Ao Ordinria Declaratria de Inexistncia de Dbito c/c Antecipao de Tutela em face da

Em ........, foi informando que havia um dbito que deveria ser saldado, pois no foi cobrado no
tempo certo. Anexa a carta, a requerida apresentou o devido clculo para conhecimento do
requerente. Note-se que at a presente data, o medidor de energia eltrica que havia sido
retirado, no havia sido devolvido, nem mesmo o requerente recebeu qualquer resposta a respeito
da percia a ser efetivada. Preocupada com a demora em obter uma resposta sobre o que havia de
fato ocorrido com o medidor, a autora ligou empresa-r, e este lhe informou que o procedimento
pericial demora no mximo em 7 (sete) dias!!!

A requerente, certo de que no deve nada requerida, no pagou a dvida, por entender no
existir tal dbito pleiteado pela _____(Companhia)_____.

A requerida, como medida extrema de coero que rotineiramente vem praticando, apesar das
vrias aes ajuizadas contra ela, enviou um "Reaviso de Vencimento, coagindo o requerente a
pagar a dvida, caso contrrio teria o fornecimento de energia eltrica interrompido.


II. Do direito


Excelncia. O presente caso tem novamente a ____(Companhia)_____ como ocupante do plo
passivo. flagrante o desrespeito que a requerida vem tendo com os consumidores, usurios do
servio essencial que lhes prestado pela ____(Companhia)_____.

Infelizmente, repetimos aqui na presente exordial os mesmo argumentos que usamos em outras
ocasies, aonde clientes da empresa-r vm sendo constantemente desrespeitados na relao de
consumo.

A requerida alega que deve ser ressarcida em valores que no foram debitados no devido tempo,
mas no mostra requerente o motivo que a levou a no cobrar esses valores quando deveria.

Claro que a requerida est amparada por Resoluo da ANEEL que lhe permite tal cobrana fora
de poca, mas por outro lado, deve a requerida mostrar as razes de ter havido o erro na
apurao dos valores em questo.

Em verdade, a requerida quer apenas o ENRIQUECIMENTO ILCITO atravs da cobrana indevida
de valores, buscando uma maneira de extorquir dinheiro. E de que forma? Supondo um defeito no
medidor, para, aps, apresentar um clculo a que tem direito de cobrar. Ou seja, ela partiu de um
ato ilcito, para chegar a um ato lcito, amparado por Resoluo da ANEEL.

De uma anlise mais detida das contas que a requerente anexa junta a petitria, vemos que
sempre foi consumido um valor constante, sem grandes diferenas.

Sendo assim, a requerente requer a tutela jurisdicional como medida de inteira JUSTIA, haja
vista os constantes e flagrantes abusos que a requerida vem praticando. Ademais, pretende seja
declarado inexistente qualquer dbito, e invoca a ANTECIPAO DE TUTELA como medida de
preveno contra um possvel corte no fornecimento de energia eltrica, dado o teor da
correspondncia recebida.


III. Pelo Cdigo de Processo Civil


Urge invocar no presente feito, a prerrogativa contida no art. 4, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil, verbis:

Art. 4. O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia ou inexistncia de relao jurdica;
...

Cabe no presente caso a interveno do Poder Judicirio para que declare expressamente no
haver nenhuma relao jurdica, pelo menos no que se refere a dvidas, entre requerente e
requerida.


IV. Pela resoluo 456 de 29 de novembro de 2000 da ANEEL


Com a privatizao parcial do sistema energtico Brasileiro, foi criada a Agncia Nacional de
Energia Eltrica no intuito de regular todo o sistema de fornecimento, gerao e distribuio de
energia eltrica.

Nesse sentido, em 29 de novembro de 2000, a ANEEL editou a Resoluo de n 456, que
"Estabelece, de forma atualizada e consolidada, as Condies Gerais de Fornecimento de Energia
Eltrica..

A requerente tem plena conscincia de que PODE (no est obrigada) a concessionria
interromper o fornecimento de energia eltrica em caso de inadimplncia. Mas no caso concreto
no houve inadimplncia. A requerente sempre pagou em dia suas contas.

Em verdade, a requerida que agiu de m-f ao retirar o relgio medidor da residncia do
requerente sem maiores explicaes, para depois cobrar uma SUPOSTA diferena de valores, sem
qualquer comunicao do resultado da percia realizada no medidor.

Ressalte-se, que a empresa-r no cumpre tambm com o prazo estabelecido na presente
Resoluo. Reza o art. 91, 1, letra "a, que em casos de atraso, a comunicao dever ser feita
15 (quinze) dias antes, por escrito, e especificadamente. Tal no ocorre. A nica comunicao que
a requerente recebeu foi o aviso de recebimento contendo o valor do dbito, e como proceder em
caso de pagamento. Nada consta que informe o dia correto de corte, quando comea a fluir o
prazo de 15 dias.

Infringe tambm a requerida o art. 78 da Resoluo. Sempre que houver diferenas a serem
cobradas, deve a concessionria informar pormenorizadamente do dbito. Em seu inciso I, o art.
estabelece que deve constar a "irregularidade constatada. No h a descrio da irregularidade.
Interessante que no cabealho da "Memria Descritiva do Valor Apurado, a requerida menciona
os arts. 73 e 78 da Resoluo, mas por alguma razo desconhecida dos consumidores, no os
respeita.


