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CONCURSO FURB

PROVA DIDÁTICA

ESPÉCIES DE NORMA JURÍDICA

Leonardo da Rocha de Souza


1. L E I: E T IMOLOG I A E D I V ER S I DA D E

2. L ACU NAS DA L EI

3. COS T U ME S JUR Í D I CO S

4. J U R IS PRU D Ê N C I A

5. FONT E S NÃO ES TATA I S


ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

INTRODUÇÃO
LACUNAS

Lei: acepção genérica


DA LEI

▪▪ Montesquieu: lei é a relação causal ou


funcional entre dois ou mais fatos
JURÍDICOS
COSTUMES

Leis
Mundo da Natureza leis físico-matemáticas

leis sociais
JURISPRUDÊNCIA

Mundo da Cultura
leis éticas
normas morais
normas de trato social
normas jurídicas
legais
consuetudinárias
FONTES NÃO

jurisdicional
ESTATAIS

negocial
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

DO VOCÁBULO “LEI” (norma jurídica legal)


1. ETIMOLOGIA E DIVERSIDADE DE SIGNIFICAÇÃO
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ETIMOLOGIA E DIVERSIDADE
Origem etimológica de lei = Lex
LACUNAS
DA LEI

Possibilidades:

a) Lex vem de legere = ler (Isidoro de Sevilha)


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ Roma primitiva: regras não escritas (consuetudinárias)

▪▪ República romana: regras escritas que deveriam ser lidas


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

b) Lex vem de ligare = ligar (Tomás de Aquino)

▪▪ Lex serviam para leis e contratos (que


LACUNAS
DA LEI

nem sempre eram escritos)

▪▪ A Lex liga os indivíduos em suas


JURÍDICOS
COSTUMES

atividades, definindo obrigações

c) Lex vem de eligere = escolher (Cícero)


JURISPRUDÊNCIA

▪▪ O legislador escolhe uma norma para se tornar lei.


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA DA LEI
Vem crescendo a importância da lei escrita.
LACUNAS
DA LEI

Motivos:

a) rapidez: elaboração mais rápida que os costumes


JURÍDICOS
COSTUMES

(facilita adaptar o direito às necessidades sociais)

b) difusão e precisão: é mais fácil conhecer


a lei e saber seus exatos termos
JURISPRUDÊNCIA

c) certeza e segurança: por isso, as relações são


dotadas de maior certeza e segurança jurídica
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

TIPOS DE LEIS
LACUNAS

Lei: resultado da atividade legislativa


DA LEI

CF - Art. 59. O processo legislativo compreende a


elaboração de:
JURÍDICOS
COSTUMES

I - emendas à Constituição; V - medidas provisórias;

II - leis complementares;
JURISPRUDÊNCIA

VI - decretos legislativos;

III - leis ordinárias; VII - resoluções.

IV - leis delegadas;
FONTES NÃO
ESTATAIS
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

LEI; (norma jurídica legal)


2. O PROBLEMA DAS LACUNAS DA
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

INTEGRAÇÃO DO DIREITO
LACUNAS

Normas jurídicas versus constantes transformações


DA LEI

sociais.

Lacunas.
JURÍDICOS
COSTUMES

Processo de preenchimento das lacunas existentes na


lei.
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Autointegração: elementos do próprio ordenamento


preenchem as lacunas
LACUNAS
DA LEI

(exemplo: utilização da analogia)

Heterointegração: elementos externos ao ordenamento


JURÍDICOS
COSTUMES

preenchem as lacunas

(exemplo: utilização do costume e da equidade)


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Integraçao visa:
LACUNAS

▪▪ paz social no convívio humano


DA LEI

▪▪ segurança jurídica

▪▪ plenitude da ordem jurídica: precisa ter solução para


JURÍDICOS
COSTUMES

todas as questoes que surgirem nas relações sociais.


