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Mrcio Andr Lopes Cavalcante

NDICE
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONSELHOS PROFISSIONAIS
Conselhos profissionais no esto sujeitos ao regime de precatrios.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


COISA JULGADA
CBF no poderia ter editado resoluo declarando tanto o Sport como o Flamengo campees de 1987 porque j
havia uma deciso transitada em julgado considerando vencedor o Sport.

PRECATRIOS
Incidem juros da mora entre a data da realizao dos clculos e a da requisio ou do precatrio.

DIREITO PENAL
CRIMES NA LEI DE LICITAES
Se o sotfware adquirido sem licitao tinha mais especificaes do que os das concorrentes e era mais adequado
ao seu objeto no h o crime do art. 89.

DIREITO PROCESSUAL PENAL


COLABORAO PREMIADA
Se a colaborao do agente no foi to efetiva ele ter direito apenas a reduo da pena, e no ao perdo judicial.

EXECUO PENAL
No viola a SV 56 a situao do condenado ao regime semiaberto que est cumprindo pena em presdio do regime
fechado, mas em uma ala destinada aos presos do semiaberto

DIREITO TRIBUTRIO
IMUNIDADE TRIBUTRIA
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca se o bem est desvinculada de finalidade estatal.

DIREITO PREVIDENCIRIO
BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA
Estrangeiros residentes no Brasil tm direito ao BPC.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 1


DIREITO ADMINISTRATIVO

CONSELHOS PROFISSIONAIS
Conselhos profissionais no esto sujeitos ao regime de precatrios

Importante!!!
Os pagamentos devidos, em razo de pronunciamento judicial, pelos Conselhos de Fiscalizao
(exs: CREA, CRM, COREN, CRO) no se submetem ao regime de precatrios.
STF. Plenrio. RE 938837/SP, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac. Min. Marco Aurlio, julgado em
19/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).

Qual a natureza jurdica dos Conselhos Profissionais (exs.: CREA, CRM, COREN, CRO etc.)?
Os Conselhos Profissionais possuem natureza jurdica de autarquias federais ("autarquias especiais").
Exceo: a OAB que, segundo a concepo majoritria, um servio pblico independente, categoria
mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro (STF. Plenrio. ADI 3026, Rel.
Min. Eros Grau, julgado em 08/06/2006).

Exercem atividade tipicamente pblica


Esses Conselhos so criados por lei e possuem personalidade jurdica de direito pblico, exercendo uma
atividade tipicamente pblica, qual seja, a fiscalizao do exerccio profissional.
Os Conselhos so dotados de poder de polcia e poder arrecadador.
STF. 1 Turma. MS 28469, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 09/06/2015.

Qual a natureza jurdica das anuidades cobradas pelos Conselhos Profissionais?


As anuidades cobradas pelos Conselhos Profissionais possuem natureza de "tributo", da espcie
contribuies de interesse das categorias profissionais, tambm chamadas de contribuies
profissionais ou corporativas, estando prevista no art. 149 da CF/88:
Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio
econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao
nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no
art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo.

Vale ressaltar que, nos termos do art. 5 da Lei n 12.514/2011, o fato gerador para cobrana de
anuidades de conselho de fiscalizao profissional o registro, sendo irrelevante o exerccio da profisso.
STJ. 2 Turma. REsp 1387415/SC, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 05/03/2015.

Como a anuidade um tributo e os Conselhos profissionais so autarquias, em caso de inadimplemento, o


valor devido cobrado por meio de uma execuo fiscal.
A execuo fiscal, nesse caso, de competncia da Justia Federal, tendo em vista que os Conselhos so
autarquias federais (Smula 66 do STJ).

Para o exerccio de toda e qualquer profisso, necessrio que a pessoa se inscreva no respectivo
Conselho Profissional (ex: o msico obrigado a se inscrever na Ordem dos Msicos do Brasil)?
NO. Nem todos os ofcios ou profisses podem ser condicionados ao cumprimento de condies legais
para o seu exerccio.
Na verdade, a regra a liberdade. Assim, apenas quando houver potencial lesivo na atividade que pode
ser exigida inscrio em conselho de fiscalizao profissional (exs: advogado, mdico etc.).
A atividade de msico prescinde de controle. Constitui, ademais, manifestao artstica protegida pela
garantia da liberdade de expresso. Logo, para que o msico exera sua profisso no indispensvel a

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 2


sua prvia inscrio na Ordem dos Msicos do Brasil.
STF. Plenrio. RE 414426, Rel. Min. Ellen Gracie, julgado em 01/08/2011.

Os Conselhos Profissionais esto submetidos fiscalizao do Tribunal de Contas?


SIM. Por serem autarquias federais, os Conselhos Profissionais tm o dever de prestar contas ao Tribunal
de Contas da Unio (art. 71, II, CF/88).
STF. MS 28469 AgR-segundo, Rel. Min. Dias Toffoli, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Luiz Fux, julgado em
19/02/2013.
Exceo: OAB (STF ADI 3026).

Os Conselhos Profissionais, para contratarem "funcionrios", precisam fazer concurso pblico?


SIM. Como os Conselhos Profissionais so autarquias exercendo uma atividade tipicamente pblica
(fiscalizao do exerccio profissional), precisam respeitar a regra do art. 37, II, da CF/88, que exige
concurso pblico para a contratao de servidores.
Assim, quando os Conselhos de Fiscalizao Profissional vo fazer a contratao de seu pessoal
imprescindvel a realizao de concurso pblico.
STF. 1 Turma. MS 28469, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 09/06/2015.
STF. 2 Turma. RE 758168 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 24/06/2014.
Exceo: OAB. O STF decidiu que a OAB, quando vai contratar seus empregados, no precisa realizar
concurso pblico (STF ADI 3026).

Para que o Conselho Profissional demita um servidor seu, necessrio processo administrativo?
SIM. Como os Conselhos de Fiscalizao Profissional tm natureza jurdica de autarquia, devem ser
aplicados aos seus servidores os arts. 41 da CF/88 e 19 do ADCT, razo pela qual no podem ser demitidos
sem a prvia instaurao de processo administrativo.
Assim, o servidor de rgo de fiscalizao profissional no pode ser demitido sem a prvia instaurao de
processo administrativo disciplinar.
STF. 2 Turma. RE 838648 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 07/04/2015.
Exceo: OAB (STF ADI 3026).

Os Conselhos de Fiscalizao Profissional, se forem de mbito nacional, podem ajuizar ADI, ADC e ADPF?
NO. Os Conselhos Federais de Fiscalizao Profissional (ex: Conselho Federal de Corretores de Imveis
COFECI) no podem propor aes de controle concentrado de constitucionalidade porque no esto no rol
do art. 103 da CF/88, que taxativo.
Os conselhos de fiscalizao profissional tm como funo precpua o controle e a fiscalizao do exerccio
das profisses regulamentadas, exercendo, portanto, poder de polcia, atividade tpica de Estado, razo
pela qual detm personalidade jurdica de direito pblico, na forma de autarquias. Sendo assim, tais
conselhos no se ajustam noo de entidade de classe, expresso que designa to somente aquelas
entidades vocacionadas defesa dos interesses dos membros da respectiva categoria ou classe de
profissionais.
STF. Plenrio. ADC 34 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 05/03/2015.
STF. Plenrio. ADPF 264 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 18/12/2014.
Exceo: o Conselho Federal da OAB legitimado para propor ADI, ADC e ADPF (art. 103, VII, da CF/88).

O Conselho de Fiscalizao Profissional pode ajuizar ao civil pblica?


SIM. O art. 5 da Lei n 7.347/85 (Lei da ACP) elencou o rol dos legitimados concorrentes para a
propositura de ao civil pblica, nos quais se incluem as autarquias, em cuja categoria esto os Conselhos
profissionais.
STJ. 2 Turma. REsp 1388792/SE, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 06/05/2014.

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Os Conselhos de Fiscalizao Profissional esto isentos de custas processuais?
NO. Os Conselhos Profissionais, apesar de sua natureza autrquica, no esto isentos do pagamento de
custas judiciais, conforme previso expressa do art. 4, pargrafo nico, da Lei n 9.289/96.
Assim, o benefcio da iseno do preparo conferido aos entes pblicos previstos no art. 4, caput, da Lei
9.289/1996 inaplicvel aos Conselhos de Fiscalizao Profissional.
STF. 1 Turma. RMS 33572 AgR, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 09/08/2016.
STJ. 1 Seo. REsp 1338247/RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 10/10/2012 (recurso repetitivo).

O regime de precatrios aplicado para os Conselhos Profissionais? Se um Conselho Profissional (ex:


CREA) for condenado, por sentena judicial transitada em julgado, a pagar determinada quantia, isso
ter que ser feito por meio de precatrio?
NO.
Os pagamentos devidos, em razo de pronunciamento judicial, pelos Conselhos de Fiscalizao no se
submetem ao regime de precatrios.
STF. Plenrio. RE 938837/SP, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac. Min. Marco Aurlio, julgado em
19/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).

O sistema de precatrio foi concebido para assegurar a igualdade entre os credores, com impessoalidade e
observncia de ordem cronolgica, sem favorecimentos. Outra finalidade do sistema de precatrio
permitir que as entidades estatais possam programar os seus oramentos para a realizao de despesas.
Portanto, o precatrio est diretamente associado programao oramentria dos entes pblicos.
Apesar de os Conselhos de Fiscalizao Profissional serem considerados autarquias especiais, eles no
participam do oramento pblico, no recebem aporte do Poder Central nem se confundem com a
Fazenda Pblica. Por essa razo, no se submetem ao regime de precatrios.
Os conselhos de fiscalizao profissional tm autonomia financeira e oramentria. Portanto, sua dvida
autnoma em relao ao Poder Pblico. Desse modo, inserir esse pagamento no sistema de precatrio
transferiria para a Unio a condio de devedora do Conselho de Fiscalizao.

Quem tem o privilgio de pagar por meio de precatrio? A quem se aplica o regime dos precatrios?
As Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais.
Essa expresso abrange:
Unio, Estados, DF e Municpios (administrao direta);
autarquias (com exceo dos Conselhos Profissionais);
fundaes;
empresas pblicas prestadoras de servio pblico (ex: Correios);
sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico de atuao prpria do Estado e de
natureza no concorrencial.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


COISA JULGADA
CBF no poderia ter editado resoluo declarando tanto o Sport como o Flamengo campees de
1987 porque j havia uma deciso transitada em julgado considerando vencedor o Sport

O Sport Club do Recife conseguiu, em 1999, uma deciso judicial transitada em julgado
declarando que ele foi o campeo brasileiro de futebol do ano de 1987.
Ocorre que, em 2011, a CBF editou a Resoluo 2/2011 reconhecendo que, alm do Sport, o
Flamengo tambm teria sido campeo brasileiro em 1987.

