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ANANINDEUA/PA
Processo n 0000798-17.2015.5.08.0121
RECURSO ORDINRIO
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EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO
I. DA TEMPESTIVIDADE
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a pagar reclamante, com juros e correo monetria, no prazo e
condies da fundamentao, a importncia de r$-40.157,96, a
ttulo de: salrio fixo com reflexos em aviso prvio, frias mais um
tero, gratificaes natalinas, repouso remunerado e FGTS com
40%; multa do artigo 477, da CLT; dirias pelo uso do veculo
prprio em servio. So concedidos, ainda, os benefcios da justia
gratuita reclamante. Improcedentes os demais pedidos, por falta
de amparo legal. Tudo nos termos da fundamentao e da memria
de clculo em anexo, que integram o dispositivo, para todos os fins.
Custas, pelas reclamadas, em R$-1.281,24, calculadas sobre o valor
da condenao.
Ocorre que, data vnia, a r. deciso deve ser reformada, conforme ser
demonstrado a seguir.
III. PRELIMINARMENTE
Por uma simples leitura da sentena vergastada verifica-se que o MM. Juzo a quo,
no considerou para sua anlise os seguintes documentos:
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Restou comprovado nos autos que os vendedores externos, na Capital e no Interior,
no so objeto de controle da Reclamada, e portanto as atividades dadas a eles so
executadas de acordo com a rota e estratgia de trabalho criadas por eles mesmos, podendo
solicitar a empresa as despesas de transporte, ou mesmo a utilizao dos veculos da Frota
da Recorrente.
Note-se que estou comprovado por depoimento das testemunhas que existem no
quadro de funcionrios vendedores que no possuem veculos prprios mas executam as
suas atividades da mesma forma que os demais.
Urge aclarar que a reclamante confessa que a referida empresa possua veculos
para utilizao das atividades que a mesma por si mesma decidiu fazer com seu veculo
prprio, Seno vejamos:
que utilizava o seu prprio carro para o trabalho; que vendia leos
lubrificantes de marca mobil; que utilizava seu carro para buscar o
gerente e coordenadores nos hotis quando estavam em Belm; que
no foi ajustada indenizao pelo uso do carro. AO ADVOGADO
DA RECLAMADA, RESPONDEU: que a empresa possui veculos
prprios; que no podia utilizar os veculos no trabalho; que os
veculos serviriam para transportar os gerentes e coordenadores
mas nunca eram usados com esse fim; que possui vrios motorista
em seus quadros, porm no havia uma clara distino de tarefas na
empresa
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Sr. ANTONIO DE PADUA AMARAL DE LIMA: que existem
vendedores sem carros na empresa; que pode citar o caso dos
senhores Francisco Elias e Plinio; que possvel efetuar vendas por
telefone.
Urge aclarar que essa informaes todas constam dos autos e foram completamente
ignoradas pelo MM. Juzo a quo quando da prolao de sua sentena, uma vez que tais
provas documentais e testemunhais do fora a tese da reclamada/recorrente de
AUSNCIA DE PROVA DA OBRIGATORIEDADE O USO DE VECULO PRPRIO.
Note-se que o conjunto ftico probatrio existente nos autos no foram analisados
detidamente, portanto, encontra-se sem a prestao jurisdicional adequada, violando o Art.
832 da CLT e o Art. 93, inciso IX, da Constituio Federal, exatamente pela falta de
fundamentao da deciso.
A jurisprudncia ptria tem entendido que o Julgador deve apreciar todas as provas
insertas nos autos, fundamentando a sua deciso de forma plena, seno vejamos:
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documentao exija anlise tcnica, h que ser nomeado perito
contbil.
(TRT-5 - RecOrd: 00006654620135050341 BA 0000665-
46.2013.5.05.0341, Relator: LUZA LOMBA, 2. TURMA, Data
de Publicao: DJ 25/08/2014, disponvel no stio eletrnico:
http://trt-5.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/158329296/recurso-
ordinario-record-6654620135050341-ba-0000665-4620135050341)
Dever, assim, ser reconhecida a nulidade parcial da V. sentena por este Egrgio
Tribunal, por ausncia de fundamentao, devolvendo os autos origem para prolao de
novo julgamento, apreciando integralmente o tema de AUSNCIA DE PROVA DA
OBRIGATORIEDADE DE USO DE VECULO PRPRIO, diante da anlise do conjunto
provatrio inserto aos autos, ou, alternativamente, seja a referida deciso modificada neste
particular por este Douto Colegiado.
