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br – Informativo de Jurisprudência Nº 56 – Janeiro/2014

Informativo de Jurisprudência
Dr. George Felício, advogado
do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

Supremo Tribunal Federal

Selecionado a partir dos informativos 726 a 732 do STF público, tanto na zona urbana como na rural. Essas medidas,
que incluirão a identificação e a eliminação de obstáculos e
barreiras à acessibilidade, serão aplicadas, entre outros, a: a)
ADMINISTRATIVO Edifícios, rodovias, meios de transporte e outras instalações
internas e externas, inclusive escolas, residências,
01. Entes públicos e acessibilidade: É dever do Estado- instalações médicas e local de trabalho”]. Sublinhou-se que,
membro remover toda e qualquer barreira física, bem ao remeter à lei a disciplina da matéria, a Constituição não
como proceder a reformas e adaptações necessárias, de obstaculizou a atuação do Poder Judiciário, em especial
modo a permitir o acesso de pessoas com restrição quando em debate a dignidade da pessoa humana e a busca
locomotora à escola pública. Com base nessa orientação, de uma sociedade justa e solidária (CF, artigos 1º, III, e 3º, I).
a 1ª Turma deu provimento a recurso extraordinário em que Reputou-se que as normas definidoras dos direitos e
discutido: a) se o ato de se determinar à Administração garantias fundamentais teriam aplicação imediata, sem que
Pública a realização de obras significaria olvidar o princípio fossem excluídos outros direitos decorrentes do regime e dos
da separação dos Poderes, porquanto se trataria de ato princípios por ela adotados ou dos tratados internacionais de
discricionário; b) se necessário o exame de disponibilidade que a República Federativa do Brasil fosse parte (CF, art. 5º,
orçamentária do ente estatal. Consignou-se que a §§ 1º e 2º). Assinalou-se que o acesso ao Judiciário para
Constituição (artigos 227, § 2º, e 244), a Convenção reclamar contra lesão ou ameaça de lesão a direito seria
Internacional sobre Direitos das Pessoas com Deficiência, cláusula pétrea. Observou-se que a acessibilidade, quando
a Lei 7.853/1989; e as Leis paulistas 5.500/1986 e se tratasse de escola pública, seria primordial ao
9.086/1995 asseguram o direito das pessoas pleno desenvolvimento da pessoa (CF, art. 205).
com deficiência ao acesso a prédios públicos. Lembrou-se que o art. 206, I, da CF
Frisou-se o dever de a Administração adotar Estudando para a AGU? asseguraria, ainda, a “igualdade de
providências que viabilizassem essa Não deixe de conhecer o condições para o acesso e permanência na
acessibilidade. Pontuou-se presente o escola”. Registrou-se que barreiras
Curso Preparatório para arquitetônicas que impedissem a
controle jurisdicional de políticas públicas.
Asseverou-se a existência de todos os as carreiras da locomoção de pessoas acarretariam
requisitos a viabilizar a incursão judicial Advocacia-Geral da União inobservância à regra constitucional, a
nesse campo, a saber: a natureza colocar cidadãos em desvantagem no
constitucional da política pública
(AGU) tocante à coletividade. Concluiu-se que a
reclamada; a existência de correlação Totalmente online e com imposição quanto à acessibilidade aos
entre ela e os direitos fundamentais; a todos os pontos do edital! prédios públicos seria reforçada pelo direito
prova de que haveria omissão ou prestação à cidadania, ao qual teriam jus as pessoas
deficiente pela Administração Pública, www.ebeji.com.br com deficiência (RE 440028/SP / i-726).
inexistindo justificativa razoável para esse
comportamento. Destacou-se a promulgação, por 02. AG. REG. NO ARE N. 661.760-PB / RELATOR:
meio do Decreto 6.949/2009, da Convenção MIN. DIAS TOFFOLI / EMENTA: Agravo regimental no
Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência recurso extraordinário com agravo. Administrativo. Concurso
e seu Protocolo Facultativo, incorporado ao cenário normativo público. Candidata aprovada, inicialmente, fora das vagas do
brasileiro segundo o procedimento previsto no § 3º do art. 5º edital. Desistência dos candidatos mais bem classificados.
da Constituição. Ressalvou-se o disposto no artigo 9º do Direito a ser nomeada para ocupar a única vaga prevista no
mencionado decreto [“1. A fim de possibilitar às pessoas com edital de convocação. Precedentes. 1. O Tribunal de origem
deficiência viver de forma independente e participar assentou que, com a desistência dos dois candidatos
plenamente de todos os aspectos da vida, os Estados Partes mais bem classificados para o preenchimento da única
tomarão as medidas apropriadas para assegurar às pessoas vaga prevista no instrumento convocatório, a ora
com deficiência o acesso, em igualdade de oportunidades agravada, classificada inicialmente em 3º lugar, tornava-
com as demais pessoas, ao meio físico, ao transporte, à se a primeira, na ordem classificatória, tendo, assim,
informação e comunicação, inclusive aos sistemas e assegurado o seu direito de ser convocada para assumir
tecnologias da informação e comunicação, bem como a a referida vaga. 2. Não se tratando de surgimento de vaga,
outros serviços e instalações abertos ao público ou de uso seja por lei nova ou vacância, mas de vaga já prevista no

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edital do certame, aplica-se ao caso o que decidido pelo
Plenário da Corte, o qual, ao apreciar o mérito do RE nº
598.099/MS-RG, Relator o Ministro Gilmar Mendes, concluiu
que o candidato aprovado em concurso público dentro do
número de vagas previstas no edital tem direito subjetivo à
nomeação. 3. Agravo regimental não provido (i-726).
03. Licença médica e dispensa: Não é possível a dispensa
— com o consequente rompimento do vínculo trabalhista
— de servidor ocupante apenas de cargo em comissão,
em licença médica para tratamento de doença. Com base
nessa orientação, a 1ª Turma, negou provimento a agravo
regimental (AI 759882 AgR/MG / i-732).
04. Processo administrativo: contraditório e ampla defesa:
Por ofensa aos princípios do contraditório e da ampla defesa,
a 2ª Turma deu provimento a recurso ordinário em mandado
de segurança para declarar nulo ato administrativo e seus
consectários, a fim de garantir à impetrante manifestação
prévia em processo administrativo destinado a verificar a
regularidade da concessão de benefício fiscal. Asseverou-se
que a prerrogativa de a Administração Pública controlar
seus próprios atos não dispensaria a observância dos
postulados supramencionados em âmbito administrativo.
Ademais, ressaltou-se que a manifestação em recurso
administrativo não supriria a ausência de intimação da
recorrente. Pontuou-se que caberia à Administração dar
oportunidade ao interessado em momento próprio e que
a impugnação, mediante recurso, de ato que anulara
benefício anteriormente concedido, mesmo diante de
exame exaustivo das razões de defesa apresentadas, não
satisfaria o direito de defesa da impetrante (RMS
31661/DF / i-732).
05. TCU – Desconsideração da Personalidade Jurídica –
Poderes Implícitos – Princípio da Legalidade (Transcrições) / MS
32.494-MC/DF* / RELATOR: Ministro Celso de Mello /
EMENTA: PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
DESCONSIDERAÇÃO EXPANSIVA DA PERSONALIDADE
JURÍDICA. “DISREGARD DOCTRINE” E RESERVA DE
JURISDIÇÃO: EXAME DA POSSIBILIDADE DE A
ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, MEDIANTE ATO PRÓPRIO,
AGINDO “PRO DOMO SUA”, DESCONSIDERAR A
PERSONALIDADE CIVIL DA EMPRESA, EM ORDEM A
COIBIR SITUAÇÕES CONFIGURADORAS DE ABUSO DE
DIREITO OU DE FRAUDE. A COMPETÊNCIA
INSTITUCIONAL DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIÃO E A
DOUTRINA DOS PODERES IMPLÍCITOS.
INDISPENSABILIDADE, OU NÃO, DE LEI QUE VIABILIZE A
INCIDÊNCIA DA TÉCNICA DA DESCONSIDERAÇÃO DA
PERSONALIDADE JURÍDICA EM SEDE ADMINISTRATIVA.
A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA E O PRINCÍPIO DA
LEGALIDADE: SUPERAÇÃO DE PARADIGMA TEÓRICO
FUNDADO NA DOUTRINA TRADICIONAL? O PRINCÍPIO
DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA: VALOR
CONSTITUCIONAL REVESTIDO DE CARÁTER ÉTICO-
JURÍDICO, CONDICIONANTE DA LEGITIMIDADE E DA
VALIDADE DOS ATOS ESTATAIS. O ADVENTO DA LEI Nº
12.846/2013 (ART. 5º, IV, “e”, E ART. 14), AINDA EM
PERÍODO DE “VACATIO LEGIS”. DESCONSIDERAÇÃO DA
PERSONALIDADE JURÍDICA E O POSTULADO DA
INTRANSCENDÊNCIA DAS SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
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Nº 56 – Janeiro/2014
E DAS MEDIDAS RESTRITIVAS DE DIREITOS.
MAGISTÉRIO DA DOUTRINA. JURISPRUDÊNCIA.
PLAUSIBILIDADE JURÍDICA DA PRETENSÃO CAUTELAR E
CONFIGURAÇÃO DO “PERICULUM IN MORA”. MEDIDA
LIMINAR DEFERIDA (i-732).
CIVIL E PROCESSO CIVIL
01. Vara especializada e competência: É constitucional lei
estadual que confere poderes ao Conselho da
Magistratura para atribuir aos juizados da infância e
juventude competência para processar e julgar crimes de
natureza sexual praticados contra criança e adolescente,
nos exatos limites da atribuição que a Constituição
Federal confere aos tribunais. Com base nesse
entendimento, a 2ª Turma denegou habeas corpus em que se
discutia a incompetência absoluta de vara especializada para
processar e julgar o paciente pela suposta prática de delito de
atentado violento ao pudor contra menor (CP, artigos 214 e
224). Reputou-se que não haveria violação aos princípios
constitucionais da legalidade, do juiz natural e do devido
processo legal, visto que a leitura interpretativa do art. 96, I,
a, da CF admitiria a alteração da competência dos órgãos do
Poder Judiciário por deliberação dos tribunais. Consignou-se
que a especialização de varas consistiria em alteração de
competência territorial em razão da matéria, e não em
alteração de competência material, regida pelo art. 22 da CF
(HC 113018/RS / i-726).
02. Complementação de precatório e citação da Fazenda
Pública: O pagamento de complementação de débitos da
Fazenda Pública Federal, Estadual ou Municipal,
decorrentes de decisões judiciais e objeto de novo
precatório não dá ensejo à nova citação da Fazenda
Pública. Com base nessa orientação, a 1ª Turma, em
conclusão de julgamento e por maioria, reformou decisão do
E Ministro Ricardo Lewandowski, que, ao conhecer de recurso
extraordinário, determinara a expedição de novo precatório
derivado do reconhecimento, pelo tribunal de origem, de
saldo remanescente de parcelas de acordo, com a
conseguinte citação da Fazenda Pública — v. Informativo
623. A Turma destacou que o recurso extraordinário fora
interposto em data anterior à regulamentação do instituto da
repercussão geral. Asseverou que, ante a insuficiência no
pagamento do precatório, bastaria a requisição do valor
complementar do depósito realizado. Pontuou que
eventual erro de cálculo não impediria que a Fazenda
Pública viesse aos autos para impugná-lo. O Ministro
Ricardo Lewandowski reajustou o voto proferido
anteriormente. Vencido o Ministro Dias Toffoli, que negava
provimento ao recurso, por entender necessária a citação da
Fazenda Pública (AI 646081 AgR/SP / i-730).
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ELEITORAL direito assegurado, expressamente, no § 3º do art. 17 da