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O Sport no se conformou com esta postura da entidade e ingressou com ao de cumprimento
de sentena pedindo que, em respeito deciso judicial transitada em julgado em 1999, a CBF
fosse condenada a anular a Resoluo e reconhecer o clube pernambucano como o nico
campeo de 1987.
O STF concordou com o pleito do Sport.
A deciso judicial que conferiu ao Sport o ttulo de campeo brasileiro de 1987 transitou em
julgado e no podia ser alterada por resoluo posterior da CBF.
A coisa julgada, como manifestao do princpio da segurana jurdica, assume a estatura de
elemento estruturante do Estado Democrtico de Direito.
A autonomia das entidades desportivas no autoriza a transformao da CBF em rgo revisor
de pronunciamentos jurisdicionais alcanados pela precluso.
STF. 1 Turma. RE 881864 AgR/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

Campeonato Brasileiro de 1987


Em 1986, Flamengo, Fluminense, Vasco, Botafogo, Corinthians, Palmeiras, So Paulo, Santos, Grmio,
Internacional, Atltico Mineiro, Cruzeiro e Bahia romperam com a CBF, fundaram um grupo chamado de
"Clube dos Treze" e decidiram que eles no iriam participar do campeonato brasileiro do ano seguinte
(1987) promovido pela entidade e que iriam organizar a prpria competio.
Esses treze clubes fizeram, ento, um campeonato nacional, que foi chamado de Copa Unio e que teve
ainda a participao de Santa Cruz, Gois e Coritiba.
A CBF tentou evitar perder o controle da situao e, por isso, buscou negociar um acordo com o Clube dos
Trezes. A proposta da entidade foi a seguinte: ela reconheceria a Copa Unio como sendo uma parte do
campeonato brasileiro, chamada de "Mdulo Verde". Esta continuaria sendo organizada pelo Clube dos
Treze. A CBF, por sua vez, organizaria a outra parte do campeonato brasileiro que envolveria a disputa dos
demais clubes que no faziam parte da Copa Unio e que seria chamada de "Mdulo Amarelo". O campeo e
o vice da "Copa Unio" (chamada de Mdulo Verde) jogaria com o campeo e vice do Mdulo Amarelo em
um quadrangular final. Quem vencesse esse quadrangular, seria o campeo brasileiro de 1987.
O Clube dos Treze no aceitou a proposta e os dois campeonatos foram sendo disputados.
O campeo da Copa Unio ("Mdulo Verde") foi o Flamengo e o vice, o Internacional.
Os campees do "Mdulo Amarelo" foram o Sport e o Guarani.
No incio de 1988, a CBF marcou os jogos desse suposto quadrangular. Ocorre que Flamengo e
Internacional no compareceram e, por isso, Sport e Guarani foram proclamados vencedores por W.O.
Como Sport e Guarani "ganharam" as suas partidas contra Flamengo e Inter, eles disputaram a final do
campeonato e o Sport venceu o Guarani, no Recife, por 1 x 0.

Disputa judicial
O "Clube dos Treze" e a maioria da imprensa consideraram o Flamengo como campeo brasileiro de 1987.
O Sport, contudo, no aceitou isso e props ao judicial pedindo que o regulamento do campeonato proposto
pela CBF fosse considerado vlido e que ele (Sport) fosse declarado como o campeo brasileiro daquele ano.
A ao teve como requeridos a CBF, a Unio (por conta do rgo federal "Conselho Nacional de
Desportos"), o Flamengo e o Internacional e foi julgada procedente, tendo sido reconhecido o Sport como
campeo brasileiro de 1987.
Em 1999, essa deciso transitou em julgado.

Resoluo 2/2011
Em 2011, a CBF, querendo agradar o Flamengo, publicou a Resoluo 2/2011 declarando que tanto o Sport
como o Flamengo seriam os campees brasileiros de 1987.
O Sport no se conformou com esta postura da entidade e ingressou com ao de cumprimento de
sentena pedindo que, em respeito deciso judicial transitada em julgado em 1999, a CBF anulasse a
Resoluo 2/2011.

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O Juiz Federal de 1 instncia acatou o pedido do autor na ao de cumprimento de sentena e
determinou que a CBF tornasse sem efeito a Resoluo 2/2011 e que editasse outro ato afirmando que o
nico campeo brasileiro de futebol profissional de 1987 Sport Club do Recife, considerando que isso j
havia sido decidido em sentena judicial transitada em julgado.
O Flamengo, que tambm participava do processo, recorreu, tendo a sentena sido mantida pelo TRF da
5 Regio e pelo STJ.
O clube carioca recorreu, ento, ao STF alegando, dentre outros argumentos, que a CBF, enquanto
entidade desportiva, goza de autonomia, nos termos do art. 217, I, da CF/88, no podendo, portanto, o
Poder Judicirio desconstituir uma resoluo de mbito interno da instituio.
Art. 217. dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito de cada um,
observados:
I - a autonomia das entidades desportivas dirigentes e associaes, quanto a sua organizao e
funcionamento;

O que decidiu o Supremo? A CBF poderia ter editado a Resoluo 2/2011 reconhecendo o Sport e o
Flamengo como campees brasileiros de 1987?
NO.
A deciso judicial que conferiu ao Sport o ttulo de campeo brasileiro de 1987 transitou em julgado e no
podia ser alterada por resoluo posterior da CBF.
A coisa julgada, como manifestao do princpio da segurana jurdica, assume a estatura de elemento
estruturante do Estado Democrtico de Direito.
A autonomia das entidades desportivas no autoriza a transformao da CBF em rgo revisor de
pronunciamentos jurisdicionais alcanados pela precluso.
A autonomia tcnica e o mrito desportivo no podem se sobrepor em detrimento da coisa julgada.
A eficcia estabilizadora da coisa julgada estende-se tambm para o campo de atuao da CBF, que
funciona como entidade de regulao das atividades administrativas do futebol brasileiro.

Em suma, a CBF no poderia ter editado resoluo declarando tanto o Sport como o Flamengo
campees de 1987 porque j havia uma deciso transitada em julgado considerando vencedor o Sport
STF. 1 Turma. RE 881864 AgR/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

PRECATRIOS
Incidem juros da mora entre a data da realizao dos clculos e a da requisio ou do precatrio

Importante!!!
Incidem os juros da mora no perodo compreendido entre a data da realizao dos clculos e a
da requisio de pequeno valor (RPV) ou do precatrio.
STF. Plenrio. RE 579431/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19/4/2017 (repercusso geral)
(Info 861).
Obs: cuidado para no confundir com a SV 17: Durante o perodo previsto no pargrafo 1 (obs: atual
5) do artigo 100 da Constituio, no incidem juros de mora sobre os precatrios que nele sejam
pagos. O perodo de que trata este RE 579431/RS anterior requisio do precatrio, ou seja,
anterior ao interregno tratado pela SV 17.

Imagine a seguinte situao hipottica:


Joo ajuizou ao de cobrana contra a Fazenda Pblica.
Foi prolatada sentena condenando o Poder Pblico a pagar R$ 300 mil.

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Essa sentena transitou em julgado em 04/04/2016.
Em 10/04/2016, o credor pediu ao juiz, nos termos do art. 534 do CPC, o cumprimento de sentena,
apresentando o clculo da dvida atualizada.
Segundo entende o STF, a partir do momento em que forem apresentados os clculos, comea a incidir
juros da mora contra a Fazenda Pblica:
Incidem os juros da mora no perodo compreendido entre a data da realizao dos clculos e a da
requisio de pequeno valor (RPV) ou do precatrio.
STF. Plenrio. RE 579431/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).

O que acontece a agora?


A Fazenda Pblica poder impugnar ou no o cumprimento de sentena.
Suponhamos que o Poder Pblico no impugnou. Neste caso, dever ser expedido, por intermdio do
Presidente do Tribunal, precatrio em favor do exequente. Confira o que diz o art. 535, 3 do CPC:
3 No impugnada a execuo ou rejeitadas as arguies da executada:
I - expedir-se-, por intermdio do presidente do tribunal competente, precatrio em favor do exequente,
observando-se o disposto na Constituio Federal;
II - por ordem do juiz, dirigida autoridade na pessoa de quem o ente pblico foi citado para o processo, o
pagamento de obrigao de pequeno valor ser realizado no prazo de 2 (dois) meses contado da entrega
da requisio, mediante depsito na agncia de banco oficial mais prxima da residncia do exequente.

Neste caso, o juzo da execuo elabora o precatrio e o encaminha ao Presidente do Tribunal. Este, por
sua vez, ir expedir o precatrio, ou seja, repass-lo ao ente devedor para que seja includo no oramento.
Ex: se a execuo era contra a Unio, o juiz federal responsvel pela execuo ir elaborar o precatrio e
encaminh-lo ao Presidente do TRF; este ir expedir o precatrio determinando que a Unio inclua no
oramento para pagamento.
Suponhamos que, em nosso exemplo, a Fazenda Pblica concordou com os clculos do credor. Diante disso, o
juiz encaminhou ao Presidente do Tribunal que expediu, em 30/05/2016, o precatrio em favor de Joo.

Assim, dever haver a incidncia dos juros da mora referente ao perodo de 10/04/2016 (data da
realizao dos clculos) e a requisio do precatrio (30/05/2016).

Existe um prazo para que o ente pague o precatrio?


SIM. Os pagamentos requisitados at 01/07 de cada ano devero ser pagos at o final do exerccio do ano
seguinte. Isso est previsto no 5 do art. 100 da CF/88:
5 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao
pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios
judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando
tero seus valores atualizados monetariamente.

Em nosso exemplo: o precatrio foi apresentado pelo Presidente do Tribunal em 30/05/2016; logo, ele
dever ser pago pelo Poder Pblico at o dia 31/12/2017 (ltimo dia do ano seguinte).

Abrindo um parntese: se o precatrio tiver valor muito alto (valor superior a 15% do montante dos
demais precatrios apresentados at o dia 01/07 do respectivo ano), ento, neste caso, dever ser pago
15% do valor deste precatrio at o dia 31/12 do ano seguinte e o restante em parcelas iguais nos 5 anos
subsequentes, acrescidas de juros de mora e correo monetria. A CF/88 permite tambm que o credor
faa um acordo com o Poder Pblico ( 20 do art. 100 da CF/88, includo pela EC 94/2016).

Perodo de suspenso dos juros moratrios


Entre o dia 01/07 de um ano at o dia 31/12 do ano seguinte (em nosso exemplo: de 01/07/2016 at
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31/12/2017), no haver incidncia de juros de mora porque o STF entende que esse foi o prazo normal
que a CF/88 deu para o Poder Pblico pagar seus precatrios, no havendo razo para que a Fazenda
Pblica tenha que pagar juros referentes a esse interregno.
Existe, inclusive, uma smula vinculante sobre o tema:
SV 17-STF: Durante o perodo previsto no pargrafo 1 (obs: atual 5) do artigo 100 da Constituio, no
incidem juros de mora sobre os precatrios que nele sejam pagos.

Obs: neste perodo, no h incidncia de juros moratrios, mas dever ser paga correo monetria,
conforme prev a parte final do 5 do art. 100.

