EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SANTA CATARINA.

PROCESSO N 135.06.000414-6
ACUSADO: XXXX

ADVOGADO, brasileira, solteira, advogada, inscrita na OAB/SC sob o n

0000, com endereo profissional na Avenida Prefeito Jos Juvenal Mafra,
n 370, Centro, na Cidade de Navegantes/SC, CEP: 88.375-000, telefones
(47) 3342-3452, 8415-4150, onde recebe avisos e intimaes, vem mui
respeitosamente perante V. Exa., com fundamento nos artigos 647 e 648
do Cdigo de Processo Penal e artigo 5, inciso LXVIII da Constituio da
Repblica, impetrar a presente ordem de

HABEAS CORPUS, em favor de

XXXXX, brasileiro, amasiado, autnomo, residente e domiciliado na Rua

XXXX, na Cidade de Navegantes/SC, CEP: 00.000-000, tendo em vista as
seguintes razes de fato e de direito a seguir expostos.

DOS FATOS

O Paciente encontra-se preso desde o dia 04 de fevereiro de 2006, em

razo de flagrante, por infringncia ao disposto no art. 12 da Lei
6368/76.

Referida priso em flagrante aconteceu em razo de que supostamente

naquela data, por volta das 21:30 hs, o mesmo adquiriu 01 (uma)
buchinha de substncia entorpecente, vulgarmente conhecida como
Maconha, pesando aproximadamente 03 (trs) gramas e 05 (cinco)
buchinhas de substncia entorpecente, vulgarmente conhecida como
Crack, pesando aproximadamente 02 (dois) gramas, de um terceiro a
ser identificado na instruo processual, transportando-as no seu veculo
Parati.

Ao ser surpreendido por policiais que, aps dar uma busca no interior do
veculo, localizaram as substncias entorpecentes e deram voz de priso
ao Acusado, o encaminhando para a Delegacia de Polcia de
Navegantes/SC, sendo posteriormente conduzido Penitenciria da
Cidade de Itaja/SC.

DOS BONS ANTECEDENTES DO PACIENTE e DO DIREITO LIBERDADE

PROVISRIA

Cumpre ressaltar Exa., antes de qualquer coisa, e acima de tudo, que o

Acusado XXXXX pessoa ntegra, de bons antecedentes e que jamais
respondeu a qualquer processo crime.

No bastassem os antecedentes, a biografia, e a conduta do Acusado,

que, como j dito anteriormente goza do mais ilibado comportamento,
sendo o mesmo pai de famlia.
Por outro lado, destaca-se ainda o fato de que o Acusado possui endereo
certo (Rua XXXX, na Cidade de Navegantes/SC), trabalha na condio de
XXXXX nesta Comarca, onde reside com sua famlia, e preenche os
requisitos do pargrafo nico do art. 310 do Cdigo de Processo Penal.

Assim Exa., com a devida venia, no se apresenta como medida justa o

encarceramento de pessoa cuja conduta sempre pautou na honestidade
e no trabalho, conforme se verifica nos documentos inclusos.

Verdade que, uma vez atendidas as exigncias legais para a concesso

da liberdade provisria, ou seja, a inexistncia de motivo para decretao
da priso preventiva, e a primariedade e os bons antecedentes do
Paciente, esta constitui-se em um direito do indiciado e no uma mera
faculdade do juiz (RTJE 42/271 e RJTAMGM 18/389).

O Paciente primrio, possui bons antecedentes, tem famlia constituda,

residncia fixa. Inexistem, pois, motivos para que sua priso preventiva
seja mantida. Tal fato por si s, autoriza a concesso de sua liberdade
provisria, sendo alis, data vnia, um direito seu.

O Paciente sempre teve domiclio e residncia fixa na Cidade de

Navegantes/SC, desde que nasceu reside no mesmo local com sua
famlia, logo veio a conviver em unio estvel, continuando a morar no
mesmo local at a data de hoje.

Ocorre Emritos Julgadores que, o Acusado usurio de substncia

entorpecente h pouco mais de um ano, sendo at mesmo que sua
famlia vem auxiliando e ajudando em sua recuperao, o internando em
clnicas para viciados, com a inteno que o mesmo supere esse vcio,
sendo que o mesmo no deveria ter sido autuado como traficante, mas
sim no passa de um mero usurio que tenta largar a dependncia.

As razes do fato em si sero analisadas oportunamente, no cabendo,

aqui, tecer comentrios sobre os motivos do acontecimento tido como
criminoso, mas tecer, isto sim, comentrios acerca dos direitos do
Paciente que esto sendo postergados, injusta e ilegalmente pela
autoridade coatora, em prejuzo de sua liberdade.

