller, muitas tribos passaram a cri-los para a venda, ou seja,
parte considervel dos escravos transportados alm-Atlntico se constituiu de filhos de
mulheres cativas criados especialmente para serem traficados.

Os relatos ainda apontam que a marcha atravs do interior africano em direo a um


porto angolano era extremamente penosa e, segundo estimativas, ceifava 40% dos cativos.
Outros 10% faleciam durante o perodo de espera para embarque, no litoral. Durante a
travessia em direo ao outro lado do oceano, nos navios que ficaram conhecidos pela
lgubre denominao de tumbeiros, outra parte dos cativos sucumbia. Embora os
traficantes tivessem interesse em preservar a carga humana, que seria objeto de
comercializao, e tomavam providncias relacionadas com seu alojamento, alimentao,
etc., em sentido oposto atuava a cobia pelos lucros fceis, estimulando a superlotao nos

86
PRADO JNIOR, Caio. Histria econmica do Brasil. 46. reimpr. da 1. ed. de 1945. So Paulo:
Brasiliense, 2004. p. 142-143.
38

pores dos tumbeiros. Estima-se que a mortandade de escravos na travessia atlntica tenha
sido, em mdia de 9%, no sculo XIX. Assim, depois de dois sculos e meio de trfico,
60% dos negros escravizados morriam entre o lugar inicial de sua captura no interior da
frica e a chegada a um porto brasileiro87.

A solidez do sistema escravista no Brasil, em detrimento do trabalho assalariado


largamente difundido na Europa, tambm se baseia em clculos contbeis equivocados,
pois o custo do escravo no se restringia ao seu preo de compra e o valor despendido para
o sustento.

Em um quadro comparativo, o escravo exigia uma despesa com vigilncia muito


mais elevada que o trabalhador assalariado. No tinha estmulos para ser mais produtivo,
exceto para se livrar de castigos. Revelava-se, pois, e com absoluta justia, um trabalhador
improducente.

No bastasse, os escravos eram propriedades das empresas, acarretando despesas


durante todo o exerccio, malgrado seus prstimos no campo, por exemplo, pudesse ser
sazonais. Terminada a colheita, beneficiamento e plantio, os escravos eram aproveitados
em obras de reparos e preparo de novas terras, o que exigia um esforo muito menos
intenso. Poderia vender uma parte deles, mas, em perodos de fraca demanda, o faria com
prejuzo. Alm disso, arriscava-se a se desfazer de trabalhadores j treinados sem ter a
certeza de encontrar substitutos no momento adequado. Enquanto no sistema capitalista
existe o mercado de fora de trabalho assalariada, que permite encontrar novos
trabalhadores sem qualquer dispndio prvio, no sistema escravista s estavam disponveis
os leiles de venda de escravos, os quais implicavam a inverso inicial de aquisio, ou
seja, o preo de compra88.

Comporta ressaltar, tambm, que o regime proibia o acesso dos escravos


instruo, mantendo-os na condio geral de analfabetos e limitando-os s tarefas
braais89. A mo-de-obra qualificada apenas poderia ser encontrada no trabalho
assalariado, com melhores propostas de remunerao.

87
GORENDER, Jacob. Brasil em preto & branco: o passado escravista que no passou, cit., p. 3234.
88
Id. Ibid., p. 39-41.
89
No esqueamos que o escravo brasileiro era em regra o africano boal recrutado entre as naes de mais
baixo nvel cultural do continente negro. Os povos negros mais cultos so os do Sudo, isto , de regies
situadas ao norte do Equador onde o trfico se proibira desde 1815 (PRADO JNIOR, Caio. op. cit.,
p.175).
39

O trabalho escravo s foi lucrativo em regime de preos de


monoplio. Num sistema em que o preo final, mesmo no caso de
cartis, est sujeito possibilidade da concorrncia no mercado, o
trabalho livre o nico dotado de eficcia econmica90.

O fato que, desconhecidas as vantagens econmicas da contratao do trabalho


assalariado e com o trfico de negros africanos em plena operao, os senhores julgavam
mais atrativo o preo da rpida substituio de um escravo morto (ou levado ao
esgotamento fsico) por outro, do que a melhoria dos cuidados ou o incentivo reproduo
vegetativa. Historiadores chegaram a afirmar, porm sem provas convincentes, de que o
reduto escravo impedia a formao de famlia, em funo da propenso promiscuidade
sexual (ausncia de privacidade, deformao da vontade).

Conclui Gorender que o escravo era o patrimnio mais valioso e socialmente


qualificador. Houve at escravos donos de outros escravos. Tal disseminao da
propriedade servil contribuiu, em nosso pas, para a solidez da escravido, que, durante
tanto tempo, conseguiu resistir a presses contrrias. Tornou-a uma instituio socialmente
prestigiada e moralmente legitimada91.

Caio Prado Jnior acrescenta que a escravido constitua a mola mestra da vida do
pas. Nela repousavam todas as atividades econmicas e no havia aparentemente
substituto possvel. A posio escravista viria, inclusive, a reforar-se depois da
Independncia, com a ascenso ao poder e direo poltica do novo Estado, da classe
mais diretamente interessada na conservao do regime: os proprietrios rurais que se
tornam sob o Imprio a fora poltica e socialmente dominadora. Um dos espritos mais
lcidos da poca, Jos Bonifcio de Andrada e Silva, primeiro ministro do Brasil
independente e deputado Assemblia Constituinte, escrever a respeito palavras bem
claras: tempo de irmos acabando gradualmente at os ltimos vestgios da escravido
entre ns, para que venhamos a formar em poucas geraes uma nao homognea, sem o
que nunca seremos verdadeiramente livres, respeitveis e felizes. da maior necessidade ir
acabando tanta heterogeneidade fsica e civil; cuidemos, pois, desde j, em combinar
sabiamente tantos elementos discordes e contrrios, em amalgamar tantos metais diversos

90
GORENDER, Jacob. Brasil em preto & branco: o passado escravista que no passou, cit., p.42.
91
Id. Ibid., p. 51.
40

para que saia um todo homogneo e compacto, que se no esfarele ao pequeno toque de
qualquer nova convulso poltica92.

Depois de abolir em 1807 o trfico em suas colnias, a Inglaterra torna-se o maior


smbolo da luta contra comrcio ilegal de negros, quer por influncia ou presso
diplomtica, quer por atuao militar. O pas que mais resistiu (quase meio sculo), em
funo de todos os interesses envolvidos, foi o Brasil.

Caio Prado Jnior explica que para normalizar a situao e recompor sua vida
profundamente abalada pela crise da emancipao, o nascente imprio necessitava
imperiosamente do reconhecimento internacional. Se os Estados Unidos, orientando-se por
uma poltica americanista que rompia abertamente com a tradio europia, no hesitavam
em entrar desde logo em relaes normais com a nova nao, as potncias do velho
mundo, muito mais importantes e em cuja deciso se situava a questo nevrlgica da
efetiva soberania do novo Estado no plano internacional, se recusavam a qualquer passo
naquele sentido. A Inglaterra cobraria naturalmente o preo de sua interveno. Com
relao ao trfico exigiu do Brasil medidas definitivas. Elas foram consubstanciadas num
tratado assinado em 1826, em que o Brasil se compromete a proibir o trfico inteiramente
dentro de trs anos depois da troca de ratificaes, o que se deu em 1827. Depois deste
prazo o comrcio humano passaria a ser considerado pirataria e punido como tal. Ao
mesmo tempo ratificaram-se os acordos feitos com a antiga metrpole em 1815 e 1817
(proibio do trfico ao norte do Equador, direito de visita em alto-mar a navios suspeitos
de trfico ilcito). Este direito de visita manter-se-ia durante 15 anos depois da data em que
o trfico se tornasse definitivamente ilegal93.

Boris Fausto esclarece que em 7 de novembro de 1831, o padre Diogo Feij,


ministro da Justia, assinou uma lei decretando que todos os escravos que entrassem no
territrio ou portos do Brasil ficariam livres. Contudo, em 1838 foram trazidos mais de 40
mil e em 1843, mais de 64 mil, sendo que nenhum deles ficou livre. Os escravos nem
passavam pela alfndega, eram desembarcados na prpria praia e trocados imediatamente
por sacas de caf94.

Em 1845, a crise atinge o seu momento mais agudo, pois no ano seguinte expiraria
o prazo de quinze anos para direito de visita em alto-mar. A Inglaterra perderia sua

92
PRADO JNIOR, Caio. op. cit., p. 144.
93
Id. Ibid., p. 147-149.
94
FAUSTO, Boris. Histria do Brasil. 13. ed. So Paulo : EDUSP, 2004.
41

principal arma de represso. Negada pelo governo brasileiro a prorrogao de prazo, os


britnicos resolveram agir por conta prpria. No dia 08 de agosto daquele ano, aprovaram
o Bill Aberdeen (nome de seu proponente), que declarava lcito o apresamento de qualquer
embarcao empregada no trfico africano e sujeitava os infratores a julgamento por
pirataria perante tribunais do Almirantado.

Caio Prado Jnior narra que este ato, aberrante de todas as normas internacionais,
foi recebido com enrgico protesto pelo governo brasileiro; o que no impediu que se
tornasse efetivo, iniciando-se ento uma perseguio ao trfico sem paralelo no passado. A
Inglaterra, livre agora de limitaes e consideraes diplomticas (embora por ato
unilateral de sua vontade), decidira-se firmemente a liquidar o assunto de uma forma
definitiva, recuperando o tempo perdido em quase meio sculo de meias medidas. As
ordens que distribui a seus cruzeiros sero as mais severas, e as embarcaes de guerra
inglesas no respeitaro nem as guas territoriais brasileiras, nem as praias e portos do
pas. Onde quer que se refugiasse um navio traficante, l ia procur-lo o cruzeiro fazendo
fogo quando necessrio sobre a costa, e desembarcando mesmo suas foras para perseguir
em terra os condutores de escravos e tomar-lhes a presa. (...) O mais grave para o Brasil
que a ao inglesa ultrapassava freqentemente seus prprios fins, indo interferir com o
comrcio lcito; no era sempre fcil distinguir os navios traficantes daqueles que na
extensa costa brasileira realizavam a maior parte das comunicaes mesmo internas do
pas; a distino tornava-se tanto mais difcil que as embarcaes empregadas neste
transporte puramente nacional e portanto alm de qualquer pretenso inglesa levavam
quase sempre escravos a bordo, coisa perfeitamente natural e mesmo necessria num pas
onde a escravido existia. Mas na dvida, os cruzeiros ingleses no hesitavam,
confundindo inocentes e culpados, e fazendo igualmente pesar sobre todos os suspeitos a
fora de seu poder. (...) preciso lembrar que nesta altura um novo fator veio em auxlio
da administrao brasileira e em favor das pretenses inglesas. Os traficantes e tinham
tornado uma potncia financeira, e apesar do desprestgio social que os cercava, faziam
sombra com seu dinheiro s classes de maior expresso poltica e social no pas: os
fazendeiros e proprietrios rurais, em regra seus devedores pelo fornecimento de escravos.
Os atritos entre estas categorias se tornavam assim freqentes, e os ltimos, apesar do
interesse que tinham no trfico, j comeavam a olhar com menos simpatia para um
42

negcio que enriquecendo desmesuradamente seus adversrios e credores, deixava-os na


penumbra e na dependncia de indivduos que desprezavam95.

Segundo Boris Fausto, ainda assim, se de 1841 a 45 entraram ilegalmente no Brasil


97.742 negros, de 45 a 50 esse nmero chegaria a 243.496. Em 4 de setembro de 1850, o
ento ministro da Justia, Eusbio de Queirs, assinou lei rgida contra o trfico, que enfim
foi cumprida (em 1851, somente 700 escravos entraram no pas)96.

