Você está na página 1de 5

ABREU ADVOGADOS DIREITO PBLICO & AMBIENTE

OS 30 ASPECTOS DA REVISO DO CDIGO


DOS CONTRATOS PBLICOS
A 1 de Janeiro de 2018 entra em vigor a reviso do Cdigo dos Contratos Pblicos (doravante tambm apenas
CCP), aprovada pelo Decreto-lei n. 111-B/2017, de 31 de Agosto.

Motivada pela necessidade de adequar o Cdigo Portugus disciplina europeia da contratao pblica,
decorrente quer das directivas 2014/23/EU, 2014/24/EU e 2014/25/EU do Parlamento Europeu e do Con-
selho, de 26 de Fevereiro e da directiva 2014/55/EU, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 16 de Abril,
quer da jurisprudncia do Tribunal de Justia da Unio Europeia, esta reviso do Cdigo dos Contratos
Pblicos ter um impacto directo e substancial na vida dos agentes econmicos. Destacamos, para esse
efeito, as seguintes alteraes:

1. Ao nvel do mbito subjectivo e objectivo:

1.1. No aplicao do Cdigo s pessoas colectivas que no ajam dentro da lgica da livre concorrncia,
designadamente, aquelas no tenham fins lucrativos ou no assumam os seus prejuzos;

1.2. Passam a no estar tambm abrangidos pelo CCP, aqueles contratos celebrados entre quaisquer pessoas
colectivas pblicas desde que:

i) adjudicados por uma entidade adjudicante a outras pessoas colectivas controladas pela mesma entidade
adjudicante - contratos adjudicados por uma entidade adjudicante entidade adjudicante que a controla;

ii) uma das entidades exera sobre a outra efectiva direco - a entidade dirigida e controlada desenvolva
mais de 80 % da sua actividade no desempenho de funes que lhe foram confiadas pela entidade adjudicante
que a controla ou por outra entidade controlada por aquela, e no haja participao directa de capital privado
na pessoa colectiva controlada, com excepo de formas de participao de capital privado sem poderes
de controlo e sem bloqueio eventualmente exigidas por disposies especiais, em conformidade com os
Tratados da Unio Europeia, e que no exeram influncia decisiva na pessoa colectiva controlada;

1.3. Sujeio dos servios sociais e de sade disciplina do Cdigo, embora s nas contrataes acima
de 750.000,00 e com um procedimento simplificado de abertura concorrncia;

2. Previso expressa no CCP, onde antes se remetia para a normao europeia, dos montantes dos limiares
europeus, para efeitos de publicitao obrigatria de anncio no Jornal Oficial da Unio Europeia.

3. Encurtamento dos prazos mnimos de apresentao de candidaturas e de propostas em procedimentos


de valor inferior aos limiares europeus, isto , sem publicidade no Jornal Oficial da Unio Europeia.

4. Necessidade de fundamentao especial dos contratos de valor superior a 5.000.000,00, com base
numa avaliao custo-benefcio.

1
ABREU ADVOGADOS DIREITO PBLICO & AMBIENTE

5. Quanto escolha do tipo de procedimento:

5.1. Em matria de ajustes directos e procedimentos afins:

5.1.1. Criao de um novo procedimento de consulta prvia, com consulta a trs fornecedores, admissvel
para valores abaixo dos 150.000,00 no caso das empreitadas e abaixo dos 75.000,00 nos demais casos;

5.1.2. Aparente diminuio da margem de manobra para celebrar ajustes directos com base no critrio
valor, que antigamente ia at aos 150.000,00 no caso das empreitadas e at aos 75.000,00 no caso
dos demais contratos, para valores, agora, apenas abaixo dos 30.000,00 no caso de empreitadas e dos
20.000,00 nos casos dos demais contratos (sendo essa diminuio aparente, na medida em que ambos os
procedimentos impedem o acesso do mercado ao contrato e atribuem entidade adjudicante o controlo
das entidades que convida);

5.1.3. Critrios mais apertados para a celebrao de ajustes directos independentemente do valor, em
virtude das especificaes tcnicas mais pormenorizadas agora exigidas em termos de fundamentao;