Lei Maior, direito esse indispensável à existência e ao
01. MED. CAUT. EM ADI N. 4.795-DF / RELATOR: MIN. desenvolvimento desses entes plurais e, sem o qual, fica
DIAS TOFFOLI / EMENTA: Ações diretas de cerceado o seu direito de voz nas eleições, que deve ser
inconstitucionalidade. Julgamento conjunto da ADI nº 4.430 e acessível a todos os candidatos e partidos políticos. 3. A
da ADI nº 4.795. Artigo 45, § 6º, e art. 47, incisos I e II, da Lei solução interpretativa pela repartição do horário da
nº 9.504/97 (Lei das Eleições). Conhecimento. Possibilidade propaganda eleitoral gratuita de forma igualitária entre todos
jurídica do pedido. Propaganda eleitoral no rádio e na os partidos partícipes da disputa não é suficiente para
televisão. Inconstitucionalidade da exclusão dos partidos espelhar a multiplicidade de fatores que influenciam o
políticos sem representação na Câmara dos Deputados. processo eleitoral. Não há igualdade material entre
Violação do art. 17, § 3º, da Constituição Federal. Critérios de agremiações partidárias que contam com representantes na
repartição do tempo de rádio e TV. Divisão igualitária entre Câmara Federal e legendas que, submetidas ao voto popular,
todos os partidos que lançam candidatos ou divisão não lograram eleger representantes para a Casa do Povo.
proporcional ao número de parlamentares eleitos para a Embora iguais no plano da legalidade, não são iguais quanto
Câmara dos Deputados. Possibilidade constitucional de à legitimidade política. Os incisos I e II do § 2º do art. 47 da
discriminação entre partidos com e sem representação na Lei nº 9.504/97, em consonância com o princípio da
Câmara dos Deputados. Constitucionalidade da divisão do democracia e com o sistema proporcional, estabelecem regra
tempo de rádio e de televisão proporcionalmente à de equidade, resguardando o direito de acesso à propaganda
representatividade dos partidos na Câmara Federal. eleitoral das minorias partidárias e pondo em situação de
Participação de candidatos ou militantes de partidos privilégio não odioso aquelas agremiações mais lastreadas
integrantes de coligação nacional nas campanhas regionais. na legitimidade popular. O critério de divisão adotado –
Constitucionalidade. Criação de novos partidos políticos e as proporcionalidade à representação eleita para a Câmara dos
alterações de representatividade na Câmara dos Deputados. Deputados – adéqua-se à finalidade colimada de divisão
Acesso das novas legendas ao rádio e à TV proporcional e tem respaldo na própria Constituição
proporcionalmente ao número de representantes Federal, que faz a distinção entre os partidos com
na Câmara dos Deputados (inciso II do § 2º do e sem representação no Congresso Nacional,
art. 47 da Lei nº 9.504/97), considerada a Prepare-se para os concedendo certas prerrogativas,
representação dos deputados federais que concursos da Advocacia- exclusivamente, às agremiações que gozam
tenham migrado diretamente dos partidos de representatividade nacional (art. 5º,
pelos quais foram eleitos para a nova
Geral da União com LXX, a; art. 103, VIII; art. 53, § 3º; art. 55,
§§ 2º e 3º; art. 58, § 1º). 4. O conteúdo do
legenda no momento de sua criação.
Momento de aferição do número de
representantes na Câmara Federal. Não
GEAGU art. 45, § 6º, da Lei nº 9.504/97 não
afronta a exigência de observância do
aplicação do § 3º do art. 47 da Lei Resolução de questões caráter nacional pelos partidos políticos,
9.504/97, segundo o qual, a objetivas, peças, pareceres e reforçando, ao contrário, as diretrizes de
representação de cada partido na Câmara tal exigência constitucional, ao possibilitar
dissertações
Federal é a resultante da última eleição ao partido político que se utilize, na
para deputados federais. Critério inaplicável www.ebeji.com.br propaganda eleitoral em âmbito regional, da
aos novos partidos. Liberdade de criação, imagem e da voz de candidato ou militante de
fusão e incorporação de partidos políticos (art. partido político que integre a sua coligação em
17, caput, CF/88). Equiparação constitucional. âmbito nacional. Cabe à Justiça Eleitoral ponderar
Interpretação conforme. 1. O não conhecimento da ADI nº sobre eventuais abusos e excessos na participação de
1.822/DF, Relator o Ministro Moreira Alves, por figuras nacionais nas propagandas locais. 5. A história dos
impossibilidade jurídica do pedido, não constitui óbice ao partidos políticos no Brasil e a adoção do sistema
presente juízo de (in)constitucionalidade, em razão da proporcional de listas abertas demonstram, mais uma vez, a
ausência de apreciação de mérito no processo objetivo importância do permanente debate entre “elites locais” e
anterior, bem como em face da falta de juízo definitivo sobre “elites nacionais” no desenvolvimento de nossas instituições.
a compatibilidade ou não dos dispositivos atacados com a O sistema eleitoral brasileiro de representação proporcional
Constituição Federal. A despeito de o pedido estampado na de lista aberta surgiu, exatamente, desse embate, resultado
ADI nº 4.430 se assemelhar com o contido na ação anterior, que foi da conjugação de nossa ausência de tradição
na atual dimensão da jurisdição constitucional, a solução ali partidária com a força das nossas bases eleitorais regionais.
apontada não mais guarda sintonia com o papel de tutela da 6. Extrai-se do princípio da liberdade de criação e
Lei Fundamental exercido por esta Corte. O Supremo transformação de partidos políticos contido no caput do
Tribunal Federal está autorizado a apreciar a art. 17 da Constituição da República o fundamento
inconstitucionalidade de dada norma, ainda que seja para constitucional para reputar como legítimo o
dela extrair interpretação conforme à Constituição Federal, entendimento de que, na hipótese de criação de um novo
com a finalidade de fazer incidir conteúdo normativo partido, a novel legenda, para fins de acesso
constitucional dotado de carga cogente cuja produção de proporcional ao rádio e à televisão, leva consigo a
efeitos independa de intermediação legislativa. 2. A exclusão representatividade dos deputados federais que, quando
da propaganda eleitoral gratuita no rádio e na televisão de sua criação, para ela migrarem diretamente dos
das agremiações partidárias que não tenham partidos pelos quais foram eleitos. Não há razão para se
representação na Câmara Federal representa atentado ao conferir às hipóteses de criação de nova legenda tratamento