Gorender enfatiza que a configurao da sociedade escravocrata brasileira mudou


significativamente com a proibio finalmente efetiva do trfico africano. Interrompido o
fornecimento de novos contingentes externos, os escravistas aumentaram o interesse pela
procriao interna da populao servil. No conseguiram evitar, porm, sua diminuio
pela via nica da reproduo vegetativa (at porque a importao de mulheres no perodo
intenso de trfico era muito menor que a de homens). Apesar do fomento ao casamento, a
proibio de separar casais ou tirar filhos de seus pais, nada obteve resultados satisfatrios
para conservar e desenvolver a populao escrava nativa Tiveram de apelar, pois, a uma
redistribuio das funes das vrias regies do pas, de tal maneira que as menos
prsperas ou decadentes se tornassem fornecedoras de fora de trabalho compulsrio
quelas que estivessem carentes do fora braal. Essa redistribuio determinou, a partir de
1851, uma grande transferncia de escravos da Bahia, Pernambuco, Cear e outras
provncias nordestinas, para o Vale do Paraba e o oeste de So Paulo, onde se dava o
vigoroso crescimento da cafeicultura. De certo modo, o Nordeste adquiriu, com relao ao
Sudeste, a mesma funo que a frica teve com relao o Brasil97.

A partir de 1865 (com a abolio da escravatura nos Estados Unidos), sero o


Brasil com Cuba os nicos pases da civilizao ocidental a admitir o regime servil.
Comea, ento, a se acentuar a contradio ideolgica. Na viso de Caio Prado Jnior a
presso se torna particularmente forte ao terminar a guerra do Paraguai. No somente
desfazia-se o pretexto at ento invocado para no tratar do assunto, mas acrescentam-se
ento novas circunstncias em favor da causa libertadora. A guerra pusera em relevo as
debilidades orgnicas de um pas em que a massa da populao era constituda de

95
PRADO JNIOR, Caio. op. cit., p.151-152.
96
FAUSTO, Boris. op. cit.
97
GORENDER, Jacob. Brasil em preto & branco: o passado escravista que no passou, cit., p. 51-52.
43

escravos98. Encontraram-se as maiores dificuldades no recrutamento de tropas, e foi-se


obrigado a recorrer a escravos, desapropriando-os de seus senhores e concedendo-lhes
alforria. (...) A escravido revelava mais um dos seus aspectos negativos. Alm disto o
Brasil, embora vitorioso, saa da guerra humilhado, no somente em face dos aliados, mas
dos prprios vencidos, com suas tropas de recm-egressos da escravido. A questo da
abolio do regime servil se tornar, da por diante, um ponto de honra nacional99. E
assim ocorreu.

Em 28 de setembro de 1871, resta promulgada a conhecida Lei do Ventre Livre,


declarando, pois, livres os filhos de escravos nascidos em territrio nacional. O efeito
concreto da indigitada norma jurdica foi nenhum, atenuando, inclusive a intensidade da
presso abolicionista total. Isto porque, a lei estabelecia que os filhos de escravos, at a
maioridade, ficaram submetidos a um regime de tutela exercida pelo proprietrio dos pais.
Este teria obrigao de sustent-los, mas podia fazer uso de seus servios. Em suma,
permaneciam escravos de fato.

Em 28 de setembro de 1885 (ou seja, exatos 14 anos aps), foi editada a indigitada
Lei dos Sexagenrios ou Lei Saraiva-Cotejipe, que garantia liberdade aos escravos
com mais de 60 anos de idade, o que vale dizer, considerando a explorao a que estavam
submetidos poca, sem qualquer capacidade produtiva.

Finalmente, em 13 de maio de 1888, foi assinada a denominada Lei urea, que


continha duas frases:

Art. 1. declarada extinta a escravido no Brasil.


Art. 2. Revogam-se as disposies em contrrio.

Nas palavras de Caio Prado Jnior: quanta luta, quanto herosmo tambm, para
arrancar essas duas frases to simples, mas to eloqentes ao mesmo tempo100. Destaca
Jacob Gorender: os escravocratas brasileiros conseguiram roer o osso de sua propriedade
humana at quase o ltimo resqucio de tutano101.

98
Numa populao de menos de 10.000.000, mais de um e meio milho eram escravos. A proporo era
maior nas regies mais ricas e florescentes, e cuja colaborao na guerra tivera particular importncia.
PRADO JNIOR, Caio. op. cit., p. 178.
99
Id. Ibid., p. 178.
100
Id. Ibid., p.182.
101
GORENDER, Jacob. Brasil em preto & branco: o passado escravista que no passou, cit., p. 52-54.
44

Por oportuno dentro da temtica, Ronaldo Lima dos Santos aponta algumas prticas
comuns que configuram o trabalho escravo contemporneo:

"a) a constrio da vontade inicial do trabalhador em se oferecer


prestao de servios, sendo, por isso, constrangido prestao de
trabalhos forados sem sequer emitir sentimento volitivo neste
sentido (geralmente esta situao ocorre com os filhos de
trabalhadores sujeitos a trabalho escravo e seus familiares);

b) o aliciamento de trabalhadores em uma dada regio com


promessas de bom trabalho e salrio em outras regies, com a
superveniente contrao de dvidas de transportes, de equipamentos
de trabalho, de moradia e alimentao, cujo pagamento se torna
obrigatrio e permanente, determinando a chamada escravido por
dvidas;

c) o trabalho efetuado sob ameaa de uma penalidade - como


ameaas de morte com armas -, geralmente violadora da
integridade fsica ou psicolgica do empregador; modalidade que
quase sempre segue a escravido por dvidas;

d) a coao, pelos proprietrios de oficinas de costuras em grandes


centros urbanos - como So Paulo - de trabalhadores latinos pobres
e sem perspectivas em seus pases de origem - geralmente
bolivianos e paraguaios -, que ingressam irregularmente no Brasil.
Os empregadores apropriam-se coativamente de sua documentao
e os ameaam de expulso do Pas, por meio de denncias s
autoridades competentes. Obstados de locomoverem-se para outras
localidades, diante da situao irregular, os trabalhadores
submetem-se s mais vis condies de trabalho e moradia
(coletiva)102."

102
SANTOS, Ronaldo Lima dos. A escravido por dvidas nas relaes de trabalho no Brasil
contemporneo. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho/ Procuradoria Geral do Trabalho, Braslia, n.26,
p. 55, et. 2003)
45

Nos autos do conhecido processo n 2003.41.00.003385-5, Justia Pblica x Jos


Carlos de Souza Barbeiro (fazendeiro) e Ldio dos Santos Braga (agricultor), so
identicados quinze elementos caractersticos da escravido contempornea no Brasil:

a) falta de pagamento de salrios (acrescento contumaz);

b) alojamento m condies subumanas (e.g., barracos de lona ou


acrescento casas de taipa ou pau-a-pique, amide infestadas
pelo inseto Reduviidae ou barbeiro, vetor da doena de Chagas);

c) inexistncia de acomodaes indevassadas para homens,


mulheres e crianas (convivncia promscua);

d) inexistncia de instalaes sanitrias adequadas e precrias


condies de sade e higiene (e.g., falta de material de primeiros
socorros);

e) falta de gua potvel e alimentao parca;

f) aliciamento de uma para outra localidade do territrio


nacional (que configura, por si s, o crime do artigo 207 do CP);

g) aliciamento e trabalhadores de fora para dentro ou de dentro


para fora do pas (caso dos hispano-americanos mantidos em
condies anlogas de escravo em fbricas txteis clandestinas
nos grandes centros urbanos);

h) truck-system (correspondente, s mais das vezes, ao popular


barraco, no qual o trabalhador se endivida para alm dos limites
de seus supostos rendimentos);

i) inexistncia de refeitrio adequado para os trabalhadores e de


cozinha adequada para o preparo de alimentos;

j) ausncia de equipamentos de proteo individual (EPI) ou


coletiva (EPC);

k) meio ambiente de trabalho nocivo ou inspito (e.g., regio de


selva, cho batido, exposio a habitat de animais peonhentos,
ambiente excessivamente mido etc.);
46

l) coao moral;

m) cerceamento liberdade ambulatria (direito de ir e vir


limitado pela distncia e pela precariedade de acesso);

n) falta de assistncia mdia;

o) vigilncia armada e/ou presena de armas na fazenda;

p) ausncia de registro em CTPS.103.

2. O valor do trabalho humano

Como sabido, at a ascenso ao poder da classe burguesa, a implantao do


modelo capitalista de economia e a difuso das idias protestantes, o trabalho foi admitido
pela sociedade como atividade vil e desonrante, destinada aos desprovidos de cultura e
inteligncia, sina dos financeiramente desfavorecidos, encargo prprio de servos e
escravos.

Notveis pensadores, como Aristteles e Plato, consideravam que a dignidade do


homem residia na participao social por meio da palavra, enquanto o trabalho (do latim
tripalium, instrumento de tortura de trs paus), por envolver apenas a fora fsica, consistia
em uma ideologia imposta pelos conquistadores dricos aos aqueus dominados.

A aquisio privada dos meios de produo, a acumulao de riquezas e a


necessidade de se garantir a circulao de mercadorias, ensejaram a dignificao do
trabalho, que se transformou no valor central tico da sociedade, caminho para se alcanar
a glria divina.

Entende Thereza Gosdal que a ascese protestante em si no trouxe nenhuma


novidade. S que: ela no apenas aprofundou ao mximo esse ponto de vista, como fez
mais, produziu para essa norma exclusivamente aquilo que importava para sua eficcia,
isto , o estmulo psicolgico, quando concebeu este trabalho como vocao profissional,
como o meio timo, muitas vezes o nico meio de uma pessoa se certificar do estado de
graa. E, por outro lado, legalizou a explorao dessa disposio especfica para o trabalho

103
FREITAS JUNIOR, Antnio Rodrigues de. Direito do trabalho e direitos humanos. So Paulo: BH
Editora e Distribuidora de Livros, 2006, p. 326.
47

quando interpretou a atividade lucrativa do empresrio tambm como vocao


profissional. palpvel o poder de que dispunha para fomentar a produtividade do
trabalho no sentido capitalista da palavra a aspirao exclusiva pelo reino dos cus atravs
do cumprimento do dever do trabalho profissional e da ascese rigorosa que a disciplina
eclesistica impingia como coisa natural, precisamente s classes no proprietrias104

A venda da fora de trabalho, ora justificada, acarretou na apropriao pelo burgus


do excedente e a gerao do lucro, ambicionado at dos dias de hoje pelo empresariado.

