2ª Fase Constitucional | XXXI OAB

Ação de Rito Comum

Prof. Paulo Peixoto
Fernando Silva, brasileiro, divorciado, 35 anos de idade, contador, residente e
domiciliado no município Alfa, no Estado Beta, estuda para concursos públicos.
O Estado Beta, por meio da Secretaria Estadual da Fazenda, realizou concurso
público para cargos de fiscal de renda do Estado. Para este cargo foram
designadas 10 (dez) vagas, com vencimentos mensais de R$9.200,00 (nove mil
e duzentos reais). O edital do concurso foi publicado em 20 de abril de 2019 e o
concurso terá validade de seis meses. Interessado na vaga, Fernando inscreveu-
se no certame e, após muito estudo e dedicação, passou em 6º lugar. A
homologação do resultado ocorreu em 15 de outubro de 2019. Não obstante,
passados 03 (três) meses da homologação do resultado, Fernando teve
conhecimento de que o Município contratou, temporariamente, 10 (dez)
servidores exatamente para o cargo o qual foi aprovado.
A justificativa do Secretário foi no sentido de que estes contratados onerariam
menos as finanças do município, pois seus vencimentos eram menores aos
indicados no edital do concurso. Passados 5 (cinco) meses após ter tomado
ciência da contratação de funcionários temporários e inconformado com esta
situação, pois é sabedor de seus direitos e que está sendo prejudicado nos
subsídios mensais que receberia com a nomeação, Fernando procura seus
serviços de advocacia. Na qualidade de advogado de Fernando Silva elabore a
medida judicial cabível, considerando a competência, a legitimidade, os
fundamentos de direito, a urgência e o pedido.
*Perguntas básicas para a identificação da peça

1)

2)

3)
Linha do tempo:
CONSIDERAÇÕES INICIAIS:

Cuidado! 2x vezes na OAB (Exames V e IX - FGV) – casos

envolvendo “programa de bolsa” e “transferência para
Hospital/Danos Morais”.

PROCESSO X PROCEDIMENTO
instrumento para se exteriorização do processo,
atingir a prestação isto é, como os atos
jurisdicional. processuais são realizados
(forma de realização).
CPC/15 =>
Rito comum* (art. 318 e seguintes do CPC) e;
Ritos especiais (ex. JEC, MS, AP, HD, ADI, etc.)

*RITO COMUM:
• Padrão, geral (aplicação geral).
• Mais amplo, com mais provas

E o nomem iuris? Ação Indenizatória, Ação de Obrigação de Fazer

ou Ação de Rito comum?
Fases do rito comum:

1) Postulatória; 2) Saneadora; 3) Instrutória e; 4) Decisória

Obs.: momento do Autor de comprovar os fatos e juntar

documentos.

•Roteiro do artigo 319, CPC (leitura) – “carro chefe”

#DICAPH: Aplicável subsidiariamente aos remédios

constitucionanis, à reclamação, às ações de controle concentrado.
Tutela de urgência

Art. 294, CPC – 1) tutela de urgência e 2) tutela de evidência.

Art. 300 – TUTELA DE URGÊNCIA

Requisitos: a) plausibilidade do direito E; b) perigo de dano OU c) risco

ao resultado útil do processo.

Pode ser requerida de forma antecedente (antes da ação) ou incidental

(na inicial ou posteriormente).
Complemento:

Nomeação em concurso público

STF (2015) - “o surgimento de novas vagas ou a abertura de novo
concurso para o mesmo cargo, durante o prazo de validade do certame
anterior, não gera automaticamente o direito à nomeação dos candidatos
aprovados fora das vagas previstas no edital, ressalvadas as hipóteses de
preterição arbitrária e imotivada por parte da administração, caracterizada
por comportamento tácito ou expresso do Poder Público capaz de revelar
a inequívoca necessidade de nomeação do aprovado durante o período de
validade do certame, a ser demonstrada de forma cabal pelo candidato.”
Assim, o direito subjetivo à nomeação do candidato aprovado em
concurso público exsurge nas seguintes hipóteses:
I – Quando a aprovação ocorrer dentro do número de vagas dentro do
edital;
II – Quando houver preterição na nomeação por não observância da
ordem de classificação;
III – Quando surgirem novas vagas, ou for aberto novo concurso durante a
validade do certame anterior, e ocorrer a preterição de candidatos de
forma arbitrária e imotivada por parte da administração nos termos
acima.
[Tese definida no RE 837.311, rel. min. Luiz Fux, P, j. 9-12-2015, DJE 72 de
18-4-2016, Tema 784.]
Gabarito
Medida Judicial: Ação de rito comum com pedido de tutela de urgência
(artigo 319 do CPC combinado com o artigo 300 e ss. do mesmo diploma
legal). Obs.: Não é caso de mandado de segurança, pois Fernando, por sua
inércia, deixou escoar o prazo decadencial de 120 dias, a contar da ciência
do ato coator (contratação ilegal de temporários), prazo este previsto no
artigo 23 da Lei 12.016/09.

Competência: Juiz de Direito da Comarca do Estado Beta OU Vara da

Fazenda Pública da Comarca do Estado Beta

Legitimidade Ativa: Fernando Silva (autor)

Legitimidade Passiva: Município Alfa (legitimidade passiva);

Gabarito
Fundamentos: violação do princípio do concurso público (art. 37, inciso I e
II da CF); violação do princípio da legalidade e da moralidade
administrativa (art. 37, “caput”, CF); direito do autor de ser nomeado, eis
que aprovado no certame.

Tutela de urgência: demonstrar a probabilidade do direito (aprovação no

concurso dentro do número de vagas) e; o perigo de dano ou o risco ao
resultado útil do processo (necessidade de trabalho – ingresso no cargo
para o qual estudou – recebimento dos vencimentos).
Gabarito

Pedidos e Requisitos Formais: concessão de tutela de urgência para

assumir a vaga, citação do réu para, se quiser, contestar a ação,
procedência do pedido, a fim de que o autor seja nomeado no cargo;
requerimento de produção de provas; opção pela realização ou não de
audiência de conciliação ou de mediação. Valor da causa. Encerramento.
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO __ VARA CÍVEL DA COMARCA DO
ESTADO BETA

(5 linhas)
FERNANDO SILVA, brasileiro, divorciado, 35 anos de idade, contador, residente e domiciliado no
município Alfa, RG..., CPF..., com endereço eletrônico..., por seu advogado abaixo assinado (procuração
anexa – art. 105 do CPC), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no
artigo 319 e seguintes do CPC, propor AÇÃO DE RITO COMUM com pedido de tutela de urgência
contra o MUNICÍPIO ALFA, pessoa jurídica de direito público, com sede em..., pelos motivos de fato e
de direito a seguir expostos.

1 – DOS FATOS (Resumo do enunciado)

2 – DO DIREITO (trabalhar o raciocínio jurídico)

3 – TUTELA DE URGÊNCIA (se for o caso)

4 – PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Diante do exposto, requer:
a) a concessão da tutela de urgência para...
b) a citação do Município para, se quiser, contestar a presente ação, sob pena de serem aplicados os
efeitos da revelia;
c) Ao final, seja o pedido julgado totalmente procedente, a fim de...
d) O autor informa que concorda (ou discorda) com a realização da audiência de conciliação ou
mediação.
Requer provar o alegado por todos os meios em Direito admitidos, especialmente...

Atribui-se à causa o valor de R$... (por extenso)

Termos em que,
pede deferimento.
Local e data.
Advogado/OAB