CONCURSO FURB

PROVA DIDÁTICA

ESPÉCIES DE NORMA JURÍDICA

Leonardo da Rocha de Souza

1. L E I: E T IMOLOG I A E D I V ER S I DA D E

2. L ACU NAS DA L EI

3. COS T U ME S JUR Í D I CO S

4. J U R IS PRU D Ê N C I A

5. FONT E S NÃO ES TATA I S

ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

INTRODUÇÃO
LACUNAS

Lei: acepção genérica

DA LEI

▪▪ Montesquieu: lei é a relação causal ou

funcional entre dois ou mais fatos
JURÍDICOS
COSTUMES

Leis
Mundo da Natureza leis físico-matemáticas

leis sociais
JURISPRUDÊNCIA

Mundo da Cultura
leis éticas
normas morais
normas de trato social
normas jurídicas
legais
consuetudinárias
FONTES NÃO

jurisdicional
ESTATAIS

negocial
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

DO VOCÁBULO “LEI” (norma jurídica legal)

1. ETIMOLOGIA E DIVERSIDADE DE SIGNIFICAÇÃO
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ETIMOLOGIA E DIVERSIDADE
Origem etimológica de lei = Lex
LACUNAS
DA LEI

Possibilidades:

a) Lex vem de legere = ler (Isidoro de Sevilha)

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ Roma primitiva: regras não escritas (consuetudinárias)

▪▪ República romana: regras escritas que deveriam ser lidas

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

b) Lex vem de ligare = ligar (Tomás de Aquino)

▪▪ Lex serviam para leis e contratos (que

LACUNAS
DA LEI

nem sempre eram escritos)

▪▪ A Lex liga os indivíduos em suas

JURÍDICOS
COSTUMES

atividades, definindo obrigações

c) Lex vem de eligere = escolher (Cícero)

JURISPRUDÊNCIA

▪▪ O legislador escolhe uma norma para se tornar lei.

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA DA LEI
Vem crescendo a importância da lei escrita.
LACUNAS
DA LEI

Motivos:

a) rapidez: elaboração mais rápida que os costumes

JURÍDICOS
COSTUMES

(facilita adaptar o direito às necessidades sociais)

b) difusão e precisão: é mais fácil conhecer

a lei e saber seus exatos termos
JURISPRUDÊNCIA

c) certeza e segurança: por isso, as relações são

dotadas de maior certeza e segurança jurídica
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

TIPOS DE LEIS
LACUNAS

Lei: resultado da atividade legislativa

DA LEI

CF - Art. 59. O processo legislativo compreende a

elaboração de:
JURÍDICOS
COSTUMES

I - emendas à Constituição; V - medidas provisórias;

II - leis complementares;
JURISPRUDÊNCIA

VI - decretos legislativos;

III - leis ordinárias; VII - resoluções.

IV - leis delegadas;
FONTES NÃO
ESTATAIS
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

LEI; (norma jurídica legal)

2. O PROBLEMA DAS LACUNAS DA
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

INTEGRAÇÃO DO DIREITO
LACUNAS

Normas jurídicas versus constantes transformações

DA LEI

sociais.

Lacunas.
JURÍDICOS
COSTUMES

Processo de preenchimento das lacunas existentes na

lei.
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Autointegração: elementos do próprio ordenamento

preenchem as lacunas
LACUNAS
DA LEI

(exemplo: utilização da analogia)

Heterointegração: elementos externos ao ordenamento

JURÍDICOS
COSTUMES

preenchem as lacunas

(exemplo: utilização do costume e da equidade)

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Integraçao visa:
LACUNAS

▪▪ paz social no convívio humano

DA LEI

▪▪ segurança jurídica

▪▪ plenitude da ordem jurídica: precisa ter solução para

JURÍDICOS
COSTUMES

todas as questoes que surgirem nas relações sociais.