O absentesmo do Estado nas relaes de trabalho do sculo XVIII e a Revoluo


Industrial, que reduziu significativamente os postos de trabalho (homem substitudo pela
mquina de fiar e tear em grande escala) e a remunerao oferecida (excesso de mo-de-
obra), condenaram o operariado condies subumanas de vida, relegado completa
misria. A massa trabalhadora, desprovida de saneamento bsico em suas casas, se
submetia a extensas jornadas de trabalho (mdia de 14 horas dirias) em atividades
insalubres e perigosas, sem qualquer forma de proteo.

mile Zola, em sua aclamada obra O Germinal, captou com riqueza de detalhes o
sofrimento do operariado europeu, humilhado pela explorao do capital:

O que mais sofria era Maheu; na parte de cima a temperatura


subia a trinta e cinco graus, o ar no circulava e com o tempo a
asfixia era mortal. Para poder ver, tivera de pendurar a lmpada
num prego, prximo da cabea, e essa lmpada, esquentando-lhe o
crnio, fazia-lhe o sangue ferver. O seu suplcio agravava-se com a
umidade; a rocha por cima dele, a poucos centmetros do rosto,
porejava gua gotas enormes, contnuas e rpidas, caindo numa
espcie de ritmo teimoso, sempre no mesmo lugar. No adiantava
torcer o pescoo, revirar-se: elas batiam-lhe no rosto, escorriam,
fustigavam-no sem cessar. Aps um quarto de hora estava
encharcado alm de coberto de suor e fumegando num lago
quente como uma lixvia. Naquela manh, uma goteira encarniada
contra seu olho fazia-o praguejar105. (...) Melhor seria morrer l

104
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 56.
105
ZOLA, mile. Germinal. So Paulo: Martin Claret, 2006. p. 42.
48

mesmo do que voltar ao fundo daquele inferno, onde nem sequer


conseguia ganhar o suficiente (...). Sim, era melhor que nem
pensasse mais nessas bobagens, que se fosse. Sendo mais instrudo
que eles, no podia sentir essa resignao de rebanho, e acabaria
por estrangular um chefe qualquer106. (...) O operrio no podia
agentar mais; a revoluo s servira para agravar-lhes as misrias;
a partir de 89 os burgueses que se enchiam, e to vorazmente que
nem deixavam um resto no fundo do prato para o trabalhador
lamber. Quem poderia demonstrar que os trabalhadores tinham tido
um quinho razovel no extraordinrio aumento da riqueza e bem-
estar dos ltimos cem anos? Zombaram deles ao declar-los livres.
Livres para morrerem de fome, isso sim, e do que, alis, no se
privavam. No dava po a ningum votar em malandros que,
eleitos, s queriam locupletar-se pensando tanto nos miserveis
como nas suas botas velhas. Era preciso terminar com isso, de uma
maneira ou de outra: ou por bem, por meio de leis, num acordo
amigvel, ou por mal, como selvagens, queimando tudo e
devorando-se uns aos outros. Se isso no fosse feito agora, pela
atual gerao, seus filhos com certeza o fariam, j que o sculo no
podia terminar sem outra revoluo, desta vez a dos operrios, uma
revoluo devastadora que varreria a sociedade de alto a baixo par
reconstru-la mais decente e justa. (...) Aumentar o salrio, como?
Ele est fixado pela lei de bronze na menor soma indispensvel,
exatamente no necessrio para os operrios poderem comer po
seco e fabricar filhos. Se cai muito baixo, os operrios morrem e a
procura de novos homens faz que ele suba. Se sobe muito alto, o
excesso de oferta faz que baixe. o equilbrio das barrigas vazias,
a condenao perptua escravido da fome107 (...) Trabalhavam
como bestas numa coisa que antes s era feita pelos condenados s
gals, morriam ali, muito antes de ter chegado a sua hora, e tudo
isso para nem sequem terem carne no jantar. Ainda comiam, claro,
mas to pouco, apenas o suficiente para seguirem sofrendo, cheios

106
Id. Ibid., p. 61.
107
Id. Ibid., p. 127-128.
49

de dvidas, perseguidos como se estivessem roubando o po que


no os deixava morrer de fome. Aos domingos sucumbiam,
exaustos. Os nicos prazeres eram embriagar-se e fazer filhos na
mulher. E ainda por cima a cerveja fazia crescer a barriga, e os
filhos, mais tarde, renegavam os pais. No, no, a vida no tinha
graa alguma108.

Com o passar dos anos, em um cenrio de fome e misria, a doutrina socialista de


Karl Marx ganhou fora entre o operariado e, mesmo aps o chamado constitucialismo
social e a adoo do liberalismo econmico, invocada ante fora e explorao do
capital. Em sua emblemtica obra Manuscritos Econmicos-Fisficos, o filsofo alemo
critica o que chama de reificao (verdinglichung) das pessoas, ou seja, a completa
inverso da relao pessoa-coisa. O capital passa a ser elevado dignidade de sujeito de
direito, enquanto o trabalhador aviltado condio de mercadoria, de mero insumo no
processo de produo:

A procura de homens regula necessariamente a produo de


homens como de qualquer outra mercadoria. Se a oferta muito
maior que a procura, ento parte dos trabalhadores cai na misria
ou na fome. Assim, a existncia do trabalhador torna-se reduzida s
mesmas condies que a existncia de qualquer outra mercadoria.
O trabalhador transformou-se numa mercadoria e ter muita sorte
se puder encontrar um comprador. E a procura, a qual esta sujeita a
vida do trabalhador, determinada pelo capricho dos riscos e dos
capitalistas. Se a oferta excede a procura, um dos elementos que
compem o preo lucro, renda da terra, salrios ser pago baixo
do seu valor109 (...) O trabalhador no tem apenas de lutar pelos
meios fsicos de subsistncia; deve ainda lutar para alcanar
trabalho, isto , pela possibilidade e pelos meios de realizar a sua
atividade. (...) o trabalho exterior ao trabalhador, ou seja, no

108
ZOLA, mile. op. cit., p. 146.
109
MARX, Karl. Manuscritos econmico-filosficos. So Paulo: Ed. Martin Claret, 2006. p.66.
50

pertence a sua caracterstica; portanto, ele no se afirma no


trabalho, mas nega-se a si mesmo, no se sente bem, mas, infeliz,
no desenvolve as suas energias fsicas e mentais, mas esgota-se
fisicamente e arruna o esprito. Por conseguinte o trabalhador s se
sente em si fora do trabalho, enquanto no trabalho se sente fora de
si. Assim, o trabalho no voluntrio, mas imposto, trabalho
forado. No constitui a satisfao de uma necessidade, mas apenas
um meio de satisfazer outras necessidades. O trabalho externo, o
trabalho em que o homem se aliena, um trabalho de sacrifcio de
si mesmo, de martrio. O seu carter estranho resulta visivelmente
do fato de se fugir do trabalho, como da peste logo que no existe
nenhuma compulso fsica ou de qualquer outro tipo110. Para o
trabalhador, at mesmo a necessidade de ar puro deixa de ser
necessidade. O homem regressa moradia nas cavernas, mas agora
se encontra intoxicada pela exalao malfica da civilizao. O
trabalhador tem apenas um direito precrio a nela morar, porque se
tornou um poder estranho, que se lhe diminui todos os dias, do qual
pode ser desalojado, Se no pagar a renda. Tem de pagar este
cemitrio. (...) A luz, o ar e a mais elementar limpeza animal
deixam de existir para o homem como necessidades111. (...) A
simplificao das mquinas e do trabalho utiliza-se para
transformar em trabalhador o homem que ainda est crescendo,
totalmente imaturo a criana -, da mesma maneira que o
trabalhador se tornou uma criana desprovida de todos os cuidados.
A mquina adapta-se a fraqueza do homem para do ser humano
fazer uma mquina. (...) Pela reduo que faz das necessidades do
trabalhador a manuteno indispensvel e miservel da vida fsica e
da sua atividade ao mais abstrato movimento mecnico, o
economista afira que o homem, alem delas, no tem mais
necessidades, quer de atividade quer de prazer (...) tudo que vai
alem da realidade superabstrata seja como prazer passivo, seja
como manifestao de atividade pessoal pelo economista

110
Id. Ibid., p.114.
111
MARX, Karl. Manuscritos econmico-filosficos, cit., p. 150.
51

considerado como luxo. (...) Somente quando o homem individual


real recupera em si o cidado abstrato e se converte, como homem
individual, em ser genrico, em seu trabalho individual e em sua
relaes individuais, somente quando o homem tenha reconhecido
e organizado suas forces propes como foras sociais e quando,
portanto j no separa de si a fora social sob a forma de fora
poltica, somente ento se processa a emancipao humana112.

Diante da relevncia do fato histrico, em 1 de maio de 1886, na cidade de


Chicago, Estados Unidos da Amrica, trabalhadores organizaram greves e manifestaes
visando melhores condies de trabalho e reduo da jornada de 13 para 8 horas. A polcia
entrou em choque com os grevistas. Uma pessoa no identificada lanou uma bomba na
multido, levando morte de quatro manifestantes e trs policiais. Oito lderes foram
presos e julgados responsveis. Um suicidou-se, quatro foram enforcados e trs libertados
aps 7 anos de priso. Em 1889, o Congresso Internacional dos Trabalhadores proclamou a
jornada de trabalho como de 8 horas e o 1 de maio como Dia do Trabalho113

No sculo XX, com o advento do constitucionalismo social (incluso de preceitos


relativos defesa social das pessoas, de normas de interesse social e de garantia de certos
direitos fundamentais ps guerra iguais para morrer, iguais para viver), pioneiramente
na Constituio Mexicana de 1917 e na Constituio de Weimar de 1919, as crticas
fora do capital e ao valor do trabalho sofreram significativas modificaes.

Hannah Arendt, terica poltica alem, instiga a polmica:

O trabalho a atividade correspondente ao artificialismo da


existncia humana, existncia esta no necessariamente contida no
eterno ciclo vital da espcie, e cuja mortalidade no compensada
por este ltimo. O trabalho produz um mundo <<artificial> >de
coisas, nitidamente diferente de qualquer ambiente natural. Dentro
de suas fronteiras habita cada vida individual, embora esse mundo

112
|Id. Ibid., p. 41-42.
113
Ironicamente nos Estados Unidos e na Austrlia o Dia do Trabalho celebrado na primeira segunda-
feira do ms de setembro.
52

se destine a sobreviver e a transcender todas as vidas individuais. A


114
condio humana do trabalho a mundanidade . E ainda que
os homens podem perfeitamente viver sem trabalhar, obrigando a
outros a trabalhar para eles; e podem muito bem decidir
simplesmente usar e fruir do mundo das coisas sem lhe acrescentar
um s objeto til; a vida de um explorador ou senhor de escravos
ou a vida de um parasita pode ser injusta, mas nem por isto deixa
de ser humana. Por outro lado, a vida sem discurso e sem ao
nico modo de vida em que h sincera renncia de toda vaidade e
aparncia na acepo bblica da palavra est literalmente morta
para o mundo; deixa de ser uma vida humana, uma vez que j no
vivida entre os homens115.

No Brasil, alm dos acentuados fluxos migratrios, a indstria tambm impingiu


massa trabalhadora um pesado fardo, como bem relata Evaristo de Moraes em sua obra
Apontamentos de Direito Operario, editada pela primeira vez em 1905:

A durao do trabalho imposto ao operrio, o esforo ao qual ele submetido e o


salrio que recebe so determinados, em tempo e em lugar dados, pelo tantum de fadiga e
de privaes que pode suportar, sem cessao da funo vital e da reprodutora. Em duas
palavras: por toda parte, o industrialismo moderno paga, pelo menor preo possvel, a
maior quantidade de trabalho que pode obter de uma criatura humana. Esforo mximo
mnima remunerao116!

No atual sistema neoliberalista brasileiro, introduzido constitucionalmente a partir


da Carta de 1988, o trabalho constitui fundamento do Estado Democrtico de Direito e a
valorizao humana um imperativo.

Antnio Rodrigues de Freitas Jnior destaca que hoje, portanto, mantm-se a vida
com o labor, mas ele no apenas atividade do animal laborans; transformou-se na forma
de realizao do homem, que realiza o seu trabalho no somente para atender s
necessidades de sua existncia. A partir do trabalho, o homem mantm sua vida e
desenvolve suas potencialidades, agindo e participando da sociedade. Trabalhar a forma

114
ARENDT, Hannah. op. cit., p. 15.
115
Id. Ibid., p. 188-189.
53

com que a maioria das pessoas no globo terrestre encontra para buscar uma vida com
dignidade. indispensvel, portanto, que no apenas seja assegurado o trabalho, mas este
em condies dignas117.

116
MORAES, Evaristo de. Apontamentos de direito operrio. 4. ed. So Paulo: LTr, 1998. p.11-12.
117
FREITAS JUNIOR, Antnio Rodrigues de. Direito do trabalho e direitos humanos. So Paulo: BH Ed. e
Distribuidora de Livros, 2006. p. 104.
54

CAPTULO III. A ORDEM JURDICA E CONSTITUCIONAL

1. A evoluo histrica dos direitos do trabalhador

O perodo que compreendeu 1500 a 1888, foi taxado pela doutrina como a pr-
histria do Direito do Trabalho, diante da predominncia absoluta do regime escravista e
as raras normas de proteo do trabalho livre.