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diverso daquele conferido aos casos de fusão e incorporação
de partidos (art. 47, § 4º, Lei das Eleições), já que todas
essas hipóteses detêm o mesmo patamar constitucional (art.
17, caput, CF/88), cabendo à lei, e também ao seu intérprete,
preservar o sistema. Se se entende que a criação de partido
político autoriza a migração dos parlamentares para a novel
legenda, sem que se possa falar em infidelidade partidária ou
em perda do mandato parlamentar, essa mudança resulta, de
igual forma, na alteração da representação política da
legenda originária. Note-se que a Lei das Eleições, ao adotar
o marco da última eleição para deputados federais para fins
de verificação da representação do partido (art. 47, § 3º, da
Lei 9.504/97), não considerou a hipótese de criação de nova
legenda. Nesse caso, o que deve prevalecer não é o
desempenho do partido nas eleições (critério inaplicável aos
novos partidos), mas, sim, a representatividade política
conferida aos parlamentares que deixaram seus partidos de
origem para se filiarem ao novo partido político, recém criado.
Essa interpretação prestigia, por um lado, a liberdade
constitucional de criação de partidos políticos (art. 17, caput,
CF/88) e, por outro, a representatividade do partido que já
nasce com representantes parlamentares, tudo em
consonância com o sistema de representação proporcional
brasileiro. 7. Continência entre os pedidos da ADI nº 4.430 e
da ADI nº 4.795. Uma vez que se assenta a
constitucionalidade do § 6º do art. 45 da Lei 9.504/97 e que o
pedido maior, veiculado na ADI nº 4.430, autoriza o juízo de
constitucionalidade sobre os vários sentidos do texto
impugnado, inclusive aquele referido na ADI nº 4.795, julga-
se parcialmente procedente o pedido da ADI nº 4.430, no
sentido de i) declarar a inconstitucionalidade da expressão “e
representação na Câmara dos Deputados” contida na cabeça
do § 2º do art. 47 da Lei nº 9.504/97 e ii) dar interpretação
conforme à Constituição Federal ao inciso II do § 2º do
art. 47 da mesma lei, para assegurar aos partidos novos,
criados após a realização de eleições para a Câmara dos
Deputados, o direito de acesso proporcional aos dois
terços do tempo destinado à propaganda eleitoral
gratuita no rádio e na televisão, considerada a
representação dos deputados federais que migrarem
diretamente dos partidos pelos quais foram eleitos para a
nova legenda no momento de sua criação. Por
conseguinte, fica prejudicado o pedido contido na ADI nº
4.795 (i-726).
02. Voto impresso e art. 14 da CF: O Plenário julgou
procedente pedido formulado em ação direta para declarar a
inconstitucionalidade do art. 5º da Lei 12.034/2009, que
dispõe sobre o voto impresso [“Art. 5º Fica criado, a partir das
eleições de 2014, inclusive, o voto impresso conferido pelo
eleitor, garantido o total sigilo do voto e observadas as
seguintes regras: § 1º A máquina de votar exibirá para o
eleitor, primeiramente, as telas referentes às eleições
proporcionais; em seguida, as referentes às eleições
majoritárias; finalmente, o voto completo para conferência
visual do eleitor e confirmação final do voto. § 2º Após a
confirmação final do voto pelo eleitor, a urna eletrônica
imprimirá um número único de identificação do voto
associado à sua própria assinatura digital. § 3º O voto deverá
ser depositado de forma automática, sem contato manual do
eleitor, em local previamente lacrado. § 4º Após o fim da
votação, a Justiça Eleitoral realizará, em audiência pública,
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auditoria independente do software mediante o sorteio de 2%
(dois por cento) das urnas eletrônicas de cada Zona Eleitoral,
respeitado o limite mínimo de 3 (três) máquinas por
município, que deverão ter seus votos em papel contados e
comparados com os resultados apresentados pelo respectivo
boletim de urna. § 5º É permitido o uso de identificação do
eleitor por sua biometria ou pela digitação do seu nome ou
número de eleitor, desde que a máquina de identificar não
tenha nenhuma conexão com a urna eletrônica”]. Asseverou-
se que, nos termos do caput da norma questionada, seria
permitido ao eleitor conferir seu voto, pois associado o
conteúdo desse ato de cidadania com a assinatura digital
da urna. Entretanto, anotou-se que a inviolabilidade e o
segredo do voto suporiam a impossibilidade de se ter, no
exercício do voto ou no próprio voto, qualquer forma de
identificação pessoal. Registrou-se, ademais, que o sigilo
da votação também estaria comprometido caso
ocorresse falha na impressão ou travamento de papel na
urna eletrônica, visto que necessária intervenção
humana para resolver o problema, o que exporia os votos
registrados até então. Além disso, em eventual pedido de
recontagem, seria novamente possível a identificação
dos eleitores. Salientou-se que a introdução de
impressoras potencializaria falhas e impediria o
transcurso regular dos trabalhos nas diversas seções
eleitorais. O módulo impressor, além de apresentar
problemas de conexão, seria vulnerável a fraudes.
Ademais, haveria a possibilidade de cópia, adulteração e
troca de votos decorrente da votação impressa. Seria
também maior a vulnerabilidade do sistema, porque o
voto impresso não atingiria o objetivo de possibilitar a
recontagem e a auditoria. Lembrou-se que o voto impresso
teria sido anteriormente previsto, por força da Lei
10.408/2002, mas não teria sido levado a efeito em razão das
dificuldades jurídicas e materiais constatadas. Por esse
motivo, promulgara-se a Lei 10.740/2003, que abandonara
aquele modelo, segundo o qual o voto digital era impresso e
depositado em urna lacrada. Rememorou-se, ademais, que a
partir da implementação paulatina do voto eletrônico, desde
1996, abandonara-se a impressão de votos, para incrementar
o segredo desse ato, conforme assegurado na Constituição.
A respeito, discorreu-se que o segredo do voto seria
conquista destinada a garantir a inviolabilidade do querer
democrático do eleitor e a intangibilidade do seu direito
por qualquer forma de pressão. Registrou-se que a
história do País conteria diversos vícios nos processos
eleitorais, que teriam sido consideravelmente atenuados
com o sistema de votação eletrônica. Retroagir nesse
ponto configuraria afronta à Constituição, e a impressão
do voto feriria o direito ao segredo. Consignou-se que o
cidadão não poderia ser compelido a prestar contas
sobre seu voto, porquanto a urna seria espaço de
liberdade cidadã, onde ele poderia realizar sua escolha
livre e inquestionável, não podendo ser tolhido pelo
exigir do outro, sob pena de viciar todo o sistema. Frisou-
se que, se o ato de votar seria próprio, não haveria
necessidade de prová-lo ou de prestar contas.
Corroborou-se que o sistema seria dotado de segurança
incontestável, como reiteradamente demonstrado.
Acentuou-se que eventual vulneração do segredo do voto
comprometeria não apenas o art. 14 da CF (“A soberania
popular será exercida pelo sufrágio universal e pelo voto
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direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. PROCESSO ELEITORAL.
termos da lei, mediante: ...”), mas também o art. 60, § 4º, LEGITIMIDADE RECURSAL DO MINISTÉRIO PÚBLICO.
II (“§ 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de SÚMULA 11 DO TSE. MATÉRIA INFRACONSTITUCIONAL.
emenda tendente a abolir: ... II - o voto direto, secreto, OFENSA REFLEXA À CONSTITUIÇÃO. 1. Segundo a
universal e periódico”), que é núcleo imodificável do Súmula 11 do TSE, “No processo de registro de
sistema. Acresceu-se que o § 2º do dispositivo questionado candidatos, o partido que não o impugnou não tem
retiraria o segredo do voto, pois o número de identificação legitimidade para recorrer da sentença que o deferiu,
associado à assinatura digital poderia favorecer a coação de salvo se se cuidar de matéria constitucional”. A
eleitores pela possibilidade de vincular o voto a aplicação desse entendimento ao Ministério Público não
compromissos espúrios. O eleitor seria identificado e poderia é incompatível com o disposto no art. 127 da
ser compelido a comprovar sua ação na cabine de votação. Constituição, que atribui a esse órgão a incumbência de
Explicou-se que o sistema atual permitiria que o resultado defender a ordem jurídica, o regime democrático e os
fosse transmitido às centrais sem a identificação do eleitor e interesses sociais e individuais indisponíveis. A
com alteração sequencial dos eleitores a cada sessão, a atribuição constitucional dessa incumbência não inibe o
reforçar o segredo. Sublinhou-se, ademais, que a impressão legislador de dar conformação processual ao seu efetivo
do voto criaria discrímen em relação às pessoas com exercício no âmbito jurisdicional. 2. Agravo regimental a
deficiência visual e aos analfabetos, que não teriam como que se nega provimento (i-730).
identificar seus votos, razão pela qual pediriam ajuda de
terceiros, em violação ao direito de sigilo constitucionalmente 04. AG. REG. NA MED. CAUT. NA AC N. 3.298-PB /
assegurado. Destacou-se o princípio “um eleitor, um voto”, RELATOR: MIN. TEORI ZAVASCKI / EMENTA:
conquista recente que seria reforçada no sistema eletrônico, CONSTITUCIONAL E ELEITORAL. AÇÃO CAUTELAR.
pois somente seria aberta a urna após a identificação do MORTE DE PREFEITO NO CURSO DO MANDATO, MAIS
eleitor, que não seria substituído e não votaria mais de uma DE UM ANO ANTES DO SEU TÉRMINO. INELEGIBILIDADE
vez. Entretanto, vedada a conexão entre o instrumento DO CÔNJUGE. CF, ART. 14, § 7º. INOCORRÊNCIA. 1.
de identificação e a respectiva urna, nos termos Evidencia risco de dano irreversível “a
da lei questionada, possibilitar-se-ia a subtração ao titular, ainda que parcial, do
permanência da abertura da urna, e o eleitor Estudando para a DPU? conteúdo do exercício de um mandato
poderia votar mais de uma vez, a contrariar político.” (ADI 644-MC, Rel. Min. Sepúlveda
a garantia da unidade eleitor e voto. Esse Não deixe de conhecer o Pertence, Pleno, DJ de 21.2.1992). 2. Há
princípio sustentaria a democracia plausibilidade na alegação de que a
representativa, haja vista que Curso Preparatório para morte de Prefeito, no curso do mandato
asseguraria a correlação entre o (que passou a ser exercido pelo Vice-
conteúdo das urnas e a vontade do o concurso de Defensor Prefeito), não acarreta a inelegibilidade
eleitorado. Pontuou-se que a justiça Público Federal do cônjuge, prevista no art. 14, § 7º, da
eleitoral estaria em constante Totalmente online e Constituição Federal. Trata-se de
aperfeiçoamento de rigoroso sistema de situação diferente da que ocorre nos
segurança, paralelamente ao sistema de baseado no último edital! casos de dissolução da sociedade
informatização, o que garantiria total www.ebeji.com.br conjugal no curso do mandato, de que
inviolabilidade e transparência da votação trata a Súmula Vinculante 18. 3. Agravo
eletrônica. Destacou-se, ainda, a Lei regimental improvido (i-730).
10.740/2003, que instituíra o Registro Digital de Voto
- RDV, a permitir o armazenamento dos votos em formato
digital e a resguardar o sigilo. Com o RDV seria possível PENAL E PROCESSO PENAL
recontar os votos de forma automatizada, sem comprometer
o segredo dos votos ou a credibilidade do sistema de 01. Lei penal no tempo e combinação de dispositivos: É
votação. Além disso, os interessados poderiam auditar o vedada a incidência da causa de diminuição do art. 33, §
sistema antes, durante e depois das eleições. Mencionou-se, 4º, da Lei 11.343/2006 (“§ 4o Nos delitos definidos no
também, outro sistema de segurança, a denominada “votação
paralela”, uma simulação realizada um dia antes das caput e no § 1o deste artigo, as penas poderão ser
eleições, monitorada por empresa de auditoria externa e reduzidas de um sexto a dois terços, desde que o agente
acompanhada pela imprensa, pelo Ministério Público, pela seja primário, de bons antecedentes, não se dedique às
OAB e por fiscais dos partidos. O Ministro Celso de Mello atividades criminosas nem integre organização
sublinhou o art. 312 do Código Eleitoral, a tipificar o crime de criminosa”), combinada com as penas previstas na Lei
violar ou tentar violar o sigilo do voto, o que demonstraria a 6.368/76, no tocante a crimes praticados durante a
gravidade dessa prática. Além disso, destacou que esse vigência desta norma. Essa a conclusão do Plenário que,
diploma estabeleceria, em seu art. 220, a sanção da nulidade por maioria, proveu parcialmente recurso extraordinário para
de votação, quando preterida a formalidade essencial do determinar o retorno dos autos à origem, instância na qual
sigilo dos sufrágios (ADI 4543/DF / i-727). deverá ser realizada a dosimetria de acordo com cada uma
das leis, para aplicar-se, na íntegra, a legislação mais
03. AG. REG. NO ARE N. 757.179-MG / RELATOR: MIN. favorável ao réu. Prevaleceu o voto do Ministro Ricardo
TEORI ZAVASCKI /EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. Lewandowski, relator. Inicialmente, o relator frisou que o
RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. ART. 127 núcleo teleológico do princípio da retroatividade da lei penal
mais benigna consistiria na estrita prevalência da lex mitior,