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

LACUNAS DA LEI E DO
ORDENAMENTO JURÍDICO
LACUNAS
DA LEI

Lacuna normativa: ausência de lei para um caso

concreto
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ lacuna involuntária:
o legislador não
tinha como prever
JURISPRUDÊNCIA

o caso (ex.: Uber)

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ lacuna voluntária: o legislador escolheu não legislar sobre

o caso (ex.: medicamentos aprovados pela ANVISA)
LACUNAS
DA LEI

▪▪ Lacuna ontológica: determinado

preceito legal não corresponde
mais à realidade social (ex.: lei
JURÍDICOS
COSTUMES

regulando o tráfego de bondes em

locais onde não existem mais)
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Lacuna axiológica: existe

lei para o caso para ela seria insatisfatória ou injusta
(Ex: casamento = união entre homem e mulher)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

MEIOS DE INTEGRAÇÃO
LACUNAS

DECRETO-LEI Nº 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942.

DA LEI

Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro

Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo

JURÍDICOS
COSTUMES

com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.

JURISPRUDÊNCIA

CPC - Art. 140. O juiz não se exime de decidir sob a alegação

de lacuna ou obscuridade do ordenamento jurídico.

Parágrafo único. O juiz só decidirá por

equidade nos casos previstos em lei
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Clóvis Beviláqua: enumeraçao é

excludente na ordem do art. 4°
LACUNAS
DA LEI

▪▪ Miguel Reale: pode se utilizar mais de um

meio de integração simultaneamente.
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Analogia
LACUNAS

▪▪ aplicar solução prevista para caso semelhante

DA LEI

▪▪ a solução está em uma lei

▪▪ tarefa do aplicador do direito: encontrar a

JURÍDICOS
COSTUMES

norma que tenha semelhança fundamental

▪▪ fundamento: isonomia = casos semelhantes

JURISPRUDÊNCIA

devem ter soluções semelhantes

▪▪ Ex.: greve no serviço público (utiliza-

se Lei sobre greve no setor privado)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Não pode ser aplicada a analogia:

▪▪ no direito penal (o que não está previsto na lei não

LACUNAS
DA LEI

é crime). Só admite analogia para beneficiar o réu

▪▪ no direito tributário (para impor ou aumentar tributos)

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ em normas de exceção que suprimem

ou restringem direitos
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Costumes
LACUNAS

▪▪ (veremos abaixo no tópico 3)

DA LEI

Princípios Gerais de Direito

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ São princípios que orientam a compreensão

do ordenamento jurídico.
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Servem criação de normas e como meio de integração

▪▪ Ex.: autonomia da vontade, liberdade de

FONTES NÃO

contratar, não retrocesso ambiental, boa-fé.

ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ papel importante na formação do Direito

▪▪ coerência e consistência
LACUNAS
DA LEI

▪▪ suporte para produção da norma e sua interpretação

▪▪ orientam a função jurisdicional

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ suprem as lacunas encontradas nas regras

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Equidade
LACUNAS

▪▪ Não está prevista na LINDB

DA LEI

▪▪ Mas é aceita pela doutrina como meio de integração

▪▪ A equidade pode estar prevista em lei

JURÍDICOS
COSTUMES

para preenchimento de lacuna.

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Ex.: CLT, art 8°

LACUNAS

▪▪ Art. 8º - As autoridades administrativas e a Justiça do

DA LEI

Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais,

decidirão, conforme o caso, pela jurisprudência, por
analogia, por equidade e outros princípios e normas gerais
JURÍDICOS
COSTUMES

de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda,

de acordo com os usos e costumes, o direito comparado,
JURISPRUDÊNCIA

mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe

ou particular prevaleça sobre o interesse público.
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Ou
LACUNAS

▪▪ Pode ser um de adaptação da norma ao caso concreto, para

DA LEI

corrigir eventuais defeitos da generalidade das normas.

▪▪ Ex.: licença “maternidade” para pais em

JURÍDICOS
COSTUMES

casos de falecimento da mãe no parto

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

CPC - Art. 140. O juiz não se exime de decidir sob a

alegação de lacuna ou obscuridade do ordenamento
LACUNAS
DA LEI

jurídico.