5.1.4. Eliminao da possibilidade de recorrer ao ajuste directo por razes de interesse pblico para a
atribuio de uma concesso de servio pblico;

5.2. Possibilidade de adopo do dilogo concorrencial para a formao de contratos que digam directa e
principalmente respeito a uma ou a vrias das actividades exercidas nos sectores da gua, da energia, dos
transportes e dos servios postais pelas entidades adjudicantes referidas no n. 1 do artigo 7.;

5.3. Novos critrios para a determinao do valor do contrato e para aplicao da regra, segundo a qual
a fixao do valor estimado do contrato deve ser fundamentada com base em critrios objectivos, utilizando,
como referncia preferencial, os custos mdios unitrios de prestaes do mesmo tipo adjudicadas em ante-
riores procedimentos promovidos pela entidade adjudicante;

5.4. Obrigao de adjudicar prestaes contratuais em lotes nos contratos com valor acima de 500.000,00,
salvo deciso fundamentada em contrrio, como meio de fomentar a concorrncia de mercado e a entrada
na contratao pblica de mais agentes econmicos.

6. Consagrao da consulta preliminar, como fase facultativa, a qual pode consistir na solicitao de
informaes ou pareceres de peritos, autoridades independentes ou agentes econmicos, que possam ser
utilizados no planeamento da contratao, desde que com tal no se distora a concorrncia, nem se pro-
duza qualquer violao dos princpios da no discriminao e da transparncia.

7. Consagrao da negociao das propostas, como fase facultativa, no contexto de um procedimento de


concurso pblico, na formao de contratos de concesso de obras pblicas ou de concesso de servios,
independentemente do valor do contrato a celebrar, bem como na formao de contratos de empreitadas
de obras pblicas, de locao ou aquisio de bens e aquisio de servios cujo valor seja inferior aos
respectivos limiares europeus.

8. Simplificao do regime dos concursos de concepo.

9. Incluso das pequenas empreitadas de obras pblicas no regime de ajuste directo simplificado (at
5.000,00).

10. Alargamento do procedimento de concurso pblico urgente s empreitadas cujo valor estimado dos
contratos a celebrar no exceda 300.000,00.

11. Procede-se revogao das disposies que impem que a capacidade financeira se baseie, pelo menos,
no requisito mnimo traduzido pela expresso matemtica constante do antigo anexo IV ao CCP (relativo
ao EBITDA dos candidatos); deixa de haver um requisito legal mnimo para apuramento da capacidade
financeira no mbito do concurso limitado por prvia qualificao, passando todos os requisitos mnimos
de capacidade financeira a ser estabelecidos no programa do concurso.

2
ABREU ADVOGADOS DIREITO PBLICO & AMBIENTE

12. A criao de novos tipos de procedimentos, tais como:

12.1. A parceria para a inovao, a adoptar quando a entidade adjudicante pretenda a realizao de activi-
dades de investigao e o desenvolvimento de bens, servios ou obras inovadoras, independentemente da
sua natureza e das reas de actividade:

i) Trata-se de um procedimento sujeito a publicao;

ii) A que se candidatam pessoas ou entidades, as quais, posteriormente e sendo aceites as suas candidatu-
ras, apresentam projectos de I&D corporizando as respectivas propostas, as quais, por sua vez, so objecto
de negociao, sendo a adjudicao da parceria feita a um ou a vrios dos candidatos, segundo o critrio
da proposta economicamente mais vantajosa, i.e., com melhor relao qualidade-preo;

iii) As aquisies devem observar os nveis de desempenho e os preos mximos previamente acordados
entre a entidade adjudicante e os participantes na parceria.

12.2. O novo procedimento simplificado de alienao de bens mveis dos servios pblicos, com vista
a promover a cedncia, pela Administrao, de bens mveis de que no necessita, bem como a rentabili-
zao dos mesmos.