V. pela Lei n 8.078 de 11 de setembro de 1990


Claro est que a relao entre a requerente e a requerida totalmente regulada pela Lei
8.078/90, o chamado Cdigo de Defesa do Consumidor.

Em seu artigo 2, o cdigo define consumidor como sendo:

Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio final.

Por outro lado, temos a posio da requerida perfeitamente definida no artigo 3 do mesmo
diploma legal:

Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira,
bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem,
criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de
produtos ou prestao de servios.

Logo, deve ser respeitado o Diploma Legal que estabelece direitos e deveres para ambas as
partes.

Note-se que o art. 3 remete, invariavelmente, ao artigo 22 da Lei consumerista, verbis:

Art. 22. os rgos pblicos, por si ou por suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob
qualquer outra forma de empreendimentos, so obrigadas a fornecer servios adequados,
eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.

Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste
artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na
forma prevista neste Cdigo.


Luis Antonio Rizatto Nunes, em sua obra Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor,
comentando o supra citado artigo, esclarece o que se entende por Servio Pblico: "O CDC, no art.
3, j havia includo no rol dos fornecedores a pessoa jurdica pblica (e,claro, por via de
conseqncia todos aqueles que em nome dela - direta ou indiretamente - prestam servios
pblicos), bem como, ao definir "servio no 2 do mesmo artigo, disps que qualquer
atividade fornecida ao mercado de consumo, excetuando apenas os servios sem remunerao ou
custo e os decorrentes das relaes de carter trabalhista.

Contudo, a existncia do art. 22, por si s, de fundamental importncia para impedir que os
prestadores de servios pblicos pudessem construir "teorias para tentar dizer que no estariam
submetidos s normas do CDC. Alis, mesmo com a expressa redao do art. 22, ainda assim h
prestadores de servios pblicos que lutam na Justia "fundamentados no argumento de que no
esto submetidos s regras da Lei n. 8.078/90. Para ficar s com um exemplo, veja-se o caso da
deciso da 3 Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo no agravo de instrumento
interposto pela Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo - SABESP. Nas razes
do recurso do feito, que envolve discusso a respeito dos valores cobrados pelo fornecimento de
gua e esgoto (que o consumidor alega foram cobrados exorbitantemente), a empresa
fornecedora fundamenta sua resignao "na no-subordinao da relao jurdica subjacente
quela legislao especial (o CDC). O tribunal, de maneira acertada, rejeitou a resistncia da
SABESP: "indiscutvel que a situao versada, mesmo envolvendo prestao de servios pblicos,
se insere no conceito de relao jurdica de consumo. Resulta evidente subordinar-se ela,
portanto, ao sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Ainda sobre o art. 22, o Mestre Rizatto Nunes define Servio Essencial:

"Comecemos pelo sentido de "essencial. Em medida amplssima todo servio pblico, exatamente
pelo fato de s-lo (pblico), somente pode ser essencial. No poderia a sociedade funcionar sem
um mnimo de segurana pblica, sem a existncia dos servios do Poder Judicirio, sem algum
servio de sade etc. Nesse sentido ento que se diz que todo servio pblico essencial.
Assim, tambm o so os servios de fornecimento de energia eltrica, de gua e esgoto, de coleta
de lixo, de telefonia etc.

No obstante, a requerida vem praticando constantemente uma violao ao conceito acima
mostrado.

O corte no fornecimento de energia eltrica prtica abusiva que est proibida pelo CDC em seu
artigo 42:

Art. 42. na cobrana de dbitos o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser
submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.

Ementa: Apelao. CEEE. Ao cautelar e declaratria. Suspenso do fornecimento de energia pelo
inadimplemento de tarifa de energia eltrica. Ilegalidade. Sentena de procedncia. Constitui
procedimento ilegal a ameaa de suspenso de fornecimento de energia ou corte, em razo de
dbito do consumidor. Inteligncia do art-22, par-nico, e art-42, do CDC. Apelao improvida.
(10fls.) (Apelao cvel n 599109832, primeira cmara cvel, Tribunal de Justia do RS, relator:
des. Fabianne Breton Baisch, julgado em 18/12/00)

Ementa: agravo de instrumento. Corte no fornecimento de energia eltrica por empresa sucessora
da CEEE. Mostra-se indevido e injusto o procedimento da fornecedora de energia eltrica em
cortar o fornecimento na empresa agravante, por se tratar de servio essencial, s se justificando
como mera forca coercitiva, com a qual o judicirio no pode compactuar, de vez que detm a
credora de meios legais para haver o seu credito. Agravo provido.(5fls) (agravo de instrumento n
70000966077, segunda cmara cvel, Tribunal de Justia do RS, relator: des. Teresinha de Oliveira
Silva, julgado em 04/10/00)

Encontra o consumidor proteo contra a prtica de atos abusivos, no art. 6, inc. IV, do CDC:

Art. 6. so direitos bsicos do consumidor:...
...
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou
desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos
e servios.

Novamente Luis Carlos Rizatto Nunes: "A norma do inciso IV probe incondicionalmente as prticas
e as clusulas abusivas.
...
Pode-se definir o abuso do direito como o resultado do excesso de exerccio de um direito, capaz
de causar dano a outrem.
Ou, em outras palavras, o abuso do direito se caracteriza pelo uso irregular e desviante do direito
em seu exerccio, por parte do titular.