Parágrafo único. O juiz só decidirá por equidade nos

JURÍDICOS
COSTUMES

casos previstos em lei.

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

3. OS COSTUMES JURÍDICOS: DENOMINAÇÕES,

CONCEITO, IMPORTÂNCIA, ESPÉCIES;
LACUNAS
DA LEI

(norma jurídica consuetudinária)

JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

DENOMINAÇÕES E CONCEITO
LACUNAS

Denominações: costume, costume jurídico, norma

DA LEI

consuetudinária, prática consuetudinária, prática

costumeira, direito consuetudinário.
JURÍDICOS
COSTUMES

Prática de uma conduta, repetida e constante pelos

membros de uma comunidade.
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Convicção de sua obrigatoriedade.

LACUNAS

Gera uma norma jurídica coativa e cujo cumprimento é

DA LEI

exigível.

Prática geral aceita como sendo o direito

JURÍDICOS
COSTUMES

É a fonte mais espontânea e informal: surge de forma

natural e sem formalidades
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ELEMENTOS:
LACUNAS

1 - material ou objetivo (prática geral e repetição constante):

DA LEI

▪▪ envolve tempo (repetição constante e

efetiva) e espaço (de forma abrangente);
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ a repetição do ato deve ser uniforme e persistente;

▪▪ Clóvis Bevilaqua: formação tradicional

JURISPRUDÊNCIA

do costume jurídico - etapas:

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ 1º aparece uma relação nova ou ainda

não regularizada entre os Estados;
LACUNAS
DA LEI

▪▪ 2º a relação é regulada, segundo os princípios gerais do

Direito ou conforme o sentimento de justiça da época;
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ 3º a solução repercute, satisfatoriamente, na

sociedade dos Estados ou na consciência dos
indivíduos, e adquire a tendência a reproduzir-se;
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ 4º casos idênticos ou semelhantes aparecem, e a

mesma solução, naturalmente, se apresenta
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

2 - psicológico ou subjetivo (a aceitação

de que essa prática é jurídica).
LACUNAS
DA LEI

▪▪ opinio juris: o costume deve ser considerado obrigatório

pelo fato de ser justo e pertencente ao universo do Direito.
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ convicção de que a prática é

obrigatória por ser regra jurídica

▪▪ corresponde às ideias morais, às necessidades

JURISPRUDÊNCIA

econômicas e sociais do grupo

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA
LACUNAS

- Tempos primitivos
DA LEI

▪▪ Uma das formas mais antigas de expressão do Direito

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ Foi predominante até o advento da lei escrita

- Idade média
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ O costume volta a ter importância com o

desaparecimento da centralização do Estado

▪▪ Todo o direito estava contido no costume

FONTES NÃO

dos feudos e no direito canônico

ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Idade moderna
LACUNAS

▪▪ O costume vai enfraquecendo à medida

DA LEI

que o Estado vai se fortalecendo

▪▪ Com isso, volta a ser mais valorizada a lei

JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Dias atuais:
LACUNAS

▪▪ 1) sistema do common law: primado dos

DA LEI

usos e costumes e da jurisdição

▪▪ 2) sistema romano germânico: primado

JURÍDICOS
COSTUMES

do processo legislativo
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

2.1) Povos e comunidades tradicionais

2.2) Ainda mantém importância: tem mais facilidade

LACUNAS
DA LEI

de se adaptar a realidades geográficas e culturais

2.3) Direito comercial e internacional

JURÍDICOS
COSTUMES

Tem grande importância

JURISPRUDÊNCIA

no Direito Comercial:

▪▪ Bolsa de valores

▪▪ Bolsa de mercadorias
FONTES NÃO
ESTATAIS

▪▪ Ceasa
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

E no Direito Internacional:
- pressupõe prática comum a diversos Estados
LACUNAS
DA LEI