E se passar o dia 31/12 e o ente devedor no efetuar o pagamento do precatrio, neste caso, voltar a
incidir juros de mora? Em nosso exemplo, se passar o dia 31/12/2017, comea novamente a incidir juros
moratrios?
SIM. Isso porque ter se esgotado o prazo dado pela Constituio para que o ente devedor pague o
precatrio. Logo, o ente encontra-se em mora. Assim, por exemplo, se o precatrio foi inscrito at o dia
01/07/2016, este precatrio dever ser pago at o dia 31/12/2017. Se o pagamento for realizado neste
perodo, no haver incidncia de juros de mora porque no houve inadimplemento por parte da Fazenda
Pblica. No entanto, se passar o dia 31/12/2017 sem pagamento, haver a incidncia de juros moratrios
que sero computados a partir de 01/01/2018 at a data em que ocorrer a quitao do precatrio.

Confira as palavras do Min. Edson Fachin:


"A no incidncia de juros de mora nesse perodo ocorre justamente porque nele no existe mora, em
decorrncia de norma constitucional, e isso se mantm independentemente de quando ocorrer o
pagamento do precatrio.
No caso de o pagamento ocorrer aps o prazo estabelecido pela Constituio, haver a incidncia de juros
de mora, mas s no perodo em que houver mora, ou seja, depois do prazo estabelecido para o
pagamento." (Voto na Rcl 15906 AgR, Rel. Min. Edson Fachin, Primeira Turma, julgado em 18/08/2015)

Obs: como estes juros moratrios no estavam previstos no precatrio, considerando que se presumia que
ele seria pago na data fixada pela CF/88 (at o dia 31/12), para que o credor receba o valor dos juros ser
necessria a expedio de um precatrio complementar. Depois que o precatrio est expedido, no se
pode acrescentar novos valores a ele.

Voltando ao nosso exemplo:


- Sentena transitada em julgado: 04/04/2016.
- Incio dos juros moratrios: 10/04/2016 (data da realizao dos clculos).
- Dia em que o precatrio foi apresentado para pagamento: 30/05/2016.
- Suspenso dos juros moratrios: 01/07/2016 (SV 17-STF).
- Prazo mximo para a Fazenda Pblica pagar: 31/12/2017 ( 5 do art. 100 da CF/88).
- Se a Fazenda no pagar at o prazo mximo (31/12/2017): voltam a correr os juros moratrios.

Repare, portanto, que o entendimento do STF definido no RE 579431/RS no invalida a SV 17 porque o


que foi decidido neste recurso um perodo anterior ao de que trata a smula.

Observao final complementar


O que foi explicado acima suficiente para fins de concurso. Irei, contudo, agora fazer uma observao
complementar a respeito da smula vinculante 17.
A SV 17 foi editada em 29/10/2009 e continua sendo atualmente aplicada pelo STF. Nesse sentido: RE
577465 AgR-ED-ED-EDv-AgR, Rel. Min. Rosa Weber, Tribunal Pleno, julgado em 23/09/2016.
Contudo, tem crescido entre os Ministros a ideia de que esta smula foi superada pelo 12 do art. 100 da
CF/88, acrescentado pela EC 62, de 10/12/2009, ou seja, posteriormente edio do enunciado. Para

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muitos Ministros, o 12 determina a incidncia de juros moratrios independentemente do perodo.
Confira a redao do dispositivo:
12. A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de requisitrios, aps
sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial
de remunerao bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros
simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a
incidncia de juros compensatrios. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

Em provas de concurso, a SV 17 continua vlida, devendo ser assinalada como correta. Somente se
manifeste sobre esta crtica ao enunciado caso voc seja expressamente indagado acerca disso, como no
caso de uma prova oral, por exemplo.

DIREITO PENAL

CRIMES NA LEI DE LICITAES


Se o sotfware adquirido sem licitao tinha mais especificaes do que os das
concorrentes e era mais adequado ao seu objeto, no h o crime do art. 89

Determinado Secretrio de Educao fez contratao direta, com inexigibilidade de licitao,


com a empresa "X", por meio da qual adquiriu mil licenas de uso do software "XX" para
organizar os horrios e grades escolares da rede de ensino estadual, no valor total de R$ 1
milho.
O Ministrio Pblico denunciou o Secretrio pela prtica do crime do art. 89 da Lei n
8.666/93 argumentando que outras empresas ofereciam softwares diferentes, mas com as
mesmas funcionalidades, por preo menor. Dessa forma, o Parquet alegou que seria possvel
sim a concorrncia entre as empresas, no sendo caso de inexigibilidade de licitao.
O STF entendeu que no houve crime.
O laudo pericial constatou que o software da empresa escolhida tinha mais especificaes do
que os das concorrentes e era mais adequado ao seu objeto.
O STF afirmou tambm que no h nos autos prova de conluio com a empresa escolhida e de
recebimento de qualquer vantagem econmica pelo ento Secretrio.
Por fim, asseverou que o crime previsto no art. 89 da Lei n 8.666/1993 exige o dolo,
consubstanciado na vontade livre e consciente de praticar o ilcito penal, que no se faz
presente quando o acusado atua com fulcro em parecer da Procuradoria Jurdica no sentido da
inexigibilidade da licitao.
STF. 1 Turma. Inq 3753/DF, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

A Lei de Licitao (Lei n 8.666/93) prev alguns tipos penais.


O art. 89 tipifica como crime a dispensa ou inexigibilidade indevida de licitao. Veja:
Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei, ou deixar de observar as
formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade:
Pena deteno, de 3 (trs) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre aquele que, tendo comprovadamente concorrido para a
consumao da ilegalidade, beneficiou-se da dispensa ou inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com
o Poder Pblico.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 9


OBRIGATORIEDADE DE LICITAO
Regra: obrigatoriedade de licitao
Como regra, a CF/88 impe que a Administrao Pblica somente pode contratar obras, servios, compras
e alienaes se realizar uma licitao prvia para escolher o contratante (art. 37, XXI).

Exceo: contratao direta nos casos especificados na legislao


O inciso XXI afirma que a lei poder especificar casos em que os contratos administrativos podero ser
celebrados sem esta prvia licitao. A isso a doutrina denomina contratao direta.

Resumindo:
A regra na Administrao Pblica a contratao precedida de licitao. Contudo, a legislao poder
prever casos excepcionais em que ser possvel a contratao direta sem licitao.

CONTRATAO DIRETA
A Lei de Licitaes e Contratos prev trs grupos de situaes em que a contratao ocorrer sem licitao
prvia. Trata-se das chamadas licitaes dispensadas, dispensveis e inexigveis. Vejamos o quadro
comparativo abaixo:

Dispensada Dispensvel Inexigvel


Art. 17 Art. 24 Art. 25
Rol taxativo Rol taxativo Rol exemplificativo
A lei determina a no realizao A lei autoriza a no realizao da Como a licitao uma disputa,
da licitao, obrigando a licitao. Mesmo sendo indispensvel que haja
contratao direta. dispensvel, a Administrao pluralidade de objetos e
pode decidir realizar a licitao pluralidade de ofertantes para
(discricionariedade). que ela possa ocorrer. Assim, a
lei prev alguns casos em que a
inexigibilidade se verifica porque
h impossibilidade jurdica de
competio.
Ex.: quando a Administrao Ex.: compras de at R$ 8 mil. Ex.: contratao de artista
Pblica possui uma dvida com o consagrado pela crtica
particular e, em vez de pag-la especializada ou pela opinio
em espcie, transfere a ele um pblica para fazer o show do
bem pblico desafetado, como aniversrio da cidade.
forma de quitao do dbito. A
isso chamamos de dao em
pagamento (art. 17, I, "a").

Procedimento de justificao
Mesmo nas hipteses em que a legislao permite a contratao direta, necessrio que o administrador
pblico observe algumas formalidades e instaure um processo administrativo de justificao.

CRIME DO ART. 89
Tipo objetivo
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 ocorre se o administrador pblico...
dispensar a licitao fora das hipteses previstas em lei;
inexigir (deixar de exigir) licitao fora das hipteses previstas em lei; ou
deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade (as formalidades esto
previstas especialmente no art. 26 da Lei).

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 10


Desse modo, haver o crime tanto na hiptese em que a licitao dispensada mesmo sem lei
autorizando ou determinando a dispensa, como na situao em que a lei at autoriza ou determina, mas o
administrador no observa os requisitos formais para tanto.

Norma penal em branco


Como as hipteses de dispensa e inexigibilidade esto previstas na Lei n 8.666/93, este tipo penal
taxado como:
norma penal em branco (porque depende de complemento normativo);
imprpria, em sentido amplo ou homognea (o complemento normativo emana do legislador);
do subtipo homovitelnea ou homolga (o complemento emana da mesma instncia legislativa).

Exige-se resultado danoso (dano ao errio) para que este crime se consuma?
Existe polmica atualmente sobre o tema:
SIM. Posio do STJ e da 2 Turma do STF NO. Entendimento da 1 Turma do STF
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 no de mera O tipo penal do art. 89 da Lei de Licitaes prev
conduta, sendo necessria a demonstrao do dolo crime formal, que dispensa o resultado danoso
especfico de causar dano ao errio e a configurao para o errio.
do efetivo prejuzo ao patrimnio pblico. STF. 1 Turma. Inq 3674/RJ, Rel. Min. Luiz Fux,
STJ. 6 Turma. HC 377.711/SC, Rel. Min. Nefi julgado em 7/3/2017 (Info 856).
Cordeiro, julgado em 09/03/2017.
O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 formal,
Para que haja a condenao pelo crime do art. 89 consumando-se to somente com a dispensa ou
da Lei n 8.666/93, exige-se a demonstrao de inexigibilidade de licitao fora das hipteses
que houve prejuzo ao errio e de que o agente legais. No se exige, para sua configurao, prova
tinha a finalidade especfica de favorecimento de prejuzo financeiro ao errio, uma vez que o
indevido. Assim, mesmo que a deciso de dispensa bem jurdico tutelado no se resume ao
ou inexigibilidade da licitao tenha sido incorreta, patrimnio pblico, mas coincide com os fins
isso no significa necessariamente que tenha buscados pela CF/88, ao exigir em seu art. 37, XXI,
havido crime, sendo necessrio analisar o prejuzo licitao pblica que assegure igualdade de
e o dolo do agente. condies a todos os concorrentes. Tutela-se,
STF. 2 Turma. Inq 3731/DF, Rel. Min. Gilmar igualmente, a moralidade administrativa, a
Mendes, julgado em 2/2/2016 (Info 813). probidade, a impessoalidade e a isonomia.
STF. 1 Turma. AP 971, Rel. Min. Edson Fachin,
julgado em 28/06/2016.

Tipo subjetivo
Para a configurao da tipicidade subjetiva do crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/93, exige-se o especial
fim de agir, consistente na inteno especfica de lesar o errio ou obter vantagem indevida. Esse
entendimento pacfico na jurisprudncia do STF e STJ:
Para a caracterizao da conduta tipificada no art. 89 da Lei 8.666/1993, indispensvel a demonstrao,
j na fase de recebimento da denncia, do elemento subjetivo consistente na inteno de causar dano ao
errio ou obter vantagem indevida.
STF. 2 Turma. Inq 3965, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 22/11/2016.