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de observância obrigatória, para aplicação em casos
pretéritos. Afirmou que se trataria de garantia fundamental,
prevista no art. 5º, XL, da CF e que estaria albergada pelo
Pacto de São José da Costa Rica (art. 9º). Frisou que a
Constituição disporia apenas que a lei penal deveria retroagir
para beneficiar o réu, mas não faria menção sobre a
incidência do postulado para autorizar que algumas partes de
diversas leis pudessem ser aplicadas separadamente para
favorecer o acusado. O relator destacou que o caso em
exame diferenciar-se-ia da simples aplicação do princípio da
retroatividade da lei penal mais benéfica, pois pretendida a
combinação do caput do art. 12 da Lei 6.368/76 com a causa
de diminuição do art. 33, § 4º, da Lei 11.343/2006. Explicou
que a lei anterior estabelecera, para o delito de tráfico, pena
em abstrato de 3 a 15 anos de reclusão, mas a norma atual
cominara, para o mesmo crime, reprimenda de 5 a 15 anos
de reclusão. Assim, este diploma impusera punição mais
severa para o delito, mas consagrara, em seu art. 33, § 4º,
causa especial de diminuição a beneficiar o agente primário,
de bons antecedentes, não dedicado a atividade criminosa e
não integrante de organização criminosa. Concluiu, no ponto,
que o legislador teria procurado diferenciar o traficante
organizado do traficante eventual. Observou, entretanto, que
essa causa de diminuição de pena viera acompanhada de
outra mudança, no sentido de aumentar consideravelmente a
pena mínima para o delito. Assim, haveria correlação entre o
aumento da pena-base e a inserção da minorante. O relator
considerou não caber ao julgador aplicar isoladamente a
pena mínima prevista na lei antiga em combinação com a
novel causa de diminuição, que teria sido prevista para incidir
sobre pena-base mais severa. Acresceu que a minorante
representaria benefício para os que tivessem praticado crime
de tráfico sob a vigência da lei anterior. Porém, para que isso
ocorresse, dever-se-ia considerar a pena-base nos termos da
Lei 11.343/2006. Não seria lícito, portanto, combinar a pena
mínima de uma norma com a minorante de outra, criada para
incidir sobre pena-base maior. Ressaltou que, ao assim
proceder, o juiz criaria nova lei e atuaria como legislador
positivo. Embora o crime fosse o mesmo, a combinação de
dosimetrias implicaria uma sanção diversa da previamente
estabelecida pelo legislador, seja sob o enfoque da lei antiga,
seja sob a ótica da lei nova. Destacou precedentes da Corte
a corroborar esse entendimento. Vislumbrou, ainda, situação
absurda provocada por essa combinação, a significar que o
delito de tráfico poderia ser punido com reprimenda de até
um ano de reclusão, semelhante às sanções cominadas a
crimes de menor potencial ofensivo. Ponderou que, na dúvida
sobre qual o diploma que seria mais benéfico em
determinada hipótese, caberia ao juiz analisar o caso
concreto para verificar qual a lei que, aplicada integralmente,
seria mais favorável ao réu. O Ministro Luiz Fux acrescentou
que o Código Penal Militar contém norma que serviria de
norte interpretativo para solucionar a questão, em seu art. 2º,
§ 2º (“§2° Para se reconhecer qual a mais favorável, a lei
posterior e a anterior devem ser consideradas
separadamente, cada qual no conjunto de suas normas
aplicáveis ao fato”). Vencida a Ministra Rosa Weber e os
Ministros Dias Toffoli, Gilmar Mendes e Celso de Mello, que
proviam o recurso. Consideravam cabível a retroação da
norma penal nos aspectos em que beneficiaria o réu, sem
que isso implicasse a criação de terceira lei. Ressaltavam
que a minorante não existia na legislação pretérita e, por seu
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Nº 56 – Janeiro/2014
ineditismo, constituiria lei nova mais benéfica, razão pela qual
deveria retroagir. Nesse caso, adequar a causa especial de
diminuição à pena prevista na lei antiga não significaria
combinar normas, porque o juiz, ao assim agir, somente
movimentar-se-ia dentro dos quadros legais para integrar o
princípio da retroatividade da lei mais benéfica. Vencido,
também, parcialmente, o Ministro Marco Aurélio, que
desprovia o recurso, por considerar que o caso diria respeito
apenas à inadmissível mesclagem de normas, sem que se
pretendesse relegar ao juízo de origem a definição da lei a
ser aplicada (RE 600817/MS / i-727).
02. Aplicação retroativa da Lei 12.015/2009 e juízo da
execução: Cabe ao juízo da execução criminal avaliar a
aplicação retroativa da Lei 12.015/2009 — norma
considerada mais benéfica — em favor de condenados
pela prática dos crimes de atentado violento ao pudor e
estupro, em concurso material. Com base nesse
entendimento, a 2ª Turma não conheceu, por maioria, da
impetração, mas concedeu a ordem de ofício para determinar
que o juiz da execução aprecie as condutas criminosas
praticadas pelo paciente e, se for o caso, proceda ao
redimensionamento das penas. Preliminarmente, consignou-
se que seria incabível impetração de habeas corpus em face
de decisão monocrática de Ministro do STJ, sendo
indispensável a interposição de agravo regimental. Vencidos
os Ministros Gilmar Mendes e Celso de Mello. Pontuavam
que o recurso de agravo seria voluntário e não necessário.
Portanto, a parte poderia perfeitamente abster-se de interpô-
lo. Além disso, afirmavam que o relator no STJ, ao proferir a
decisão monocrática, com apoio no art. 38 da Lei 8.038/90,
pronunciar-se-ia em nome do Tribunal. Aludiam que não
haveria, em relação ao habeas corpus, o mesmo tratamento
dado ao recurso extraordinário, que imporia o exaurimento da
via recursal ordinária. Assinalavam que essa exigência
restringiria o direito de liberdade (HC 117640/SP / i-728).
03. HC N. 117.837-SP / RELATORA: MIN. CÁRMEN LÚCIA /
EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL.
PROCESSUAL PENAL. CRIMES DE HOMICÍDIO
QUALIFICADO, FORMAÇÃO DE QUADRILHA, PORTE
ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO E
COAÇÃO NO CURSO DO PROCESSO. REVOGAÇÃO DE
PRISÃO PREVENTIVA. QUESTÃO NÃO SUSCITADA NAS
INSTÂNCIAS ANTECEDENTES. INDEVIDA SUPRESSÃO
DE INSTÂNCIA: IMPOSSIBILIDADE. ALEGAÇÃO DE
OFENSA À COISA JULGADA. HABEAS CORPUS
CONHECIDO PARCIALMENTE E, NESSA PARTE,
DENEGADO. 1. O Supremo Tribunal Federal não admite o
conhecimento de habeas corpus com argumentos
inéditos, não apresentados nas instâncias antecedentes.
Ausência de ilegalidade apta a provocar, no caso, a
supressão de instância. 2. Ao acolher alegação da existência
de vício na quesitação, e determinar a realização de novo
julgamento do Paciente pelo Tribunal do Júri, o Tribunal de
Justiça de São Paulo não apreciou, por prejudicada, a outra
tese deduzida no recurso de apelação interposto pelo
Ministério Público relativa à manifesta contrariedade da
decisão recorrida à prova dos autos. 3. Afastado o
reconhecimento da nulidade na quesitação pela Quinta
Turma do Superior Tribunal de Justiça no Habeas Corpus n.
206.008, hígida a determinação de que aprecie o juízo de 2ª
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instância a outra tese deduzida no recurso do Ministério
Público, daí não se inferindo ofensa à coisa julgada. 4.
Habeas corpus conhecido parcialmente e, nessa parte,
denegado (i-728).
04. HC N. 114.591-RS / RELATOR: MIN. ROBERTO
BARROSO / Ementa: HABEAS CORPUS IMPETRADO EM
SUBSTITUIÇÃO A RECURSO ORDINÁRIO. 1. O
condenado que estiver cumprindo pena privativa de
liberdade em regime aberto não tem direito à remição da
pena pelo trabalho, nos termos do art. 126 da Lei nº
7.210/1984. 2. Esse entendimento não foi alterado com a
edição da Lei nº 12.433/2011. Precedentes. 3. Habeas
Corpus extinto sem resolução de mérito por inadequação da
via processual (i-728).
05. HC N. 111.076-MS / RELATOR: MIN. TEORI ZAVASCKI /
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. TRÁFICO
INTERESTADUAL. DESNECESSIDADE DE
TRANSPOSIÇÃO DE FRONTEIRA ENTRE ESTADOS DA
FEDERAÇÃO. PRECEDENTES. ORDEM DENEGADA. 1. A
jurisprudência desta Corte firmou-se no sentido de ser
desnecessária a efetiva transposição das fronteiras
interestaduais para a incidência da majorante prevista no
inciso V do art. 40, “bastando a comprovação
inequívoca de que a droga adquirida num
estado teria como destino outro estado da
Federação” (HC 115893, Relator(a): Min. Prepare-se para o concurso
RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda da Defensoria Pública da
Turma, DJe de 04-06-2013). Precedentes. União com
2. Ordem denegada (i-728).
07. HC N. 115.831-MA / RELATORA: MIN. ROSA WEBER /
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL.
EMENDATIO LIBELLI. LAVAGEM DE ATIVOS.
DESCLASSIFICAÇÃO NO RECEBIMENTO DA DENÚNCIA,
PARA ESTELIONATO. ART. 383 DO CÓDIGO DE
PROCESSO PENAL. MOMENTO PROCESSUAL
ADEQUADO. RELATIVIZAÇÃO. ESPECIALIZAÇÃO DO
JUÍZO. 1. Segundo a jurisprudência do Supremo Tribunal
Federal é a sentença o momento processual oportuno
para a emendatio libelli, a teor do art. 383 do Código de
Processo Penal. 2. Tal posicionamento comporta
relativização – hipótese em que admissível juízo
desclassificatório prévio –, em caso de erro de direito,
quando a qualificação jurídica do crime imputado
repercute na definição da competência. Precedente. 3. Na
espécie, a existência de peculiaridade – ação penal
relacionada a suposto esquema criminoso objeto da ação em
trâmite na vara especializada em lavagem de ativos –,
recomenda a manutenção do acórdão recorrido que
chancelou a remessa do feito, comandada pelo Tribunal
Regional Federal da 1ª Região para a 1ª Vara Federal da
Seção Judiciária do Maranhão, que detém tal especialização.
4. Ordem denegada (i-729).
08. HC N. 107.090-RJ / RELATOR: MIN. RICARDO
LEWANDOWSKI / EMENTA: HABEAS CORPUS.
PENAL. PROCESSUAL PENAL. HOMICÍDIO.
CIÚME. MOTIVO FÚTIL. QUALIFICADORA
ADMITIDA NA PRONÚNCIA. EXCLUSÃO
PELO TRIBUNAL DE JUSTIÇA.
RECURSO ESPECIAL PROVIDO PARA

06. Júri - Soberania - Revisão Criminal -

Possibilidade (Transcrições) / ARE
GEDPU DETERMINAR
ADMISSIBILIDADE.
ORDEM
SUA

DENEGADA.
INCLUSÃO.
PRECEDENTES.
I - A
674151/MT* /
Resolução de questões jurisprudência desta Corte está
RELATOR: Ministro Celso de Mello / objetivas, peças, pareceres e assentada no sentido de que apenas a
EMENTA: REVISÃO CRIMINAL. dissertações qualificadora manifestamente
CONDENAÇÃO PENAL PELO JÚRI. ERRO www.ebeji.com.br improcedente deve ser excluída da
JUDICIÁRIO. INOPONIBILIDADE DA pronúncia, o que não acontece na
SOBERANIA DO VEREDICTO DO hipótese dos autos. II - De todo modo, a
CONSELHO DE SENTENÇA À PRETENSÃO análise da existência ou não da qualificadora
REVISIONAL. JULGAMENTO DESSA AÇÃO do motivo fútil deve ser feita pelo Tribunal do Júri,
AUTÔNOMA DE IMPUGNAÇÃO PELO TRIBUNAL DE que é o juiz natural da causa. Precedentes. III - Ordem
SEGUNDO GRAU. CUMULAÇÃO DO “JUDICIUM denegada (i-729).
RESCINDENS” COM O “JUDICIUM RESCISSORIUM”.
POSSIBILIDADE. RECURSO DO MINISTÉRIO PÚBLICO A 09. Remição e cálculo da pena: O cálculo da remição da
QUE SE NEGA SEGUIMENTO. - O Tribunal de segunda pena será efetuado pelos dias trabalhados pelo
instância, ao julgar a ação de revisão criminal, dispõe de condenado e não pelas horas, nos termos da Lei de
competência plena para formular tanto o juízo Execução Penal (Lei 7.210/84). Com base nesse
rescindente (“judicium rescindens”), que viabiliza a entendimento, a 2ª Turma denegou habeas corpus em que se
desconstituição da autoridade da coisa julgada penal discutia a possibilidade de se adotar o critério de dezoito
mediante invalidação da condenação criminal, quanto o horas para um dia remido, com o mínimo de seis horas como
juízo rescisório (“judicium rescissorium”), que legitima o correspondente a uma jornada de trabalho. Enfatizou-se que,
reexame do mérito da causa e autoriza, até mesmo, nos termos dos artigos 33 e 126 da LEP, a contagem é feita
quando for o caso, a prolação de provimento absolutório, pelos dias trabalhados pelo apenado, à razão de “1 (um) dia
ainda que se trate de decisão emanada do júri, pois a de pena a cada 3 (três) dias de trabalho” (LEP, art. 126, § 1º,
soberania do veredicto do Conselho de Sentença, que II) (HC 114393/RS / i-731).
representa garantia fundamental do acusado, não pode,
ela própria, constituir paradoxal obstáculo à restauração
da liberdade jurídica do condenado. Doutrina. Precedentes
(i-728).