13. Em matria de excluso de candidaturas e propostas:

13.1. O desempenho deficiente significativo ou persistente de um co-contratante privado na execuo de


um contrato pblico, nos trs anos que antecedam a abertura de um novo procedimento, passa a constituir
impedimento para a apresentao de candidaturas ou propostas;

13.2. Consagrao expressa do dever de excluso de propostas que omitam termos ou condies fixados
no caderno de encargos.

14. Possibilidade de reserva de participao s entidades cujo objecto principal seja a integrao social e
profissional de pessoas com deficincia ou desfavorecidas, desde que pelo menos 30 % dos trabalhadores
daquelas entidades tenham deficincia devidamente reconhecida nos termos da lei ou sejam desfavoreci-
dos.

15. Em sede de suprimento de irregularidades nas candidaturas e nas propostas:

15.1. Possibilidade de suprimento, num prazo de cinco dias, de irregularidades das candidaturas e das
propostas, sempre que estas correspondam a formalidades no essenciais e possam ser sanadas sem pre-
juzo para a concorrncia (e.g. documentos em falta);

15.2. O prazo para a apresentao de lista de erros e omisses passa a ser idntico ao prazo previsto para
pedidos de esclarecimentos (primeiro tero do prazo para apresentao de propostas);

15.3. Encurtamento, em geral, de todos os prazos procedimentais;

15.4. Obrigao de disponibilizao livre, completa e gratuita das peas do procedimento.

16. Alterao da regra de fixao do critrio do preo anormalmente baixo, eliminando a sua indexa-
o ao preo base, para se passar a prever que o mesmo seja fundamentadamente definido no programa
do procedimento ou no convite, tendo em conta o desvio percentual em relao mdia dos preos das
propostas a admitir, ou outros critrios considerados adequados, nomeadamente os preos mdios obtidos
na consulta preliminar ao mercado, se tiver existido.

17. Dever de as entidades adjudicantes assegurarem, na formao e na execuo dos contratos pblicos, o
respeito das normas aplicveis em vigor, em matria social, laboral, ambiental e de igualdade de gnero,
quer sejam de fonte internacional, europeia ou interna, por parte dos operadores econmicos.

3
ABREU ADVOGADOS DIREITO PBLICO & AMBIENTE

18. Ao nvel das competncias do jri:

18.1. Atribuio de competncia ao jri para proceder apreciao de solues e projetos;

18.2. A retirada ao jri, a favor do rgo competente para a deciso de contratar que no a pode delegar,
da competncia para retificar as peas do procedimento e aceitar ou rejeitar os erros ou omisses do
caderno de encargos.

19. Em matria de critrios de adjudicao:

19.1. Critrio-regra de adjudicao o critrio da proposta economicamente mais vantajosa, tendo por
base a melhor relao qualidade-preo e o preo ou custo, utilizando uma anlise custo-eficcia, nomeadamente
os custos do ciclo de vida, apesar de se permitir a adjudicao pelo preo mais baixo, (nomeadamente
quando as peas do procedimento definam todos os restantes elementos da execuo do contrato a celebrar);

19.2. Passa a ser vedada a utilizao do critrio do momento de entrega da proposta como critrio de
desempate.

20. Em matria de cauo:

20.1. A cauo deixa de ter um valor fixo e a percentagem de 5% do preo contratual passa a ser o limite
mximo (da cauo). A entidade adjudicante faz uma avaliao casustica baseada na complexidade e
expresso financeira do contrato como critrios para a avaliao casustica da entidade adjudicante;

20.2. No caso de contratos de durao superior a cinco anos, o valor de referncia, para efeitos de fixao
da cauo, aplica-se apenas ao primeiro tero da durao do contrato, de modo a evitar caues manifes-
tamente excessivas;

20.3. As renovaes deixam de ser tidas em conta, pata efeitos de fixao do valor da cauo;

20.4. A previso do anterior montante de 5% do preo contratual como mero indicador supletivo, no caso
de silncio das peas do procedimento;

20.5. A previso da liberao gradual da cauo.

21. Em matria de celebrao, vigncia e cumprimento de acordos-quadro (centrais de compras, entre


outras):

21.1. Possibilidade de celebrao de um acordo quadro concretizador de todos os aspectos da execuo do


contrato tambm com vrios operadores econmicos, contrariamente ao que sucedia na verso anterior,
na qual a celebrao de acordos-quadro com vrios operadores se resumia a acordos-quadro com aspectos
deixados em aberto quanto execuo;

21.2. Possibilidade de contratao fora de acordos-quadro, no domnio do respectivo objecto:

i) recurso a centrais de compras estrangeiras, que se revele economicamente mais vantajoso para os mes-
mos efeitos;

ii) sempre que se demonstre que, para uma dada aquisio, a utilizao do acordo quadro levaria ao pa-
gamento de um preo pelo menos 10% superior ao preo praticado no mercado para objeto com as mesmas
caractersticas e nvel de qualidade.

