Empregado

Consideraes Iniciais
O empregado um dos participantes da relao de emprego. Sua
definio est no art. 3o da Consolidao das Leis do Trabalho, que
diz:
"Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar
servios de natureza no eventual a empregador, sob a
dependncia deste e mediante salrio."

Portanto, s ser considerado empregado o prestador de servios

que se encaixar na definio legal.

Vejamos a diferena entre empregado e trabalhador.

Trabalhador aquele que presta um servio. Logo, trabalhador o

proprietrio de uma padaria, um advogado (um Clecius da vida) que
tenha seu prprio escritrio, um dentista ou um mdico, que
tenham seus consultrios onde atendam os pacientes mediante
pagamento da consulta por parte destes.

Lembre-se que estes trabalhadores exercem suas atividades sem

qualquer subordinao junto aos seus tomadores de
servios, isto , junto a seus fregueses, clientes e pacientes.

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Portanto, o que interessa ao Direito do Trabalho o trabalhador
empregado, ou seja, aquele que presta servios de forma
subordinada a outrem.

E no somente a subordinao que caracterizar um trabalho com

vnculo de emprego. Alm da subordinao existem a
pessoalidade, a no-eventualidade e o salrio.

Agora j podemos estudar cada um desses elementos

caracterizadores do empregado.

o art. 3o da CLT j transcrito traz os elementos caracterizadores do

empregado.

So eles: trabalho pessoal de forma no eventual, sob

dependncia e mediante salrio.

Vejamos ento cada um desses elementos.

TRABALHO PESSOAL

o princpio da pessoalidade. Diz-se que o trabalho exercido em

carter pessoal, pois s a pessoa fsica que pode ser empregado,
e este no pode se fazer substituir por outrem na execuo dos
servios.

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Se houver uma relao de trabalho na qual o prestador de servio
seja uma pessoa jurdica, estaremos diante de uma situao que
interessa ao Direito Comercial ou ao Direito Civil.

Voltando ao aspecto da prestao pessoal do trabalho, dissemos

acima que o servio deve ser prestado pessoalmente pelo
empregado.

Todavia poder haver casos em que a substituio espordica do

servio por outra pessoa que no o empregado, no
descaracterizar este. Como?

o caso de um professor (um Clecius da vida), que num

determinado dia no possa comparecer faculdade e pede para um
colega seu que leciona outra disciplina, que ministre a aula daquele
dia.

Havendo concordncia do empregador, no estar descaracterizado

princpio da pessoalidade.

Atente-se somente para o fato de que esta substituio

deva ser espordica.

SERVIOS NO EVENTUAIS

No eventual o servio prestado de forma contnua, dentro do

avenado pelas partes.

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No eventual aquele servio exercido de forma repetitiva. Poder
ser o trabalho prestado de segunda a sexta-feira das 9:00 s
18:00h; bem como um servio prestado uma vez por semana
durante um certo horrio, digamos, no perodo noturno. Mais uma
vez usaremos o exemplo deste professor, que poder lecionar todas
as segundas-feiras das 19:30 s 22:30h e estaremos diante de um
servio prestado de forma no eventual.

J o Eventual aquele servio prestado de forma no costumeira.

o caso de um encanador, de um pedreiro ou de um marceneiro, os
quais podem ser contratados para que prestem um servio numa
residncia por determinado perodo. Nestes casos no h a
continuidade; logo, no constante, no havendo que se falar em
vnculo de emprego, certo?

DEPENDNCIA DO EMPREGADOR

Outro elemento caracterizador do empregado previsto pela lei o

da dependncia do mesmo ao empregador.

Mas o que vem a ser esta dependncia?

Entendo que o termo dependncia utilizado pela lei est a indicar

a subordinao. Esta exterioriza-se quando o empregador toma
decises quanto ao funcionamento de sua empresa.

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 o empregador quem escolhe o local de trabalho, quem adquire as
ferramentas, utenslios e uniformes de trabalho, e, ainda, tem o
empregador a prerrogativa de dar ordens ao empregado,
determinando a este o qu, onde e como fazer suas tarefas
profissionais.

SALRIO

este o ltimo elemento legal da caracterizao do empregado.

