INCORPORAO DAS NORMAS INTERNACIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS NO ORDENAMENTO BRASILEIRO: CONVENO SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS

COM DEFICINCIA Igor Ramalho Lucena1 RESUMO O Brasil se insere no contexto internacional dos Direitos Humanos no momento de sua redemocratizao, aps a ditadura militar. Tendo como marco divisor a Constituio de 88, que em seu 2, art. 5 estabelece a recepo dos tratados internacionais em nosso ordenamento. J a Emenda Constitucional 45/04 acrescentando o 3 no art.5. CF concede aos tratados de Direitos Humanos uma qualificao especial. Damos nfase a Conveno Sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, que foi o nico tratado que o Congresso Nacional ratificou de acordo com as normas do 3, 5 CF/88. Palavras Chave: Direitos Humanos; Pessoas com Deficincia; Tratados Internacionais; Ordenamento Brasileiro. RESUME Nowadays Brazil was inserted in the international context of Human Rights on the Human Rights international context, which had been possible after the military dictatorship. The divisor mark was the 1988s Constitution where the 2, art. 5, establish the reception of international agreements in our ordinance. The Constitutional amendment 45/04 adding the norm 3 of the art.5. of the Federal Constitution concede to the Human Rights agreements a special qualification. We put emphasis to the Convention About the Rights of the People with Disability which was the only agreement that our National Congress has ratified in according to the norms 3, 5 of the 1988s Federal Constitution. Key-words: Human Rights; Persons with disability; International Agreements; Brazilian Ordainment.

Graduando do 2 perodo do curso de Direito da Universidade Federal da Paraba.

INTRODUO Entender como o Brasil passou a participar dos tratados internacionais de proteo aos Direitos Humanos de suma importncia para podermos explicar como a atual conjuntura de tais normas em nosso ordenamento. O constituinte derivado tratou de diferenciar os tratados internacionais de Direitos Humanos dos demais tratados atravs da incorporao do 3 no art.5. Isso criou uma discurso entre os doutrinadores quanto a hierarquia das referidas normas se fossem aceitas pelo nosso Congresso Nacional, mas no obedecendo o qurum de votao do 3. Aprofundamo-nos na Conveno Sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia que foi o nico tratado internacional de proteo dos Direitos Humanos que nosso Congresso Nacional(CN) ratificou de acordo com as normas do 3 seus objetivos e princpios, a forma como se deu sua criao, o que a doutrina entende sobre certos temas tratados na conveno, e ainda, como o Brasil atravs de um decreto do CN passou a ser signatrio.

1. CONTEXTO HISTRICO No mbito internacional notamos que no sculo XIX os Estados estavam preocupados com a adoo de medidas internas de proteo dos Direitos Humanos que muitas vezes no saiam do papel. Naquele tempo a preocupao era apenas com a liberdade individual, o direito de ir e vir ou ficar onde entendesse. Mais adiante, j no sculo XX, no momento histrico posterior a Primeira Grande foi criada a Liga das Naes que materializada no Tratado de Versalhes, de 28 de junho de 1919, ao fim da Primeira Guerra Mundial, veio abrir caminho para a proteo, de forma mais ampla, aos direitos de pessoas. O objetivo dessa liga bem descrito por Flvia Piovesan:
A Liga ou Sociedade das Naes, criada aps a Primeira Guerra Mundial, visava a promoo da cooperao, da paz e da segurana, internacionais. Tratava de questes gerais de direitos humanos, de direitos das minorias e do direito do trabalho.(PIOVESAN et al, p.2)

Outros marcos merecem destaque, nessa construo, conforme aponta Emerson Garcia:

Ainda sob a gide da Sociedade das Naes, merecem lembrana, tambm como indicadores dos novos caminhos trilhados pelo Direito Internacional, os regimes de proteo setorial institudos pela Conveno de Genebra, de 25 de setembro de 1926, relativa abolio de todas as formas de escravido; pelas Convenes de 28 de outubro de 1993 e de 10 de fevereiro de 1938, que dispuseram sobre o estatuto internacional dos refugiados; e pelas Convenes de Genebra de 1929, sobre feridos e doentes em campanha e prisioneiros de guerra, dando continuidade ao regime de proteo iniciado em 1864 e renovado em 1906.2