Evaristo de Moraes revela a herana da escravido aps a abolio: campo


desorganizado; quebra da produo; ausncia de brao livre para substituir, de repente, o
trabalho escravo; migrao para os centros urbanos dessa mo-de-obra desempregada e
faminta, quando no se deixava ficar pelos prprios campos, como fantasmas a perambular
em torno das antigas fazendas. Tudo isso se transformou em fator socioptico nas cidades,
principalmente na Capital Federal: mendigos, vagabundos, prostitutas, desabrigados; mo-
de-obra despreparada e desqualificada sem aprendizado nem formao profissional para os
novos trabalhos mecnicos que iam surgindo. Empregavam-se por qualquer salrio e para
todo o servio118. E a proclamao da repblica, em 15 de novembro de 1889 no trouxe
grandes progressos sociais: havia, contudo, uma contradio interna inerente ao prprio
regime republicano, que o impedia de dar pronta e necessria soluo aos problemas
sociais surgidos com a Abolio: a sua ideologia liberal, de estrita e absoluta igualdade
formal de todos perante a lei. Qualquer norma protetora se lhe afigurava como
extravagante, excrescente do direito comum, sob o sinete de legislao de exceo. Foi
com esta diretiva e com este argumento que Deodoro revogou os diplomas sobre locao
de servios, do tempo do Imprio (de 1830, 1837 e 1879), pelo Decreto n 213, de 22 de
fevereiro de 1890, por exorbitarem as suas disposies do direito comum119.

O Cdigo Civil de 1916 (Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916), dedicou em seu


Captulo IV, Seo II, apenas 20 artigos relacionados com as questes trabalhistas, sob a
censurada rubrica Da Locao de Servios, dispondo em seu art. 1.216 que toda a

118
MORAES, Evaristo de. op. cit., p. XXXIII.
119
Id. Ibid., p. XXXIX- XLI.
55

espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial pode ser contratada mediante
retribuio120.

A liberdade contratual ampla e irrestrita nas relaes trabalhistas sofreu, porm,


duras crticas:

A liberdade econmica uma burla, escandalosa mentira,


quando se exerce no meio de tremendas desarmonias sociais,
quando so sensivelmente desiguais o empregador e o empregado,
o capitalista e o operrio.

A liberdade contratual do trabalho vem dar na organizao pura e


simples do domnio do mais forte. (...)

Suponhamos dois homens dotados de foras iguais.

No necessrio promulgar leis para que eles no se batam ou no


se prejudiquem; pois, no caso de um investir contra o outro, vir a
imediata repulsa equilibrar as situaes, sendo de interesse de
ambos ficarem quietos. Mas, admitindo que no tenham iguais
foras, se lhes deixarmos toda a liberdade de ao, o mais robusto
no se demorar para agarrar o outro e subjug-lo.

Da resulta este princpio: - dada a desigualdade de foras


econmicas, a liberdade sem freio constitui causa fatal de
usurpao e de opresso. E deste princpio surge a necessidade de
se precisarem certas condies do trabalho assalariado, pondo de
parte o respeito fetichstico da liberdade 121.

Na seqncia histrica, Tnia Regina de Luca salienta que dentre os movimentos


mais notveis que ocorreram a partir do final dos anos 1910, vale destacar: a grande greve
geral de julho de 1917, em So Paulo, que paralisou completamente a cidade; o movimento
insurrecional de 1918 no Rio de Janeiro, que pretendia tomar o Palcio do Governo; o

120
BELTRAN, Ari Possidonio. A reforma do Judicirio trabalhista. Revista do Advogado, So Paulo, n. 56, p.
18, set. 1999.
121
MORAES, Evaristo de. op. cit., p. 15-17.
56

comcio de Primeiro de Maio de 1919, que reuniu sessenta mil trabalhadores na Praa
Mau, no Rio de Janeiro; a greve dos vinte mil trabalhadores, ocorrida poucos dias depois
em So Paulo, e a longa greve nas fbricas txteis cariocas122.

Durante a Repblica Velha foi aprovada a Lei de Acidentes do Trabalho (1919),


que responsabilizada os empregadores; a Lei de Frias (1925), reconhecendo quinze dias
de descanso anual remunerado; e o Cdigo de Menores (1927), proibindo o trabalho de
menores de catorze anos e fixando jornada de seis horas at a maioridade.

Ari Possidonio Beltran destaca que foi a Revoluo de 1930 o grande marco
histrico, a partir do qual pode-se falar, tecnicamente, na existncia de um direito do
trabalho no Brasil. Institudo o Governo Provisrio, sob o comando de Getlio Vargas, j
em 12 de dezembro era publicado o Decreto n. 19.842, contendo vrias medidas de
proteo ao trabalhador. Seguem-se, entre outras: a organizao do Departamento Nacional
do Trabalho; o regulamento de sindicalizao; a nacionalizao do trabalho na Marinha
Mercante; as reformas de legislao das Caixas de Aposentadoria e Penses; a
regulamentao do horrio de trabalho no comrcio, bem como na indstria; a criao das
Comisses Mistas de Conciliao; a regulamentao das condies de trabalho das
mulheres na indstria e no comrcio; a criao das inspetorias regionais do trabalho nos
Estados; a regulamentao das condies de aposentadoria e penses dos martimos. No
referido elenco, merece destaque o Decreto n. 19.770, de 19.03.1931, que regula a
sindicalizao. Trata-se de diploma de carter corporativista, sendo que, em matria
sindical o intervencionismo plantado em 1930 iria prolongar-se ao cabo dos anos.
conhecido que vicejavam, na poca, as idias nacionalistas, sobretudo na Itlia, sendo
enorme, em nosso pas, no perodo em anlise, a influncia da Carta del Lavoro editada
por Mussolini, em 1927, verdadeiro repositrio o corporativismo 123.

O historiador Jos Augusto Ribeiro apresenta uma diferente viso da criao do


Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e da influncia poltica da legislao editada
poca:

Dos parlamentares que mais se tinham dedicado luta pelos


direitos trabalhistas, nenhum se destacara mais que Maurcio de
Lacerda, deputado socialista pelo ento Distrito Federal, que desde

122
LUCA, Tnia Regina de. Indstria e trabalho na histria do Brasil. So Paulo: Contexto, 2001. p. 38.
123
BELTRAN, Ari Possidonio. Direito do trabalho e direitos fundamentais, cit., p. 45-46.
57

os anos dez liderava esse debate na imprensa e na Cmara. (...)


Maurcio de Lacerda tinha mais experincia que ningum para as
tarefas que seriam conferidas ao Ministrio do Trabalho, mas com
certeza, era radical demais para as foras mais conservadoras que
tinham apoiado a Revoluo. Aceitando nomear Lindolfo Collor,
Getlio tomou a iniciativa que Collor no rejeitou nem contestou
de cerc-lo de especialistas nas questes de direito do trabalho.
Os dois primeiros foram Joaquim Pimenta e o tambm professor
Evaristo de Morais, igualmente socialista. Aos dois juntaram-se
dois outros socialistas, ainda mais radicais, Carlos Cavaco e
Agripino Nazar, e o industrial paulista Jorge Street, que no era
socialista mas tinha assumido tais posies em defesa dos direitos
sociais que fora obrigado a deixar os postos de direo que exercia
em entidades empresariais de So Paulo. (...) A 12 de dezembro,
menos de um ms depois da criao do Ministrio, o governo
aprovaria a primeira de suas leis trabalhistas a chamada Lei dos
Dois Teros, o lei de nacionalizao do trabalho. A lei estabelecia,
como regra geral, que dois teros dos empregos, em qualquer
empresa, deveriam ser reservados a trabalhadores brasileiros.
Salvo, claro, o caso de empregos que exigissem qualificao
profissional, tcnica ou cientfica que pretendentes brasileiros no
tivessem124. (...) A segunda lei trabalhista importante, a lei dos
sindicatos, de 19 de maro de 1931, que estigmatizou o primeiro
governo Vargas e at hoje tenta estigmatizar o trabalhismo
brasileiro, qualificando toda a sua legislao social de fascista e
inspirada na Carta del Lavoro, o cdigo trabalhista de Mussolini125.
(...) em trs anos de governo provisrio, atingimos, nos domnios
do Direito do Trabalho, o mesmo nvel de legislao de qualquer
dos pases europeus ou americanos, culturalmente mais avanados
ou mais antigos do que o Brasil. (...) Essas primeiras leis
trabalhistas, especialmente a dos sindicatos, foram todas elaboradas

124
RIBEIRO, Jos Augusto. A era Varga: 1882-1950: o primeiro governo Vargas. 2. reimp. Rio de Janeiro:
Casa Jorge Editorial, 2002. v. 1, p. 90.
125
Id. Ibid., p. 91.
58

por Joaquim Pimenta, que, na lei dos sindicatos, contou com a


colaborao de Evaristo de Morais. Como seriam fascistas leis
elaboradas por Joaquim Pimenta e Evaristo de Morais? No caso da
lei dos sindicatos, temos ainda uma espcie de laudo tcnico
definitivo nos estudos do professor Evaristo de Morais Filho, filho
de Evaristo de Morais, que em seus livros faz crticas veementes ao
presidente Vargas, mas ressalva ter essa lei muito mais identidade
com a lei francesa correspondente que com qualquer outra. A
Frana no estava longe disso submetida a qualquer regime
fascista. (...) Mrio Pedrosa diria muitos anos depois, em 1978, em
entrevista ao Jornal do Brasil: - Ns, da esquerda, queramos
sindicatos livres da tutela do Estado e combatamos a nova lei. Mas
no j dvida de que existia um ponto positivo ela garantia os
sindicatos contra invases policiais, freqentes e comuns na poca.
Todos diziam que a nova lei era fascista, ma no interior, se os
sindicatos no recebessem as garantias que ela oferecia, no teriam
condies de sobrevivncia126.

Angela de Castro Gomes constata que o Brasil era um pas de imenso territrio,
que experimentara a unidade sindical em 1931 e a pluralidade em 1934, ambas sem grane
sucesso. Experincias anteriores, ainda nos anos 30, haviam demonstrado que os sindicatos
livres transformavam-se em instrumentos polticos e servios de interesses particulares,
perdendo seu carter profissional. O sindicato do Brasil no era autnomo mas, justamente
por isso, era uma realidade que, recebendo o imposto sindical, promovia os interesses das
massas trabalhadoras. Nosso sindicalismo no era tutelado pelo fato de ser reconhecido e
exercer funes delegadas pelo poder pblico. Esta dimenso oficial era prpria do
cooperativismo moderno e contribui para fortalecer o poder dos sindicatos127.

Dentre as leis aprovadas em 1932, figurava aquela que limitava em oito horas
dirias e quarenta e oito horas semanais a durao do trabalho. No Brasil, curiosamente, a
lei da jornada de trabalho enfrentou menos reaes que, por exemplo, a lei de frias e a
regulamentao do trabalho do menor, se bem que as entidades patronais tivessem

126
Id. Ibid., p. 100-103.
127
GOMES, ngela de Castro. A inveno do trabalhismo. 3. ed. Rio de Janeiro: Ed. FGV, 2005. p. 260-261.
59

conseguido introduzir nela algumas excees (por exemplo, a de que em caso de


necessidade empresa industrial poderia estender a jornada de trabalho at 12 horas,
pagando por fora as horas extras). (...) Nesse momento, o Brasil situou-se na dianteira dos
Estados Unidos, mergulhados na grande depresso decorrente da crise das bolsas de
valores em 1929. Roosevelt tomou posse em maro de 1933 e tentou, quase
imediatamente, regulamentar salrios e jornada de trabalho128.

Arion Sayon Romita afirma que visvel a olho nu a influncia que a Carta del
Lavoro exerceu (e ainda exerce) sobre instituies jurdicas brasileiras, principalmente no
que diz respeito organizao sindical e Justia o Trabalho129, E complementa: Com a
implantao do Estado Novo, o regime institucional brasileiro passou da social-democracia
para o cooperativismo estatal, autoritrio, totalitrio, ditatorial. O ttulo que a Carta
Constitucional de 1937 dedica Ordem Econmica encontra direta inspirao na Carta del
Lavoro italiana, de 21 de abril de 1927; e alguns de seus dispositivos, mais do que
inspirao ou influncia , limitam-se finalmente traduzir o texto italiano130.