Um dos elementos do contrato de trabalho a onerosidade. No
h contrato de trabalho se este for gratuito.

Mas poder haver uma situao prtica em que estejamos diante de

uma pessoa fsica que preste servios de forma no eventual sob
dependncia de um empregador, mas que no tenha o elemento
salrio.

o caso das atividades religiosas, nas quais, digamos uma freira, ou

um pastor, que trabalhem num hospital diariamente, mas sem
receberem salrio, pois inerente a essas atividades a gratuidade,
no sendo, pois, empregados.

Observem este julgado:

"Contrato de emprego - Pastor - Inexistncia. Inexiste contrato de

emprego entre o Pastor e sua Igreja, face natureza espiritual e
vocacional do vnculo. Aquele que exerce atividade subordinada

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unicamente sua crena, mantendo com a instituio um liame
puramente religioso, no dela um trabalhador comum. No
restando caracterizada a relao empregatcia entre os litigante
(TRT - MG, RO 2.042/90, Tarcisio Giboski, Ac. 2ll T.).

Empregado e Trabalhador Autnomo

Trabalhador autnomo aquele que presta seu servio sem

qualquer subordinao a quem quer que seja.

o advogado, o mdico, o dentista e o representante comercial

autnomo.

Na prtica, muitas vezes, uma relao de trabalho autnoma pode

estar escondendo uma relao de emprego.

Vejamos algumas hipteses:

Um representante comercial autnomo que tenha assinado um
contrato como tal com uma empresa, recolhendo o mesmo as
verbas devidas Previdncia Social, que tenha registro em seu
rgo de classe, poder ser empregado. Isto ocorrer se ele se
encaixar na definio do art. 3o da CLT, que acabamos de estudar.

Pode algum perguntar: Mas e o contrato assinado? pergunta

acima respondemos: Tal contrato nulo. O art. 9o da CLT diz:

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"Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de
desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na
presente Conso]idao."

Ora, se uma pessoa fsica prestar servios no eventuais a

empregador, sob dependncia deste e mediante salrio, ser
empregado e aquele contrato nulo. Logo no gera qualquer efeito
jurdico.

Neste sentido o teor do seguinte julgado:

"Representante comercial autnomo - Irrelevncia do
preenchimento dos requisitos formais da Lei 4.886/65 para afastar o
reconhecimento de vnculo de emprego. Os requisitos formais da Lei
4.886/65 no so suficientes para caracterizar o trabalhador como
representante comercial autnomo, quando questionada em juzo a
natureza jurdica da relao havida. Serve, quando muito, como
mero indcio. Nada mais. Provada a subordinao jurdica, pela
obrigao de comparecimento dirio, acompanhados de relatrios,
alm de fornecimento de ajuda de custo e talonrios, caracterizado
resta o vnculo de emprego e descaracterizada a autonomia. Isto
porque, sendo o contrato de trabalho, contrato realidade,
irrelevante o mascaramento que se lhe pretende emprestar, quando
a realidade ftica aponta na direo da ausncia de poder e direo
do trabalhador sobre sua atividade, alm de no-assuno dos
riscos da mesma" (TRT Camp., RO 6.648/90.0, Antonio da Fonseca,
AC. 4.944/91).

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 Empregado Domstico
o art. 3o da CLT no aplicvel ao empregado domstico, pois a
este aplica-se a definio contida no art. 12, da Lei nmero 5.859,
de 11-12-1972:
"Art. 1o Ao empregado domstico, assim considerado aquele que
presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa
pessoa ou famlia, no mbito residencial destas, aplica-se o
disposto nesta lei."

Logo, empregado domstico aquele que trabalha de forma no

eventual e sem finalidade lucrativa no mbito familiar.

Com o advento da Constituio da Repblica em 5-10-1988, o

empregado domstico passou a ter outros direitos alm dos j
garantidos pela Lei n 5.859.

O pargrafo nico do art. 7o da Constituio Federal assegura aos

empregados domsticos os seguintes direitos:

1. Salrio mnimo,
2. Irredutibilidade do salrio,
3. Dcimo Terceiro salrio,
4. Repouso semanal remunerado,
5. Frias anuais remuneradas com pelo menos um tero a mais,
6. Licena gestante,
7. Licena paternidade,
8. Aviso prvio e

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 9. Aposentadoria.