1) costume internacional universal (ex.:

delimitação do mar territorial)
JURÍDICOS
COSTUMES

2) costume internacional particular:

a) costume internacional regional (ex.: caso Haya de La Torre,

JURISPRUDÊNCIA

onde se discutiu sobre o asilo diplomático na América Latina)

b) costume internacional local (ex.: caso das pescarias

entre Reino Unido e Noruega) (Admite, assim, que
FONTES NÃO

a prática ocorra entre dois ou mais Estados)

ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Exemplos de Direito Internacional Ambiental:

LACUNAS

1) a Conferência das Nações Unidas sobre o Direito do

DA LEI

Mar (1973-1982): gerou a Convenção de Montego Bay

de 1982 (reconheceu diversos direitos relacionados à
zona costeira dos Estados e redução da poluição)
JURÍDICOS
COSTUMES

2) sentença arbitral do caso da Fundição Trail : gerou deveres

de não causar dano para outro Estado e aos seus territórios
JURISPRUDÊNCIA

nas Declarações de Estocolmo/1972 e Rio/1992.

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ESPÉCIES
LACUNAS

▪▪ secundum legem (segundo a lei)

DA LEI

▪▪ Está prevista na lei.

▪▪ praeter legem (além da lei)

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ O costume é utilizado na falta ou omissão da lei (integração)

▪▪ contra legem (contrário à lei)

JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Ex.: o cheque pós-datado (costume afasta sanção

penal por emissão de cheque sem fundo)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

CONCEITO
LACUNAS

Roma antiga: ciência do direito

DA LEI

Sentido moderno:

a) em sentido amplo: conjunto de decisões proferidas pelos juízes

JURÍDICOS
COSTUMES

ou tribunais sobre determinada matéria, ainda que divergentes

b) em sentido estrito: conjunto de decisões

JURISPRUDÊNCIA

uniformes, posiçao majoritária de um tribunal

FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

4. A JURISPRUDÊNCIA: CONCEITO E IMPORTÂNCIA

COMO FONTE DO DIREITO (norma jurídica jurisdicional)
LACUNAS
DA LEI
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA COMO FONTE DO DIREITO

LACUNAS

Força não vinculante:

DA LEI

▪▪ orienta os demais juízes, mas não os obriga

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ uniformização das decisões judiciais

▪▪ segurança jurídica
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Força vinculante:
LACUNAS

▪▪ a decisão judicial vincula as partes do processo

DA LEI

▪▪ nesse sentido, a atividade jurisdicional

é fonte de norma jurídica
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Súmula vinculante: força de lei

CF Art. 103-A. - O Supremo Tribunal Federal poderá,

LACUNAS
DA LEI

de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois

terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre
matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de
JURÍDICOS
COSTUMES

sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante

em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e
à administração pública direta e indireta, nas esferas
JURISPRUDÊNCIA

federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua

revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
FONTES NÃO
ESTATAIS
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

5. O PROBLEMA DAS FONTES NÃO ESTATAIS;

(norma jurídica negocial e de grupos sociais)
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

5.1. Norma jurídica negocial

LACUNAS
DA LEI

▪▪ norma negocial: resulta do acordo de vontades

▪▪ autonomia da vontade: poder de praticar

JURÍDICOS
COSTUMES

atos de acordo com a vontade

▪▪ poder negocial: exteriorização da autonomia da vontade

JURISPRUDÊNCIA

▪▪ negócio jurídico: declaração de vontade

que instaura uma relação jurídica
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

elementos essenciais:
LACUNAS

CC - Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:

DA LEI

I - agente capaz;

II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;

JURÍDICOS
COSTUMES

III - forma prescrita ou não defesa em lei.

JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

5.2. Poder normativo de grupos sociais

LACUNAS
DA LEI

Grupos sociais (não estatais) que criam normas

▪▪ Igreja católica: Direito canônico

JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ entidades que têm seus contratos

sociais, estatutos, regimentos...
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ bairros populares que têm suas próprias regras,

por vezes influenciadas por traficantes, milícias...

Visam regular a vida interna do grupo social

FONTES NÃO
ESTATAIS
OBRIGADO.