De acordo com o disposto no pargrafo nico do artigo 310 do Cdigo de

Processo Penal, o juiz poder conceder ao ru a liberdade provisria,
mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob
pena de revogao, uma vez verificado a inocorrncia de qualquer das
hipteses que autorizam a priso preventiva.

de se aplicar aqui tambm, o princpio constitucional de que ningum

ser considerado culpado antes do trnsito em julgado da sentena penal
condenatria (CF. art. 5, LVII). A priso da Paciente representa
infringncia a tal norma constitucional, constituindo-se sua segregao
em um irreparvel prejuzo sua pessoa, pelos gravames que uma priso
temporria traz.

O Supremo Tribunal Federal, por sua 2. Turma, em 27-05-88, ao julgar o

HC 66.371-MA, j proclamou que:
Liberdade provisria. Direito de aguardar em liberdade o julgamento.
Benefcio negado. Constrangimento ilegal caracterizado. Ru primrio, de
bons antecedentes e residente no distrito da culpa. Fundamentao na
no comprovao pelo acusado da inocorrncia das hipteses que
autorizam a priso preventiva. Inadmissibilidade. Custdia que deve ser
fundadamente justificado pelo juiz. Habeas corpus concedido. (RT
634/366).

A Cmara de frias do TACRIMSP, em 20-01-82, ao julgar o HC 111.810,

decidiu que:

No havendo razes srias e objetivas para a decretao da priso

preventiva e se tratando de ru primrio sem antecedentes criminais,
com profisso definida e residente no foro do delito, de lhe ser
concedia a liberdade provisria, nos termos do artigo 310, nico do
CPP. (RT 565/343).

Neste sentido iterativa a jurisprudncia de nossos Tribunais (RT

521/357, 597/351, 512/340-382 e 559/334).

O indeferimento, pois, do direito do Paciente em aguardar em liberdade o

desenrolar de seu processo constitui constrangimento ilegal, uma vez
preenchidas as exigncias legais para a concesso da liberdade
provisria do mesmo.

H que se destacar tambm, que o Acusado preenche os requisitos

elencados no pargrafo nico, do art. 310 do Cdigo de Processo Penal,
que assim determina:

Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o
agente praticou o fato, nas condies ao art. 19, I, II e III, do Cdigo
Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru
liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos
do processo, sob pena de revogao.

Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar,

pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das
hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e
312). (Destaquei)

Neste sentido, diz o insigne JULIO FABBRINI MIRABETE, em seu

festejado CDIGO DE PROCESSO PENAL INTERPRETADO, 8 edio, pg.
670:

Como, em princpio, ningum deve ser recolhido priso seno aps a

sentena condenatria transitada em julgado, procura-se estabelecer
institutos e medidas que assegurem o desenvolvimento regular do
processo com a presena do acusado sem sacrifcio de sua
liberdade, deixando a custdia provisria apenas para as hipteses de
absoluta necessidade. Destaquei.

Mais adiante, comentando o pargrafo nico do art. 310, na pg. 672, diz:

Inseriu a Lei n 6.416, de 24-5-77, outra hiptese de liberdade provisria

sem fiana com vnculo para a hiptese em que no se aplica ao preso
em flagrante qualquer das hipteses em que se permite a priso
preventiva. A regra, assim, passou a ser, salvo excees expressas, de
que o ru pode defender-se em liberdade, se nus econmico, s
permanecendo preso aquele contra o qual se deve decretara priso
preventiva. O dispositivo aplicvel tanto s infraes afianveis como
inafianveis, ainda que graves, a rus primrios ou reincidentes, de
bons ou maus antecedentes, desde que no seja hiptese em que se
pode decretar a priso preventiva. Trata-se, pois, de um direito subjetivo
processual do acusado, e no uma faculdade do juiz, que permite ao
preso em flagrante readquirir a liberdade por no ser necessria sua
custdia. No pode o juiz, reconhecendo que no h elementos que
autorizariam a decretao da priso preventiva, deixar de conceder a
liberdade provisria. (Destaquei).

No mesmo sentido a jurisprudncia assim tem se manifestado:

Embora preso em flagrante por crime inafianvel, pode o ru ser

libertado provisoriamente, desde que inocorram razes para a sua priso
preventiva (RT 523/376).

E ainda:

possvel a concesso de liberdade provisria ao agente primrio, com

profisso definida e residncia fixa, por no estarem presentes os
pressupostos ensejadores da manuteno da custdia cautelar.
(RJDTACRIM 40/321).