O MM. Juzo de primeiro grau, entendeu est afastada a prescrio bienal, posto
que restou comprovado pela certido de id 86fe917 a indisponibilidade do Sistema do PJE
no mbito da Justia do Trabalho da 8 Regio entre 27/06 e 04/07/2015 (sbado),
porquanto a reclamao trabalhista ajuizada em 06/07/2015 estaria imprescrita.
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Portanto, vem requerer deste Egrgio Tribunal aplique a prescrio bienal,
reformando a sentena neste particular.
IV. MRITO
Acaso superadas as preliminares arguidas acima, o que se admite apenas por apego
ao debate, passa-se ao mrito do presente recurso.
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Em outros termos, a ALTERAO DO CONTRATO DE TRABALHO, na forma
de pagamento, unilateralmente pelo SINDICATO, atravs de CCT, no levou em
considerao os contratos em vigor. No caso da Reclamada, que possui VENDEDORES
EXTERNOS em 03 (trs) Estados (Par, Maranho e Piau), desempenhando funes na
Capital e no Interior dos referidos Estados, a mudana da forma de pagamento, implicaria
em estabelecer METAS e PERCENTUAIS distintos para os VENDEDORES do Estado do
Par.
Desse modo, a Reclamada no malferiu o disposto no art. 486, da CLT que assim
dispe:
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nulidade da clusula infringenteindiretamente, prejuzos ao
empregado desta garantia.
Em que pese no ter cumprido o estabelecido na conveno coletiva durante todo o
pacto laboral, a reclamada demonstrou no existir prejuzo material a reclamante, uma
vez que no houve reduo no salrio da empregada.
Por outro lado, convm destacar que a CFH distribuidora dos produtos da
COSAN nos estados do Maranho, Piau e Par, incluindo Capital e interior, onde possui
um nmero muito significativo de vendedores externos, da o deferimento da verba em
favor da reclamante, resultaria em quebra da isonomia salarial entre os empregados,
causando o efeito cascata em outras possveis reclamaes trabalhistas contra esta
recorrente.
Restou comprovado nos autos que todas as verbas rescisrias foram quitadas
quando da resciso do contrato de trabalho, dentro do prazo estabelecido no referido artigo,
portanto no poderia ser considerada intempestiva a quitao, como forou o entendimento
do Mm Juzo de primeira instncia.
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Evidencia-se que o entendimento esposado pelo Doutro magistrado a quo,
encontra-se dissociado do entendimento pacificado do TST, seno vejamos:
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APLICAO DA MULTA FUNDAMENTADA NA
EXISTNCIA DE DIFERENAS DE VERBAS RESCISRIAS
DECORRENTES DE REFLEXOS DE VERBAS DEFERIDAS
EM JUZO. A reclamada efetuou o pagamento das verbas
rescisrias dentro do prazo estabelecido no 6 do artigo 477
da CLT, no podendo ser condenada ao pagamento da multa
prevista no 8 do citado preceito legal apenas porque foram
deferidas na mesma reclamao outras parcelas ao obreiro, que
repercutiram no valor das verbas rescisrias. Recurso de revista
conhecido e provido. HORAS EXTRAS. INCIDNCIA NO
CLCULO DO REPOUSO SEMANAL REMUNERADO. No
caso, o Regional, ao entender que as horas extras repercutem no
descanso semanal remunerado, decidiu em conformidade com o
disposto na Smula n 172 do TST, in verbis: "REPOUSO
REMUNERADO. HORAS EXTRAS. CLCULO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Computam-se no clculo do
repouso remunerado as horas extras habitualmente prestadas. (ex-
Prejulgado n 52)". Alm disso, a invocao genrica de violao
do artigo 5, inciso II, da Constituio Federal de 1988, em regra e
como ocorre neste caso, no suficiente para autorizar o
conhecimento deste recurso com base na previso da alnea c do
artigo 896 da CLT, na medida em que, para sua constatao, seria
necessrio concluir, previamente, ter havido ofensa a preceito
infraconstitucional. Por outro lado, no ficou configurada, de forma
direta e literal, nos termos em que estabelece a alnea c do artigo
896 da CLT, a alegada ofensa ao artigo 67 da CLT e contrariedade
s Smulas n os 118, 225 e 256 do TST. Recurso de revista no
conhecido. RECURSO DE REVISTA ADESIVO DO
RECLAMANTE. PRECLUSO CONSUMATIVA . O Tribunal
Regional do Trabalho da 6 Regio no conheceu do recurso
ordinrio interposto pela reclamada porque deserto. De outra parte,
deu provimento parcial ao recurso do reclamante para deferir a
multa prevista no art. 477 da CLT. Inconformada, a reclamada
interps recurso de revista, cujo processamento foi deferido, no
qual se insurgiu contra o no conhecimento do seu recurso
ordinrio , bem como contra a sua condenao multa do art. 477
da CLT. Por sua vez, o reclamante apresentou recurso de revista
adesivo, impugnando a deciso regional no que concerne s horas
extras, descontos indevidos e dano moral. A Corte a quo denegou
seguimento ao recurso de revista adesivo do reclamante. Todavia, o
reclamante no se insurgiu contra a deciso em que se denegou
seguimento ao seu recurso adesivo, o que inviabilizada sua anlise
nesse momento processual, em razo da precluso consumativa.