Feita esta breve reviso sobre o art. 89, imagine a seguinte situao:
Joo era Secretrio de Educao e fez contratao direta, com inexigibilidade de licitao, com a empresa
"X" por meio da qual adquiriu mil licenas de uso do software "XX" para organizar os horrios e grades
escolares da rede de ensino estadual, no valor total de R$ 1 milho.
O Ministrio Pblico denunciou o Secretrio pela prtica do crime do art. 89 da Lei n 8.666/93

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 11


argumentando que outras empresas ofereciam softwares diferentes, mas com as mesmas funcionalidades,
por preo menor. Dessa forma, o Parquet alegou que seria possvel sim a concorrncia entre as empresas,
no sendo caso de inexigibilidade de licitao.
O STF entendeu que no houve crime.
O laudo pericial constatou que o software da empresa escolhida tinha mais especificaes do que os
das concorrentes e era mais adequado ao seu objeto.
O STF afirmou tambm que no h nos autos prova de conluio com a empresa escolhida e de
recebimento de qualquer vantagem econmica pelo ento secretrio.
Por fim, asseverou que o crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/1993 exige o dolo, consubstanciado na
vontade livre e consciente de praticar o ilcito penal, que no se faz presente quando o acusado atua
com fulcro em parecer da Procuradoria Jurdica no sentido da inexigibilidade da licitao.
STF. 1 Turma. Inq 3753/DF, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

DIREITO PROCESSUAL PENAL

COLABORAO PREMIADA
Se a colaborao do agente no foi to efetiva ele ter direito
apenas a reduo da pena, e no ao perdo judicial

A colaborao premiada foi tratado com detalhes pela Lei n 12.850/2013. No entanto, o
julgado do STF envolveu fatos que aconteceram antes da Lei n 12.850/2013. Desse modo, o
julgamento foi feito com base na colaborao premiada disciplinada pela Lei n 9.807/99.
A Lei n 9.807/99 prev o instituto da colaborao premiada, assegurando ao colaborador a
reduo da pena (art. 14) ou at mesmo o perdo judicial (art. 13)
O ru colaborador no ter direito ao perdo judicial, mas apenas reduo da pena, caso a
sua colaborao no tenha tido grande efetividade como meio para obter provas,
considerando que as investigaes policiais, em momento anterior ao da celebrao do
acordo, j haviam revelado os elementos probatrios acerca do esquema criminoso integrado.
STF. 1 Turma. HC 129877/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

Em que consiste a chamada colaborao premiada?


- Colaborao premiada um instituto previsto na legislao por meio do qual...
- um investigado ou acusado da prtica de infrao penal
- decide confessar a prtica do delito
- e, alm disso, aceita colaborar com a investigao ou com o processo
- fornecendo informaes que iro ajudar,
- de forma efetiva,
- na obteno de provas contra os demais autores dos delitos e contra a organizao criminosa,
- na preveno de novos crimes,
- na recuperao do produto ou proveito dos crimes ou
- na localizao da vtima com integridade fsica preservada,
- recebendo o colaborador, em contrapartida, determinados benefcios penais (ex: reduo de sua pena).

A colaborao premiada possui natureza jurdica de "meio de obteno de prova" (art. 3, I, da Lei n
12.850/2013). Chamo ateno para esse fato: a colaborao premiada no um meio de prova
propriamente dito. A colaborao premiada no prova nada (ela no uma prova). A colaborao
premiada um meio, uma tcnica, um instrumento para se obter as provas.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 12


Enquanto os meios de prova so aptos a servir, diretamente, ao convencimento do juiz sobre a
veracidade ou no de uma afirmao ftica (p. ex., o depoimento de uma testemunha, ou o teor de uma
escritura pblica), os meios de obteno de provas (p. ex.: uma busca e apreenso) so instrumentos para
a colheita de elementos ou fontes de provas, estes sim, aptos a convencer o julgador (p. ex.: um extrato
bancrio [documento] encontrado em uma busca e apreenso domiciliar). Ou seja, enquanto o meio de
prova se presta ao convencimento direto do julgador, os meios de obteno de provas somente
indiretamente, e dependendo do resultado de sua realizao, podero servir reconstruo da histria
dos fatos (BADAR, Gustavo. Processo Penal. Rio de Janeiro. Campus: Elsevier. 2012, p. 270).

Previso normativa
Podemos encontrar algumas previses embrionrias de colaborao premiada em diversos dispositivos
legais esparsos. Confira a relao:
Cdigo Penal (arts. 15, 16, 65, III, 159, 4);
Crimes contra o Sistema Financeiro Lei 7.492/86 (art. 25, 2);
Crimes contra a Ordem Tributria Lei 8.137/90 (art. 16, pargrafo nico);
Lei dos Crimes Hediondos Lei 8.072/90 (art. 8, pargrafo nico);
Conveno de Palermo Decreto 5.015/2004 (art. 26);
Lei de Lavagem de Dinheiro Lei 9.613/98 (art. 1, 5);
Lei de Proteo s Testemunhas Lei 9.807/99 (arts. 13 a 15);
Lei de Drogas Lei 11.343/2006 (art. 41);
Lei Antitruste Lei 12.529/2011 (art. 87, pargrafo nico).

O instituto, no entanto, foi tratado com maior riqueza de detalhes pela Lei n 12.850/2013 (Lei do Crime
Organizado), em seus arts. 4 a 7. Este , atualmente, o diploma que rege, de forma geral, a colaborao
premiada em nosso pas.

O julgado do STF que ser analisado abaixo envolveu fatos que aconteceram antes da Lei n 12.850/2013.
Desse modo, o julgamento foi feito com base na colaborao premiada prevista na Lei n 9.807/99.

O caso concreto, com adaptaes, foi o seguinte:


Joo foi condenado a 4 anos de recluso pela prtica do crime tipificado no art. 239, pargrafo nico, da
Lei n 8.069/90 (envio de criana ou adolescente para o exterior, em desatendimento a formalidade legal
ou visando lucro).
Vale ressaltar que Joo auxiliou a polcia a identificar os outros criminosos que faziam parte da
organizao.
Diante disso, o juiz, na sentena, aplicou a causa de diminuio do art. 14 da Lei n 9.807/99 no patamar
de 1/3:
Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e o
processo criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime, na localizao da
vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao,
ter pena reduzida de um a dois teros.

A defesa recorreu contra a sentena para o TRF pedindo que o ru tivesse direito no apenas diminuio
de pena, mas sim ao perdo judicial, que previsto no art. 13 da Lei n 9.807/99:
Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a
consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa colaborao tenha
resultado:
I - a identificao dos demais co-autores ou partcipes da ao criminosa;
Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 13
II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do beneficiado e
a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso.

O Tribunal manteve a sentena sob o argumento de que a colaborao do ru no foi to efetiva a ponto
de servir para gerar a extino da punibilidade.
Alm disso, o Tribunal acabou utilizando a expresso "colaborar espontaneamente" em vez de "colaborar
voluntariamente", como prev o texto da Lei.

Diante disso, a defesa impetrou habeas corpus no STF reiterando o pedido para que o ru tenha direito
ao perdo judicial. O STF acatou o pleito defensivo?
NO.
A colaborao do ru no teve grande efetividade como meio para obter provas, considerando que as
investigaes policiais, em momento anterior ao da celebrao do acordo, j haviam revelado os
elementos probatrios acerca do esquema criminoso integrado.
Dessa forma, o Tribunal de origem agiu corretamente ao definir o quantum de diminuio da pena com
base no alcance da colaborao prestada.
STF. 1 Turma. HC 129877/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

E a questo da voluntariedade x espontaneidade?


O que diz a doutrina e a jurisprudncia amplamente majoritria:
Voluntariedade diferente de espontaneidade.
Quando se diz que a colaborao deve ser voluntria, o que se est querendo afirmar que o colaborador
no pode ter sido coagido. No importa que a ideia do acordo de colaborao tenha partido da polcia ou
do MP.
Espontneo significa que a ideia surgiu da prpria pessoa.
A colaborao premiada precisa ser voluntria, mas no necessrio que seja espontnea.
A colaborao considerada vlida mesmo que a proposta no tenha partido do investigado/acusado. Isso
porque no se exige que a colaborao seja espontnea, ou seja, que tenha partido do colaborador a ideia,
a iniciativa.
Assim, basta que seja voluntria (que ele aceite livremente). Se a polcia ou o MP propem o acordo e este
aceito livremente pelo colaborador, esta colaborao tida como voluntria.

O que disse o Min. Marco Aurlio:


Os vocbulos voluntariedade e espontaneidade so sinnimos.
Voluntrio aquilo que no forado, que s depende da vontade", ou seja, voluntrio o mesmo que
espontneo.
Para que a colaborao do ru possa receber os benefcios legais, necessrio que ela decorra de livre
vontade, sendo desprovida de qualquer tipo de constrangimento, ou seja, necessrio que ela seja
voluntria/espontnea.

Observao:
Como j dito, a posio amplamente majoritria aquela que distingue voluntria de espontnea. Penso,
inclusive, que os demais Ministros no aderiram tese do Min. Marco Aurlio. Assim, para fins de
concurso prevalece o primeiro entendimento. Contudo, importante conhecer esta posio minoritria e
verificar como o tema cobrado em uma prova.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 14


EXECUO PENAL
No viola a SV 56 a situao do condenado ao regime semiaberto que est cumprindo pena em
presdio do regime fechado, mas em uma ala destinada aos presos do semiaberto

Joo foi condenado a pena em regime semiaberto. Diante da falta de vagas em colnia agrcola
ou industrial, ele se encontra cumprindo a reprimenda em um presdio do regime fechado.
Vale ressaltar, contudo, que neste presdio existe uma ala destinada somente aos sentenciados
dos regimes semiaberto e aberto, concedendo-lhes os benefcios prprios destes regimes.
Joo encontra-se preso justamente nesta ala do presdio.
A situao de Joo viola a SV 56 ("A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a
manuteno do condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nessa
hiptese, os parmetros fixados no RE 641.320/RS.")?
NO. Segundo o STF decidiu no RE 641.320, "os juzes da execuo penal podem avaliar os
estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto e aberto, para qualificao como
adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no se qualifiquem como
colnia agrcola, industrial (regime semiaberto) ou casa de albergado ou estabelecimento
adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever haver
alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e aberto com presos do regime
fechado."
Assim, os presos do regime semiaberto podem ficar em outra unidade prisional que no seja
colnia agrcola ou industrial, desde que se trate de estabelecimento similar (adequado s
caractersticas do semiaberto).
No caso de Joo, embora o presdio onde ele est no seja efetivamente uma colnia penal
agrcola, esse estabelecimento preenche, na medida do possvel, as condies do regime
semiaberto, inclusive dando condies para que internos se ausentem nas ocasies legalmente
previstas.
STF. 2 Turma. Rcl 25123/SC, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 18/4/2017 (Info 861).