E mais:

Se a ordem pblica, a instruo criminal e a aplicao da lei penal no

correm perigo deve a liberdade provisria ser concedida a acusado preso
em flagrante, nos termos do art. 310, pargrafo nico, do CPP. A
gravidade do crime que lhe imputado, desvinculada de razes srias e
fundadas, devidamente especificadas, no justifica sua custdia
provisria (RT 562/329)

J o inciso LXVI, do art. 5, da Carta Magna, diz o seguinte:

LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei

admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;

No inciso LIV, do mesmo artigo supra citado, temos:

LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido

processo legal;

Por fim, transcreve-se o inciso LVII, do mesmo artigo:

LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de

sentena penal condenatria;

Desta forma nclito Julgador, a concesso do WRIT ao Acusado medida

que se ajusta perfeitamente ao caso em tela, no havendo, por
conseguinte, razes para a manuteno da recluso do mesmo.
Alis, MM. Desembargador, no se pode ignorar o esprito da lei, que na
hiptese da priso preventiva ou cautelar visa a garantia da ordem
pblica; da ordem econmica; por convenincia da instruo criminal; ou
ainda, para assegurar a aplicao da lei penal, que no presente caso,
pelas razes anteriormente transcritas, esto plenamente garantidas.

Portanto Exa., embora a Lei 6368/76 seja de um rigor discutvel, nada

impede que seja concedida ao Acusado a LIBERDADE
PROVISRIA atravs do WRIT.

DO EXCESSO DE PRAZO

Com efeito, at a presente data, depois da priso em flagrante do

Paciente, abriu-se vista defesa para apresentar as Defesa Preliminar
(art. 38 da lei n 10.409/03), logo ao digno representante do Ministrio
Pblico Estadual, sendo os autos conclusos ao Eminente Juiz de Direito,
vindo este a marcar o interrogatrio para o dia 11/04/2006, s 09:30
hs. Destarte, h de se verificar o constrangimento ilegal efetivado em sua
liberdade de locomoo, haja vista j terem decorrido mais de 47
(quarenta e sete) dias de custdia sem que fosse realizado o
interrogatrio do Paciente. H expressa violao da Lei, restando de
sobejo comprovado o constrangimento ilegal, nos termos dos artigos 38
da lei n 10.409/03 e 648, II, do Cdigo de Processo Penal, in verbis:

Art. 38. Oferecida a denncia, o juiz, em 24 (vinte e quatro) horas,

ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito,
no prazo de 10 (dez) dias, contado da data da juntada do mandato aos
autos ou da primeira publicao do edital de citao, e designar dia e
hora para o interrogatrio, que se realizar dentro dos 30 (trinta) dias
seguintes, se o ru estiver solto, ou em 5 (cinco) dias, se preso. (Grifei)

Art. 648. A coao considerar-se- ilegal:

I - (in omissis)
II - quando algum estiver preso por mais tempo do que
determina a lei; (Grifei)

1. Do Constrangimento Ilegal

A Conveno Americana sobre Direitos

Humanos, adotada no Brasil atravs do Decreto n. 678/92, consigna a
idia de que toda pessoa detida ou retida tem o direito de ser julgada
dentro de um prazo razovel ou ser posta em liberdade, sem prejuzo de
que prossiga o processo.

Assim, toda pessoa detida ou retida

deve ser conduzida, sem demora, presena de um Juiz ou outra
autoridade autorizada pela lei a exercer funes judiciais e tem direito a
ser julgada dentro de um prazo razovel ou ser posta em liberdade, sem
prejuzo de que prossiga o processo. Sua liberdade pode ser condicionada
a garantias que assegurem o seu comparecimento em juzo.
Para a configurao do constrangimento ilegal, adotou-se a contagem
dos prazos nas vrias fases da formao da culpa em Juzo. Devendo,
portanto, a instruo ser encerrada no prazo de 76 dias. Seno vejamos:

O art. 10 da Lei n 9.072/90 acresceu um pargrafo nico ao art. 35 da

Lei n 6.368/76, determinando que os prazos procedimentais sero
contados em dobro quando se tratar de crimes previstos nos arts. 12,13 e
14 da Lei de Txicos. Desta forma, o prazo fatal para a prolao da
sentena de 1 grau, estando o ru preso, passou a ser de 76 dias.
(Legislao Penal Especial, Alexandre de Moraes e Gianpaolo Poggio
Smanio, p. 146,, vol. 5)

"PROCESSUAL PENAL. INSTRUO CRIMINAL. EXCESSO DE PRAZO.

EXISTNCIA.

1 - Encontrando-se o paciente preso muito alm do prazo legal, sem que

para isso tenha concorrido, configura-se excesso de prazo na instruo
criminal, apto a ensejar a concesso da ordem.