Em 1 de maio de 1943, atravs do Decreto-Lei n 5.452, foi aprovada a


Consolidao das Leis do Trabalho, diploma legal que, embora carente de reformas, at
hoje disciplina as relaes empregatcias no Brasil.

O prprio Arnaldo Sussekind, um dos membros da comisso responsvel pelas leis


trabalhistas (sendo os demais: Rego Monteiro, Oscar Saraiva, Segadas Viana e Dorval
Lacerda) destaca as bases que nortearam a consolidao:

Inspiramo-nos nas teses do I Congresso de Direito Social (...)


criando uma jurisprudncia administrativa naquelas avocatrias, na
encclica Rerum Novarum e nas convenes da Organizao
Internacional do Trabalho. Essas foram as nossas trs grandes
fontes materiais que, todavia, no influenciaram nem a legislao
sindical, nem a que deu origem Justia do Trabalho. Porqu?
Porque o anteprojeto da CLT, elaborado em 1942, bem como o seu
texto final, de 1943, teriam que observar a Constituio em vigor, a

128
RIBEIRO, Jos Augusto. op. cit., p. 106107.
129
ROMITA, Arion Sayo. O fascismo no direito do trabalho brasileiro: influncia da Carta del Lavoro sobre
a legislao trabalhista brasileira. So Paulo: LTr, 2001. p. 29.
130
Id., loc. cit.
60

Carta de 1937, em cuja vigncia foi outorgada a legislao sindical,


destinada a fomentar ou motivar a configurao das corporaes,
que iriam eleger o Conselho de Economia Nacional (previsto na
Constituio de 1937). Todos decretos-lei expedidos de 1940 a
1942 foram transplantados para a Consolidao sem qualquer
modificao, uma vez que a CLT deveria ser um complemento da
lei maior. Outro captulo em que, praticamente, no houve
alterao alguma foi o da Justia do Trabalho, instalada em 1941, e
o seu processo, sobre o que no cabia modificao. (...) Alegao
de que a CLT uma cpia da Carta del Lavoro, repetida por 99%
da pessoas que nunca leram esse documento de Mussolini,
absolutamente falsa. Desde logo convm lembrar que a CLT tem
922 artigos; e a referida Carta, apenas 30. Desses, somente 11
diziam respeito aos direitos e magistratura do trabalho. Quase
todos repetiam princpios e normas historicamente consagrados,
tipo: o trabalho noturno deve ter remunerao superior ao diurno; o
empregado tem direito ao repouso semanal, em regra coincidente
com o domingo; aps um ano de servio o trabalhador tem direito a
frias remuneradas; a despedida a que o trabalhador no deu causa
lhe assegura direito de indenizao proporcional; a mudana na
propriedade da empresa no resolve os contratos de trabalho; o
novo emprego pode ficar sujeito a um perodo de prova, com
direito recproco de denncia; o contrato coletivo se aplica ao
empregado a domiclio131.

Beltran ressalta que a produo normativa em plano de legislao ordinria foi


muito intensa no perodo, cabendo relembrar alguns diplomas: a Lei n. 4.330, de 1 de
junho de 1964, disps sobre o exerccio do direito de greve; o Decreto-lei n. 1.632/78
disps sobre a greve nas atividades essenciais; o Decreto-lei n. 75/66 estabeleceu a
correo monetria para dbitos trabalhistas; a Lei n. 5.107/66 instituiu o regime do Fundo
de Garantia do Tempo de Servio. Foi ainda de tal perodo a Lei Orgnica de Previdncia

131
GOMES, ngela de Castro; PESSANHA, Elina G. da Fonte; MOREL, Regina de Moraes (Otgs.). Arnaldo
Sussekind, um construtor do direito do trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
61

Social (Lei n. 72/66); a Lei n. 5.316, de 14 de setembro de 1967, estabeleceu o monoplio


estatal do seguro social, integrando os acidentes de trabalho ao sistema previdencirio.
Destaquem ainda o Decreto-lei n. 229, de 28 de fevereiro de 1967, que introduziu vrias
alteraes na CLT, e a Lei n. 5.584/70, com normas processuais em matria trabalhista.
Diversas leis salariais foram aplicadas no perodo132.

E ainda que: inmeros outros textos legislativos poderiam ser referidos nas ultimas
dcadas dispondo sobre relaes de trabalho, alterando a Consolidao das Leis do
Trabalho, sejam normas de direito material ou processual, ou ainda, tendo percusses
indiretas sobre o Direito do Trabalho. Assim, merecem ser mencionadas: Lei n. 5.889/73
(trabalho rural); Lei n. 6.019/74 (trabalho temporrio); Lei n. 6.494/77 e seu regulamento
Decreto n. 87.497/82 (estagio de estudantes); Lei n. 6.354/76 e seu regulamento Decreto n.
95.247/87 (vale-transporte); Lei n. 7.347/85 (disciplina a ao civil pblica); Lei n.
8.078/90 (proteo ao consumidor); Lei n. 6.321/76 regulamentada pelo Decreto n.
78.676/76, este revogado pelo Decreto n. 05/91 (programa de alimentao a trabalhador
PAT); Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolesceste); Lei n. 7.064/82,
regulamentada pelo Decreto n. 89.339/84 (prestao de servio no exterior); Lei n.
7.369/85 (dispe pelo adicional de periculosidade para os empregados do setor de energia
eltrica); Lei n. 7.783/89 (dispondo sobre o exerccio do Direito a Greve); Lei n. 8.494/94
(acrescenta pargrafo nico ao art. 442 da CLT, para dispor sobre a inexistncia de vnculo
empregatcio dos associados de sociedades corporativas); Lei n. 8.036/90 (dispe sobre o
FGTS); Decreto n.99.684/90 (consolida as normas regulamentares do FGTS); Lei n
7.998/90 (regula o seguro-desemprego, o abono salarial e institui o Fundo de Amparo ao
Trabalhador); Lei n. 8.019/90 (altera a legislao do FAT); Lei n. 8.900/94 (dispe sobre o
seguro-desemprego e altera dispositivo da Lei n. 7.998/90); Lei n. 009.90 (dispe sobre
impenhorabilidade de famlia) Lei Complementar n. 95, de 20.5.1993 (Estatuto do
Ministrio Pblico da Unio); Resoluo n. 01/93 (interveno obrigatria do Ministrio
Pblico nos processos de competncia do TSTs); Resoluo n. 28/97 (instaurao e
atuao de inquritos civis pblicos e procedimentos investigatrio no mbito do
Ministrio Publico do Trabalho); Lei n. 8.880/94 (Programa de Estabilizao Econmica);
Medida Provisria n. 1.875 (medidas complementares ao Plano Real); Lei n 8.630/93
(regime jurdico da explorao dos portos); Lei n. 9.867/99 (dispe sobre a criao e o
funcionamento das cooperativas sociais); Lei n. 9.608/89 (define crimes resultantes de

132
BELTRAN, Ari Possidonio. Direito do trabalho e direitos fundamentais, cit., p. 48-49.
62

preconceito de raa ou cor); Lei n. 9.457.97 (altera dispositivo da Lei n. 7.716/89); Lei n.
9.029/95 (vendas e adoo de praticas discriminatrias nas relaes de trabalho por motivo
de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar, idade); Lei n. 9.799/99 (insere na
CLT regras sobre o acesso a mulher ao mercado de trabalho arts. 373-A; 390-B, C e E;
alm de outros dispositivos); Lei n. 9.601/98 e seu Decreto n. 2.490/98 (contrato a prazo
determinado, fora das hipteses do art. 443 da CLT) Medida Provisria n. 1.879 (dispes
sobre a jornada em regime de tempo parcial e o banco de horas art. 58-A e 59, da CLT,
bem como sobre a suspenso do contrato de trabalho art. 476-A, da CLT) Lei n.
9.957/2000 (dispe sobre o procedimento sumarssimos para a causas excedam a quarenta
salrios mnimos arts. 852-A a 852-I, da CLT); Lei n. 9.958/2000 (institui sobre as
Comisses de Conciliao Prvia arts. 625-A a 625-H, da CLT); Lei n. 10.101, de
19.12.2000 (dispe sobre a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados da
empresa, em adoo Medida Provisria n. 1.982-77); Lei . 9.962, 22.022000 (disciplina e
regime de emprego pblico do pessoa da administrao federal direta, autrquica e
fundacional, aplicando-se a Consolidao das Leis do Trabalho naquilo que a lei no
dispuser em contrrio); Lei n. 10.073, de 9.01.2001 (altera o Cdigo de Processo Civil,
para dar prioridade de tramitao dos procedimentos judiciais em que figure como parte
pessoa com idade igual ou superior a 65 anos)133.

Atualmente, merecem destaque: a Lei n. 11.324/06 (trabalho domstico), a Lei n.


11.718/08 (trabalhador rural por pequeno prazo), a Lei n. 11.770/08 (centrais sindicais) e a
Lei n. 11.788/08 (nova lei do estgio).

2. A dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho como fundamentos do


Estado Democrtico de Direito

A dignidade da pessoa humana admitida na doutrina ora como valor supremo do


ordenamento jurdico, ora como princpio (vinculando no somente o legislador, mas
tambm o intprete), ora como direito subjetivo e ora como necessidade.

133
BELTRAN, Ari Possidonio. Direito do trabalho e direitos fundamentais, cit., p. 49-50.
63

Para Comparato a dignidade humana se apresenta como fundamento de validade do


Direito, em substituio ao fundamento antes encontrado em uma ordem sobrenatural ou
em uma abstrao metafsica.

No mesmo sentido, Romita afirma que a dignidade influencia o legislador na


elaborao das normas de direitos fundamentais e influencia o juiz no momento de julgar;
estando presente em toda tarefa de interpretao do ordenamento jurdico. Mas a dignidade
no , ela mesma, um direito fundamental, e sim o valor que d origem a todos os valores
fundamentais134.

Segue o entendimento Dinaura Godinho Pimentel Gomes, para quem dignidade


humana constitui um valor unificador de todos os direitos fundamentais, enquanto direitos
humanos em sua unidade indivisvel, servindo como elemento referencial para a aplicao
e interpretao das normas constitucionais e infraconstitucionais, notadamente no mbito
do Direito do Trabalho135.

A dignidade como princpio defendida por Rizzato Nunes: a dignidade que d a


direo, o comando a ser considerado primeiramente pelo intprete. (...) E esse fundamento
funciona como princpio maior para a interpretao de todos os direitos e garantias
conferido s pessoas no Texto Constitucional136

Bobbio porm destaca que a dignidade como princpio no ser absoluta, podendo
ser ponderada frente a outros princpios, como por exemplo, em face do interesse pblico
na manuteno da vida dos membros de uma coletividade. O homicida no poderia
validamente invocar sua dignidade para evitar a priso, neste caso, prevalecendo o
interesse pblico em afastar da vida social momentaneamente aquele que para ela
representa risco137.

Alguns doutrinadores, por outro lado, admitem a dignidade humana com duas ou
mais naturezas jurdicas.

O jurista Jos Afonso da Silva ressalta que a dignidade da pessoa humana


dotada, ao mesmo tempo, da natureza de valor supremo, princpio constitucional
fundamental e geral que inspiram a ordem jurdica (...) Se fundamento, porque se
constitui num valor supremo, num valor fundante da Repblica, da Federao, do Pas, da

134
ROMITA, Arion Sayo. Direitos fundamentais na relao de trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 140-141.
135
GOSDAL, Thereza Cristina. op. cit., p. 44.
136
NUNES, Luiz Antnio Rizzato. op. cit., p. 45-46.
64

Democracia e do Direito. Portanto, no apenas um princpio da ordem jurdica, mas o


tambm da ordem poltica, social, econmica e cultural. Da sua natureza de valor
supremo, porque est na base de toda a vida nacional138.