A Liga das Naes foi, posteriormente, substituda pela Organizao das Naes Unidas ONU. Ainda nesse contexto, surgiu a Organizao Internacional do Trabalho OIT que estabeleceu e continua estabelecendo padres mnimos de condio para o trabalho decente. (PIOVESAN et tal, p.2). Mas a efetivao desse Direito Internacional dos Direitos Humanos se deu no momento posterior a Segunda Guerra Mundial como conseqncia das atrocidades cometidas pelo nazi-fascismo e pela Era Hitler com seus mais de 10 milhes de mortos (LEMOS, p.1). Surge ento, nesse momento ps-guerra, em 1945, a ONU, que trs anos adiante homologou a Declarao Universal dos Direitos Humanos, grande marco na histria dos Direitos Humanos, servindo como fonte para os demais pactos e declaraes de proteo humana. Os desrespeitos s condies humanas cometidas durante a guerra fizeram com que a comunidade internacional unisse o Direito Constitucional e os Direitos Humanos no intuito de efetivar e dar maior coercibilidade as normas. no sentido da valorizao da convergncia entre esses planos a fala de Antnio Augusto Canado Trindade:

alentador que as conquistas do Direito Internacional em favor da proteo do ser humano venham a projetar-se no Direito Constitucional, enriquecendoo, e demonstrando que a busca de proteo cada vez mais eficaz da pessoa humana encontra guarida nas razes do pensamento tanto internacionalista quanto constitucionalista.3

GARCIA, Emerson. Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Breves Reflexes sobre os Sistemas Convencional e No-Convencional. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2009,p. 22.

Cf. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 52-53.

E o ponto chave dessa ligao foi a consagrao do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, presente hoje em todas a Constituies democrticas, e no apenas isso, ele serve como ponto norteador de interpretao, como aponta Lus Roberto Barroso4:
Ao trmino da 2a. Guerra Mundial, tem incio a reconstruo dos direitos humanos, que se irradiam a partir da dignidade da pessoa humana, referncia que passou a constar dos documentos internacionais e das Constituies democrticas, tendo figurado na Carta brasileira de 1988 como um dos fundamentos da Repblica (art. 1, III). A dignidade humana impe limites e atuaes positivas ao Estado, no atendimento das necessidades vitais bsicas, expressando-se em diferentes dimenses.

Agora damos nfase ao momento em que o Brasil se inseriu nesse cenrio internacional dos Direitos Humanos. Enquanto esse movimento de internacionalizao dos Direitos Humanos ocorria no mundo o Brasil vivia o perodo de sua Ditatura Militar(1964-1985), perodo em que artistas, intelectuais e polticos opositores do regime era presos, torturados ou exilados do pas. Somente com o processo de redemocratizao brasileira iniciado no governo do general Joo Baptista Figueiredo, nosso pas se acha, mesmo que tardiamente, no contexto internacional de proteo dos Direitos Humanos, pois as mudanas ocorridas no ps-ditadura extrapolaram o mbito poltico interno. Foi, assim, ao longo do processo de democratizao que o Brasil passou a aderir a importantes instrumentos internacionais de direitos humanos, o que foi acompanhado por uma crescente participao da sociedade civil e organizaes no governamentais. E a consagrao definitiva do Brasil no cenrio internacional a Constituio Federal de 1988
Dessa forma, foi-se consagrando paulatinamente a conscincia poltica e jurdica da natureza material desses direitos enunciados nos tratados, o que hoje j reconhecido por muitas constituies, incluindo a Constituio Federal Brasileira de 1988, o que fez no seu art. 5, 2, no qual prev a recepo dos tratados internacionais de direitos humanos (alm dos princpios) como direitos fundamentais elevados, portanto, a clusulas ptreas, assim como os previstos expressamente na constituio.(LEMOS, p.14)

BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito. O triunfo tardio do Direito Constitucional no Brasil. p. 32-33

2. EMENDA CONSTITUCIONAL 45/04: art. 5., 3. Em 31 de dezembro de 2004 foi publicada no Dirio Oficial da Unio a EC45/04, tendo como escopo a esperada reforma do Judicirio, que dentre outros temas, tratou principalmente de modificaes no Poder Judicirio e no Ministrio Pblico. Dentro do tema Direitos Humanos a referida emenda inseriu no art. 5 da nossa Carta Magna o 3, in verbis: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Ou seja, cria uma modalidade especial de recepo dos tratados referentes a direitos humanos, diferenciando-o daquele visto no 2 do mesmo artigo. O que revelou crticas de alguns, visto que, se no for aprovada como exige o pargrafo, o tratado internacional ter apenas fora de lei ordinria:

Isto porque, ao afirmar o referido pargrafo que tm status de emenda Constituio apenas e to somente os instrumentos internacionais aprovados em ambas as Casas do Legislativo Federal, por maioria de 3/5, em dois turnos mesmos requisitos formais do processo legislativo das Emendas Constituio -, determina, contrariu sensu, que os tratados internacionais que no forem aprovados mediante tal procedimento, mesmo versando sobre direitos humanos, tero o nvel hierrquico de mera lei ordinria.(SGARBOSSA, 2005, p.1)