Est consubstanciada no CDC a inverso do nus do prova em favor do consumidor, o que se
mostra cabvel nesta demanda.

Diz o art. 6, inc. VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor:
...

VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu
favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.

Deve a requerida trazer aos autos provas de que realmente aps a realizao da percia
constatou-se um defeito que pudesse acarretar um erro na medio de energia eltrica.


VI. Pela Constituio de 1988


Para que fique devidamente esclarecida a posio de contrariedade ao Direito em que a requerida
se firma, de bom alvitre a anlise dos preceitos Constitucionais que a r despreza.

Ressalte-se que com a sua atitude de simplesmente decidir "cortar o fornecimento de energia
eltrica, a requerida toma para si, funo que cabe exclusivamente ao Judicirio. Certo est que a
requerida tem direito de punir os maus pagadores, mas isso no lhe d amplos poderes de se
utilizar tal instituto para qualquer tipo de coao.

Em verdade, no h maus pagadores, mas sim pessoas que foram lesadas em seu direito de
usufruir um benefcio que lhes de direito.

Assim, fere a r o preceito Constitucional contido no art. 5, inc. XXXV, verbis:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguinte:
...
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Jos Afonso da Silva, comenta o inciso citado: "O Princpio da proteo judiciria, tambm
chamado princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, constitui em verdade, a principal
garantia dos direitos subjetivos. Mas ele, por seu turno, fundamenta-se no princpio da separao
de poderes, reconhecido pela doutrina como garantia das garantias constitucionais. A se junta
uma constelao de garantias: as da independncia e imparcialidade do juiz, a do juiz natural ou
constitucional, a do direito de ao e de defesa. Tudo nsito nas regras do art. 5, XXXV, LIV e
LV.

LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

Quanto ao inciso LV do art. 5, requerente no foram dados meios de defesa.

A requerida decidiu que a autora havia consumido a mais, e cobrou tal diferena sem dar qualquer
demonstrao de que houve, repetimos, o erro na medio.

Flagrante desrespeito ao inciso.

Com a palavra Celso Ribeiro Bastos: "Por ampla defesa deve-se entender o asseguramento que
feito ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos
tendentes a esclarecer a verdade. por isso que ela assume mltiplas direes, ora se traduzindo
na inquirio de testemunhas, ora na designao de um defensor dativo, no importando, assim,
as diversas modalidades, em um primeiro momento.


VII. Da antecipao de tutela


Excelncia. Tem-se que a situao enfrentada pela requerente extremamente difcil.

Alm do mais, existe o receio de que o fornecimento de energia eltrica seja interrompido a
qualquer momento, privando a requerente de um bem essencial que no pode faltar.

A gravidade da situao se mostra devidamente configurada, sendo o dano irreparvel
conseqncia da gravidade.

Sendo assim, encontra amparo a pretenso de Tutela Antecipada, nos termos do art. 273, inciso I,
do Cdigo de Processo Civil.

No pode a requerente esperar o fim da demanda para que, caso interrompido o fornecimento de
energia eltrica, seja a mesma religada. A antecipao de tutela tambm tem o objetivo de evitar
que a requerida interrompa o fornecimento de energia eltrica.

Ressalte-se que em diversos momentos o TJRS manifestou-se a respeito. Tendo como a
_____(Companhia)____ envolvida na relao jurdica.

Inicialmente, temos o acrdo de 03 de outubro de 2001, da Segunda Cmara Cvel, com a
seguinte ementa:

EMENTA. Agravo de Instrumento. CEEE. Corte de energia eltrica. Empresa comercial.
Deferimento de tutela antecipada em ao de inexistncia de dbito. Possibilidade. Tratando-se de
servio essencial (energia eltrica), mostra-se defeso fornecedora efetuar o corte, ante a
ocorrncia de srios indcios de que h incorreo na medio, que supera em muito a mdia
mensal da empresa, caracterizando-se tal proceder como verdadeiro arbtrio e abuso do poder
econmico, com os quais no pode compactuar o judicirio, mxime quando se trata de relao de
consumo regido pelo CDC, com inverso do nus da prova. Agravo Improvido. (Agravo de
Instrumento n 70003590818, Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, relator: Desa.
Teresinha de Oliveira Silva, julgado em 03 de outubro de 2001)

Do acrdo extrai-se que a requerida teve a mesma atitude com o agravado, ou seja, retirou o
medidor e nunca mais deu qualquer resposta ao agravado.

"Note-se que o aparelho medidor da empresa Agravada, foi retirado no dia 12 de maro de 2001,
por tcnico da Agravante, para exame e apresentao de laudo tcnico. Todavia, no se tem
notcias da devoluo do mesmo, nem do resultado do laudo.
"Assim sendo, de acordo com a legislao incidente (CDC), quem deve provar que o aparelho
medidor est em perfeitas condies e que a leitura do mesmo foi realizada corretamente, a
empresa fornecedora dos servios e no a Agravada, invertendo-se o nus da prova, segundo o
disposto no art. 6 do referido diploma legal.

Novamente, em 13 de maro de 2002, foi julgado outro Agravo de Instrumento, onde a Agravante
era a ______(Companhia)_____. Desta vez o agravo foi votado na Primeira Cmara Cvel, sob o
nmero 70003526332.