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

LACUNAS DA LEI E DO
ORDENAMENTO JURÍDICO
LACUNAS
DA LEI

Lacuna normativa: ausência de lei para um caso


concreto
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ lacuna involuntária:
o legislador não
tinha como prever
JURISPRUDÊNCIA

o caso (ex.: Uber)


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ lacuna voluntária: o legislador escolheu não legislar sobre


o caso (ex.: medicamentos aprovados pela ANVISA)
LACUNAS
DA LEI

▪▪ Lacuna ontológica: determinado


preceito legal não corresponde
mais à realidade social (ex.: lei
JURÍDICOS
COSTUMES

regulando o tráfego de bondes em


locais onde não existem mais)
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Lacuna axiológica: existe


lei para o caso para ela seria insatisfatória ou injusta
(Ex: casamento = união entre homem e mulher)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

MEIOS DE INTEGRAÇÃO
LACUNAS

DECRETO-LEI Nº 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942.


DA LEI

Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro

Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo


JURÍDICOS
COSTUMES

com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.


JURISPRUDÊNCIA

CPC - Art. 140. O juiz não se exime de decidir sob a alegação


de lacuna ou obscuridade do ordenamento jurídico.

Parágrafo único. O juiz só decidirá por


equidade nos casos previstos em lei
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Clóvis Beviláqua: enumeraçao é


excludente na ordem do art. 4°
LACUNAS
DA LEI

▪▪ Miguel Reale: pode se utilizar mais de um


meio de integração simultaneamente.
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Analogia
LACUNAS

▪▪ aplicar solução prevista para caso semelhante


DA LEI

▪▪ a solução está em uma lei

▪▪ tarefa do aplicador do direito: encontrar a


JURÍDICOS
COSTUMES

norma que tenha semelhança fundamental

▪▪ fundamento: isonomia = casos semelhantes


JURISPRUDÊNCIA

devem ter soluções semelhantes

▪▪ Ex.: greve no serviço público (utiliza-


se Lei sobre greve no setor privado)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Não pode ser aplicada a analogia:

▪▪ no direito penal (o que não está previsto na lei não


LACUNAS
DA LEI

é crime). Só admite analogia para beneficiar o réu

▪▪ no direito tributário (para impor ou aumentar tributos)


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ em normas de exceção que suprimem


ou restringem direitos
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Costumes
LACUNAS

▪▪ (veremos abaixo no tópico 3)


DA LEI

Princípios Gerais de Direito


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ São princípios que orientam a compreensão


do ordenamento jurídico.
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Servem criação de normas e como meio de integração

▪▪ Ex.: autonomia da vontade, liberdade de


FONTES NÃO

contratar, não retrocesso ambiental, boa-fé.


ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ papel importante na formação do Direito

▪▪ coerência e consistência
LACUNAS
DA LEI

▪▪ suporte para produção da norma e sua interpretação

▪▪ orientam a função jurisdicional


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ suprem as lacunas encontradas nas regras


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Equidade
LACUNAS

▪▪ Não está prevista na LINDB


DA LEI

▪▪ Mas é aceita pela doutrina como meio de integração

▪▪ A equidade pode estar prevista em lei


JURÍDICOS
COSTUMES

para preenchimento de lacuna.


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Ex.: CLT, art 8°


LACUNAS

▪▪ Art. 8º - As autoridades administrativas e a Justiça do


DA LEI

Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais,


decidirão, conforme o caso, pela jurisprudência, por
analogia, por equidade e outros princípios e normas gerais
JURÍDICOS
COSTUMES

de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda,


de acordo com os usos e costumes, o direito comparado,
JURISPRUDÊNCIA

mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe


ou particular prevaleça sobre o interesse público.
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Ou
LACUNAS

▪▪ Pode ser um de adaptação da norma ao caso concreto, para


DA LEI

corrigir eventuais defeitos da generalidade das normas.

▪▪ Ex.: licença “maternidade” para pais em


JURÍDICOS
COSTUMES

casos de falecimento da mãe no parto


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

CPC - Art. 140. O juiz não se exime de decidir sob a


alegação de lacuna ou obscuridade do ordenamento
LACUNAS
DA LEI

jurídico.

Parágrafo único. O juiz só decidirá por equidade nos


JURÍDICOS
COSTUMES

casos previstos em lei.