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Cabia parte , naquele momento , interpor agravo de instrumento,
a fim de possibilitar a anlise do recurso denegado, o que , no
entanto, no ocorreu. Recurso de revista no conhecido.
(TST - RR: 46001520075060006, 2 Turma, Relator: Jos Roberto
Freire Pimenta, Data de Julgamento: 09/09/2015, Data de
Publicao: DEJT 18/09/2015, inteiro teor disponvel no stio
oficial do TST, bem como disponibilizado no endereo eletrnico:
http://tst.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/234219959/recurso-de-
revista-rr-46001520075060006)
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Dessa maneira, arbitra-se a indenizao em 50% do valor
pretendido por ms (R$-1.050,00), por todo o contrato.
Por uma simples leitura da sentena vergastada verifica-se que o MM. Juzo a quo,
no considerou para sua anlise os seguintes documentos:
Note-se que estou comprovado por depoimento das testemunhas que existem no
quadro de funcionrios vendedores que no possuem veculos prprios mas executam as
suas atividades da mesma forma que os demais.
Urge aclarar que a reclamante confessa que a referida empresa possua veculos
para utilizao das atividades e que a mesma por si mesma decidiu fazer com seu veculo
prprio, Seno vejamos:
que utilizava o seu prprio carro para o trabalho; que vendia leos
lubrificantes de marca mobil; que utilizava seu carro para buscar o
gerente e coordenadores nos hotis quando estavam em Belm; que
no foi ajustada indenizao pelo uso do carro. AO ADVOGADO
DA RECLAMADA, RESPONDEU: que a empresa possui veculos
prprios; que no podia utilizar os veculos no trabalho; que os
veculos serviriam para transportar os gerentes e coordenadores
mas nunca eram usados com esse fim; que possui vrios motorista
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em seus quadros, porm no havia uma clara distino de tarefas na
empresa
Urge aclarar que essa informaes todas constam dos autos e foram completamente
ignoradas pelo MM. Juzo a quo quando da prolao de sua sentena, uma vez que tais
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provas documentais e testemunhais do fora a tese da reclamada/recorrente de
AUSNCIA DE PROVA DA OBRIGATORIEDADE O USO DE VECULO PRPRIO.
Observa-se que a mesma indica que o seu veculo estava sendo utilizado de maneira
indevida, para tanto no comprova a referida conduta, ao contrrio, pelo seu depoimento e
do depoimento dos demais, partiu da recorrida utilizar-se do seu prprio veculo, mesmo
sabendo que a empresa possua Frota veicular para servir as atividades a serem exercidas.
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Havendo prova da ocorrncia de agresses pessoais direcionadas
especificamente ao empregado, resta configurado o dano moral
individual ressarcvel, tal como ocorrido no presente caso, em que
o diretor de vendas comprovadamente agia de forma faltosa,
menosprezando a produtividade e insultando a honra da autora,
restando demonstrada pois as agresses especficas parte
demandante. Presentes, pois, todos os elementos do dano moral,
quais sejam: conduta culposa, dano e nexo de causalidade,
imperiosa a responsabilizao do empregador. Condenao em
indenizao por danos morais devida.
(TRT 9 Regio, 72732008513909 PR 7273-2008-513-9-0-9, 4
Turma, Relator: SUELI GIL EL-RAFIHI, Data de Publicao:
24/08/2010, disponvel no stio oficial do TRT 9 Regio, bem
como no endereo eletrnico: http://trt-
9.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/18894478/72732008513909-pr-
7273-2008-513-9-0-9-trt-9)
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(TRT 9 Regio 5152009242905 PR 515-2009-242-9-0-5, Relator:
MRCIA DOMINGUES, 4A. TURMA, Data de Publicao:
01/04/2011, disponvel no stio oficial do TRT da 9 Regio, bem
como no endereo eletrnico: http://trt-
9.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/18880674/5152009242905-pr-
515-2009-242-9-0-5-trt-9)
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Data de Publicao: 03/11/2010 e 28/10/2010, inteiro teor
disponvel no stio oficial do TRT da 3 Regio, bem como no
endereo eletrnico: http://trt-
3.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/124320584/recurso-ordinario-
trabalhista-ro-1651200913403002-0165100-
7220095030134/inteiro-teor-124320591)
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necessrio o revolvimento dos fatos e provas coligidos aos autos, o
que no se coaduna com a natureza extraordinria do recurso de
revista, nos termos da Smula n 126 do TST. Agravo de
instrumento desprovido.