EMENTA. Agravo de Instrumento. Fornecimentos de energia eltrica. Dvida. Ao declaratria de
indbito. Tutela antecipada. Corte no fornecimento da energia. Impossibilidade por se tratar de
bem essencial. Pronunciamento judicial. Tratando-se de relao de consumo, referente a bem
essencial, como a energia eltrica, invivel pensar-se em corte no seu fornecimento, mxime se
dita relao, nesta includa a alegada dvida relativa ao no pagamento, matria que se encontra
sub judice. Assim, enquanto no haja pronunciamento judicial definitivo a respeito, reconhecendo
a existncia do dbito, de ser mantida a liminar que antecipou a tutela, no sentido de que a
fornecedora se abstenha de promover o corte no fornecimento. Aplicao, espcie, do
CODECON, que impede qualquer espcia de ameaa ou constrangimento ao consumidor (art. 42,
do CDC). Agravo no provido. (Agravo de Instrumento n 70003526332, Primeira Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Des. Henrique Osvaldo Poeta Roenick, julgado em 13 de maro de
2002)


VIII. Concluso

Por todas as razoes acima expostas, visa a requerente sentena declaratria de contedo
negativo, que declare no existir qualquer dbito com a requerida, eis que o consumo auferido
est correto e compatvel com o uso que foi dado ao imvel. Ademais, a Tutela Antecipada busca a
manuteno de um direito que lhe assiste.

Ex positis, REQUER:

a) A TOTAL PROCEDNCIA da presente Ao Declaratria de Inexistncia de Dbito cumulada com
Antecipao de Tutela, nos termos acima peticionados, declarando-se inexistentes quaisquer
dbitos entre as partes referentes ao perodo cobrado pela concessionria-r, bem como a
ratificao do pedido de Tutela Antecipada tornando a medida provisria em definitiva;

b) Em sede de Tutela Antecipada, liminarmente e inaudita altera pars, ordem no sentido de que a
requerida se abstenha de cortar o fornecimento de energia eltrica na residncia da requerente.
Caso j tenha efetuado o corte, que restabelea o fornecimento de energia eltrica, num prazo
mximo de 24 horas, sem qualquer nus consumidora;

c) A citao da requerida, para que, querendo, conteste o presente pedido;

d) A oitiva do ilustre representante do Ministrio Pblico;

e) A concesso do Benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita, com base na Lei 1.060/50, com as
alteraes introduzidas pela Lei 7.510/86, por no ter a requerente condies de arcar com as
custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo do prprio sustento, conforme
declarao em anexo;

f) A inverso do nus da prova, no sentido de que a requerida informe nos autos o resultado da
percia no medidor de energia eltrica que foi retirado do imvel da requerente, e que prove, de
fato, com isso, que houve erro na apurao de consumo, respeitando o Princpio da Ampla Defesa.


Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em Direito admitidos.

N. T.
P. D.

Valor da causa: R$ (VALOR DO DBITO COBRADO PELA CONCESSIONRIA).

_________, _________________



2) DA FUNDAMENTACO 1URIDICA
VeriIica-se in casu a negligncia da re perante o requerido, vez que,
ocasionou um enorme abalo em sua imagem, pois agora o mesmo v-se compelido a ingressar
com aco iudicial visando a reparaco de seu dano soIrido.
Codigo Civil assim determina:
"art. 18. Aquele que, por aco ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causas dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilicito";
Art. 927. Aquele que por ato ilicito (arts. 18 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repara-lo".
reparaco que obriga o oIensor a pagar e permite ao oIendido receber e
principio de iustica, com Ieico, punico e recompensa.
%odo e qualquer dano causado algum ou ao seu patrimnio, deve ser
indenizado, de tal obrigaco no se excluindo o mais importante deles, que
o dano moral, que deve automaticamente ser levado em conta. (J.R.
Limongi Franca, urisprudncia da Responsabilidade Civil, Ed. R%,
1988).
$egundo J.M. de Carvalho $antos, in Codigo Civil Brasileiro
Interpretado, ed. Freitas Bastos, 1972, pag 315:
"Em sentido restrito, ato ilicito todo fato que, no sendo fundado em
direito, cause dano a outrem".(grifo nosso)
Carvalho de Mendonca, in Doutrina e Pratica das brigaces, vol. 2,
n. 739, ensina quais os eIeitos do ato ilicito:
o principal sujeitar seu autor reparaco do dano. Claramente isso
preceitua este art. 18 do Cdigo Civil, que encontra apoio num dos
principios fundamentais da equidade e ordem social, qual a que proibe
ofender o direito de outrem - neminem laedere. (grifo nosso).