Regimes de cumprimento de pena:


Pela Lei (Cdigo Penal e Lei n 7.210/84), existem trs regimes de cumprimento de pena que seguem s
seguintes regras:

FECHADO SEMIABERTO ABERTO


A pena cumprida na A pena cumprida em colnia A pena cumprida na Casa do
Penitenciria. agrcola, industrial ou
Albergado ou estabelecimento
Obs.: apesar de, na prtica, isso estabelecimento similar (art. 33,
adequado (art. 33, 1, "c", CP).
ser desvirtuado, a chamada 1, "b", CP). A Casa do Albergado dever
Cadeia Pblica destina-se apenas estar localizada em centro
ao recolhimento de presos urbano, separado dos demais
provisrios (art. 102 da LEP), estabelecimentos prisionais, e
considerando que as pessoas caracteriza-se pela ausncia de
presas provisoriamente devem obstculos fsicos contra a fuga.
ficar separadas das que j tiverem Isso porque o regime aberto
sido definitivamente condenadas baseia-se na autodisciplina e
(art. 300 do CPP). senso de responsabilidade.
O condenado fica sujeito a O condenado fica sujeito a Durante o dia, o condenado
trabalho, dentro da prpria trabalho, dentro da colnia, trabalha, frequenta cursos ou
Penitenciria, no perodo durante o perodo diurno. realiza outras atividades
diurno, e a isolamento durante o autorizadas, fora do

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 15


repouso noturno. estabelecimento e sem
vigilncia.
Durante o perodo noturno e
nos dias de folga, permanece
recolhido na Casa do Albergado.

Na prtica, contudo, muito comum que no existam colnias agrcolas e industriais e casas de albergado,
unidades prisionais previstas na Lei como sendo as adequadas para o cumprimento da pena nos regimes
semiaberto e aberto.
O STF debateu este tema no RE 641.320/RS e editou uma smula vinculante sobre o tema. Confira:
Smula vinculante 56: A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a manuteno do
condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nessa hiptese, os parmetros
fixados no RE 641.320/RS.

E quais foram os parmetros fixados no RE 641.320?


a) A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a manuteno do condenado em regime
prisional mais gravoso;

b) Os juzes da execuo penal podem avaliar os estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto e
aberto, para qualificao como adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no se
qualifiquem como colnia agrcola, industrial (regime semiaberto) ou casa de albergado ou
estabelecimento adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever
haver alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e aberto com presos do regime fechado.

c) Havendo dficit de vagas, dever determinar-se:


(i) a sada antecipada de sentenciado no regime com falta de vagas;
(ii) a liberdade eletronicamente monitorada ao sentenciado que sai antecipadamente ou posto em
priso domiciliar por falta de vagas;
(iii) o cumprimento de penas restritivas de direito e/ou estudo ao sentenciado que progride ao regime
aberto.

d) At que sejam estruturadas as medidas alternativas propostas, poder ser deferida a priso
domiciliar ao sentenciado.
STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).

Feita esta breve reviso, imagine a seguinte situao:


Joo foi condenado a cumprir pena em regime semiaberto.
Diante da falta de vagas em colnia agrcola ou industrial, Joo encontra-se cumprindo pena no presdio
destinado ao regime fechado.
Vale ressaltar, contudo, que neste presdio existe uma ala destinada somente aos sentenciados do regime
semiaberto e aberto, concedendo-lhes os benefcios prprios destes regimes.
Joo encontra-se preso nesta ala do presdio.
O apenado, contudo, no se conformou com a situao e pediu ao juiz das execues penais que, diante
da inexistncia de colnia agrcola, ele tivesse direito priso domiciliar ou antecipao do regime
aberto.
O magistrado negou o pleito e Joo ingressou com reclamao no STF alegando que a deciso violou a SV 56.

O STF concordou com a reclamao proposta?


NO.
O Cdigo Penal, ao tratar sobre os regimes semiaberto e aberto, prev o seguinte:

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 16


Art. 33 (...)
1 - Considera-se:
b) regime semiaberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar;
c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.

H importante discusso acerca do que vem a ser estabelecimento similar e estabelecimento adequado.
A Lei de Execues Penais trata do tema nos arts. 91 a 95, mas tambm no define em que consistem tais
estabelecimentos.
Na prtica, existem pouqussimas colnias agrcolas e industriais no pas. Dessa forma, alguns Estados
mantm os presos do regime semiaberto em estabelecimentos similares, ou seja, unidades prisionais
diferentes do regime semiaberto, onde os presos possuem um pouco mais de liberdade.
No julgamento do RE 641320, o STF decidiu que os magistrados possuem competncia para verificar, no
caso concreto, se o estabelecimento onde o preso do regime semiaberto e aberto fica pode ser
enquadrado como "estabelecimento similar" ou "estabelecimento adequado".
Assim, os presos do regime semiaberto podem ficar em outra unidade prisional que no seja colnia
agrcola ou industrial, desde que se trate de estabelecimento similar (adequado s caractersticas do
semiaberto).
De igual forma, os presos do regime aberto podem cumprir pena em outra unidade prisional que no seja
casa de albergado, desde que se trate de um estabelecimento adequado.
Veja como o STF resumiu este entendimento em uma tese:
b) Os juzes da execuo penal podem avaliar os estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto e
aberto, para qualificao como adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no se
qualifiquem como colnia agrcola, industrial (regime semiaberto) ou casa de albergado ou
estabelecimento adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever
haver alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e aberto com presos do regime fechado.
STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).

No caso de Joo, embora o presdio onde ele est no seja efetivamente uma colnia penal agrcola, esse
estabelecimento preenche, na medida do possvel, as condies do regime semiaberto, inclusive dando
condies para que internos se ausentem nas ocasies legalmente previstas.
Diante dessa situao, a deciso do magistrado que indeferiu o pedido de Joo no violou a SV 56.

DIREITO TRIBUTRIO

IMUNIDADE TRIBUTRIA
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca
se o bem est desvinculado de finalidade estatal

A INFRAERO (empresa pblica federal) celebrou contrato de concesso de uso de imvel com
uma empresa privada por meio da qual esta ltima poderia explorar comercialmente um
imvel pertencente INFRAERO. Vale ressaltar que esta empresa uma concessionria de
automveis.
A empresa privada queria deixar de pagar IPTU alegando que o imvel gozaria de imunidade
tributria. O STF no aceitou a tese e afirmou que no incide a imunidade neste caso.
A atividade desenvolvida pela empresa tem por finalidade gerar lucro.
Se fosse reconhecida a imunidade neste caso, isso geraria, como efeito colateral, uma
vantagem competitiva artificial em favor da empresa, que teria um ganho em relao aos seus
Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 17
concorrentes. Afinal, a retirada de um custo permite o aumento do lucro ou a formao de
preos menores, o que provoca desequilbrio das relaes de mercado.
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca se o bem est desvinculado de finalidade
estatal.
STF. Plenrio. RE 434251/RJ, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o ac. Min. Crmen Lcia, julgado
em 19/4/2017 (Info 861).

Imagine a seguinte situao hipottica:


A INFRAERO (empresa pblica federal) celebrou contrato de concesso de uso de imvel com uma empresa
privada por meio da qual esta ltima poderia explorar comercialmente um imvel pertencente INFRAERO.
Vale ressaltar que esta empresa uma concessionria de automveis.
A empresa privada queria deixar de pagar IPTU alegando que o imvel gozaria de imunidade tributria.

A tese da empresa foi acolhida pelo STF?


NO. O STF considerou que a atividade exercida pela empresa alheia administrao aeroporturia, j
que explora comrcio de veculos automotores, peas, acessrios, oficina mecnica, reparos, pintura de
quaisquer veculos e outras atividades correlatas ao ramo automobilstico.
Dessa forma, a atividade desenvolvida pela empresa tem por finalidade gerar lucro, no sendo destinada
filantropia ou benemerncia.
Alm disso, o contrato firmado prev que a responsabilidade pelo pagamento de tributos municipais recai
sobre o concessionrio. Por isso, dificilmente seria possvel concordar que a tributao implica surpresa ao
contribuinte, que leva em conta a carga tributria em suas previses de custo.
Se fosse reconhecida a imunidade neste caso, isso geraria, como efeito colateral, uma vantagem
competitiva artificial em favor da empresa, que teria um ganho em relao aos seus concorrentes.
Afinal, a retirada de um custo permite o aumento do lucro ou a formao de preos menores, o que
provoca desequilbrio das relaes de mercado.
No se pode aplicar a imunidade tributria recproca se o bem est desvinculado de finalidade estatal.
STF. Plenrio. RE 434251/RJ, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/ o ac. Min. Crmen Lcia, julgado em
19/4/2017 (Info 861).

DIREITO PREVIDENCIRIO

BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA


Estrangeiros residentes no Brasil tm direito ao BPC

Importante!!!
Os estrangeiros residentes no Pas so beneficirios da assistncia social prevista no art. 203,
V, da Constituio Federal, uma vez atendidos os requisitos constitucionais e legais.
STF. Plenrio. RE 587970/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19 e 20/4/2017 (repercusso
geral) (Info 861).

Benefcio mensal de um salrio mnimo para pessoa com deficincia ou idoso


A CF/88 estabelece, em seu art. 203, V:
Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio
seguridade social, e tem por objetivos:
(...)

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 18


V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que
comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia,
conforme dispuser a lei.

A fim de dar cumprimento a esse comando constitucional, foi editada a Lei n 8.742/93 que, em seus arts.
20 a 21-A, disciplinou como seria pago esse benefcio.

Nomenclatura
O art. 20 da Lei n 8.742/93 denomina esse direito de Benefcio de Prestao Continuada. Ele tambm
pode ser chamado pelos seguintes sinnimos: Amparo Assistencial, Benefcio Assistencial ou LOAS.

Em que consiste esse benefcio:


Pagamento de pessoa com deficincia; ou Desde que comprove no possuir meios de prover a
um salrio- prpria manuteno nem de t-la provida por sua
ao idoso com 65 anos ou mais.
mnimo por ms famlia.

Para receber esse benefcio, necessrio que a pessoa contribua ou tenha contribudo para a seguridade social?
NO. Trata-se de um benefcio de assistncia social, que ser prestado a quem dele necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social. A assistncia social caracterizada por ser um
sistema no-contributivo, ou seja, prestada independentemente de contribuio.

Quem administra e concede esse benefcio?


Apesar de o LOAS no ser um benefcio previdencirio, mas sim assistencial, ele concedido e
administrado pelo INSS. Vale ressaltar, no entanto, que os recursos necessrios ao seu pagamento so
fornecidos pela Unio (art. 29, pargrafo nico, da Lei n 8.742/93).
Assim, a competncia para julgar aes que discutam esse benefcio da Justia Federal.

Inacumulvel
A pessoa que recebe o amparo assistencial no pode receber ao mesmo tempo outro benefcio no mbito
da seguridade social ou de outro regime, salvo assistncia mdica e penso especial de natureza
indenizatria (art. 20, 4).

Renda que a lei considera como sendo insuficiente para subsistncia


A Lei n 8.742/93 prev, no seu art. 20, 3:
3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa com deficincia ou idosa a famlia cuja renda
mensal per capita seja inferior a 1/4 (um quarto) do salrio-mnimo.