Sarlet entende que como norma de status constitucional no aspecto formal e


constitucional a dignidade humana detm a funo de valor fundamental de toda a ordem
constitucional, mas tambm a funo instrumental integradora e hermenutica do
princpio139.

Luciane Cardoso atribui dignidade humana trs naturezas: direito subjetivo,


necessidade e princpio. Como direito subjetivo concretizam-se em direitos fundamentais
nos Estados nacionais, que pretendem efetividade e aplicabilidade. Como necessidade
evidenciam a urgncia no estabelecimento de padres mnimos de trabalho digno no
mundo, enfrentando os aspectos de desenvolvimento econmico das naes. Como
princpio, compreendem direitos que tm carter obrigatrio mas permitem aplicao
gradual, conforme a realidade ftica de cada ordenamento jurdico140.

A Constituio Federal de 1988, intitulada Constituio-cidado, atribui


dignidade da pessoa humana, ao lado do valor social do trabalho, o status de fundamento
do Estado Democrtico de Direito.

O Presidente da Assemblia Constituinte, Deputado Ulysses Guimares (1916-


1992), revelia de seus pares, inseriu um prlogo ao documento constitucional, em sua
primeira publicao oficial (retirado das edies posteriores):

A Constituio coragem

O homem o problema da sociedade brasileira: sem salrio, analfabeto, sem sade,


sem casa, portanto sem cidadania.

A Constituio luta contra os bolses de misria que envergonham o pas.

Diferentemente das sete constituies anteriores, comea com o homem.

137
BOBBIO, Norberto. op. cit.
138
SILVA, Jos Afonso da. op. cit., p. 108.
139
SARLET, Ingo Wolfgang. op. cit.
140
CARDOSO, Luciane. Direitos humanos e trabalhadores: atividade normativa da Organizao
Internacional do Trabalho e os limites do Direito Internacional do Trabalho. 2003. Tese (Doutorado) -
Universidade Federal do Paran, Curitiba, 2003. 332 f.
65

Gratificante testemunha a primazia do homem, que foi escrita par ao homem, que o
homem seu fim e sua esperana. a constituio cidad.

Cidado o que ganha. Come, sabe, mora, pode se curar.

A Constituio nasce do parto de profunda crise que abala as instituies e


convulsiona a sociedade.

Por isso mobiliza, entre outras, novas foras para o exerccio do governo e a
administrao dos impasses. O governo ser praticado pelo executivo e pelo legislativo.

Eis a inovao da Constituio de 1988: dividir competncias para vencer


dificuldades, contra a ingovernabilidade concentrada em um, possibilita a governabilidade
de muitos.

a Constituio coragem.

Andou, imaginou, inovou, ousou, ouviu, viu, destroou tabus.

Tomou partido dos que ss se salvam pela lei.

A Constituio durar com a democracia e s com a democracia sobrevivem para o


povo a dignidade, a liberdade e a Justia.

Carmen Lcia Antunes Rocha afirma que a Constituio Federal de 1988


contemplou a dignidade sob dois enfoques distintos, o do direito vida digna (art. 5, caput
- "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:...") e direito
existncia digna (art. 170 - "A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os
ditames da justia social, observados os seguintes princpios").

Para Eros Grau, so princpios que conformam a interpretao constitucional:

- a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica


Federativa do Brasil (art. 1,III) e como fim da ordem econmica
(mundo do ser) (art.170, caput);
66

- os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa como


fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, IV) e
valorizao do trabalho humano e livre iniciativa como
fundamentos da ordem econmica (mundo do ser) (art. 17, caput);

- a construo de uma sociedade livre, justa e solidria como um


dos objetos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art.
3, I);

- o garantir o desenvolvimento nacional com um dos objetivos da


Repblica Federativa do Brasil (art. 3, II);

- a erradicao da pobreza e a marginalidade e a reduo das


desigualdades sociais e regionais como um dos objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, III) a
reduo das desigualdades regionais e sociais tambm como
princpio da ordem economia (art. 170, VII); 141

141
GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988. 11. ed. So Paulo: Malheiros Ed.,
2006. p. 194.
67

CAPTULO IV. A INTERPRETAO E APLICAO DAS NORMAS


TRABALHISTAS

1. O contrato individual de trabalho baseado na dignidade da pessoa humana e no


valor social do trabalho

Tradicionalmente o contrato individual de trabalho se baseia nos princpios de


Direito do Trabalho, extrados na maioria das vezes de construes doutrinrias.
Preferimos os identificados pelo uruguaio Amrico Pl Rodriguez: a) princpio de proteo
(que e pode concretizar em trs idias: in dbio, pro operrio; regra da aplicao da
norma mais favorvel; e regra a condio mais benfica); b) princpio da irrenunciabilidade
dos direitos; c) princpio da continuidade da relao de emprego; d) princpio da primazia
da realidade; e) princpio da razoabilidade; f) princpio da boa-f142.

De Castro, no enfoque do Pl Rodriguez aponta para os princpios em sua trplice


misso: a) informadora (inspiram o legislador, servindo de fundamento para o
ordenamento jurdico); b) normativa (atuam como fonte supletiva, no caso de ausncia de
lei); e c) interpretadora (operam como critrio orientador do Juiz ou do intrprete).
Pondera que essa pluralidade de funes explica que alguns princpios servem mais para o
legislador ou criador de normas trabalhistas, enquanto outros so mais teis para o
intrprete, ou seja, nem sempre podem os princpios cumprir, na mesma medida e com a
mesma intensidade, esse trplice papel.

A proposta deste estudo justificar um sistema capaz de conferir mxima liberdade


contratual aos sujeitos das relaes trabalhistas contemporneas, sem negar vigncia
legislao posta ou envolver o pleno gozo dos direitos fundamentais do envolvidos.

Acerca da definio de direitos fundamentais e suas geraes, o magistrio de Ari


Beltran: (...) a primeira gerao est relacionada com o direito do indivduo a no ser
oprimido, ou seja, a gozar de algumas liberdades fundamentais: fundamentais porque
naturais, e naturais porque cabem ao homem enquanto tal e no dependem do beneplcido
do soberano. Ela corresponde aos direitos de liberdade, a um no-agir do Estado. So as

142
PL RODRGUEZ, Amrico. Princpios de Direito do Trabalho (trad. Wagner D. Giglio), So Paulo:
LTr, 3. ed., 2004.
68

liberdades pblicas consistentes em poderem de agir reconhecidos e protegidos pela ordem


jurdica a todos. A segunda gerao dos direitos fundamentais constituda dos
genericamente denominados direitos sociais, mas que, em verdade, abrangem direitos
econmicos, sociais e culturais. O destaque aos direitos sociais decorre da reao do
Estado Liberal, de carter individualista. Dadas as desigualdades entre as pessoas, houve
necessidade da interveno do Estado no domnio privado. A terceira gerao de direitos,
bem como a quarta, so mencionadas por Bobbio da seguinte forma: Ao lado dos direitos
sociais, que foram chamados de direitos de segunda gerao, emergiram hoje os chamados
direitos de terceira gerao, que constituem uma categoria, para se dizer a verdade, ainda
excessivamente heterognea e vaga, o que nos impede de compreender do que
efetivamente se trata. O mais importante deles o reivindicado pelos movimentos
ecolgicos: o direito de viver num ambiente no poludo. Mas j se apresentam novas
exigncia que s poderiam chamar-se de direitos da quarta gerao, referentes aos efeitos
cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica, que permitir manipulaes do
patrimnio gentico de cada indivduo.143

Dessa forma, defendemos o fundamento constitucional da dignidade da pessoa


humana e o do valor social do trabalho como base de interpretao e aplicao das normas
trabalhista, em especial aquelas relativas ao contrato individual de trabalho.

1.1. Requisitos formais, nulidades e efeitos

Por aplicao subsidiria do art. 104 do Cdigo Civil, por autorizao do art. 8 da
Consolidao das Leis do Trabalho, so requisitos formais de validade do contrato
individual de trabalho: a) agente capaz; b) objeto lcito e c) forma prescrita ou no defesa
em lei.

Quanto capacidade do agente, merece destaque a situao envolvendo o trabalho


do menor, principalmente com idade inferior a 16 anos:

Reza o art. 7, XXXIII da Constituio Federal:

143
BELTRAN, Ari Possidonio.Direito do Trabalho e Direitos Fundamentais. So Paulo: LTr, 2002, p. 195-
196.
69

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm


de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)

XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou


insalubre a menores de 18 anos e de qualquer trabalho a menores
de 16 anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 (catorze)
anos.

E ainda o art. 6 e 24 de nossa Lei Fundamental:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a


segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar


concorrentemente sobre: (...)

XV proteo infncia e juventude.

Integrando o comando programtico constitucional foi editada a Lei n. 8.069, em


13 de julho de 1990, que em seu art. 68 dispe:

Art. 68. O programa social que tenha por base o trabalho educativo, sob a
responsabilidade de entidade governamental ou no-governamental sem fins lucrativos,
dever assegurar ao adolescente que dele participe condies de capacitao para o
exerccio de atividade regular remunerada.

1 Entende-se por trabalho educativo a atividade laboral em que as exigncias


pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre
o aspecto produtivo.

2 A remunerao que o adolescente recebe pelo trabalho efetuado ou a


participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura o carter educativo.
Ao mesmo tempo que milhares de crianas e adolescentes com idade inferior a
vem sendo objeto das mais cruis formas de explorao em todos o pas, principalmente na
zona rural, encontramos uma realidade muito diferente no meio artstico e desportivo, onde
crianas, dos quatro aos doze anos, e adolescentes, antes dos catorze anos, vem se tornando
principal atrao em novelas e programas de entretenimento, a maioria deles dirios.
E no h como se defender que no esto preenchidos os requisitos do vnculo
empregatcio, pois a pessoalidade, a habitualidade, a onerosidade e a subordinao so
70

patentes. E o pior, a relao jurdica no se formaliza atravs de um contrato de trabalho e


sim, na maioria das vezes, atravs de um contrato de uso e explorao de imagem ou
mesmo um contrato de natureza civil com os genitores.
A dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho no podem permitir uma
interpretao e aplicao da norma trabalhista no sentido de revestir de legalidade as
formas instrumentais apresentadas.
No tocante ao contrato de uso e explorao de imagem, sua utilizao estaria restrita
apenas s aparies eventuais de crianas e adolescentes em programas televisivos ou
mesmo em tramas novelsticos, desde que sem acarretar qualquer obrigao de se decorar
falas ou exprimir sentimentos atravs de linguagem corporal.
Em relao aos contratos civis com os pais, a referida prtica deve ser repelida com
veemncia e considerada ofensiva dignidade da criana ou adolescente, posto que
diminudo condio de bem mvel, propriedade de um ser humano que o empresta a
ttulo oneroso a outrem que nela encontra serventia, a exemplo do que ocorreria com um
semovente.
No se questiona, aqui, a brutal diferena entre os maus tratos e os nfimos salrios
experimentados na explorao de trabalho infantil com a valorizao pessoal e a
recompensante remunerao recebida pelos astros e atletas-mirins. O que perquire
justamente o alicerce jurdico que a sociedade sustenta para admitir a aludida prtica. At
porque, se tal fundamento no existir, estaremos diante de uma cotidiana prevaricao dos
rgos de fiscalizao do trabalho e desdia do prprio Ministrio Pblico.

Entendemos, portanto, que o art. 68, 1 da aludida Lei Federal n 8.060/90, cria
uma distino entre o trabalho genrico, contido no comando constitucional do art. 7,
XXXIII e o trabalho educativo, onde as exigncias pedaggicas relativas ao
desenvolvimento pessoal e social prevalecem sobre o aspecto produtivo. Afinal, no se
discute o aprendizado obtido e a melhoria da condio social do menor nas atividades
informadas. Assim, com fundamento na dignidade da pessoa humana e no valor social do
trabalho, estaramos diante de uma exceo aplicao do preceito proibitivo
constitucional, uma vez que descaracterizado o trabalho em seu acepo genrica e sim o
trabalho educativo, no identificado, de se ressaltar, nas atividades rurais e tampouco nas
urbanas industriais e comerciais.