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TRIBUTÁRIO
01. Simples Nacional: vedação e isonomia: É constitucional
a exigência contida no art. 17, V, da LC 123/2006 (“Art. 17.
Não poderão recolher os impostos e contribuições na forma
do Simples Nacional a microempresa ou a empresa de
pequeno porte: ... V - que possua débito com o Instituto
Nacional do Seguro Social - INSS, ou com as Fazendas
Públicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade
não esteja suspensa”). Essa a conclusão do Plenário ao
desprover, por maioria, o recurso extraordinário. De início,
rememorou-se que o Simples Nacional teria sido criado com
o objetivo de concretizar as diretrizes constitucionais do
tratamento jurídico diferenciado às microempresas e
empresas de pequeno porte (CF, artigos 170, IX, e 179).
Lembrou-se, ainda, que a EC 42/2003 trouxera modificações
ao texto constitucional, dentre elas a necessidade de edição
de lei complementar para se definir o tratamento favorecido
às microempresas e às empresas de pequeno porte, e
facultara a instituição de regime único de arrecadação de
impostos e contribuições da União, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municípios (CF, art. 146, III, d, e parágrafo
único). Salientou-se existir o princípio constitucional do
tratamento favorecido para microempresas e empresas de
pequeno porte, fundado em questões sociais e econômicas
ligadas à necessidade de se conferirem condições justas e
igualitárias de competição para essas empresas. Destacou-
se, no ponto, a relevância do setor na geração de emprego e
renda no País. Sinalizou-se, ainda, que a alta carga tributária
seria o segundo principal motivo para o encerramento das
atividades em empresas dessa categoria. Frisou-se que,
nesse contexto, teria sido promulgada a LC 123/2006, a
estabelecer tratamento diferenciado e favorecido
especialmente no que se refere a regime de arrecadação
tributária; cumprimento de obrigações trabalhistas e
previdenciárias; acesso a crédito e ao mercado; capitalização
e inovação tecnológica; associativismo; regras de inclusão;
acesso à justiça, dentre outros. Esse tratamento favorável
estaria inserto no contexto das políticas públicas voltadas à
concretude dos objetivos da Constituição. Assinalou-se que
o Simples Nacional seria regime especial de tributação
de caráter opcional por parte dos contribuintes, mas de
observância obrigatória pelos entes federados. Não
configuraria mero benefício fiscal, mas microssistema
tributário próprio, aplicável apenas a alguns
contribuintes, no contexto constitucional aludido. Assim,
mesmo que a adesão fosse facultativa e que as vedações ao
ingresso no regime constassem expressamente do texto
legal, os critérios da opção legislativa precisariam,
necessariamente, ser compatíveis com a Constituição. No
que se refere aos critérios adotados pelo legislador,
observou-se que, primeiramente, ter-se-ia definido o universo
dos contemplados pela proteção constitucional com base na
receita bruta auferida pela pessoa jurídica. Além disso, ter-se-
ia estipulado requisitos e hipóteses de vedações, norteados
por aspectos relacionados ao contribuinte e por fatores
predominantemente extrafiscais (LC 123/2006, art. 17).
Sublinhou-se que a Corte já teria afirmado não haver ofensa
ao princípio da isonomia tributária se a lei, por motivos
extrafiscais, imprimisse tratamento desigual a microempresas
e empresas de pequeno porte de capacidade contributiva
distinta, ao afastar do Simples Nacional as pessoas jurídicas
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Nº 56 – Janeiro/2014
cujos sócios teriam condição de disputar o mercado de
trabalho sem assistência do Estado. A Corte, ainda, teria
reconhecido a possibilidade de se estabelecerem exclusões
do regime simplificado com base em critérios subjetivos.
Dessa forma, reputou-se não haver óbice a que o legislador
infraconstitucional criasse restrições de ordem subjetiva a
uma proteção constitucionalmente prevista. Asseverou-se, no
tocante à vedação disposta no inciso V da norma em debate,
que toda e qualquer exigência de regularidade fiscal sempre
teria, como efeito indireto, a indução ao pagamento, ainda
que parcelado, de tributos. Caberia perquirir, portanto, se a
citada regra imporia discriminação arbitrária, desarrazoada e
incompatível com a isonomia, considerada a capacidade
contributiva dos agentes. No ponto, anotou-se que a
instituição do Simples Nacional teria por escopo implementar
justiça tributária, ao diferenciar microempresas e empresas
de pequeno porte dos demais contribuintes, em razão da
capacidade contributiva presumidamente menor naqueles
casos. Observou-se que, em razão desse regime tributário
favorecido, houvera significativa redução na carga tributária
das empresas, a tornar mais fácil o cumprimento das
obrigações para com o Fisco. Frisou-se que essa presunção
de capacidade contributiva reduzida, porém, não seria válida,
aprioristicamente, aos inadimplentes. Assim, o tratamento
tributário a ser conferido nesses casos não poderia implicar
desoneração, pois todos os contribuintes estariam adstritos
ao pagamento de tributos. Afirmou-se que não seria razoável
favorecer aqueles em débito com o Fisco, que participariam
do mercado com vantagem competitiva em relação aos
adimplentes. Consignou-se, ainda, que nos termos da lei
complementar, para que o empreendedor usufruísse de
outras benesses do sistema, como o acesso a crédito, dentre
outros, também não poderia estar em débito com o Fisco e
com o INSS. Salientou-se, ainda, que as micro e pequenas
empresas teriam a prerrogativa de parcelamento de débitos
dessa natureza, o que corroboraria a ideia de que o Simples
Nacional estimularia o ingresso de contribuintes. Ponderou-se
que admitir o ingresso no programa daquele que não possui
regularidade fiscal, e que sequer pretende parcelar o débito
ou suspender seu pagamento, significaria comunicar ao
adimplente que o dever de pagar seus tributos seria
inconveniente, pois receberia o mesmo tratamento dado ao
inadimplente. Dessa perspectiva, a norma em discussão não
violaria o princípio da isonomia, mas o confirmaria, pois o
adimplente e o inadimplente não estariam na mesma situação
jurídica. Ressaltou-se que a imposição de confissão de dívida
mediante parcelamento de débito para aderir ao regime não
violaria o acesso à justiça, o contraditório e a ampla defesa,
pois seria requisito exigido de todo contribuinte que
pretendesse parcelar seu débito. Além disso, não haveria
impedimento ao acesso ao Judiciário. Ademais, lembrou-se
que a Corte inadmitiria apenas expediente sancionatório
indireto para forçar o cumprimento da obrigação tributária
pelo contribuinte, o que não seria o caso. Reputou-se, de
outro lado, que a regularidade fiscal, nos termos da LC
123/2006, também teria como fundamento extrafiscal o
incentivo ao ingresso dos empreendedores no mercado
formal. Registrou-se que a condicionante em análise não
seria fator de desequilíbrio concorrencial, pois seria exigência
imposta a todas as empresas, e representaria forma indireta
de se reprovar a infração das leis fiscais, de forma a garantir
a neutralidade, com enfoque na livre concorrência. Vencido o
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Ministro Marco Aurélio, que provia o recurso por reputar atividades essenciais é do Fisco. 6. Recurso extraordinário
inconstitucional o preceito em questão, que configuraria provido (i-729).
coação política (RE 627543/RS / i-726).
04. RE N. 606.107-RS / RELATORA: MIN. ROSA WEBER /
02. Imunidade tributária e serviço de impressão gráfica: As EMENTA: RECURSO EXTRAORDINÁRIO.
prestadoras de serviços de composição gráfica, que CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. IMUNIDADE.
realizam serviços por encomenda de empresas HERMENÊUTICA. CONTRIBUIÇÃO AO PIS E COFINS. NÃO
jornalísticas ou editoras de livros, não estão abrangidas INCIDÊNCIA. TELEOLOGIA DA NORMA. EMPRESA
pela imunidade tributária prevista no art. 150, VI, d, da CF EXPORTADORA. CRÉDITOS DE ICMS TRANSFERIDOS A
(“Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao TERCEIROS. I - Esta Suprema Corte, nas inúmeras
contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito oportunidades em que debatida a questão da
Federal e aos Municípios: ... VI - instituir impostos sobre: ... d) hermenêutica constitucional aplicada ao tema das
livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua imunidades, adotou a interpretação teleológica do
impressão”). Com base nesta orientação, a 2ª Turma, em instituto, a emprestar-lhe abrangência maior, com escopo
conclusão de julgamento e por maioria, negou provimento a de assegurar à norma supralegal máxima efetividade. II -
agravo regimental em recurso extraordinário em que discutida A interpretação dos conceitos utilizados pela Carta da
a exigibilidade do ISS relativamente à confecção/impressão República para outorgar competências impositivas (entre
(insumos intangíveis) de jornais para terceiros — v. os quais se insere o conceito de “receita” constante do
Informativos 497, 541 e 550. A Turma destacou que a seu art. 195, I, “b”) não está sujeita, por óbvio, à prévia
garantia da imunidade estabelecida pela Constituição, em edição de lei. Tampouco está condicionada à lei a
favor dos livros, dos jornais, dos periódicos e do papel exegese dos dispositivos que estabelecem imunidades
destinado à sua impressão revestir-se-ia de significativa tributárias, como aqueles que fundamentaram o acórdão
importância de ordem político-jurídica, destinada a de origem (arts. 149, § 2º, I, e 155, § 2º, X, “a”, da
preservar e a assegurar o próprio exercício das CF). Em ambos os casos, trata-se de
liberdades de manifestação do pensamento e interpretação da Lei Maior voltada a
de informação jornalística. Pontuou que a Prepare-se para o concurso desvelar o alcance de regras tipicamente
mencionada imunidade objetivaria constitucionais, com absoluta
preservar direitos fundamentais — como da Defensoria Pública da independência da atuação do legislador
a liberdade de informar e o direito do União com tributário. III – A apropriação de créditos
cidadão de ser informado —, a evitar de ICMS na aquisição de mercadorias
situação de submissão tributária das
empresas jornalísticas. Frisou que, no
GEDPU tem suporte na técnica da não
cumulatividade, imposta para tal tributo
ponto, os serviços de composição gráfica Resolução de questões pelo art. 155, § 2º, I, da Lei Maior, a fim
realizados por empresas contratadas para objetivas, peças, pareceres e de evitar que a sua incidência em
realizar esses trabalhos, seriam meros cascata onere demasiadamente a
prestadores de serviço e, por isso, a eles dissertações atividade econômica e gere distorções
não se aplicaria a imunidade tributária. www.ebeji.com.br concorrenciais. IV - O art. 155, § 2º, X, “a”,
Vencido o Ministro Eros Grau, que dava da CF – cuja finalidade é o incentivo às
provimento ao recurso. (RE 434826 AgR/MG / i- exportações, desonerando as mercadorias
729). nacionais do seu ônus econômico, de modo a
permitir que as empresas brasileiras exportem produtos, e
03. RE N. 470.520-SP / RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI / não tributos -, imuniza as operações de exportação e
EMENTA: Imunidade. Entidade educacional. Artigo 150, assegura “a manutenção e o aproveitamento do montante do
inciso VI, alínea c, da Constituição Federal. ITBI. Aquisição imposto cobrado nas operações e prestações anteriores”.
de terreno sem edificação. Fato gerador. Momento da Não incidem, pois, a COFINS e a contribuição ao PIS sobre
aquisição. Destinação às finalidades essenciais da entidade. os créditos de ICMS cedidos a terceiros, sob pena de frontal
Presunção. Ônus da prova. Precedentes. 1. No caso do violação do preceito constitucional. V – O conceito de receita,
ITBI, a destinação do imóvel às finalidades essenciais da acolhido pelo art. 195, I, “b”, da Constituição Federal, não se
entidade deve ser pressuposta, sob pena de não haver confunde com o conceito contábil. Entendimento, aliás,
imunidade para esse tributo. 2. A condição de um imóvel expresso nas Leis 10.637/02 (art. 1º) e Lei 10.833/03 (art. 1º),
estar vago ou sem edificação não é suficiente, por si só, para que determinam a incidência da contribuição ao PIS/PASEP
destituir a garantia constitucional da imunidade. 3. A regra da e da COFINS não cumulativas sobre o total das receitas,
imunidade se traduz numa negativa de competência, “independentemente de sua denominação ou classificação
limitando, a priori, o poder impositivo do Estado. 4. Na regra contábil”. Ainda que a contabilidade elaborada para fins de
imunizante, como a garantia decorre diretamente da Carta informação ao mercado, gestão e planejamento das
Política, mediante decote de competência legislativa, as empresas possa ser tomada pela lei como ponto de partida
presunções sobre o enquadramento originalmente conferido para a determinação das bases de cálculo de diversos
devem militar a favor das pessoas ou das entidades que tributos, de modo algum subordina a tributação. A
apontam a norma constitucional. 5. Quanto à imunidade contabilidade constitui ferramenta utilizada também para fins
prevista no art. 150, inciso VI, alínea c, da Constituição tributários, mas moldada nesta seara pelos princípios e
Federal, o ônus de elidir a presunção de vinculação às regras próprios do Direito Tributário. Sob o específico prisma
constitucional, receita bruta pode ser definida como o

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ingresso financeiro que se integra no patrimônio na condição

de elemento novo e positivo, sem reservas ou condições. VI -
O aproveitamento dos créditos de ICMS por ocasião da saída
imune para o exterior não gera receita tributável. Cuida-se de
mera recuperação do ônus econômico advindo do ICMS,
assegurada expressamente pelo art. 155, § 2º, X, “a”, da
Constituição Federal. VII - Adquirida a mercadoria, a empresa
exportadora pode creditar-se do ICMS anteriormente pago,
mas somente poderá transferir a terceiros o saldo credor
acumulado após a saída da mercadoria com destino ao
exterior (art. 25, § 1º, da LC 87/1996). Porquanto só se
viabiliza a cessão do crédito em função da exportação, além
de vocacionada a desonerar as empresas exportadoras do
ônus econômico do ICMS, as verbas respectivas qualificam-
se como decorrentes da exportação para efeito da imunidade
do art. 149, § 2º, I, da Constituição Federal. VIII - Assenta
esta Suprema Corte a tese da inconstitucionalidade da
incidência da contribuição ao PIS e da COFINS não
cumulativas sobre os valores auferidos por empresa
exportadora em razão da transferência a terceiros de créditos
de ICMS. IX - Ausência de afronta aos arts. 155, § 2º, X, 149,
§ 2º, I, 150, § 6º, e 195, caput e inciso I, “b”, da Constituição
Federal. Recurso extraordinário conhecido e não provido,
aplicando-se aos recursos sobrestados, que versem sobre o
tema decidido, o art. 543-B, § 3º, do CPC (i-730).