Preste a ateno: Note-se que aos empregados domsticos

no so assegurados os seguintes direitos:

1. Recebimento de horas extras,

2. FGTS (facultativo) e estabilidade no emprego gestante no
perodo compreendido entre a confirmao da gravidez e o
parto (cf. art. 7o, I e pargrafo nico da Constituio da
Repblica e art. 10, II, b dos Atos das Disposies
Constitucionais Transitrias).

Terceirizao

Muito difundido hoje em dia, o vocbulo terceirizao tem levado

Justia do Trabalho vrias causas, com enormes prejuzos para
empresas que, num primeiro momento, entendiam no serem
empregadoras.

A terceirizao consiste na possibilidade de uma empresa

passar para "terceiros" parte de seus servios. Todavia, este
procedimento poder gerar vrios transtornos do ponto de vista
jurdico, particularmente quanto existncia de vnculo de emprego.

Tentando minimizar os problemas da terceirizao, o Tribunal

Superior do Trabalho emitiu a Smula 331:

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"I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo o caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 3-1-1974).
II - A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da
Administrao Pblica direta, indireta ou funcional (art. 37, inc. II,
da Constituio Federal).
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao
de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20-6-1983), de
conservao e limpeza, bem como a de servios especializados
ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a
pessoalidade e a subordinao direta.
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador de
servios quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgo da
administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que
hajam participado da relao processual e constem tambm do
ttulo executivo judicial" (art. 71 da Lei n 8.666/93).

Como se v, a terceirizao s ser vlida em se tratando de

trabalho temporrio, servios de vigilncia, conservao e
limpeza e os ligados atividade-meio do tomador, desde
que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.

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H que se tomar cuidado, tambm, para o caso de os empregados
da empresa "terceirizada" ingressarem com reclamaes
trabalhistas, pois se estas no pagarem aos mesmos, poder tal
encargo recair sobre a tomadora dos servios.

Trabalho Temporrio

O trabalho temporrio regulamentado pela Lei n 6.019, de 3 de

janeiro de 1974.
Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma
empresa, para atender necessidade transitria de substituio de
seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de
servios (cf. art. 2 da Lei n 6.019/74).

J, empresa de trabalho temporrio, conceitua a lei, a pessoa

fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar
disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores,
devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos (art.
4).

As empresas de trabalho temporrio dependero de registro no

Departamento Nacional de Mo-de-Obra do Ministrio do Trabalho.
No trabalho temporrio, existem dois contratos:
1. Um de carter civil entre a empresa de trabalho temporrio
e a cliente, e outro,
2. De trabalho, entre o prestador de servios e a empresa de
trabalho temporrio.

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O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa
tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado, no
poder exceder trs meses, salvo autorizao concedida pelo rgo
local do Ministrio do Trabalho.

Os contratos celebrados entre as empresas, bem como o firmado

com o trabalhador, devero ser escritos.

O trabalhador temporrio ter os seguintes direitos:

"Art. 12. Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes

direitos:

a) Remunerao equivalente percebida pelos empregados de

mesma categoria da empresa tomadora ou cliente calculados base
horria, garantida, em qualquer hiptese, a percepo do salrio
mnimo regional;

b) Jornada de oito horas, remuneradas as horas extraordinrias no

excedentes de duas, com acrscimo de 20% (vinte por cento);

c) frias proporcionais, nos termos do art. 25 da Lei n 5.107, de 13

de setembro de 1966;

d) repouso semanal remunerado;

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e) adicional por trabalho noturno;
f) indenizao por dispensa sem justa causa ou trmino normal do
contrato, correspondente a 1/12 (um doze avos) do pagamento
recebido;

g) seguro contra acidente do trabalho;

h) proteo previdenciria nos termos do disposto na Lei Orgnica

da Previdncia Social.

O trabalho temporrio tem por finalidade a de satisfazer a

necessidades temporrias das empresas (exemplos: o afastamento
de empregado efetivo por motivo de doena, frias, aumento de
servio em certas pocas do ano etc.).

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