Na apreciao pelo Judicirio de casos concretos envolvendo menores em


atividades rurais, industriais e comerciais, a jurisprudncia vem se consolidando a
71

jurisprudncia no sentido de que, embora nulo, o contrato de trabalho gerar todos os


efeitos trabalhistas e previdencirios, em funo de sua natureza peculiar e o trato
sucessivo que o caracteriza, impossibilitando a restituio das partes ao status quo ante
(devoluo da fora de trabalho despendida) e o enriquecimento sem causa do tomador dos
servios.

Jorge Souto Maior critica a posio jurisprudencial dominante:

No haver a incidncia do Direito do Trabalho em tal situao ftica e isto se


dar, exatamente, pela agresso a outro preceito de ordem pblica. No se trata, portanto,
apenas da invalidao de um negcio jurdico, at porque a relao de emprego no
negocial. Trata-se, isto sim, de uma ilegalidade, uma agresso a um valor constitucional. A
indenizao, em nvel social, poder ser tanto um valor pecunirio, como obrigaes de
fazer de carter alternativo, em proveito da sociedade, sem prejuzo, como dito, da
reparao de ordem pessoal (...) Em suma, o efeito da utilizao do trabalho de uma pessoa
menor de 16 anos ser mais gravoso ao agressor do que seria o da simples considerao de
que o ato, embora nulo, deve produzir todos os seus efeitos jurdicos trabalhistas. A pura e
simples aplicao de todos os direitos trabalhistas, com o argumento de se evitar o
enriquecimento ilcito, alis, um contra-senso, pois significa legalizar uma situao
ilegal. (...) Como forma de se calcular a indenizao pessoal pode-se ter como parmetro o
custo social do trabalho, mas no se deve limitar a isto, pois no foi apenas o trabalho que
deixou de ser integralmente remunerado. Houve, igualmente, uma agresso de ordem
pessoal (...) Mas e a vinculao Previdncia Social? (...) no h porque a Previdncia
Social, em virtude de comando judicial, proferido na esfera trabalhista, deixar de
reconhecer o tempo de servio desse trabalhador, assim como todos os eventuais direitos
previdencirios que lhe venham a ser devidos (dentre os quais, proteo contra acidentes
do trabalho), sendo o empregador obrigado a indenizar a Previdncia Social em
importncia equivalente aos recolhimentos previdencirios cabveis e aos efetivos
benefcios concedidos144

Em tutela dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho, nos filiamos


corrente majoritria, uma vez que, embora a proposta apresentada seja imbuda do mais
nobre sentimento de justia social, no se revela aceitvel deixar ao alvedrio do magistrado

144
MAIOR, Jorge Luiz Souto. Curso de Direito do Trabalho : a relao de emprego, volume II. So Paulo:
Ltr, 2008, p. 72-73.
72

a compensao financeira pela energia humana despendida, nem tampouco criar um


instrumento punitivo sem previso legal, sem dizer, claro, na completa reestruturao que
deveria sofrer a Previdncia Social para poder calcular e exigir a sugerida indenizao,
suficiente para suprir o custeio no havido no respectivo perodo.
Quanto licitude do objeto, a polmica se revela sob outro aspecto: nulo o
contrato de trabalho envolvendo qualquer atividade que contribua para um objeto ilcito?

Alice Monteiro de Barros defende que a ilicitude do trabalho faz nulo o contrato
quando ele consiste em atrao da freguesia ou em ocultao ou cumplicidade. E
exemplifica: o trabalho da danarina em uma casa de tolerncia, onde tambm exerce a
prostituio, sem dvida uma atrao de freguesia, portanto, no vemos como admitir a
licitude do objeto, nessa situao145.

Com fundamento na dignidade da pessoa humana e no valor social do trabalho


devemos concordar com o aludido entendimento. A ilicitude do objeto no pode envolver
as atividades-meio, desde que inexistente a atrao de freguesia ou a cumplicidade.

Um garom ou uma arrumadeira em uma casa de prostituio, formalizaro


contratos lcitos de trabalho. Em contrapartida, a danarina e o segurana no.

Vale ressaltar, por oportuno, que a legislao argentina considera ilcito o objeto do
contrato de trabalho quando for contrrio moral e aos bons costumes, porm no ser
considerada como tal, se pelas leis, ordenanas municipais ou regulamentos de polcia
forem consentidos, tolerados ou regulados.

Quanto forma prescrita ou no defesa em lei, indaga-se acerca dos direitos


trabalhistas devidos ao servidor contratado sem prvia aprovao em concurso pblico,
aps a promulgao da Constituio Federal de 1988.

Dispe a Smula n 363 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho:

CONTRATO NULO. EFEITOS.

A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em


concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo
direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas

145
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo : LTr, 3. ed., 2007, p. 242.
73

trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos
depsitos do FGTS.

Com base no primado da dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho,


no h como se admitir a restrio dos direitos trabalhistas apenas ao salrio e aos
depsitos fundirios.

O art. 182 do Cdigo Civil, aplicado subsidiariamente por autorizao do art. 8,


pargrafo nico da Consolidao das Leis do Trabalho dispe:

Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que


antes dele se achavam e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o
equivalente.

No caso em tela, indubitavelmente o valor devido ao servidor exonerado ser


equivalente ao seu salrio, proporcionais de frias (acrescidas de um tero) e de
gratificao natalina, e os depsito no FGTS, sob pena de se descumprir a lei ao no se
indenizar com o equivalente. Ademais, negar ao obreiro todos os direitos previstos em lei
seria reconhecer uma simples locao de servios na prestao (locatio conductio
operarum), afrontando o valor social do trabalho.

Importante destacar, tambm, que existe um conflito aparente entre a citada Smula
363 e a Smula 331, IV, ambas do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, pois enquanto
esta atribui responsabilidade subsidiria aos rgos pblicos nas terceirizaes ilcitas,
conferindo aos trabalhadores todos os seus haveres, aquela, conforme j enfrentado
alhures, apenas autorizaria o pagamento da contraprestao pecuniria e os depsitos ao
FGTS.

No mesmo sentido Estevo Mallet: a no-realizao de concurso pblico, ainda


que permita a responsabilizao do agente responsvel e autorize pedido de
desconstituio do vnculo, no priva o trabalhador dos direitos conferidos por lei aos que
so contratados regularmente, excetuados, to-somente, os que se relacionam com a
prprio continuidade do vnculo ou os que decorrerm diretamente de sua extino
imotivada, como o caso do aviso prvio e da multa incidente sobre os depsitos no
FGTS146

146
MALLET, Estevo. Direito, trabalho e processo em transformao. So Paulo: Ltr., 2005, p. 77
74

1.2. Clusulas nsitas

Cabanellas, citado por Ari Possidonio Beltran, elabora um rol de obrigaes do


empregador, independentemente de estarem previstas expressamente no contrato de
trabalho. So elas as seguintes: 1) dar ocupao efetiva ao trabalhador, sempre que tal
omisso implique prejuzo para sua formao e aperfeioamento profissional; 2) remunerar
os servios prestados e satisfazer pontualmente a contribuio convencionada ou legal; 3)
manter os locais e as mquinas em condies de serem utilizadas; 4) entregar ao
trabalhador um certificado de trabalho final de seu contrato, no qual constaro fatos e no
apreciaes; 5) respeitar a jornada legal de trabalho ou aquela que se houver
convencionado, remunerando com os encargos estabelecidos as horas extraordinrias; 6)
cobrir sua responsabilidade os infortnios de acidentes do trabalho e outras contingncias
sociais, na proporo a si atribudas; 7) proporcionar ao trabalhador tudo que for necessrio
para a execuo do trabalho convencionado; 8) proporcionar lugar seguro para o
empregado guardar suas ferramentas pessoais e indeniz-lo em caso de danos ou perdas; 9)
autorizar ao trabalhador cumprir seu deveres familiares em caso de doenas graves, bito
ou acidente de algum parente prximo bem como facilitar-lhe o cumprimento dos deveres
cvicos; 10) tratar o trabalhador com respeito; 11) no se imiscuir no regime sindical, nem
pressionar o trabalhador a retira-se de quaisquer organizaes ou fomentar a discrdia
entre eles; 12) abster-se de propaganda poltica junto aos trabalhadores, no interior da
empresa ou fora dela; 13) abster-se de influir negatividade para que o trabalhador consiga
emprego com outro patro; 14) no vender produtos a seu trabalhadores, com exceo
daqueles fabricados em seu estabelecimento, e estes, a preo de custo; 15) no se
apresentar no estabelecimento embriagado ou sob efeito de txicos; 16) abster-se de exigir
de seus trabalhadores e tampouco aceitar deles somas em dinheiro ou benesses para a
admisso ao trabalho ou qualquer outra finalidade com o trabalho; 17) reembolsar o
trabalhador ocasionadas em funo do trabalho; 18) dar exato cumprimento s leis e
normas laborais; 19) velar que os trabalhadores consigam sua elevao moral e material;
20) manter sob responsabilidade os documentos que por lei o trabalhador tenha de
entregar-lhe; 21) utilizar o idioma oficial em todas as relaes com os trabalhadores ou
seus depenentes.
75

Em contrapartida, as obrigaes do empregado seriam: 1) diligncia no trabalho; 2)


colaborar com a produo e a unidade econmica; 3) aplicar no trabalho solicitado o
melhor de sua capacidade profissional; 4) cumprir ordens e respeitar os acordos
celebrados; 5) manter fidelidade empresa empregadora; 6) manter boa conduta moral
dentro e fora do estabelecimento, principalmente nos relacionamentos decorrentes do
trabalho; 7) colaborar com os colegas de trabalho, com a finalidade de melhor proveito da
produo; 8) abster-se de receber, por motivo de trabalho, benesses de terceiros e estranhos
empresa; 9) agir com diligencia e assiduidade, respeitando horrio e local de trabalho;
10) respeitar o regulamento interno; 11) cumprir ordens do empregador e de seus prepostos
no que se refere ao trabalho; 12) observar e cumprir as normas de higiene e segurana do
trabalho; 13) prestar ajuda e socorro em caso de acidente ou de risco iminente, tanto em
relao a pessoas, colegas de trabalho, bem como aos bens da empresa; 14) observar a
fidelidade ao empregador, mantendo sigilo quanto a segredos tcnicos ou de negcio,
durante ou aps o trmino da relao de trabalho; 15) respeitar a oral os bons costumes;
16) no fazer concorrncia ou colaborar com os concorrentes do empregador; 17) No
arrecadar fundos no local de trabalho, salvo com autorizao do empregador; 18) abster-se
de propaganda ou proselitismo no local de trabalho; 19) no se apresentar ao trabalho sob o
efeito de embriaguez alcolica ou do uso de txicos147.

A partir do rol apresentado, que ora passamos a adotar, e com fundamento na


dignidade da pessoa humana e no valor social do trabalho, entendemos conveniente
acrescentar algumas outras clusulas nsitas ao contrato de trabalho: para o tomador dos
sevios - a) responsabilidade objetiva pelos abusos cometidos no ambiente de trabalho; b)
compensao financeira integral pela exposio do trabalhador a risco de sade e vida;
para o prestador de servios - a) obrigao do trabalhar em todo e qualquer servio
compatvel com a sua condio pessoal; b) desconto salarial na hiptese de dano causado
com dolo.
A jurisprudncia traz todas as semanas relatos acerca de gesto injuriosa e de
submisso de empregados a castigos vexatrios no interior das empresas. inadmissvel
que tenhamos que perquirir a existncia ou no de culpa do empregador para o ensejo da
indenizao reparatria ao ofendido, uma vez que cabe ao empresrio o amplo poder de
direo da atividade econmica, incluindo o poder disciplinar da mesma.