Vale ressaltar, no entanto, que esse critrio no absoluto. O Plenrio do STF declarou, incidentalmente, a
inconstitucionalidade do 3 do art. 20 da Lei 8.742/93 (sem pronncia de nulidade) por considerar que o
referido critrio est defasado para caracterizar a situao de miserabilidade. O STF afirmou que, para
aferir que o idoso ou deficiente no tem meios de se manter, o juiz est livre para se valer de outros
parmetros, no estando vinculado ao critrio da renda per capita inferior a 1/4 do salrio-mnimo
previsto no 3 do art. 20.
STF. Plenrio. RE 567985/MT e RE 580963/PR, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, julgados em 17 e
18/4/2013 (Info 702).

Desse modo, como a declarao de inconstitucionalidade foi sem pronncia de nulidade, o critrio
definido pelo art. 20, 3, da Lei n 8.742/93 continua existindo no mundo jurdico, mas devendo agora
ser interpretado como um indicativo objetivo que no exclui a possibilidade de o juiz verificar a
hipossuficincia econmica do postulante do benefcio por outros meios de prova (STF. 1 Turma. ARE

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 19


834476 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 03/03/2015).

como o STJ tambm vem decidindo:


(...) O limite legal estabelecido no art. 20, 3, da Lei 8.742/93 no critrio absoluto, de modo que a
necessidade/miserabilidade do postulante pode ser comprovada de outras maneiras. (...) (STJ. 2 Turma.
AgRg no REsp 1341655/SP, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 06/08/2013)
...
(...) A jurisprudncia do STJ pacificou-se no sentido de que a limitao do valor da renda per capita familiar
no deve ser considerada a nica forma de provar que a pessoa no possui outros meios para prover a
prpria manuteno ou t-la provida por sua famlia, pois apenas um elemento objetivo para aferir a
necessidade, ou seja, presume-se absolutamente a miserabilidade quando demonstrada a renda per
capita inferior a 1/4 do salrio-mnimo. Orientao reafirmada no julgamento do REsp 1.112.557/MG, sob
o rito dos recursos repetitivos (art. 543-C do CPC). (STJ. 2 Turma. AgRg no AgRg no AREsp 617.901/SP, Rel.
Min. Herman Benjamin, julgado em 05/05/2015)

Desse modo, o que eu queria que voc entendesse que, mesmo aps a deciso do STF nos RE
567985/MT e RE 580963/PR, o art. 20, 3, da Lei n 8.742/93 continua sendo um dos critrios para se
aferir a miserabilidade, sem prejuzo de outros. Assim, na prtica, se a renda familiar mensal per capita for
superior a 1/4 do salrio mnimo e no houver outras provas que atestem a miserabilidade, o benefcio
assistencial ser negado.

Novo 11 do art. 20 da Lei n 8.742/93


O legislador, de forma acertada, encampou o entendimento jurisprudencial acima explicado e, por meio
da Lei n 13.146/2015, inseriu o 11 ao art. 20 da Lei n 8.742/93 prevendo o seguinte:
11. Para concesso do benefcio de que trata o caput deste artigo, podero ser utilizados outros
elementos probatrios da condio de miserabilidade do grupo familiar e da situao de vulnerabilidade,
conforme regulamento.

O que se entende por renda familiar mensal per capita? Como isso calculado?
Normalmente, um assistente social vai at a residncia da pessoa que est requerendo o benefcio e faz
entrevistas com ela e os demais moradores da casa, indagando sobre as fontes de renda de cada,
verificando as condies estruturais do lar, os mveis e eletrodomsticos existentes no local etc.
Aps isso, elaborado um laudo social.
A renda familiar mensal per capita calculada da seguinte forma: soma-se todos os rendimentos dos
membros da famlia que moram na mesma casa que o requerente do benefcio e depois divide-se esse
valor pelo nmero de familiares (incluindo o requerente). Ex.: Carla (pessoa com deficincia) mora com
seus pais (Joo e Maria) e mais um irmo (Lucas). Joo e Maria trabalham e ganham um salrio mnimo,
cada. Clculo da renda mensal per capita: 2 salrios mnimos divididos por 4 pessoas = 2:4. Logo, a renda
mensal per capita ser igual a 1/2 do salrio mnimo. Neste exemplo, a renda familiar mensal per capita
ser maior do que o teto imposto pelo art. 20, 3, da Lei n 8.742/93. Mesmo assim, o juiz poder
conceder o benefcio, desde que existam outras provas que atestem a miserabilidade da requerente. No
havendo, contudo, tal comprovao, o benefcio ser negado.

O que se entende por famlia?


Para os fins da renda familiar do LOAS, a famlia composta pelo requerente, o cnjuge ou companheiro,
os pais e, na ausncia de um deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos e enteados
solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o mesmo teto (art. 20, 1).

O estrangeiro residente no Brasil pode ter direito a esse benefcio de prestao continuada?
SIM.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 20


Os estrangeiros residentes no Pas so beneficirios da assistncia social prevista no art. 203, V, da
Constituio Federal, uma vez atendidos os requisitos constitucionais e legais.
STF. Plenrio. RE 587970/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 19 e 20/4/2017 (repercusso geral) (Info 861).

Direito fundamental
O benefcio assistencial previsto no art. 203, V, da CF/88 uma expresso dos princpios da solidariedade e
da erradicao da pobreza, elencados no art. 3, I e III, do Texto Constitucional. Trata-se de uma forma de
garantir assistncia aos desamparados (art. 6, caput, da CF/88). Por essa razo, possui natureza jurdica
de direito fundamental.

"Assistncia social ser prestada a quem dela necessitar"


O caput do art. 203 da CF/88 afirma que a "assistncia social ser prestada a quem dela necessitar".
Essa expresso deve ser interpretada de acordo com a dignidade da pessoa humana, com a solidariedade
social, com a erradicao da pobreza e com a assistncia aos desamparados.

Princpio da dignidade humana


O conceito de dignidade humana pode ser decomposto em trs elementos
1) valor intrnseco;
2) autonomia; e
3) valor comunitrio.

Valor intrnseco
Como "valor intrnseco", a dignidade significa que se deve reconhecer que cada indivduo um fim em si
mesmo. Todo ser humano deve ser valorizado, independentemente das escolhas, situao pessoal ou origem.
Assim, deixar desamparado um ser humano que no tem condies de se sustentar pelo simples fato de
ele ser oriundo de outro pas seria uma desconsiderao deste valor.

Autonomia
"Autonomia" aqui significa dizer que a dignidade protege as decises e atitudes tomadas pelo indivduo
em relao sua vida.
Ex: se duas pessoas decidem viver uma unio homoafetiva, o Estado dever proteger essa legtima escolha.
Desse modo, o Estado existe para auxiliar os indivduos na realizao dos seus projetos pessoais de vida,
que traduzem o livre e pleno desenvolvimento da personalidade.
Para que a pessoa possa ir em busca da construo de um ideal de vida boa, fundamental que lhe sejam
fornecidas condies materiais mnimas. Nesse aspecto, a previso do art. 203, V, da CF tambm funciona
como um meio de assegurar esta concepo de vida digna, cabendo ao Estado brasileiro dar essa
sustentao at mesmo ao estrangeiro.

Valor comunitrio
O estrangeiro residente no Pas, inserido na comunidade, participa do esforo mtuo, na construo de
um propsito comum. Esse lao de irmandade faz-nos, de algum modo, responsveis pelo bem de todos,
at mesmo daqueles que adotaram o Brasil como novo lar e fundaram seus alicerces pessoais e sociais
nesta terra.
Desde a criao da nao brasileira, a presena do estrangeiro no Pas foi incentivada e tolerada. No seria
coerente com a histria estabelecer diferenciao to somente pela nacionalidade, especialmente quando
a dignidade est em xeque em momento de fragilidade do ser humano idade avanada ou algum tipo
de deficincia.

CF no fez distino para os desamparados


O constituinte instituiu a obrigao do Estado de prover assistncia aos desamparados, sem distino.
Com base no art. 6 da CF/88, os Poderes Pblicos devem efetivar polticas para remediar, ainda que
minimamente, a situao precria daqueles que acabaram relegados a essa condio, sem ressalva em

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 21


relao ao no nacional.
Pelo contrrio, o art. 5, caput, da CF/88 estampa o princpio da igualdade e a necessidade de tratamento
isonmico entre brasileiros e estrangeiros residentes no Pas.

Lei n 8.742/93
A Lei n 8.742/93, que regulamentou o benefcio, silenciou a respeito dos estrangeiros residentes no Pas.
Esse silncio no pode ser interpretado como uma recusa do benefcio aos estrangeiros porque a CF foi
expressa ao afirmar, de forma ampla, que a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar.
Importante tambm esclarecer que o art. 203, V, da CF/88, ao delegar ao legislador ordinrio a
regulamentao do benefcio, o fez apenas quanto forma de comprovao da renda e das condies
especficas de idoso ou portador de necessidades especiais hipossuficiente. No entanto, no houve
delegao quanto definio dos beneficirios.
Diante disso, deve prevalecer a interpretao que assegura o benefcio aos estrangeiros residentes no
Brasil, considerando que esta a exegese que melhor concretiza o princpio constitucional da dignidade
humana, cuja observncia surge prioritria no ordenamento jurdico.

Dificuldades oramentrias
O Poder Pblico alegava dificuldades oramentrias para assegurar o benefcio assistencial aos
estrangeiros residentes no Brasil.
O STF, contudo, rechaou esta argumentao afirmando que o oramento, embora seja pea essencial nas
sociedades contemporneas, no tem valor absoluto.
Alm disso, no foram apresentadas provas tcnicas da indisponibilidade financeira e do suposto impacto
para os cofres pblicos nem de prejuzo para os brasileiros natos e naturalizados.

Princpio da reciprocidade
Para evitar o pagamento, a Administrao Pblica argumentava tambm que o benefcio apenas poderia
ser dado aos estrangeiros residentes no Brasil se esse mesmo benefcio fosse assegurado aos brasileiros
que moram em outros pases. Em outras palavras, o benefcio somente poderia ser concedido a
estrangeiro originrio de pas com o qual o Brasil tenha firmado acordo internacional e que preveja a
cobertura da assistncia social a brasileiro que esteja em seu territrio. Assim, por exemplo, segundo esta
linha de raciocnio, somente poderia ser concedido o amparo assistencial a um haitiano que viva no Brasil,
caso no Haiti seja previsto este mesmo benefcio para os brasileiros que moram l. Esse argumento era
baseado no princpio da reciprocidade.
O STF concluiu ser descabido este argumento. Apesar de a reciprocidade permear a CF, no uma regra
absoluta que deva ser aplicada sempre.
Um exemplo de no aplicao do princpio da reciprocidade o Sistema nico de Sade. O SUS regido
pelo princpio da universalidade de atendimento. Isso significa que, ao ingressar no territrio brasileiro, o
estrangeiro tem direito a atendimento mdico pelo SUS, caso precise de assistncia de urgncia, sem
necessidade de que haja reciprocidade no pas de origem. Como exemplo, um norte-americano que esteja
no Brasil pode ser atendido pelo SUS, apesar do fato de esse mesmo direito no ser assegurado aos
brasileiros que estejam nos EUA.