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

3. OS COSTUMES JURÍDICOS: DENOMINAÇÕES,


CONCEITO, IMPORTÂNCIA, ESPÉCIES;
LACUNAS
DA LEI

(norma jurídica consuetudinária)


JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

DENOMINAÇÕES E CONCEITO
LACUNAS

Denominações: costume, costume jurídico, norma


DA LEI

consuetudinária, prática consuetudinária, prática


costumeira, direito consuetudinário.
JURÍDICOS
COSTUMES

Prática de uma conduta, repetida e constante pelos


membros de uma comunidade.
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Convicção de sua obrigatoriedade.


LACUNAS

Gera uma norma jurídica coativa e cujo cumprimento é


DA LEI

exigível.

Prática geral aceita como sendo o direito


JURÍDICOS
COSTUMES

É a fonte mais espontânea e informal: surge de forma


natural e sem formalidades
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ELEMENTOS:
LACUNAS

1 - material ou objetivo (prática geral e repetição constante):


DA LEI

▪▪ envolve tempo (repetição constante e


efetiva) e espaço (de forma abrangente);
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ a repetição do ato deve ser uniforme e persistente;

▪▪ Clóvis Bevilaqua: formação tradicional


JURISPRUDÊNCIA

do costume jurídico - etapas:


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ 1º aparece uma relação nova ou ainda


não regularizada entre os Estados;
LACUNAS
DA LEI

▪▪ 2º a relação é regulada, segundo os princípios gerais do


Direito ou conforme o sentimento de justiça da época;
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ 3º a solução repercute, satisfatoriamente, na


sociedade dos Estados ou na consciência dos
indivíduos, e adquire a tendência a reproduzir-se;
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ 4º casos idênticos ou semelhantes aparecem, e a


mesma solução, naturalmente, se apresenta
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

2 - psicológico ou subjetivo (a aceitação


de que essa prática é jurídica).
LACUNAS
DA LEI

▪▪ opinio juris: o costume deve ser considerado obrigatório


pelo fato de ser justo e pertencente ao universo do Direito.
JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ convicção de que a prática é


obrigatória por ser regra jurídica

▪▪ corresponde às ideias morais, às necessidades


JURISPRUDÊNCIA

econômicas e sociais do grupo


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA
LACUNAS

- Tempos primitivos
DA LEI

▪▪ Uma das formas mais antigas de expressão do Direito


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ Foi predominante até o advento da lei escrita

- Idade média
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ O costume volta a ter importância com o


desaparecimento da centralização do Estado

▪▪ Todo o direito estava contido no costume


FONTES NÃO

dos feudos e no direito canônico


ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Idade moderna
LACUNAS

▪▪ O costume vai enfraquecendo à medida


DA LEI

que o Estado vai se fortalecendo

▪▪ Com isso, volta a ser mais valorizada a lei


JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Dias atuais:
LACUNAS

▪▪ 1) sistema do common law: primado dos


DA LEI

usos e costumes e da jurisdição

▪▪ 2) sistema romano germânico: primado


JURÍDICOS
COSTUMES

do processo legislativo
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

2.1) Povos e comunidades tradicionais

2.2) Ainda mantém importância: tem mais facilidade


LACUNAS
DA LEI

de se adaptar a realidades geográficas e culturais

2.3) Direito comercial e internacional


JURÍDICOS
COSTUMES

Tem grande importância


JURISPRUDÊNCIA

no Direito Comercial:

▪▪ Bolsa de valores

▪▪ Bolsa de mercadorias
FONTES NÃO
ESTATAIS

▪▪ Ceasa
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

E no Direito Internacional:
- pressupõe prática comum a diversos Estados
LACUNAS
DA LEI

1) costume internacional universal (ex.:


delimitação do mar territorial)
JURÍDICOS
COSTUMES

2) costume internacional particular:

a) costume internacional regional (ex.: caso Haya de La Torre,


JURISPRUDÊNCIA

onde se discutiu sobre o asilo diplomático na América Latina)

b) costume internacional local (ex.: caso das pescarias


entre Reino Unido e Noruega) (Admite, assim, que
FONTES NÃO

a prática ocorra entre dois ou mais Estados)


ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

- Exemplos de Direito Internacional Ambiental:


LACUNAS

1) a Conferência das Nações Unidas sobre o Direito do


DA LEI

Mar (1973-1982): gerou a Convenção de Montego Bay


de 1982 (reconheceu diversos direitos relacionados à
zona costeira dos Estados e redução da poluição)
JURÍDICOS
COSTUMES

2) sentença arbitral do caso da Fundição Trail : gerou deveres


de não causar dano para outro Estado e aos seus territórios
JURISPRUDÊNCIA

nas Declarações de Estocolmo/1972 e Rio/1992.