05. EMB. DECL. NO RE N. 581.906-SC / RELATOR: MIN.

DIAS TOFFOLI / EMENTA: Embargos de declaração
recebidos como agravo regimental. Tributário. Repercussão
geral. Prodec. Programa de incentivo fiscal de Santa
Catarina. Retenção, pelo Estado, de parcela destinada aos
municípios. Inconstitucionalidade. RE nº 572.762–RG. 1. A
jurisprudência da Corte é pacífica no sentido de que o
repasse da quota constitucionalmente devida aos
municípios não pode sujeitar-se à condição prevista em
programa de benefício fiscal de âmbito estadual. A
limitação acaba por configurar indevida interferência do
Estado no sistema constitucional de repartição de
receitas tributárias. 2. Agravo regimental ao qual se nega
provimento. Multa (i-731).

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Informativo de Jurisprudência
Dr. George Felício, advogado
do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

Superior Tribunal de Justiça

Selecionado a partir dos informativos 531 e 532 do STJ financeira, o agente arrecadador, de sorte que a relação
existente entre esta e o mutuário é decorrente da
transferência ao Fisco do valor integral da exação tributária.
CIVIL E PROCESSO CIVIL Esse é o objeto do financiamento acessório, sujeito às
mesmas condições e taxas do mútuo principal destinado ao
01. Direito processual civil. Competência para processar e pagamento do bem de consumo. Nesse contexto, o fato de a
julgar execução fiscal. Recurso repetitivo (art. 543-C do CPC instituição financeira arrecadadora financiar o valor devido
e Res. 8/2008-STJ): Na hipótese em que, em razão da pelo consumidor à Fazenda não padece de ilegalidade ou
inexistência de vara da Justiça Federal na localidade do abusividade. Ao contrário, atende aos interesses do
domicílio do devedor, execução fiscal tenha sido ajuizada financiado, que não precisa desembolsar de uma única vez
pela União ou por suas autarquias em vara da Justiça todo o valor, ainda que para isso esteja sujeito aos encargos
Federal sediada em local diverso, o juiz federal poderá previstos no contrato. Tese firmada para fins do art. 543-C do
declinar, de ofício, da competência para processar e CPC: “Podem as partes convencionar o pagamento do
julgar a demanda, determinando a remessa dos autos Imposto sobre Operações Financeiras e de Crédito (IOF)
para o juízo de direito da comarca do domicílio do por meio de financiamento acessório ao mútuo principal,
executado. Isso porque, nas comarcas do interior onde sujeitando-o aos mesmos encargos contratuais.” (REsp
não funcionar vara da Justiça Federal, os juízes 1.251.331-RS e REsp 1.255.573-RS / i-531).
estaduais são competentes para processar e
julgar os executivos fiscais da União e de suas 03. Direito processual civil. Competência do
autarquias ajuizados contra devedores Estudando para a AGU? juízo deprecado para a degravação de
domiciliados nas respectivas comarcas (art. Não deixe de conhecer o depoimentos colhidos: O juízo deprecado
15, I, da Lei 5.010/1966). Portanto, a “e não o deprecante” é o competente
Curso Preparatório para para a degravação dos depoimentos
decisão do juiz federal que declina da
competência quando a norma do art. 15, as carreiras da testemunhais colhidos e registrados
I, da Lei 5.010/1966 deixa de ser Advocacia-Geral da União por método não convencional (como
observada não está sujeita à Súmula 33 taquigrafia, estenotipia ou outro
do STJ, segundo a qual “a incompetência
(AGU) método idôneo de documentação) no
relativa não pode ser declarada de ofício”. Totalmente online e com cumprimento da carta precatória. De
No mesmo sentido é o teor da Súmula 40 todos os pontos do edital! fato, a redação dada pela Lei 8.952/1994
do TFR, segundo a qual "a execução fiscal ao “caput” do art. 417 do CPC, ao
da Fazenda Pública Federal será proposta www.ebeji.com.br possibilitar o registro dos depoimentos de
perante o Juiz de Direito da comarca do testemunhas por “taquigrafia, estenotipia ou
domicílio do devedor, desde que não seja ela sede outro método idôneo de documentação”, não só
de vara da Justiça Federal". "Será proposta", diz o texto, permitiu tornar mais céleres os depoimentos “tendo em
a significar que não há opção, nem relatividade. Cabe vista a desnecessidade, em princípio, de sua redução a
ressaltar, ademais, que essa regra pretende facilitar tanto termo”, mas também possibilitou registro fiel da íntegra do
a defesa do devedor quanto o aparelhamento da ato, com imagem e som, em vez da simples escrita. Além
execução, que assim não fica, em regra, sujeita a disso, no que diz respeito à necessidade de degravação dos
cumprimento de atos por cartas precatórias (REsp depoimentos colhidos, tem-se que, nos termos do § 1º do art.
1.146.194-SC / i-531). 417 do CPC, os depoimentos somente deverão ser
datilografados “quando houver recurso da sentença ou
02. Direito civil. Possibilidade de financiamento do IOF. noutros casos, quando o juiz o determinar, de ofício ou a
Recurso repetitivo (Art. 543-C do CPC e Res. 8/2008-STJ): requerimento da parte”. Nessa conjuntura, o Poder Judiciário
Podem as partes convencionar o pagamento do Imposto tem buscado, nos recursos tecnológicos, meios para otimizar
sobre Operações Financeiras e de Crédito (IOF) por meio de a prestação jurisdicional em busca de celeridade. Todavia,
financiamento acessório ao mútuo principal, sujeitando-o aos devem-se harmonizar todos os interesses daqueles que
mesmos encargos contratuais. Não se discute que a atuam no feito, observando-se o devido processo legal.
obrigação tributária arrecadatória e o recolhimento do tributo Nesse contexto, a regra trazida pelo CPC “de
à Fazenda Nacional são cumpridos por inteiro pela instituição desnecessidade de degravação e de não transcrição dos