Maria Helena Diniz, in Curso de Direito Civil, vol. 7, ed. $araiva, 1984, diz:
...o comportamento do agente ser reprovado ou censurado, quando,
ante circunstncias concretas do caso, se entende que ele poderia ou
deveria ter agido de modo diferente (grifo nosso).
Como se pode observar, e notoria a responsabilidade BJETIV da
requerida, uma vez que, ocorreu uma Ialha na abertura de conta em nome do requerido, sendo
passivel de reparaco.
2.2) DA CONDENACO A INDENIZACO POR DANOS MORAIS
garantia da reparabilidade do dano moral, e absolutamente paciIica
tanto na doutrina quanto na iurisprudncia. Tamanha e sua importncia, que ganhou
texto na Carta Magna, no rol do artigo 5, incisos V e X, dos direitos e garantias
Iundamentais Iaz-se oportuna transcrico:
"Inciso J: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizaco por dano material, moral ou imagem:"(grifo
nosso).
"Inciso X: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra ea imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizaco pelo dano material ou
moral decorrente de sua violaco"(grifo nosso)
ConIorme restou comprovado, o autor nada deve. Razo pela qual,
requer declaraco de inexistncia de debito e ainda, a reparaco do dano causado. Logo
obietivo maior desta peca exordial, e o restabelecimento do equilibrio iuridico deIeito
pela leso, traduzido numa importncia em dinheiro, visto no ser possivel a
recomposico do status quo ante, uma vez que no se trata apenas da declaraco da
inexistncia de debito, pois em decorrncia da cobranca indevida, o autor teve seu nome
inscrito nos orgos de recuperaco de credito, no podendo assim contrair qualquer tipo
de emprestimo, decorrentes de erro certo e notorio do Banco ........... EnIim o autor viu-
se em uma situaco constrangedora e humilhante.
respeito do assunto, aplaudimos a lico doutrinaria de Carlos lberto
Bittar, sendo o que se extrai da obra 'Reparaco Civil por Danos Morais, 2 ed., $o
Paulo RJ, 1994, pag. 130;
"Aa prtica, cumpre demonstrar-se que pelo estado da pessoa, ou por
desequilibrio, em sua situaco juridica, moral, econmica, emocional ou
outras, suportou ela conseqncias negativas, advindas do fato lesivo. A
experincia tem mostrado, na realidade ftica, que certos fenmenos
atingem a personalidade humana, lesando os aspectos referidos, de sorte
que a questo se reduz, no fundo, a simples prova do fato lesivo.
Realmente, no se cogita, em verdade, pela melhor tcnica, em prova de
d, ou aflico ou de constrangimento, porque so fenmenos insitos na
alma humana como reaces naturais a agresses do meio social.
Dispensam pois comprovaco, bastando no caso concreto, a demonstraco
do resultado lesivo e a conexo com o fato causador, para
responsabilizaco do agente"
"Aesse sentido, como assinalamos alhures, a) so patrimoniais os
prejuizos de ordem econmica causados pela violaco de bens materiais
ou imateriais de seu acervo; b) pessoais, os danos relativos ao prprio ente
em si, ou em suas manifestaces sociais, como, por exemplo, as leses ao
corpo, ou parte do corpo (componentes fisicos), ou ao psiquismo
(componentes intrinsecos da personalidade), como a liberdade, a imagem,
a intimidade; c) morais, os relativos a atributos valorativos, ou virtudes, da
pessoa como ente social, ou seja, integrada sociedade, vale dizer, dos
elementos que a individualizam como ser, de que se destacam a honra, a
reputaco e as manifestaces do intelecto.
Mas, atingem-se sempre direitos subjetivos ou interesses juridicamente
relevantes, que sociedade cabe preservar, para que possa alcancar os
respectivos fins, e os seus componentes as metas postas como essenciais,
nos planos individuais, familiar e social".
Por derradeiro, na lico do eminente iurista Caio Mario da $ilva
Pereira (REsp. Civel, RJ, 1980, pag. 338)
"...na reparaco do dano moral esto conjugados dois motivos, ou duas
concausas: I) punico ao infrator pelo fato de haver ofendido um bem
juridico da vitima, posto que imaterial; II) pr nas mos do ofendido uma
soma que no :pretium doloris', porm o meio de lhe oferecer a
oportunidade de conseguir uma satisfaco de qualquer espcie, seja de
ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material..."
EnIim, quando se trata de reparaco de dano moral como no caso em
tela, nada obsta a ressaltar o Iato de ser este, tema paciIico e consonante tanto sob o
prisma legal, quanto sob o prisma doutrinario. Por conseguinte, mera relaco de causa e
eIeito seria Ialar-se em paciIicidade iurisprudencial. Faz-se patente, a Iartura de
decises brilhantes em consonncia com o pedido do autor, proIeridas pelos mais
ilustres iulgadores em esIera nacional.
2.2.1) DO VALOR DA CONDENACO A INDENIZACO PELOS DANOS
MORAIS
lei no estabelece ou Iixa um parmetro previamente deIinido para
se apurar o valor em indenizaces por dano moral. Justo por isso, as balizas tm sido
tracadas e desenhadas, caso a caso, por nossas Cortes de Justica, em especial, pelo
$uperior Tribunal de Justica, orgo responsavel pela misso de uniIormizar a aplicaco
do direito inIraconstitucional.
$TJ recomenda que as indenizaces seiam arbitradas segundo
padres de proporcionalidade, conceito no qual se insere a ideia de adequaco entre
meio e Iim; necessidade-exigibilidade da medida e razoabilidade (iusteza). bietiva-se,
assim, preconizando o carater educativo e reparatorio, evitar que a apuraco do quantum
indenizatorio se converta em medida abusiva e exagerada.
Por isso, a iurisprudncia tem atuado mais num sentido de restrico de
excessos do que, propriamente, em previa deIinico de parmetros compensatorios a
serem seguidos pela instncia inIerior. Contudo, por sua importncia como linha de
razoabilidade indenizatoria, merecem menco os seguintes iulgados da aludida Corte
$uperior:
- Inscrico indevida em cadastro restritivo, protesto incabivel, devoluco
indevida de cheques e situaces assemelhadas - 5 salrios minimos
(REsp 471159/RO, Rel. Min. Aldir Passarinho)
- Manutenco do nome de consumidor em cadastro de inadimplentes aps
a quitaco do dbito - 15 salrios minimos (REsp 4822/R, Rel. Min.
Aldir Passarinho)
- Inscrico indevida no SERASA - 5 salrios minimos (REsp 418942/SC,
Rel. Min. Ruv Rosado de Aguiar)(grifo nosso)
ota-se, portanto, que a casuistica do $TJ revela que a Corte tem
Iixado como parmetros razoaveis para compensaco por abalo moral, indenizaces