2 - Habeas corpus concedido." (STJ 6 Turma V.U. HC n 8.851 da

Bahia Rel. Min. Fernando Gonalves D.J.U. de 07.06.99 pg. 133)

Conforme pode ser observado por esta Egrgia Corte, nos autos n
135.06.000414-6, no houve qualquer atravancamento por parte de sua
defesa no andamento do feito, pelo contrrio, sempre apresentando a
defesa at mesmo antes do encerramento do prazo.

Mesmo assim o interrogatrio do Paciente foi marcado para o dia

11/04/2006, s 09:30 hs, sendo que nesta data ir configurar 67 (sessenta
e sete) dias que o Paciente encontrar-se- preso, sem qualquer deciso,
ou seja, praticamente iniciando a instruo, caracteriza-se a mantena
do paciente preso, em constrangimento ilegal, de forma que a priso
deve ser relaxada, pois conforme preceitua o art. 38 da Lei 10.409/03,
estando o ru preso, realizar-se- seu interrogatrio em cinco dias aps o
recebimento da denncia bem como tambm ser citado para apresentar
sa defesa preliminar.

Ocorre que, todo o procedimento esteve correto, ou seja, houve o

recebimento da denncia, foi citado o Paciente para apresentar suas
alegaes preliminares que foram apresentadas na data de 15/03/2006,
em seguida abriu vista ao membro do Ministrio Pblico, s aps a
manifestao deste que os autos foram conclusos a fim de marcar o
interrogatrio, sendo que j deveria ter sido marcado no mesmo
despacho que mandou citar o Paciente para apresentar suas alegaes
preliminares, o que diz o art. 38 da Llei n 10.409/2003, adotada pelo
Eminente Magistrado.

Cumpre ressaltar nclitos Julgadores que, mesmo o interrogatrio sendo

realizado no dia 11/04/2006, como est marcado, em somente 09 (nove)
dias no se encerrar a instruo e no se proferir a sentena, estando
configurado o excesso de prazo mais uma vez, pois todos ns sabemos
que com o sufoco do Poder Judicirio em razo do alto ndice de
processos a serem julgados, torna-se impossvel em uma nica audincia
realizar a inquirio de testemunhas de acusao e defesa, as alegaes
por parte do MP e defesa, e ser proferia a sentena.

O que ressalta que nenhum Acusado preso pode ficar tanto tempo
recluso sem que ao menos tenha se realizado seu interrogatrio, pois sua
locomoo estaria constrangida, o que no permitido por nossa lei ptria.

Ad argumentandum tantum, o Acusado, coagido, pessoa de bom

carter, no tendo contra ele nenhum mandado de priso preventiva,
tendo bons antecedentes, nunca tendo sido preso anteriormente, por
quaisquer sejam os motivos. Contudo, verifica-se que no possui perigo
sociedade.

A conservao do Paciente em tempo superior ao convencionado para a

finalizao da instruo processual vulnera tambm a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos e integrado ao Direito Ptrio por fora
do Decreto n. 678, de 6.11.1992, cujo artigo 7, item 2,
preceitua:
Ningum pode ser privado de sua
liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies previamente fixadas
pelas Constituies Polticas dos Estados-partes ou pelas Leis de acordo
com elas promulgadas.
O denominado Pacto de So Jos da
Costa Rica direito brasileiro local, positivo e cogente, por fora da
disposio do pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio da Repblica, no
sentido de que a relao dos direitos fundamentais, pelos mais de
setenta incisos em que se desdobram, meramente enunciativa,
constituindo numerus apertus justamente para incluso daqueles
contidos nos tratados de que o Brasil faa parte.

A priso de algum sem sentena

condenatria transitada em julgado uma violncia, que somente
situaes especialssimas devem ensejar. No assiste ao presente caso,
especial situao.

Eminentes Julgadores sabemos ser

imperioso resguardar a idoneidade pblica, porm imperiosa tambm a
devida e justa aplicao da lei penal em todos os sentidos.

DO DIREITO

O fundamento do WRIT deve descrever o

artigo infringido, qual seja, o art. 648, II do CPP, j citado, bem como na
PRESUNO DE INOCNCIA, de forma que ningum poder ser
considerado culpado sem sentena penal condenatria transitada em
julgado, ditada pela Constituio Federal de 1988.

CONCLUSES

Por todas estas razes o Paciente confia em que este Tribunal, fiel sua
gloriosa tradio, conhecendo o pedido, haver de conceder a presente
ordem de HABEAS CORPUS, para conceder ao mesmo o benefcio de
aguardar em liberdade o desenrolar de seu processo, mediante termo de
comparecimento a todos os atos, sendo expedido Alvar de Soltura, o que
se far singela homenagem ao DIREITO e JUSTIA!

Termos em que,

Espera deferimento.