O estrangeiro sem residncia fixa no Brasil ou o estrangeiro em situao irregular em nosso pas
tambm possuem direito ao amparo assistencial do art. 203, V, da CF/88?
NO. Somente o estrangeiro com residncia fixa no Pas pode ser auxiliado com o benefcio assistencial, pois,
inserido na sociedade, contribui para a construo de melhor situao social e econmica da coletividade.
De igual modo, somente o estrangeiro em situao regular no Pas pode se dizer beneficirio da assistncia
social. Isso significa que os estrangeiros que estejam irregulares no tero direito ao benefcio pelo fato de
no terem atendido s leis brasileiras, fato que, por si s, demonstra a ausncia de noo de coletividade e
de solidariedade a justificar a tutela do Estado.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 22


EXERCCIOS
Julgue os itens a seguir:
1) Segundo entendimento do STF, os pagamentos devidos, em razo de pronunciamento judicial, pelos
Conselhos de Fiscalizao submetem-se ao regime de precatrios. ( )
2) (Juiz TRF1 2015 CESPE) Os conselhos profissionais de carter nacional passaram a ser reconhecidos
como autarquias federais por meio da Lei n. 9.649/1998. Entretanto, por essa lei ter sido declarada
inconstitucional pelo STF, tais conselhos so atualmente entes privados que prestam servios pblicos
delegados pela Unio. ( )
3) (Juiz Federal TRF5 2011 CESPE) A justia federal competente para julgar causas que envolvam como
parte conselho de fiscalizao profissional de mbito nacional, cabendo justia estadual o julgamento
das que envolvam os conselhos regionais. ( )
4) (Promotor MPDFT 2013) Apenas quando houver potencial lesivo na atividade que pode ser exigida
inscrio em conselho de fiscalizao profissional. ( )
5) (Promotor MPE GO 2016 banca prpria) Segundo a jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal
Federal, correto afirmar que o rol de legitimados ativos propositura da ao declaratria de
constitucionalidade comporta interpretao extensiva, de sorte que os conselhos profissionais, para
essa finalidade, observada a pertinncia temtica, consubstanciam entidade de classe de mbito
nacional a que alude o art. 103, IX, da Constituio da Repblica. ( )
6) (Promotor MPE GO 2016 banca prpria) Os Conselhos de fiscalizao profissional, por possurem
natureza jurdica de autarquia corporativa, devem se submeter aos princpios constitucionais
concernentes Administrao Pblica, inclusive o da exigncia de realizao de concurso pblico para
contratao de pessoal. ( )
7) (PGM/SP 2014) As autarquias especiais corporativas, como os conselhos de fiscalizao profissional,
no necessitam contratar mediante concurso pblico. ( )
8) (Juiz Federal TRF4 2014 banca prpria) O benefcio da iseno do preparo, conferido aos entes pblicos
previstos no art. 4, caput, da Lei n 9.289/96, inaplicvel aos conselhos de fiscalizao profissional. ( )
9) Incidem os juros da mora no perodo compreendido entre a data da realizao dos clculos e a da
requisio de pequeno valor (RPV) ou do precatrio. ( )
10) Os estrangeiros residentes no Pas so beneficirios da assistncia social prevista no art. 203, V, da
Constituio Federal, uma vez atendidos os requisitos constitucionais e legais. ( )

Gabarito
1. E 2. E 3. E 4. C 5. E 6. C 7. E 8. C 9. C 10. C

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 23


OUTRAS INFORMAES

TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais
aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham
despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.

Regras de Bangkok - Priso domiciliar - Mulher com filho menor - CPP, Art. 318 (Transcries)

HC 134.734/SP*

Relator: Ministro Celso de Mello


EMENTA: PRISO EM FLAGRANTE. PRISO PREVENTIVA. CONVERSO EM PRISO DOMICILIAR. POSSIBILIDADE,
DESDE QUE COMPROVADA QUALQUER DAS SITUAES EXCEPCIONAIS REFERIDAS NO ROL TAXATIVO CONSTANTE DO
ART. 318 DO CPP. PARA A CONCESSO DA PRISO DOMICILIAR, NO ENTANTO, QUE TRADUZ MERA FACULDADE
JUDICIAL, NO BASTA A CONDIO DE MATERNIDADE, IMPONDO-SE AO PODER JUDICIRIO, PARA ESSE ESPECFICO
EFEITO, O EXAME FAVORVEL DA CONDUTA E DA PERSONALIDADE DA AGENTE E, SOBRETUDO, A CONVENINCIA E
O ATENDIMENTO AO SUPERIOR INTERESSE DO MENOR. REGRAS DE BANGKOK PROMULGADAS PELA ASSEMBLEIA GERAL
DAS NAES UNIDAS. INOVAES INTRODUZIDAS NO DIREITO INTERNO BRASILEIRO: CPP, LEP, LEI DAS MEDIDAS
CAUTELARES E LEI DA PRIMEIRA INFNCIA. OUTORGA DE TRATAMENTO DIFERENCIADO MULHER PRESA QUE
OSTENTE, ENTRE OUTRAS CONDIES, A DE SER ME DE CRIANA MENOR DE 12 ANOS DE IDADE. LEGITIMIDADE
DESSE TRATAMENTO, QUE TAMBM SE JUSTIFICA PELA NECESSIDADE DE RESPEITO AO POSTULADO DA DIGNIDADE
DA PESSOA HUMANA E DE OBSERVNCIA DO PRINCPIO CONSTITUCIONAL QUE CONSAGRA O DEVER ESTATAL DE
PROTEO INTEGRAL DA CRIANA. INCIDNCIA DA CONVENO DAS NAES UNIDAS SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA.
PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, PARTICULARMENTE DE SUA COLENDA SEGUNDA TURMA.
PACIENTE QUE COMPROVADAMENTE POSSUI FILHA MENOR DE 12 ANOS DE IDADE (CPP, ART. 318, INCISO V).
CIRCUNSTNCIAS QUE RECOMENDAM, NO CASO, O EXERCCIO DA FACULDADE PREVISTA NO ART. 318 DO CPP.
HABEAS CORPUS DEFERIDO, EM PARTE.

DECISO: Trata-se de habeas corpus impetrado contra deciso que, emanada do E. Superior Tribunal de Justia, no conheceu do writ
constitucional que, perante aquela Alta Corte judiciria, foi deduzido e cujo julgamento importou em manuteno da priso cautelar decretada
contra a ora paciente.
Busca-se, nesta sede processual, seja assegurado ora paciente que comprovadamente tem filha menor de 12 (doze) anos de idade , o
direito de estar em liberdade.
O Ministrio Pblico Federal, em seu ltimo pronunciamento nestes autos, manifestou-se pelo deferimento parcial da ordem de habeas
corpus.
Sendo esse o contexto, passo a examinar a presente impetrao. E, ao faz-lo, acolho esse douto parecer do Ministrio Pblico Federal, por
encontrar-se em harmonia com o que dispe a legislao processual penal (CPP, art. 318, inciso V) e, sobretudo, por achar-se em plena
conformidade com o postulado da proteo integral da criana, que traduz um dos princpios essenciais consagrados no texto da Constituio da
Repblica (CF, art. 227).
Cabe relembrar que o ordenamento positivo brasileiro ao contemplar a possibilidade de converso da priso preventiva em priso
domiciliar nas hipteses previstas nos incisos III, IV, V e VI do art. 318 do Cdigo de Processo Penal, na redao dada pelo Estatuto da Primeira
Infncia (Lei n 13.257, de 08/03/2016) ajustou-se a um compromisso internacional assumido pelo Brasil no contexto das Regras de Bangkok
(notadamente as Regras ns. 57 e 58), cuja adoo foi recomendada Assembleia Geral das Naes Unidas pelo Conselho Econmico e Social da
prpria ONU.
No caso ora em exame, a paciente demonstrou possuir filha que se acha em sua primeira infncia (Lei n 13.257/2016, art. 2), contando
com apenas 18 (dezoito) meses de idade, situao essa que legitima a incidncia, na espcie, do art. 318, inciso V, do CPP, na redao dada pela
Lei n 13.257/2016, que assim dispe:
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
I maior de 80 (oitenta) anos;
II extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
IV gestante;
V mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos;
VI homem, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos.
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo. (grifei)
Cumpre assinalar, no ponto, que a aplicabilidade da norma legal que venho de referir, introduzida no Cdigo de Processo Penal pelo
Estatuto da Primeira Infncia (Lei n 13.257, de 08/03/2016), tambm encontra razes em importante documento internacional a que o Brasil se
vinculou, poltica e juridicamente, no plano externo.
Com efeito, impende enfatizar, uma vez mais, que a Assembleia Geral das Naes Unidas, acolhendo recomendao do Conselho
Econmico e Social, adotou regras para o tratamento de mulheres presas e a aplicao de medidas no privativas de liberdade para mulheres
infratoras, as denominadas Regras de Bangkok, em cuja elaborao e votao teve ativa participao o Estado brasileiro.