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depoimentos orais registrados por taquigrafia, estenotipia ou
outro método idôneo de documentação” deve adequar-se à
hipótese em que ocorra a deprecação do ato, pois, para que
o juízo deprecante tome conhecimento do conteúdo dos
depoimentos colhidos pelo juízo deprecado, tem-se por
necessária a degravação dos testemunhos. Dessa maneira,
torna-se de observância obrigatória pelo juízo deprecado
a realização do procedimento de transcrição dos
depoimentos como parte do cumprimento integral da
carta precatória (CC 126.747-RS / i-531).
04. Direito processual civil. Competência para o
processamento de execução de prestação alimentícia: Na
definição da competência para o processamento de execução
de prestação alimentícia, cabe ao alimentando a escolha
entre: a) o foro do seu domicílio ou de sua residência; b) o
juízo que proferiu a sentença exequenda; c) o juízo do local
onde se encontram bens do alimentante sujeitos à
expropriação; ou d) o juízo do atual domicílio do alimentante.
De fato, o descumprimento de obrigação alimentar, antes de
ofender a autoridade de uma decisão judicial, viola o direito à
vida digna de quem dela necessita (art. 1º, III, da CF). Em
face dessa peculiaridade, a interpretação das normas
relativas à competência, quando o assunto é alimentos, deve,
sempre, ser a mais favorável aos alimentandos, sobretudo
em se tratando de menores, por incidência, também, do
princípio do melhor interesse e da proteção integral à criança
e ao adolescente (art. 3º da Convenção sobre os Direitos da
Criança e art. 1º do ECA). Nesse contexto, é relativa (e não
absoluta) a presunção legal de que o alimentando, diante
de seu estado de premente necessidade, tem dificuldade
de propor a ação em foro diverso do seu próprio
domicílio ou residência, que dá embasamento à regra do
art. 100, II, do CPC, segundo a qual é competente o foro “do
domicílio ou da residência do alimentando, para a ação em
que se pedem alimentos”, de modo que o alimentando pode
renunciar à referida presunção se lhe for mais conveniente
ajuizar a ação em local diverso. Da mesma forma, ainda que
se trate de execução de alimentos “forma especial de
execução por quantia certa”, deve-se adotar o mesmo
raciocínio, permitindo, assim, a relativização da competência
funcional prevista no art. 475-P do CPC, em virtude da
natureza da prestação exigida. Desse modo, deve-se
resolver a aparente antinomia havida entre os arts. 475-P,
II e parágrafo único, 575, II, e 100, II, do CPC em favor do
reconhecimento de uma regra de foro concorrente para o
processamento de execução de prestação alimentícia
que permita ao alimentando escolher entre: a) o foro do
seu domicílio ou de sua residência (art. 100, II, CPC); b) o
juízo que proferiu a sentença exequenda (art. 475-P, II, e
art. 575, II, do CPC); c) o juízo do local onde se encontram
bens do alimentante sujeitos à expropriação (parágrafo
único do art. 475-P do CPC); ou d) o juízo do atual
domicílio do alimentante (parágrafo único do art. 475-P do
CPC) (CC 118.340-MS / i-531).
05. Direito civil. Impossibilidade de prisão civil do
inventariante pelo inadimplemento de pensão alimentícia:
Não cabe prisão civil do inventariante em razão do
descumprimento do dever do espólio de prestar
alimentos. Isso porque a restrição da liberdade constitui
sanção de natureza personalíssima que não pode recair
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sobre terceiro, estranho ao dever de alimentar. De fato, a
prisão administrativa atinge apenas o devedor de alimentos,
segundo o art. 733, § 1°, do CPC, e não terceiros. Dessa
forma, sendo o inventariante um terceiro na relação entre
exequente e executado “ao espólio é que foi transmitida a
obrigação de prestar alimentos (haja vista o seu caráter
personalíssimo)”, configura constrangimento ilegal a coação,
sob pena de prisão, a adimplir obrigação do referido espólio,
quando este não dispõe de rendimento suficiente para tal fim.
Efetivamente, o inventariante nada mais é do que,
substancialmente, auxiliar do juízo (art. 139 do CC/2002),
não podendo ser civilmente preso pelo descumprimento
de seus deveres, mas sim destituído por um dos motivos
do art. 995 do CC/2002. Deve-se considerar, ainda, que o
próprio herdeiro pode requerer pessoalmente ao juízo,
durante o processamento do inventário, a antecipação de
recursos para a sua subsistência, podendo o magistrado
conferir eventual adiantamento de quinhão necessário à sua
mantença, dando assim efetividade ao direito material da
parte pelos meios processuais cabíveis, sem que se ofenda,
para tanto, um dos direitos fundamentais do ser humano, a
liberdade (HC 256.793-RN / i-531).
06. Direito civil e processual civil. Legitimidade para buscar
reparação de prejuízos decorrentes de violação da imagem e
da memória de falecido: Diferentemente do que ocorre em
relação ao cônjuge sobrevivente, o espólio não tem
legitimidade para buscar reparação por danos morais
decorrentes de ofensa post mortem à imagem e à
memória de pessoa. De acordo com o art. 6º do CC -
segundo o qual “a existência da pessoa natural termina com
a morte [...]” -, os direitos da personalidade de pessoa natural
se encerram com a sua morte. Todavia, o parágrafo único
dos arts. 12 e 20 do CC estabeleceram duas formas de tutela
póstuma dos direitos da personalidade. O art. 12 dispõe que,
em se tratando de morto, terá legitimidade para requerer a
cessação de ameaça ou lesão a direito da personalidade, e
para reclamar perdas e danos, o cônjuge sobrevivente ou
qualquer parente em linha reta, ou colateral até o quarto grau.
O art. 20, por sua vez, determina que, em se tratando de
morto, o cônjuge, os ascendentes ou os descendentes são
partes legítimas para requerer a proibição de divulgação de
escritos, de transmissão de palavras, ou de publicação,
exposição ou utilização da imagem da pessoa falecida. O
espólio, entretanto, não pode sofrer dano moral por constituir
uma universalidade de bens e direitos, sendo representado
pelo inventariante (art. 12, V, do CPC) para questões
relativas ao patrimônio do de cujus. Dessa forma, nota-se que
o espólio, diferentemente do cônjuge sobrevivente, não
possui legitimidade para postular reparação por prejuízos
decorrentes de ofensa, após a morte do de cujus, à memória
e à imagem do falecido (REsp 1.209.474-SP / i-532).
07. Direito processual civil. Momento adequado para a
alegação de suspeição do perito: A parte não pode deixar
para arguir a suspeição de perito apenas após a
apresentação de laudo pericial que lhe foi desfavorável.
Por se tratar de nulidade relativa, a suspeição do perito deve
ser arguida na primeira oportunidade em que couber à parte
manifestar-se nos autos, ou seja, no momento da sua
nomeação, demonstrando o interessado o prejuízo
eventualmente suportado sob pena de preclusão (art. 245 do
12
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CPC). Permitir que a alegação de irregularidade da decorrentes da procedência de ação revocatória não
perícia possa ser realizada pela parte após a publicação podem ser compensados com eventual crédito habilitado
do laudo pericial que lhe foi desfavorável seria o mesmo no processo de falência pelo réu condenado. Isso porque
que autorizá-la a plantar uma nulidade, o que não se à ação revocatória subjaz uma situação de ilegalidade
coaduna com o sistema jurídico pátrio, que rejeita o preestabelecida em prejuízo da coletividade de credores,
venire contra factum proprium (AgRg na MC 21.336-RS / i- ilegalidade que não pode beneficiar quem a praticou,
532). viabilizando satisfação expedita de seus créditos. Nessa
ordem de ideias, a ação revocatória, de eficaz
instrumento vocacionado à restituição de bens que
COMERCIAL / EMPRESARIAL escoaram fraudulentamente do patrimônio da falida,
tornar-se-ia engenhosa ferramenta de lavagem de
01. Direito empresarial. Sujeição de crédito derivado de capitais recebidos em desconformidade com a par
honorários advocatícios sucumbenciais à recuperação conditio creditorum. Ademais, a doutrina vem apregoando
judicial: Os créditos derivados de honorários advocatícios que as hipóteses legais que impedem a compensação do
sucumbenciais estão sujeitos aos efeitos da recuperação crédito perante a massa não estão listadas exaustivamente
judicial, mesmo que decorrentes de condenação no art. 46 do Decreto-Lei n. 7.661/1945 (correspondente, em
proferida após o pedido de recuperação. De fato, essa parte, ao art. 122 da Lei n. 11.101/2005). Aplicam-se também
verba não pode ser considerada como "créditos existentes à ao direito falimentar as hipóteses que vedam a compensação
data do pedido de recuperação judicial" (art. 49 da Lei previstas no direito comum, como aquelas previstas nos arts.
11.101/2005) na hipótese que tenha nascido de sentença de 1.015 a 1.024 do CC de 1916, entre as quais se destaca a
prolatada em momento posterior ao pedido de recuperação. compensação realizada em prejuízo de direitos de terceiros
Essa circunstância, todavia, não é suficiente para excluí- (art. 1.024) (REsp 1.121.199-SP / i-531).
la, automaticamente, das consequências da
recuperação judicial. Cabe registrar que 03. Direito empresarial. Termo inicial dos juros de
possuem natureza alimentar os honorários mora relativos a crédito veiculado em cheque:
advocatícios, tanto os contratualmente
Prepare-se para os Os juros de mora sobre a importância de
pactuados como os de sucumbência. concursos da Advocacia- cheque não pago contam-se da primeira
Desse modo, tanto honorários Geral da União com apresentação pelo portador à
advocatícios quanto créditos de instituição financeira, e não da citação
origem trabalhista constituem verbas
que ostentam natureza alimentar. GEAGU do sacador. A mora ex re independe de
qualquer ato do credor, como interpelação
ou citação, porquanto decorre do próprio
Como consequência dessa afinidade Resolução de questões
ontológica, impõe-se dispensar-lhes, na inadimplemento de obrigação positiva,
espécie, tratamento isonômico, de modo
objetivas, peças, pareceres e líquida e com termo implementado, desde
que aqueles devem seguir “na ausência de dissertações que não seja daquelas em que a própria lei
disposição legal específica” os ditames www.ebeji.com.br afasta a constituição de mora automática.
aplicáveis às quantias devidas em virtude da Assim, em se tratando de mora ex re, aplica-
relação de trabalho. Assim, em relação à ordem se o antigo e conhecido brocardo dies interpellat
de classificação dos créditos em processos de pro homine (o termo interpela no lugar do credor).
execução concursal, os honorários advocatícios têm Com efeito, fica límpido que o art. 219 do CPC, assim
tratamento análogo àquele dispensado aos créditos como o 405 do CC, deve ser interpretado à luz do
trabalhistas. É necessário ressaltar que os créditos ordenamento jurídico, tendo aplicação residual para casos de
trabalhistas estão submetidos aos efeitos da mora ex persona - evidentemente, se ainda não houve a
recuperação judicial, ainda que reconhecidos em juízo prévia constituição em mora por outra forma legalmente
posteriormente ao seu processamento. Dessa forma, a admitida. Assim, citação implica caracterização da mora
natureza comum de ambos os créditos “honorários apenas se ela já não tiver ocorrido pela materialização de
advocatícios de sucumbência e verbas trabalhistas” uma das diversas hipóteses indicadas no ordenamento
autoriza que sejam regidos, para efeitos de sujeição à jurídico. No caso, a matéria referente aos juros relativos à
recuperação judicial, da mesma forma. Sabe-se que o art. cobrança de crédito estampado em cheque por seu portador
24 do Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/1994) prevê a é regulada pela Lei do Cheque, que estabelece a incidência
necessidade de habilitação dos créditos decorrentes de dos juros de mora a contar da primeira apresentação do título
honorários quando se constatar a ocorrência de "concurso de (art. 52, II). Ademais, por materializar uma ordem a
credores, falência, liquidação extrajudicial, concordata ou terceiro para pagamento à vista, o momento natural de
insolvência civil". É importante ressaltar que o Estatuto da realização do cheque é a apresentação (art. 32), quando a
Advocacia (Lei 8.906/1994) é anterior à publicação da Lei de instituição financeira verifica a existência de
Recuperação Judicial e Falência (Lei 11.101/2005), de modo disponibilidade de fundos (art. 4º, § 1º), razão pela qual a
que, por imperativo lógico, não se poderia exigir que apresentação é necessária (REsp 1.354.934-RS / i-532).
vislumbrasse nas hipóteses de concessão de recuperação
judicial (REsp 1.377.764-MS / i-531).
CONSUMIDOR
02. Direito empresarial. Compensação no processo
falimentar: Os valores a serem restituídos à massa falida 01. Direito do consumidor. Exigência de caução para