que, na sua maioria, raramente ultrapassam os 50 salarios minimos, importe reputado
como iusto e adequado.
ConIorme atual doutrina sobre o tema, Carlos lberto Bittar acentua:
"A indenizaco por danos morais deve traduzir-se em montante que
represente advertncia ao lesante e sociedade de que no se aceita o
comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo. Consubstancia-se,
portanto, em importncia compativel com o vulto dos interesses em
conflito, refletindo-se, de modo expresso, no patrimnio do lesante, a fim
de que sinta, efetivamente, a resposta da ordem juridica aos efeitos do
resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser quantia economicamente
significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante (in
Reparaco Civil por Danos Morais, Editora Revista dos %ribunais, 1993,
p. 22)."(grifo nosso)
o divergindo, Regina Beatriz Tavares da $ilva aIirma:
Os dois critrios que devem ser utilizados para a fixaco do dano
moral so a compensaco ao lesado e o desestimulo ao lesante.
Inserem-se nesse contexto fatores subjetivos e objetivos,
relacionados s pessoas envolvidas, como anlise do grau da culpa
do lesante, de eventual participaco do lesado no evento danoso, da
situaco econmica das partes e da proporcionalidade ao proveito
obtido como ilicito.
Em suma, a reparaco do dano moral deve ter em vista possibilitar ao
lesado uma satisIaco compensatoria e, de outro lado, exercer Iunco de desestimulo a
novas praticas lesivas, de modo a "inibir comportamentos anti-sociais do lesante, ou de
qualquer outro membro da sociedade", traduzindo-se em "montante que represente
advertncia ao lesante e a sociedade de que no se aceita o comportamento assumido,
ou o evento lesivo" (in ovo Codigo Civil Comentado, $o Paulo, $araiva, 2002, p. 841
e 842).
$obre o tema, colhe-se da iurisprudncia:
[...j O valor da indenizaco do dano moral deve ser arbitrado pelo juiz de
maneira a servir, por um lado, de lenitivo para o abalo crediticio sofrido
pela pessoa lesada, sem importar a ela enriquecimento sem causa ou
estimulo ao prejuizo suportado; e, por outro, deve desempenhar uma
funco pedaggica e uma sria reprimenda ao ofensor, a fim de evitar a
recidiva [...j (%SC, AC n. 21.172-, de Cricima, rel. Des. Luiz
Carlos Freveslebem, Segunda Cmara de Direito Civil, j. em 14-1-4).
E por Iim, sobre o tema, a atual iurisprudncia do Tribunal de Justica
do Estado de $anta Catarina, tem-se decidido satisIatoria a quantia de R$ 9.100,00
(nove mil e cem reais), devida reIerente a indenizaco pelos danos morais soIridos in
verbis,
APELACO CIVEL - ACO DECLARATRIA CUMULADA COM
INDENIZACO POR DANOS MORAIS - NEGATIVACO NOS
RGOS DE PROTECO AO CRDITO - ATO ILICITO
CARACTERIZADO - DANO MORAL PRESUMIDO - DEVER DE
INDENIZAR - MA1ORACO DO "&AA%&M INDENIZATRIO -
ADEQUACO AOS LIMITES DA RAZOABILIDADE E DA
PROPORCIONALIDADE - HONORRIOS ADVOCATICIOS -
MODIFICACO DESNECESSRIA - RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO
A indenizaco por danos morais deve ser fixada com ponderaco,
levando-se em conta o abalo experimentado, o ato que o gerou e a
situaco econmica do lesado; no podendo ser exorbitante, a ponto de
gerar enriquecimento, nem irrisria, dando azo reincidncia.
Conforme precedentes da %erceira Cmara de Direito Civil deste
%ribunal, a indenizaco por dano moral em R$ 9.1, (nove mil e cem
reais) apresenta-se satisfatria para compensar o abalo sofrido pela
negativaco do nome nos rgos de proteco ao crdito.[...j(%SC,
Apelaco Civel n. 2.4332-9, de oinville, Relator: Des. Fernando
Carioni, 27/2/27.)
Diante de todo exposto, atribui-se o valor de R$ 10.000,00 (dez mil
reais) a titulo dos danos morais soIridos pelo autor.
2.3) DA ANTECIPACO DOS EFEITOS DA TUTELA
1URISDICIONAL
ecessario a antecipaco dos eIeitos da tutela vez que, o autor
necessita imediatamente de emprestimos, pois se encontra em diIiculdades Iinanceiras,
ocasionando um abalo imenso em sua vida e de sua Iamilia, que depende deste
emprestimo para seu sustento.
Dispe o artigo 273 do Codigo de Processo Civil, que:
"O juiz poder, a requerimento das partes, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequivoca, se convenca da verossimilhanca da
alegaco".(grifo nosso)
Completam os incisos I, e II, respectivamente:
"I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de dificil reparaco; II -
fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru".(grifo nosso)
EnIim, para a concesso da tutela antecipada exige a Lei uma das
situaces alternativas:
a) ou a exigncia do periculum in mora; b) ou a existncia do abuso de
direito de deIesa do reu, independente da existncia do periculum in mora.
o caso, esta presente o periculum in mora, visto que ha restrico
irreparavel de direitos intrinsecos a pessoa do autor. utrossim no caso em tela, ha mais
do que a possibilidade do pleito; ha sim, a certeza da sua procedncia e a ineIicincia do
provimento Iinal quanto ao constrangimento a que o autor tem passado.
ssim, requer o autor, como institui o artigo 273, e seus incisos do
CPC, c/c artigo 84, paragraIo 3 da Lei 8.078/90, seia concedida a tutela antecipada, no
sentido de que seia imediatamente retirado seu nome iunto a qualquer orgo de
recuperaco de credito.
2.4) DA APLICACO DO C.D.C - INVERSO DO ONUS DA PROVA
Em regra, o nus da prova incumbe a quem alega o Iato gerador do
direito mencionado ou a quem o nega Iazendo nascer um Iato modiIicativo, conIorme
disciplina o artigo 333, incisos I e II do Codigo de Processo Civil.
Codigo de DeIesa do Consumidor, representando uma atualizaco do
direito vigente e procurando amenizar a diIerenca de Iorcas existentes entre polos
processuais onde se tem num ponto, o consumidor, como Iigura vulneravel e noutro, o
Iornecedor, como detentor dos meios de prova que so muitas vezes buscados pelo
primeiro, e as quais este no possui acesso, adotou teoria moderna onde se admite a
inverso do nus da prova iustamente em Iace desta problematica.
Havendo uma relaco onde esta caracterizada a vulnerabilidade entre
as partes, como de Iato ha, este deve ser agraciado com as normas atinentes na Lei no.
8.078-90, principalmente no que tange aos direitos basicos do consumidor, e a letra da
Lei e clara.
Ressalte-se que se considera relaco de consumo a relaco iuridica
havida entre Iornecedor (artigo 3