22. Em sede de execuo de contrato, prev-se a possibilidade de a entidade adjudicante ordenar a cesso
da posio contratual para o candidato cuja proposta tenha ficado graduada em 2 lugar, por incumpri-
mento do co-contratante cedente.

4
ABREU ADVOGADOS DIREITO PBLICO & AMBIENTE

23. Poderes unilaterais de modificao do contrato, a serem exercidos pela entidade adjudicante no de-
curso do contrato, podem decorrer tambm do prprio contrato (todavia sujeitos a limites quantitativos,
cuja violao gera dever de abertura de novo procedimento pr-contratual).

24. O aprofundamento da regulao das transferncias de risco para os privados nos contratos de con-
cesso.

25. A introduo da noo de trabalhos ou servios complementares, que substitui os trabalhos a mais
e os trabalhos de suprimento de erros e omisses.

26. A previso da emisso da factura electrnica em contratos pblicos embora, at 31 de Dezembro de


2018, continue a ser admissvel a utilizao de mecanismos de facturao distintos.

27. A previso da figura do gestor do contrato, com a funo de acompanhar permanentemente a execuo
deste, cabendo-lhe um conjunto de obrigaes, nomeadamente:

i) Elaborar indicadores de execuo quantitativos e qualitativos adequados a cada tipo de contrato, que
permitam medir os nveis de desempenho do co-contratante, a execuo financeira, tcnica e material do
contrato (em contratos com especiais caractersticas de complexidade tcnica ou financeira ou de durao
superior a trs anos);

ii) Comunicar de imediato eventuais desvios, defeitos ou outras anomalias na execuo do contrato ao
rgo competente, propondo em relatrio fundamentado as medidas correctivas que, em cada caso, se
revelem adequadas; e

iii) Adoptar as medidas correctivas previstas supra, mediante delegao de poderes, a adopo das medidas
a que se refere o nmero anterior, salvo em matria de modificao e cessao do contrato.

28. Em matria de subcontrato, destaca-se a faculdade de o subcontratado reclamar, junto do contraente


pblico, os pagamentos em atraso que lhe sejam devidos pelo co-contratante, exercendo o contraente
pblico o direito de reteno sobre as quantias do mesmo montante devidas ao co-contratante por fora
do contrato principal.

29. Possibilidade de o juiz no anular o contrato por razes de boa-f e proporcionalidade a ponderar no
caso concreto.

30. Possibilidade de o caderno de encargos prever o recurso arbitragem.

www.abreuadvogados.com Para mais informaes contacte apdpa@abreuadvogados.com

Lisboa (Nova morada) Porto Madeira


Av. Infante D. Henrique, 26 Rua S. Joo de Brito, 605 E - 4 Rua Dr. Brito da Cmara, 20
1149-096 Lisboa 4100-455 Porto 9000-039 Funchal
(+351) 217 231 800 (+351) 226 056 400 (+351) 291 209 900
(+351) 217 231 899 (+351) 226 001 816 (+351) 291 209 920
lisboa@abreuadvogados.com porto@abreuadvogados.com madeira@abreuadvogados.com

Siga-nos
www.linkedin.com/company/abreu-advogados
www.twitter.com/abreuadvogados

A Abreu Advogados uma B Corp.


As empresas B Corp, lderes do movimento global de
A Abreu Advogados a 1 sociedade A Abreu Advogados compensa pessoas que usam os negcios como uma fora para
de advogados em Portugal com sistema a sua pegada de carbono e est o bem, cumprem as mais elevadas normas corporativas
de gesto certificado (ISO 9001). certificada como e)mission neutral. em matria de responsabilidade, transparncia e desempenho
social e ambiental e fomentam o poder dos negcios
para resolver desafios sociais e ambientais.