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atendimento médico de emergência: É incabível a exigência
de caução para atendimento médico-hospitalar
emergencial. Antes mesmo da vigência da Lei
12.653/2012, a Quarta Turma do STJ (REsp 1.256.703-SP,
DJe 27/9/2011) já havia se manifestado no sentido de que
é dever do estabelecimento hospitalar, sob pena de
responsabilização cível e criminal, da sociedade
empresária e prepostos, prestar o pronto atendimento.
Com a superveniente vigência da Lei 12.653/2012, que
veda a exigência de caução e de prévio preenchimento
de formulário administrativo para a prestação de
atendimento médico-hospitalar premente, a solução para
o caso é expressamente conferida por norma de caráter
cogente (REsp 1.324.712-MG / i-532).
CRIANÇA E ADOLESCENTE
01. Direito da criança e do adolescente e penal.
Aplicabilidade de escusa absolutória na hipótese de ato
infracional: Nos casos de ato infracional equiparado a
crime contra o patrimônio, é possível que o adolescente
seja beneficiado pela escusa absolutória prevista no art.
181, II, do CP. De acordo com o referido artigo, é isento de
pena, entre outras hipóteses, o descendente que comete
crime contra o patrimônio em prejuízo de ascendente,
ressalvadas as exceções delineadas no art. 183 do mesmo
diploma legal, cujo teor proíbe a aplicação da escusa: a) se o
crime é de roubo ou de extorsão, ou, em geral, quando haja
emprego de grave ameaça ou violência à pessoa; b) ao
estranho que participa do crime; ou c) se o crime é praticado
contra pessoa com idade igual ou superior a 60 anos.
Efetivamente, por razões de política criminal, com base
na existência de laços familiares ou afetivos entre os
envolvidos, o legislador optou por afastar a punibilidade
de determinadas pessoas. Nessa conjuntura, se cumpre
aos ascendentes o dever de lidar com descendentes
maiores que lhes causem danos ao patrimônio, sem que
haja interesse estatal na aplicação de pena, também não
se observa, com maior razão, interesse na aplicação de
medida socioeducativa ao adolescente pela prática do
mesmo fato. Com efeito, tendo em mente que, nos termos
do art. 103 do ECA, ato infracional é a conduta descrita como
crime ou contravenção penal, é possível a aplicação de
algumas normas penais na omissão do referido diploma legal,
sobretudo na hipótese em que se mostrarem mais benéficas
ao adolescente. Ademais, não há razoabilidade no
contexto em que é prevista imunidade absoluta ao sujeito
maior de 18 anos que pratique crime em detrimento do
patrimônio de seu ascendente, mas no qual seria
permitida a aplicação de medida socioeducativa, diante
da mesma situação fática, ao adolescente. De igual
modo, a despeito da função reeducativa ou pedagógica
da medida socioeducativa que eventualmente vier a ser
imposta, não é razoável a ingerência do Estado nessa
relação específica entre ascendente e descendente,
porque, a teor do disposto no art. 1.634, I, do CC,
compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos menores,
dirigir-lhes a criação e educação. Portanto, se na
presença da imunidade absoluta aqui tratada não há
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Nº 56 – Janeiro/2014
interesse estatal na aplicação de pena, de idêntico modo,
não deve haver interesse na aplicação de medida
socioeducativa (HC 251.681-PR / i-531).
PENAL E PROCESSO PENAL
01. Direito penal. Comunicabilidade do arrependimento
posterior: Uma vez reparado o dano integralmente por um
dos autores do delito, a causa de diminuição de pena do
arrependimento posterior, prevista no art. 16 do CP,
estende-se aos demais coautores, cabendo ao julgador
avaliar a fração de redução a ser aplicada, conforme a
atuação de cada agente em relação à reparação
efetivada. De fato, trata-se de circunstância comunicável,
em razão de sua natureza objetiva. Deve-se observar,
portanto, o disposto no art. 30 do CP, segundo o qual "não se
comunicam as circunstâncias e as condições de caráter
pessoal, salvo quando elementares do crime" (REsp
1.187.976-SP / i-531).
02. Direito processual penal. Processo administrativo para
aplicação de falta disciplinar ao preso. Recurso repetitivo (art.
543-C do CPC e Res. 8/2008-STJ): Para o reconhecimento
da prática de falta disciplinar, no âmbito da execução
penal, é imprescindível a instauração de procedimento
administrativo pelo diretor do estabelecimento prisional,
assegurado o direito de defesa, a ser realizado por
advogado constituído ou defensor público nomeado. No
âmbito da execução penal, a atribuição de apurar a conduta
faltosa do detento, assim como realizar a subsunção do fato à
norma legal, ou seja, verificar se a conduta corresponde a
uma falta leve, média ou grave, e aplicar eventual sanção
disciplinar é do diretor do estabelecimento prisional, em razão
de ser o detentor do poder disciplinar (Seção III do Capítulo
IV da LEP). Não se olvida, entretanto, que, em razão do
cometimento de falta de natureza grave, determinadas
consequências e sanções disciplinares são de competência
do juiz da execução penal, quais sejam, a regressão de
regime (art. 118, I), a revogação de saída temporária (art.
125), a perda dos dias remidos (art. 127) e a conversão de
pena restritiva de direitos em privativa de liberdade (art. 181,
§ 1º, d, e § 2º). A propósito, o art. 48 estabelece que a
autoridade administrativa “representará” ao juiz da execução
penal para adoção dessas sanções disciplinares de
competência do juiz da execução penal. Dessa forma,
constata-se que a LEP não deixa dúvida ao estabelecer que
todo o "processo" de apuração da falta disciplinar
(investigação e subsunção), assim como a aplicação da
respectiva punição, é realizado dentro da unidade
penitenciária, cuja responsabilidade é do seu diretor.
Somente se for reconhecida a prática de falta disciplinar de
natureza grave pelo diretor do estabelecimento prisional, é
que será comunicado ao juiz da execução penal para que
aplique determinadas sanções, que o legislador,
excepcionando a regra, entendeu por bem conferir caráter
jurisdicional. No tocante à formalização dessa sequência de
atos concernentes à apuração da conduta faltosa do detento
e aplicação da respectiva sanção, o art. 59 da LEP é
expresso ao determinar que: “praticada a falta disciplinar,
deverá ser instaurado o procedimento para a sua apuração,
14
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conforme regulamento, assegurado o direito de defesa”. E as sanções disciplinares de sua competência, dentre elas,
mais, mesmo sendo a referida lei do ano de 1984, portanto, quando for o caso, a regressão de regime, ocasião em que o
anterior à CF de 1988, ficou devidamente assegurado o apenado deverá ser previamente ouvido, por meio de sua
direito de defesa do preso, que abrange não só a autodefesa, defesa técnica. Dessarte, verifica-se que a defesa do
mas também a defesa técnica, a ser realizada por profissional sentenciado no procedimento administrativo disciplinar
devidamente inscrito nos quadros da OAB. Não por outro revela-se muito mais abrangente em relação à sua oitiva
motivo o legislador disciplinou expressamente nos arts. 15, prevista no art. 118, § 2º, da LEP, tendo em vista que esta
16 e 83, § 5º, da LEP, a obrigatoriedade de instalação da tem por finalidade tão somente a questão acerca da
Defensoria Pública nos estabelecimentos penais, a fim de regressão de regime, a ser determinada ou não pelo juiz da
assegurar a defesa técnica daqueles que não possuírem execução. Nota-se que os procedimentos não se confundem.
recursos financeiros para constituir advogado. Ademais, vale Ora, se de um lado, o PAD visa apurar a ocorrência da
ressaltar que o direito de defesa garantido ao sentenciado própria falta grave, com observância do contraditório e da
tem assento constitucional, mormente porque o ampla defesa, bem como a aplicação de diversas sanções
reconhecimento da prática de falta disciplinar de natureza disciplinares pela autoridade administrativa; de outro, a oitiva
grave acarreta consequências danosas que repercutem, em do apenado tem como único objetivo a aplicação da sanção
última análise, em sua liberdade. Com efeito, os incisos LIV e concernente à regressão de regime, exigindo-se, por óbvio,
LV do art. 5º da CF respaldam a obrigatoriedade da presença que já tenha sido reconhecida a falta grave pelo diretor do
de defensor regularmente constituído na OAB, em presídio. Conquanto a execução penal seja uma atividade
procedimento administrativo disciplinar, no âmbito da complexa, pois desenvolve-se nos planos jurisdicional e
execução da pena. No particular, registre-se que a Súmula administrativo, da leitura dos dispositivos da LEP,
Vinculante 5, a qual dispõe que “a falta de defesa técnica por notadamente do seu art. 66, que dispõe sobre a
advogado no processo administrativo disciplinar não competência do juiz da execução, conclui-se que
ofende a Constituição”, não se aplica à execução não há nenhum dispositivo autorizando o
penal. Primeiro, porque todos os precedentes magistrado instaurar diretamente
utilizados para elaboração do aludido verbete Estudando para a DPU? procedimento judicial para apuração de
sumular são originários de questões não falta grave. Assim, embora o juiz da Vara
penais, onde estavam em discussão
Não deixe de conhecer o de Execuções Penais possa exercer,
procedimentos administrativos de quando provocado, o controle de
natureza previdenciária (RE 434.059); Curso Preparatório para legalidade dos atos administrativos
fiscal (AI 207.197); disciplinar-estatutário realizados pelo diretor do
militar (RE 244.027); e tomada de contas
o concurso de Defensor estabelecimento prisional, bem como
especial (MS 24.961). Segundo, porque, Público Federal possua competência para
conforme mencionado, na execução da Totalmente online e determinadas questões no âmbito da
pena está em jogo a liberdade do execução penal, não lhe é permitido
sentenciado, o qual se encontra em baseado no último edital! adentrar em matéria de atribuição
situação de extrema vulnerabilidade, www.ebeji.com.br exclusiva da autoridade administrativa, no
revelando-se incompreensível que ele possa que concerne à instauração do
exercer uma ampla defesa sem o conhecimento procedimento para fins de apuração do
técnico do ordenamento jurídico, não se podendo, cometimento de falta disciplinar pelo preso, sob
portanto, equipará-lo ao indivíduo que responde a processo pena de afronta ao princípio da legalidade (REsp
disciplinar na esfera cível-administrativa. Ademais, observa- 1.378.557-RS / i-532).
se que o Regulamento Penitenciário Federal, aprovado pelo
Dec. 6.049/2007 “que disciplina as regras da execução da 03. Direito penal. Prescrição da pretensão executória: A
pena em estabelecimento prisional federal, seguindo a diretriz possibilidade de ocorrência da prescrição da pretensão
traçada pela Lei 7.210/1984 (LEP)”, determina executória surge somente com o trânsito em julgado da
expressamente a obrigatoriedade de instauração de condenação para ambas as partes. Isso porque o título
procedimento administrativo para apuração de falta penal executório surge a partir da sentença condenatória
disciplinar, bem como a imprescindibilidade da presença de definitiva, isto é, com o trânsito em julgado para
advogado. Seria, portanto, um verdadeiro contrassenso acusação e defesa, quando também surgirá a
admitir que o preso que cumpre pena em estabelecimento possibilidade de ocorrência da prescrição executória.
penal federal, regido pelo aludido Decreto, possua mais Antes do trânsito em julgado para ambas as partes,
direitos e garantias em relação àquele que esteja cumprindo eventual prescrição será da pretensão punitiva. Todavia,
pena em presídio estadual. Ademais, quanto ao disposto no esse entendimento não altera o termo inicial da
art. 118, I e § 2º, da LEP “que determina que o apenado deva contagem do lapso prescricional, o qual começa da data
ser ouvido previamente antes de ser regredido em que a condenação transitou em julgado para a
definitivamente de regime”, mesmo que se entenda que acusação, conforme dispõe expressamente o art. 112, I,
somente o juiz possa ouvi-lo, não se pode perder de vista que do CP (HC 254.080-SC / i-532).
antes de ser aplicada qualquer sanção disciplinar pela prática
de falta grave deve ser instaurado o devido procedimento 04. Direito processual penal. Ilegalidade no reconhecimento
administrativo pelo diretor do presídio. Somente após todo de falta grave: A mudança de endereço sem autorização
esse procedimento é que o diretor do estabelecimento judicial durante o curso do livramento condicional, em
prisional representará ao juiz da execução para que aplique descumprimento a uma das condições impostas na

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http://www.ebeji.com.br – Informativo de Jurisprudência Nº 56 – Janeiro/2014

decisão que concedeu o benefício, não configura, por si
só, falta disciplinar de natureza grave. Com efeito, essa
conduta não está prevista no art. 50 da LEP, cujo teor
estabelece, em rol taxativo, as hipóteses de falta grave, a
saber, as situações em que o condenado à pena privativa de
liberdade: a) incitar ou participar de movimento para
subverter a ordem ou a disciplina; b) fugir; c) possuir,
indevidamente, instrumento capaz de ofender a integridade
física de outrem; d) provocar acidente de trabalho; e)
descumprir, no regime aberto, as condições impostas; f)
inobservar os deveres previstos nos incisos II e V do artigo 39
da LEP; e g) tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho
telefônico, de rádio ou similar, que permita a comunicação
com outros presos ou com o ambiente externo. Desse modo,
não é possível o reconhecimento da falta grave com
fundamento na simples mudança de endereço durante o
curso do livramento condicional, sem que evidenciada
situação de fuga, sob pena de ofensa ao princípio da
legalidade (HC 203.015-SP / i-532).
necessidade de lei ordinária, diante da diversidade de
situações jurídicas semelhantes (AI no REsp 1.266.318-RN /
i-532).
03. Direito tributário. Caução para expedição de certidão
positiva com efeitos de negativa: O contribuinte pode, após
o vencimento de sua obrigação e antes da execução
fiscal, garantir o juízo de forma antecipada mediante o
oferecimento de fiança bancária, a fim de obter certidão
positiva com efeitos de negativa. De fato, a prestação de
caução mediante o oferecimento de fiança bancária,
ainda que no montante integral do valor devido, não se
encontra encartada nas hipóteses elencadas no art. 151
do CTN, não suspendendo a exigibilidade do crédito
tributário. Entretanto, tem o efeito de garantir o débito
exequendo em equiparação ou antecipação à penhora,
permitindo-se, neste caso, a expedição de certidão
positiva com efeitos de negativa (AgRg no Ag 1.185.481-
DF / i-532).

TRIBUTÁRIO

01. Direito tributário. Formação da certidão de dívida ativa: A

ausência de prévio processo administrativo não enseja a
nulidade da Certidão de Dívida Ativa (CDA) nos casos de
tributos sujeitos a lançamento de ofício. Com efeito, cabe
ao contribuinte impugnar administrativamente a
cobrança tributária e não ao fisco que, com observância
da lei aplicável ao caso, lançou o tributo (AgRg no AREsp
370.295-SC / i-531).

02. Direito tributário. Manutenção da penhora na hipótese de

parcelamento tributário: São constitucionais os arts. 10 e
11, I, segunda parte, da Lei 11.941/2009, que não exigem
a apresentação de garantia ou arrolamento de bens para
o parcelamento de débito tributário, embora autorizem,
nos casos de execução fiscal já ajuizada, a manutenção
da penhora efetivada. Não há infringência ao princípio
constitucional da isonomia tributária (art. 150, II, CF), pois
o que a lei realiza, ao regrar a faculdade de obtenção do
parcelamento “sem contudo determinar o cancelamento
da penhora”, é distinguir situações diversas, ou seja,
aquela em que ainda não haja penhora decorrente do
ajuizamento da execução fiscal, e aquela em que já exista
a penhora decretada judicialmente. Note-se que o
devedor que ainda não chegou a ser acionado revela-se,
em princípio e concretamente, menos recalcitrante ao
adimplemento da dívida tributária do que o devedor que
já chegou a ter contra si processo de execução e
penhora, devedor este que, certamente, tem débito mais
antigo - tanto que lhe foi possível antes o questionar,
inclusive em processo administrativo. A garantia, no caso
do devedor que já tem penhora contra si, deve realmente ser
tratada com maior cautela, em prol da Fazenda Pública.
Assim, a distinção das situações jurídicas leva à diferença de
tratamento das consequências. Isso quer dizer que, já
havendo penhora em execução fiscal ajuizada, a exigibilidade
do crédito tributário não se suspende, permanecendo intacto,
exigível. A propósito, os comandos legais em questão não
pressuporiam lei complementar (art. 146, III, b, da CF c/c art.
97, VI, do CTN), pois a reserva legal não vai além da

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