da LF 8.078-90), tendo por obieto produto ou servico,

sendo que nesta esIera cabe a inverso do nus da prova quando:
' O CDC permite a inverso do nus da prova em favor do consumidor.
sempre que foi hipossuficiente ou verossmil sua alegaco. Trata-se de
aplicaco do princpio constitucional da isonomia. pois o consumidor.
como parte reconhecidamente mais fraca e vulnervel na relaco de
consumo (CDC 4

.I). tem de ser tratado de forma diferente. a fim de que

seja alcancada a igualdade real entre os participes da relaco de
consumo. O inciso comentado amolda-se perfeitamente ao princpio
constitucional da isonomia. na medida em que trata desigualmente os
desiguais. desigualdade essa reconhecida pela prpria Lei. (Cdigo de
Processo Civil Comentado. Nelson Nery 1nior et al. Ed. Revista dos
Tribunais. 4

ed.1999. pg. 1805. nota 13).

Diante exposto com Iundamento acima pautados, requer o autor a
inverso do nus da prova, incumbindo o reu a demonstraco de todas as provas
reIerente ao pedido desta peca.
2.5) DO 1ULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - ART. 330. I. CPC
iulgamento antecipado da lide e uma deciso conIorme o estado do
processo e se da por circunstncias que autorizam o proIerimento de uma sentenca
antecipada (questo de merito somente de direito ou que no se precise produzir provas
em audincia; ocorrncia de revelia).
o caso em tela, existe prova inequivoca de ameaca ao direito do
requerente, no e apenas um Iums boni iuris, mas sim, uma prova-titulo do direito
ameacado.
respeito do tema elson ery Junior, assim explica:
"...o julgamento antecipado da lide (CPC 33). Aeste, o juiz julga o
prprio mrito da causa, de forma definitiva, proferindo sentenca de
extinco do processo com apreciaco da lide..."(grifo nosso)
Por Iim, onde presente as condices que enseiam o iulgamento
antecipado da causa, e dever do iuiz, e no mera Iaculdade, assim proceder.
ConIorme artigo 330 do Codigo de Processo Civil, ipsis verbis;
Art. 33. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentenca:
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em
audincia;(grifo nosso)
Diante o exposto, requer a antecipaco dos eIeitos da tutela, por tratar-
se de materia eminentemente de direito.
2.7) DO REQUERIMENTO DA 1USTICA GRATUITA

autor Iaz ius a concesso da gratuidade de Justica, haia vista que o
mesmo no possui rendimentos suIicientes para custear as despesas processuais e
honorarias advocaticios em detrimento de seu sustento e de sua Iamilia.

autor iunta com a presente peca declaraco de pobreza (anexo 5),
aIirmando que no possui condices para arcar com as despesas processuais.