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

ESPÉCIES
LACUNAS

▪▪ secundum legem (segundo a lei)


DA LEI

▪▪ Está prevista na lei.

▪▪ praeter legem (além da lei)


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ O costume é utilizado na falta ou omissão da lei (integração)

▪▪ contra legem (contrário à lei)


JURISPRUDÊNCIA

▪▪ Ex.: o cheque pós-datado (costume afasta sanção


penal por emissão de cheque sem fundo)
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

CONCEITO
LACUNAS

Roma antiga: ciência do direito


DA LEI

Sentido moderno:

a) em sentido amplo: conjunto de decisões proferidas pelos juízes


JURÍDICOS
COSTUMES

ou tribunais sobre determinada matéria, ainda que divergentes

b) em sentido estrito: conjunto de decisões


JURISPRUDÊNCIA

uniformes, posiçao majoritária de um tribunal


FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

4. A JURISPRUDÊNCIA: CONCEITO E IMPORTÂNCIA


COMO FONTE DO DIREITO (norma jurídica jurisdicional)
LACUNAS
DA LEI
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

IMPORTÂNCIA COMO FONTE DO DIREITO


LACUNAS

Força não vinculante:


DA LEI

▪▪ orienta os demais juízes, mas não os obriga


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ uniformização das decisões judiciais

▪▪ segurança jurídica
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

Força vinculante:
LACUNAS

▪▪ a decisão judicial vincula as partes do processo


DA LEI

▪▪ nesse sentido, a atividade jurisdicional


é fonte de norma jurídica
JURÍDICOS
COSTUMES
JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

▪▪ Súmula vinculante: força de lei

CF Art. 103-A. - O Supremo Tribunal Federal poderá,


LACUNAS
DA LEI

de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois


terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre
matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de
JURÍDICOS
COSTUMES

sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante


em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e
à administração pública direta e indireta, nas esferas
JURISPRUDÊNCIA

federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua


revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
FONTES NÃO
ESTATAIS
FONTES NÃO JURISPRUDÊNCIA COSTUMES LACUNAS ETIMOLOGIA E
ESTATAIS JURÍDICOS DA LEI DIVERSIDADE

5. O PROBLEMA DAS FONTES NÃO ESTATAIS;


(norma jurídica negocial e de grupos sociais)
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

5.1. Norma jurídica negocial


LACUNAS
DA LEI

▪▪ norma negocial: resulta do acordo de vontades

▪▪ autonomia da vontade: poder de praticar


JURÍDICOS
COSTUMES

atos de acordo com a vontade

▪▪ poder negocial: exteriorização da autonomia da vontade


JURISPRUDÊNCIA

▪▪ negócio jurídico: declaração de vontade


que instaura uma relação jurídica
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

elementos essenciais:
LACUNAS

CC - Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:


DA LEI

I - agente capaz;

II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;


JURÍDICOS
COSTUMES

III - forma prescrita ou não defesa em lei.


JURISPRUDÊNCIA
FONTES NÃO
ESTATAIS
ETIMOLOGIA E
DIVERSIDADE

5.2. Poder normativo de grupos sociais


LACUNAS
DA LEI

Grupos sociais (não estatais) que criam normas

▪▪ Igreja católica: Direito canônico


JURÍDICOS
COSTUMES

▪▪ entidades que têm seus contratos


sociais, estatutos, regimentos...
JURISPRUDÊNCIA

▪▪ bairros populares que têm suas próprias regras,


por vezes influenciadas por traficantes, milícias...

Visam regular a vida interna do grupo social


FONTES NÃO
ESTATAIS
OBRIGADO.