147
BELTRAN, Ari Possidonio. Dilemas do Trabalho e do Emprego na Atualidade So Paulo: EditoraLTr,
2001, pg. 119-121
76

No tocante compensao integral pela exposio do trabalhador a risco de sade


e vida, no se pode conceber a recepo irrestrita do art. 193, 2 da Consolidao das Leis
do Trabalho pela Constituio Federal de 1988:
Estabelece o diploma legal:
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da
regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou
mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamves ou explosivos em
condies de risco acentuado.
1 O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um
adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de
gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa.
2 O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe
seja devido.
E o art. 7, XXIII da Constituio Federal:
Art. 7 So direitos do trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social: (...)
XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas, na forma da lei
Com fundamento na dignidade da pessoa humana e no valor social do trabalho, o
empregado no pode receber apenas um adicional de remunerao se estiver submetido
durante a jornada a diversos agentes nocivos sua sade e sua vida. O nico
entendimento possvel seria a opo do obreiro pelo adicional que lhe apresentasse mais
vantajoso na exposio a um nico agente nocivo ( sade e tambm vida). Caso
contrrio, os frentistas de postos de gasolina (p. ex.) poderiam ser expostos a excessivos
rudos ou poeira densa sem qualquer nus para o empregador, que j arca mensalmente
com o adicional de periculosidade decorrente do risco de exploso.
O trabalho em todo e qualquer servio compatvel com a condio pessoal e o
desconto salarial na hiptese de dano causado com dolo esto previstos na Consolidao
das Leis do Trabalho nos arts. 456, pargrafo nico e 462, pargrafo primeiro,
respectivamente, porm sendo constantemente contestados diante de uma suposta afronta
ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Manter limpa a bancada de
trabalho e zelar pelo patrimnio da empresa so nsitos relao de trabalho, no havendo
77

nenhum demrito em tais procedimentos. Nas palavras de Ruy Barbosa:a dignidade


excessivamente melindrvel degenera em comdia148

1.3. Livre estipulao

A Consolidao das Leis do Trabalho define que as relaes contratuais de trabalho


podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no
contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam
aplicveis e s decises das autoridades competentes (art. 444).
Destarte, passaremos a discorrer sobre duas clusulas especiais do contrato individual
de trabalho: a) no-concorrncia; b) experincia.
No que tange clusula de no-concorrncia, Ari Beltran demonstra sua aplicao
global:
Na FRANA, as clusulas de no-concorrncia so inseridas, freqentemente, no
contrato de trabalho (principalmente dos executivos), e so, habitualmente, previstas e
regulamentadas pelas convenes coletivas. Em contrapartida, de uma indenizao pelo
paga pelo empregador ocorre a limitao da liberdade de trabalho do assalariado a partir da
ruptura do contrato: proibio de se estabelecer por conta por conta prpria e ou de
trabalhar por conta de uma outra empresa. A Jurisprudncia admite a validade de tais
clusulas, mas com certas limitaes no tempo, no espao e com relao natureza da
atividade do interessado (JAVILLIER, Jean-Claude. Droit du Travali. Paris, L.D.G.J.,
1996, p.301; TEYSSI, Bernard. Droit du Travali. Paris, LITEC, 1980 pags. 193-195;
LYON-CAEN, Gerard e PLISSIER, Jean, op. cit., pg. 423; COUTURIER, Grard,
Droit du Travali 1 Les relation individuelles de travail. Paris. PUF, 1993, pgs. 317-
319). (...) Na ITLIA, o art. 2.125 do Cdigo Civil prev a estipulao da clusula de no-
concorrncia (patto di nin concorrenza). O objetivo limitar a atividade dos empregados,
sobretudo os especializados, aps a extino do contrato de trabalho. necessrio o
estabelecimento de compensao financeira, bem como h limites para a validade do pacto,
como objeto, lugar e tempo de durao (PERA, Giuseppe, Compendo di Diritto del
Lavoro, Milano, Giuffr, 1992, pg. 189; GALANTINO, Luisa, Diritto del Lavoro,
Torino, Giappicheli, 1995, pgs. 421-422). (...) Na ESPANHA, o Estatuto dos
Trabalhadores tambm prev a possibilidade de contratao da clusula de no-

148
DUALIBI, Roberto. Dualibi das citaes. So Paulo: Arx, 2004, 5 ed., p. 591.
78

concorrncia (pacto de no competencia) para viger aps extinto o contrato de trabalho. A


contrapartida uma compensao econmica adequada, sendo exigido, ainda, que o
empregador tenha efetivo interesse industrial e comercial em celebrar tal pacto, assim
como que o alcance seja limitado: o perodo de absteno de concorrncia ser de seis
meses aps a extino do contrato, ou de dois anos, quando se tratar de trabalhador com
qualificao tcnica. contemplada outrossim (art. 21.4), a figura do pacto de
permanncia na empresa, quando o trabalhador tenha recebido especializao profissional,
por conta o empregador, com a finalidade de executar projetos determinados ou realizar
um trabalho especfico. A previso de um pacto de permanncia, limitado a dois anos,
sendo que a ruptura acarretar ao trabalhador a responsabilidade pelos danos causados
(MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho Del Trabajo, Madrid, Tecnos, 1993, pgs.
320-321). (...) Em PORTUGAL a previso da clusula de no-concorrncia consta do art.
36/2 (LCT), com as seguintes condies: a pactuao ser, necessariamente, por escrito; a
durao mxima dever ser de trs anos e, finalmente, a previsibilidade de risco efetivo do
empresrio. Haver compensao financeira durante o perodo da limitao (MONTEIRO
FERNANDES, Antonio de Lemos. Direito do Trabalho, I e II, Coimbra, Almedina,
1994, pgs. 567-569) 149.
Amauri Mascaro Nascimento sustenta que a clusula de no-concorrncia lcita
quando indispensvel proteo dos interesses legtimos da empresa, limitada no tempo e
no espao e desde que leve em conte as especificidades do trabalho, contrapartida
financeira do empregador para o trabalhador observando o princpio da
proporcionalidade150.

Com fundamento na dignidade da pessoa humana e no valor social do trabalho nos


filiamos corrente doutrinria apresentada, comportando pactuao diante da liberdade
apresentada pelo art. 444 da Consolidao das Leis do Trabalho, porm apenas quando
fundamental defesa dos interesses legtimos da empresa, restrito a dois anos (que o
prazo limite estabelecido para os contratos por prazo determinado) e mediante
contrapartida financeira do empregador.

149
BELTRAN, Ari Possidonio. Dilemas do Trabalho e do Emprego na Atualidade. So Paulo:LTr, 2001, p.
142-143.
150
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. O alargamento das fronteiras do Direito Individual do Trabalho.
Revista LT. 72-07, So Paulo: Editora Ltr, pg. 780.
79

1.4. Limites do poder diretivo

A dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho impem limites ao


exerccio do poder diretivo pelo empregador.

Ari Beltran em enfrenta a problemtica do paradoxo das conseqncias decorrentes


de supostos princpios ticos e bem-intencionados:
No mbito do Direito do Trabalho, tais situaes so facilmente encontrveis,
sendo que alguns exemplos notrios podem ser observados. Caso tpico foi o do Enunciado
n. 90, do Tribunal Superior do Trabalho, que, em sua verso original, determinava o
pagamento indiscriminado das chamadas horas in itinere, como extras, referentes ao tempo
de transporte despendido pelo empregado at o local de trabalho, desde que em conduo
fornecida pelo empregador. Ora, considerando-se que, pelas mximas da experincia e
pela razoabilidade, o fornecimento de conduo constitui benefcio ao empregado, a
imposio do nus ao empregador de pagar as horas de deslocamento como extras
implicaria a supresso do benefcio e o desestmulo de outros empregadores de implantar
tal sistemtica benfica ao empregado. A redao da smula foi, prudentemente, revista,
para acrescentar-se que horas in itinere sero assim consideradas to-s quando aquela
situao referir-se a local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte
regular pblico, estirpando-se, pois, o efeito no desejado da norma protetora. Outro
exemplo clssico, (...) do Enunciado n.342, do Tribunal Superior do Trabalho. Com
vistas a interesses maiores da coletividade trabalhadora, descontos salariais decorrentes de
fornecimento de certos benefcios para o empregado no mais caracterizam suposta
violao ao princpio da intangibilidade (...) Notrio o acerto do referido enunciado,
porquanto a interpretao ortodoxa, alm de afrontar o art. 5, da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, acarretaria o efeito de no se concederem referidos benefcios aos
empregados, que, como sabido so altamente subsidiados pelas empresas que
implementam tais sistemas. Mas, o maior exemplo de que a experincia jurdica evolui
para a compreenso do Direito em termos axiolgicos est na prpria Constituio Federal,
quando, deitando por terra dogma histrico, prev em seu art. 7, VI, a irredutibilidade do
salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo. Ora, mutatis mutantis, a
reduo salarial permissvel em hipteses expressas, ou seja, mediante conveno ou
acordo coletivo, o que, como muito claro somente ocorrer quando a entidade sindical
respectiva entender que a reduo salarial evitar mal maior, como, por exemplo, o
80

fechamento da empresa, despedidas coletivas, etc., ou seja, mais uma vez, busca-se a
razoabilidade, em contraponto com efeitos nefastos e no desejados. Analisando o
princpio da razoabilidade ante a isonomia no direito brasileiro, j se disse que em
resumo, o princpio da razoabilidade permite ao Judicirio invalidar atos legislativos ou
administrativos quando: a) no haja adequao entre o fim perseguido e o instrumento
empregado; b) a medida no seja exigvel ou necessria, havendo meio alternativo para
chegar ao mesmo resultado, com menor nus, a um direito individual; c) no haja
proporcionalidade em sentido estrito, ou seja, o que se perde com a medida de maior
relevo do que aquilo que se ganha151.

151
BELTRAN, Ari Possidonio.Direito do Trabalho e Direitos Fundamentais. So Paulo: LTr, 2002, p.311-
313.
81

CONCLUSO

A afirmao dos direitos humanos representou um processo longo e pedregoso,


marginalizando, ferindo na carne. Um histrico de explorao, abusos, genocdios, cenas
que a humanidade jamais gostaria que se repetissem. No entanto, mesmo aps a
Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, ratificada por unanimidade pelas
naes, o mundo ainda registra lamentveis incidentes de violncia vida, sade,
liberdade dos homens. A concluso no poderia ser diferente: no faltam leis, falta vontade
poltica e empenho na aplicao.

No tocante valorizao do trabalho humano, tambm registramos um passado


negro, simbolizado pela misria, pelos conglomerados habitacionais desprovidos de
saneamento bsico, de luz, de gua. O trabalhador foi considerado mercadoria, circulou por
muito lugares, sempre que algum se disps a compr-lo. Atualmente, a globalizao e a
expanso dos meios de comunicao se incumbem em aumentar a concorrncia e diminuir
a oferta de empregos e bons salrios.

O Direito do Trabalho no Brasil tem um histrico muito interessante. Na dcada de


40 representou o pas com a legislao mais avanada do mundo, copiada inclusive por
outros Estados soberanos. Atualmente estamos completamente defasados, esperando por
uma reforma trabalhista h muito anunciada, mas que ainda no saiu do papel.

A Constituio Federal de 1988, apelidada de Constituio-cidad reconhece


como fundamento do Estado Democrtico de Direito a dignidade da pessoa humana e o
valor social do trabalho, ao passo que estabelece como objetivo da Repblica Federativa do
Brasil reduzir as desigualdades sociais.

certo que a assimetria que envolve o dono dos meios de produo e a fora de
trabalho significativa, exigindo uma compensao jurdica para tornar a balana mais
equilibrada. Porm, a utilizao imoderada de princpios protetivos pode levar a efeitos
perversos devastadores, fonte de desemprego.
82

A proposta passa a ser a interpretao e aplicao das normas trabalhistas com o


fundamento da dignidade do trabalhador e a valorizao social de seu trabalho.

Onde se aplicaria a mxima in dubio pro operario teremos in dubio pro iuribus
hominis.

.
83

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