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 24


O legislador nacional, ainda que de modo incompleto, buscou refletir no plano processual penal o esprito das Regras de Bangkok,
fazendo-o mediante inovaes introduzidas, pela Lei n 13.257/2016 (art. 41), no Cdigo de Processo Penal, especialmente em seus artigos 6,
185, 304 e 318, e, tambm, na Lei de Execuo Penal (artigos 14, 3, 83, 2, e 89, com as alteraes estabelecidas pela Lei n 11.942/2009).
Ao disciplinar a priso domiciliar, o Brasil, atuando no plano domstico, promulgou legislao a Lei n 12.403/2011, e, mais
recentemente, a Lei n 13.257/2016, que, entre outras matrias, Dispe sobre as polticas pblicas para a primeira infncia que institui regra
autorizativa viabilizadora da substituio da priso preventiva pela priso domiciliar, se e quando se tratar, consideradas as vrias hipteses
elencadas em rol taxativo, (a) de gestante, (b) de mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos, (c) de homem, caso seja o nico
responsvel pelos cuidados do filho de at 12 (doze) anos incompletos, ou (d) de agente considerado imprescindvel aos cuidados especiais de
pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia.
Cabe advertir, no entanto, que, para a concesso da priso domiciliar, que traduz mera faculdade judicial, no basta a condio de
maternidade, pois, para esse especfico efeito, impe-se ao Poder Judicirio o exame favorvel da conduta e da personalidade da agente e, sobretudo,
em face de seu inquestionvel relevo, a convenincia e o atendimento ao superior interesse do menor.
Todas essas circunstncias devem constituir objeto de adequada ponderao, em ordem a que a adoo da medida excepcional da priso
domiciliar efetivamente satisfaa o princpio da proporcionalidade e respeite o interesse maior da criana.
Esses vetores, por isso mesmo, ho de orientar o magistrado na concesso da priso domiciliar, pois esta, consoante adverte a eminente
Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, Relatora, no constitui injuno legal inafastvel, porquanto cabe ao magistrado, com vistas a
resguardar a efetividade da prestao jurisdicional, aquilatar a suficincia e adequao da medida (HC 355.229/SP), razo pela qual a mulher,
uma vez constatada a sua alta periculosidade social, no ter direito subjetivo substituio da priso preventiva pela priso domiciliar (RHC
73.643/MG, Rel. Min. ROGERIO SCHIETTI CRUZ).
Vale enfatizar, de outro lado, que a benignidade desse tratamento dispensado s prises cautelares de mulheres nas condies que venho de
referir tambm justificada pela necessidade de conferir especial tutela populao infanto-juvenil, notadamente s crianas, em ordem a tornar
efetivos os compromissos que o Brasil assumiu no s perante a sua prpria ordem constitucional, mas, tambm, no plano internacional, ao
subscrever a Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, cujo texto foi incorporado, formalmente, ao sistema de direito positivo
interno de nosso Pas pelo Decreto presidencial n 99.710, de 21/11/1990.
preciso assinalar, neste ponto, por relevante, que a proteo aos direitos da criana e do adolescente (CF, art. 227, caput) qualifica-se
como um dos direitos sociais mais expressivos de nossa ordem jurdica, subsumindo-se noo de direitos de segunda gerao ou dimenso (RTJ
164/158-161, v.g.), cujo adimplemento impe ao Poder Pblico a satisfao de um dever de prestao positiva, consistente em um facere, pois
o Estado dele s se desincumbir criando condies objetivas que viabilizem, em favor dessas mesmas crianas e adolescentes, () com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso (CF, art. 227, caput grifei).
Para BERNARDO LENCIO MOURA COELHO (O Bloco de Constitucionalidade e a Proteo Criana, in Revista de Informao
Legislativa n 123/259-266, 263/264, 1994, Senado Federal), a proteo integral criana e ao adolescente exprime, de um lado, no plano do
sistema jurdico-normativo, a exigncia de solidariedade social e pressupe, de outro, a assero de que a dignidade humana, enquanto valor
impregnado de centralidade em nosso ordenamento poltico, s se afirmar com a expanso das liberdades pblicas, quaisquer que sejam as
dimenses em que estas se projetem:
Neste ponto que entra a funo do Estado, que, conceituando a proteo criana como um direito social e colocando como um
de seus princpios a justia social, deve impedir que estas pessoas, na correta colocao de Dallari, sejam oprimidas por outras.
necessrio que seja abolida esta discriminao e que todo menor seja tratado como criana sujeito de direitos que deve gozar da proteo
especial estatuda na Constituio Federal e tambm nas Constituies Estaduais. (grifei)
Cabe destacar, na apreciao da matria ora em julgamento, que envolve discusso em torno da possibilidade de converso, em priso
domiciliar, da priso cautelar nas hipteses inscritas no art. 318 do CPP, na redao dada pela Lei n 13.257/2016, seja examinando-se o tema sob o
ngulo dos direitos da mulher, notadamente da mulher presa, seja analisando-se a questo sob a perspectiva da proteo s crianas, que o
postulado da dignidade da pessoa humana, nesse contexto, assume papel relevante, pois representa considerada a centralidade desse princpio
essencial (CF, art. 1, III) significativo vetor interpretativo, verdadeiro valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento constitucional
vigente em nosso Pas e que traduz, de modo expressivo, um dos fundamentos em que se assenta, entre ns, a ordem republicana e democrtica
consagrada pelo sistema de direito constitucional positivo, tal como tem reconhecido a jurisprudncia desta Suprema Corte (RE 477.554-AgR/MG, Rel.
Min. CELSO DE MELLO, v.g.), cujas decises, no ponto, refletem, com preciso, o prprio magistrio da doutrina (JOS AFONSO DA SILVA,
Poder Constituinte e Poder Popular, p. 146, 2000, Malheiros; RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo
Civil Brasileiro, p. 106, 2006, Del Rey; INGO WOLFANG SARLET, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio
Federal de 1988, p. 45, 2002, Livraria dos Advogados; IMMANUEL KANT, Fundamentao da Metafsica dos Costumes e Outros Escritos,
2004, Martin Claret; LUIZ ANTONIO RIZZATTO NUNES, O Princpio Constitucional da dignidade da pessoa humana: doutrina e
jurisprudncia, 2002, Saraiva; LUIZ EDSON FACHIN, Questes do Direito Civil Brasileiro Contemporneo, 2008, Renovar, v.g.).
O alto significado social e o irrecusvel valor constitucional de que se reveste o direito proteo da criana e do adolescente ainda mais
se considerado em face do dever que incumbe ao Poder Pblico de torn-lo real, mediante concreta efetivao da garantia de assistncia integral
criana e ao adolescente (CF, art. 227, caput e 7, c/c o art. 204, n. II) no podem ser menosprezados pelo Estado, sob pena de grave e
injusta frustrao de um inafastvel compromisso constitucional, que tem no aparelho estatal um de seus precpuos destinatrios.
O fato inquestionvel, portanto, um s: o objetivo perseguido pelo legislador constituinte, em tema de proteo integral aos direitos da
criana, traduz meta cuja no realizao qualificar-se- como uma censurvel situao de inconstitucionalidade por omisso imputvel ao Poder
Pblico, ainda mais se se tiver presente que a Lei Fundamental da Repblica delineou, nessa matria, um ntido programa a ser (necessariamente)
implementado mediante adoo de polticas pblicas consequentes e responsveis.
Assinalo, por relevante, que o Supremo Tribunal Federal, notadamente por sua colenda Segunda Turma, tem concedido medidas cautelares
ou deferido, at mesmo, ordens de habeas corpus em favor de mulheres presas que sejam gestantes, lactantes, mes com filhos de at 12 (doze)
anos incompletos ou, ainda, consideradas imprescindveis aos cuidados especiais de pessoa menor de 06 (seis) anos de idade ou com deficincia (HC
126.107/SP, Rel. Min. CRMEN LCIA, deciso do Ministro RICARDO LEWANDOWSKI, Presidente HC 126.937-MC/SP, Rel. Min.
GILMAR MENDES HC 128.325/SP, Rel. Min. ROBERTO BARROSO HC 132.462-AgR-ED/RJ, Rel. Min. DIAS TOFFOLI HC
134.069/DF, Rel. Min. GILMAR MENDES HC 137.234/RJ, Rel. Min. TEORI ZAVASCKI HC 140.122/SP, Rel. Min. RICARDO
LEWANDOWSKI HC 141.874-MC/SP, Rel. Min. GILMAR MENDES, v.g.):
Habeas corpus. 2. Trfico de drogas, associao para o trfico e corrupo de menores. Priso preventiva. 3. Paciente
gestante. Pleito de concesso da priso domiciliar. Possibilidade. 4. Garantia do princpio da proteo maternidade e infncia
e do melhor interesse do menor. 5. Preenchimento dos requisitos do art. 318 do CPP. 6. Segregao cautelar mantida com base
apenas na gravidade abstrata do crime. 7. Ausncia de fundamentao idnea. Deciso contrria jurisprudncia dominante desta

Informativo 861-STF (02/05/2017) Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 25


Corte. Constrangimento ilegal configurado. 8. Smula 691 do STF. Manifesto constrangimento ilegal. Superao. 9. Ordem
concedida de ofcio para substituir a priso preventiva da paciente por priso domiciliar.
(HC 134.104/SP, Rel. Min. GILMAR MENDES grifei)
de registrar-se, ainda, que esse mesmo entendimento tem sido acolhido pelo E. Superior Tribunal de Justia em reiteradas decises (HC
356.668/SP, Rel. Min. ROGERIO SCHIETTI CRUZ HC 377.728/SP, Rel. Min. JORGE MUSSI RHC 77.009/SP, Rel. Min. REYNALDO
SOARES DA FONSECA, v.g.):
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. INADEQUAO. TRFICO
DE DROGAS. PRISO PREVENTIVA. GENRICA. PRISO DOMICILIAR PARA CUIDADOS DE PESSOA MENOR DE 12 ANOS.
IMPRESCINDIBILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. HABEAS CORPUS NO CONHECIDO. ORDEM
CONCEDIDA, DE OFCIO.
...................................................................................................
3. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida, de ofcio, a fim de substituir a segregao cautelar da paciente por priso
domiciliar, com monitoramento eletrnico, e, ainda, com a obrigao de comparecimento em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo
Juiz de primeiro grau, para informar e justificar atividades, no descartando a possibilidade de decretao de outras medidas cautelares,
caso seja necessrio e estejam presentes os requisitos legais, com a advertncia de que a eventual desobedincia das condies da custdia
domiciliar importar no restabelecimento da priso preventiva.
(HC 355.338/MG, Rel. Min. RIBEIRO DANTAS grifei)
Sendo assim, pelas razes expostas, e tendo em vista a comprovao dos requisitos necessrios converso, em priso domiciliar, da
privao cautelar da liberdade a que se acha presentemente submetida a ora paciente, e acolhendo, ainda, o douto parecer do Ministrio Pblico
Federal, da lavra da ilustre Subprocuradora-Geral da Repblica, Dra. CLUDIA SAMPAIO MARQUES, defiro, em parte, o presente habeas
corpus, para que a paciente seja colocada em priso domiciliar at o trnsito em julgado da ao penal, devendo o juzo de primeiro grau
estipular as condies do benefcio e adverti-la de que o seu no cumprimento implicar o restabelecimento da priso cautelar (grifei), sem
prejuzo de outras medidas de cautela, como, p. ex., o monitoramento eletrnico.
Comunique-se, com urgncia, transmitindo-se cpia da presente deciso ao E. Superior Tribunal de Justia (HC 345.672/SP), ao E.
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (HC n 2232739-86.2015.8.26.0000 Barueri) e ao Juzo de Direito da 2 Vara Criminal da comarca de
Barueri/SP (Processo-crime n 0000528-38.2015.8.26.0542).
Publique-se.
Braslia, 04 de abril de 2017.

Ministro CELSO DE MELLO


Relator
*deciso publicada no DJe em 7.4.2017

INOVAES LEGISLATIVAS
10 a 21 de abril de 2017

Lei n 13.432, de 11.4.2017- Dispe sobre o exerccio da profisso de detetive particular. Publicada no DOU,
Seo 1, Edio n 71, p.1 em 12.4.2017.
Lei n 13.434, de 12.4.2017 - Acrescenta pargrafo nico ao art. 292 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de
1941 (Cdigo de Processo Penal), para vedar o uso de algemas em mulheres grvidas durante o parto e em mulheres
durante a fase de puerprio imediato. Publicada no DOU, Seo 1, Edio n 72, p.1 em 13.4.2017.
Lei n 13.436, de 12.4.2017 - Altera a Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do
Adolescente), para garantir o direito a acompanhamento e orientao me com relao amamentao. Publicada no
DOU, Seo 1, Edio n 72, p.1 em 13.4.2017.

OUTRAS INFORMAES
10 a 21 de abril de 2017

Decreto n 9.034, de 20.4.2017 - Altera o Decreto n 7.824, de 11 de outubro de 2012, que regulamenta a Lei n
12.711, de 29 de agosto de 2012, que dispe sobre o ingresso nas universidades federais e nas instituies federais de
ensino tcnico de nvel mdio. Publicado no DOU, Seo 1, Edio n 77, p.1 em 24.4.2017.
Secretaria de Documentao SDO
Coordenadoria de Jurisprudncia Comparada e Divulgao de Julgados CJCD
CJCD@stf.jus.br

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