[...]
(TST - ARR: 4675220125090011, 7 Turma Relator: Luiz Philippe
Vieira de Mello Filho, Data de Julgamento: 15/04/2015, Data de
Publicao: DEJT 17/04/2015, disponvel no stio oficial do TST,
bem como disponibilizado atravs do endereo eletrnico:
http://tst.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/182358383/arr-
4675220125090011)
Outro problema que se infere no pedido de indenizao deferido pelo MM. Juzo a
quo fato da estimativa de que o veculo funcionasse para empresa reclamada como um
veculo LOCADO. Ora, a atividade do vendedor no entregava a MERCADORIA vendida
sequer inclui a emisso de Nota Fiscal, o vendedor mero intermedirio da venda, repassa
pedido de compra/venda Administrao da Empresa, que tem uma equipe financeira,
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equipe de faturamento, equipe que cuida do estoque e equipe que entrega a mercadoria
(motoristas em veculo prprio da empresa).
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testemunha indicada como mero informante. No h falar em
violao do art. 5, LV, da Constituio Federal, pois apesar do
reconhecimento de precluso temporal acerca da atribuio da
prova oral do banco, -como mero informante-, em decorrncia da
falta de protesto nas razes finais, asseverou a v. deciso regional
que o juzo ad quem pode valorar novamente a produo da prova
oral e atribuir, ou no, nfase s declaraes de um -informante-.
HORAS EXTRAS. ATIVIDADE EXTERNA. CONTROLE DE
JORNADA. O banco sustenta que no h necessidade de reexame
das provas para verificar o exerccio de atividade externa, quando a
prpria deciso regional admite tal fato. O e. Tribunal Regional
admite o labor em atividade externa, porm assenta, com base em
prova oral, que quando o empregado trabalhava em atividade
externa havia controle de jornada: -tinha que iniciar e encerrar a
jornada na agncia-. Incidncia da Smula n 126/TST.
REFORMATIO IN PEJUS. INDENIZAO DE
MANUTENO E DEPRECIAO DE VECULO PRPRIO.
PERIODICIDADE MENSAL E VALOR ARBITRADO. O banco
sustenta a reformatio in pejus, no tocante condenao ao
pagamento de indenizao a ttulo de manuteno e depreciao de
veculo prprio. Afirma que a r. sentena no determinou qualquer
tipo de periodicidade para o respectivo pagamento. Como pedido
sucessivo pugna pela reduo do valor arbitrado com base nos
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. No h falar em
reformatio in pejus muito menos em afronta aos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade, pois a v. deciso regional,
alm de reconhecer que a r. sentena determinara a periodicidade
mensal da condenao, a ttulo de indenizao pela manuteno e
depreciao de veculo prprio, diminuiu consideravelmente o
valor arbitrado de R$ 1.300,00 (um mil e trezentos reais) para R$
250,00 (duzentos e cinquenta reais), por considerar incoerente o
parmetro de valor mensal de locao de um veculo, pois esta
condenao para apenas ressarcir eventuais dispndios do
empregado com o uso do seu veculo e a locadora almeja lucro.
Inclumes os dispositivos de lei invocados. Agravo de instrumento
no provido.
(TST - AIRR: 25133420105120000 3 Turma, Relator: Alexandre
de Souza Agra Belmonte, Data de Julgamento: 12/03/2014, Data de
Publicao: DEJT 14/03/2014, inteiro teor disponvel no stio
oficial do TST e no endereo eletrnico:
http://tst.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/121809719/agravo-de-
instrumento-em-recurso-de-revista-airr-
25133420105120000/inteiro-teor-121809738)
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Ante o exposto, requer sejam julgados os pedidos de indenizao a
IMPROCEDENTES ttulo de DEPRECIAO, reformando a sentena de primeira
instncia, uma vez que o reclamante no comprovou a utilizao do bem ao referido
trabalho, no comprovou a exigncia do carro particular nas atividades desenvolvidas, nem
houve a correta demonstrao do ilcito e do quantum indenizatrio material, nos termos da
fundamentao exposta acima.
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e) Seja mantido o entendimento de quitao da Multa incidente
sobre FGTS diante do pagamento efetuado na resciso contratual;
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