De acordo com a dicco do artigo 4 do reIerido diploma legal, basta a
aIirmaco de que no possui condices de arcar com custas e honorarios, sem preiuizo
proprio e de sua Iamilia, na propria petico inicial ou em seu pedido, a qualquer
momento do processo, para a concesso do beneIicio, pelo que nos bastamos do texto
da lei, in verbis:

Art. 4 A parte gozar dos beneficios da assistncia judiciria, mediante
simples afirmaco, na prpria petico inicial, de que no est em condices
de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuizo
prprio ou de sua familia.(grifo nosso)

V 1 Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condico
nos termos da lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas
judiciais.(grifo nosso)

u seia, nos termos da lei, apresentado o pedido de gratuidade e
acompanhado de declaraco de pobreza, ha presunco legal que, a teor do artigo 5 do
mesmo diploma analisado, o iuiz deve prontamente deIerir os beneIicios ao seu
requerente (cumprindo-se a presunco do art. 4 acima), excetuando-se o caso em que
ha elementos nos autos que comprovem a Ialta de verdade no pedido de gratuidade,
caso em que o iuiz deve indeIerir o pedido.

Entender de outra Iorma seria impedir os mais humildes de ter acesso a
Justica, garantia maior dos cidados no Estado de Direito, corolario do principio
constitucional da inaIastabilidade da iurisdico, artigo 5, inciso XXXV da Constituico
de 1988.
Veia-se que as normas legais mencionadas no exigem que os
requerentes da assistncia iudiciaria seiam miseraveis para receb-la, sob a Iorma de
isenco de custas, bastando que comprovem a insuIicincia de recursos para custear o
processo, ou, como reza a norma constitucional, que no esto em condices de pagar
custas do processo sem preiuizo proprio ou de sua Iamilia, bem como as normas de
concesso do beneIicio no vedam tal benesse a quem o requeira atraves de advogados
particulares.
ra, como ia aIirmado, decorre da letra expressa do paragraIo 1, do
artigo 4, da Lei 1.060/50, que se presumem pobres, ate prova em contrario, quem
aIirmar essa condico nos termos desta lei.

$obre o tema, bastam os ensinamentos do Doutor ugusto Tavares
Rosa Marcacini (ssistncia Juridica ssistncia Judiciaria e Justica Gratuita,
Forense, Rio de Janeiro, 1996, p. 100):

Aos termos do art. 4, V 1, da Lei n 1./5, milita presunco de
veracidade da declaraco de pobreza em favor do requerente da
gratuidade. Desta forma, o nus de provar a inexistncia ou o
desaparecimento da condico de pobreza do impugnante.(grifo nosso)

o mesmo sentido a iurisprudncia do $TJ:

EMEA%A: Assistncia judiciria. Beneficio postulado na inicial, que se
fez acompanhar por declaraco firmada pelo Autor. Inexigibilidade de
outras providncias. Ao-revogaco do art. 4 da Lei n 1./5 pelo
disposto no inciso LXXIJ do art. 5 da constituico. Precedentes. Recurso
conhecido e provido.

1. Em principio, a simples declaraco firmada pela parte que requer o
beneficio da assistncia judiciria, dizendo-se 'pobre nos termos da lei',
desprovida de recursos para arcar com as despesas do processo e com o
pagamento de honorrio de advogado, , na medida em que dotada de
presunco iuris tantum de veracidade, suficiente concesso do beneficio
legal. [ST1. REsp. 38.124.-0-RS. Rel. Ministro Slvio de Figueiredo
Teixeira.] (grifo nosso)
Diante o exposto, requer o deIerimento da iustica gratuita por no
possuir condices de arcar com as custas processuais.
3) DO REQUERIMENTO FINAL
a) a citaco o requerido, na pessoa de seus representantes legais, no endereco declinado
no prembulo desta para, querendo, no prazo da lei, responder aos termos da presente
aco, sob pena de revelia e conIisso;
b) que seia recebida a presente peca no rito sumario;
c) que seia designada a antecipaco dos eIeitos da tutela iurisdicional
d) que, ao Iinal, iulgue totalmente procedente os pedidos desta peca vestibular para
ento;
d.1) declarar a inexistncia do suposto debito do requerido iunto a requerida no valor de
R$ 12.000,00;
d.2) desconstituir, deIinitivamente o protesto do titulo;
d.3) condenar a requerida ao pagamento de indenizaco pelos danos morais soIridos a
importncia de R$ 10.000,00
e) a condenaco do requerido ao pagamento do nus da sucumbncia;
I) o iulgamento antecipado da lide com Iulcro no art. 330, I, do CPC;
g) a concesso do beneIicio da prioridade de tramitaco;
h) a concesso do beneIicio da iustica gratuita;
i) que seia determinada a inverso do nus da prova, conIorme art. 6, VIII, da Lei.
8.078, de 11 de setembro de 1990;
i) a produco de todas as provas necessarias a instruco do Ieito, principalmente a
iuntada dos documentos que instruem a inicial;
tribui-se a causa o valor de R$ 10.000,00
Florianopolis, 20 de setembro de 2008
dvogado

rt. 14. Iornecedor de servicos responde, independentemente da existncia de culpa,

pela reparaco dos danos causados aos consumidores por deIeitos relativos a prestaco
dos servicos, bem como por inIormaces insuIicientes ou inadequadas sobre sua Iruico
e riscos.
C arLlao 14 do CuC LraLa da responsabllldade ob[eLlva do fornecedor de servlco lundase esLa
na Leorla do rlsco do empreendlmenLo seaundo a qual Lodo aquele que se dlspe a exercer
alauma aLlvldade no campo do forneclmenLo de bens e servlcos Lm o dever de responder
pelos faLos e vlclos resulLanLes do empreendlmenLo lndependenLemenLe de culpa