Surge, ainda, o problema da constitucionalidade da emenda, quando fala em seu texto que s ter fora constitucional aqueles tratados que passarem pelo procedimento qualificado descrito. Isso implicaria que tratados anteriores no teriam status constitucional, a no ser que passassem por tal processo de votao. Entendendo que as normas internacionais de proteo dos direitos humanos j estariam niveladas as constitucionais, decorreria que, o texto da emenda estaria negando a presena normativa e retirando direitos e garantias fundamentais, entrando em conflito com as clusula ptrea do art. 60, 4, IV. Mas para a correta interpretao do texto de que se adotar a seguinte:
Nessa tica, para se esquivar da declarao de inconstitucionalidade, a nica sada hermenutica entender que a exigncia do procedimento legislativo expresso no pargrafo 3 do art. 5 s exigvel para tratados internacionais ainda no incorporados ao nosso sistema, continuando a valer como de raiz constitucional todas as convenes anteriores de direitos humanos. (LOPES, 2005, p.1)

Pela jurisprudncia do STF:

Os tratados internacionais sobre direitos humanos celebrados pela Repblica Federativa do Brasil e incorporados ao nosso ordenamento pelo rito ordinrio (aprovao definitiva por decreto legislativo do Congresso Nacional e promulgao por decreto do Presidente da Repblica) tm hierarquia supralegal, isto , esto situados hierarquicamente acima das leis, mas abaixo da Constituio Federal.(PAULO, p.1)

3. CRIAO E OBJETIVOS DA CONVENO SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA Trataremos agora do nico tratado internacional de Direitos Humanos ratificado pelo Brasil que passou pelo procedimento previsto no 3 art.5.. Atravs do Decreto 186/2008 o nosso Congresso Nacional elevou a Conveno Sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia a fora de norma constitucional, ou seja, tem prevalncia sobre as demais normas do nosso sistema jurdico, e qualquer ato normativo que o contrarie pode ser considerado inconstitucional. Em 13 de dezembro de 2006 a Assembleia das Naes Unidas homologou a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, em uma das comemoraes que fizeram parte do 58 aniversrio da Declarao Universal dos Direitos Humanos. A conveno vem no intuito de assegurar ainda mais os direitos e a dignidade inerentes a pessoa com deficincia. No Artigo 1 da conveno esclarecido a quem se destina o documento, ou seja, quem so as pessoas com deficincia: Pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas. estimado que vivam hoje no planeta um total de 650 milhes de pessoas com alguma forma de deficincia, os 40 artigos da Conveno tm como escopo criar meios para efetivao dos direitos fundamentais dessas pessoas, direitos esses j descritos na Declarao Universal dos Direitos Humanos. Um lema utilizado na elaborao da Conveno (2001-2006) d uma ideia da forma democrtica em que ela foi regida: "Nada sobre ns, sem ns", como ressalta Flavia Maria Piovesan (1997, p. 45):

O princpio do movimento de vida independente est valorizado quando se assinala a autonomia e independncia individuais das pessoas com deficincia, inclusive da liberdade delas fazerem suas prprias escolhas, e participarem ativamente das decises relativas a programas e polticas pblicas, principalmente as que lhes dizem respeito diretamente.

Ktia Regina Moreno Caiado ratifica (2009, paginao irregular):

Resultado da mobilizao de organizaes da sociedade civil, compostas por pessoas com deficincias e pessoas que lutam pelos direitos das pessoas com deficincia, ativistas de direitos humanos, agncias internacionais e representantes de 192 pases, num longo processo de debate que se iniciou em 2001 e finalizou em 2006 com a aprovao do texto em Assembleia Geral da ONU.

A participao efetiva dessa classe - at ento marginalizada - d uma maior legitimidade ao documento que entrou em vigncia em trs de maio de 2008, aps ultrapassar o mnimo de vinte ratificaes. Como assinala Vandir da Silva Ferreira os princpios bsicos presentes na Conveno so: dignidade inerente pessoa humana; autonomia individual incluindo a liberdade de fazer suas prprias escolhas e a independncia das pessoas; no discriminao; participao plena e efetiva na sociedade; respeito pela diferena e aceitao da deficincia como parte da diversidade e da condio humana; igualdade de oportunidades; acessibilidade; igualdade entre o homem e a mulher e do respeito pelas capacidades em desenvolvimento de crianas com deficincia. Izabel Maria Madeira afirma que "a Conveno supera nossas expectativas, ao cuidar dos direitos civis e polticos, econmicos, sociais e culturais dos cidados com deficincia". O prprio texto da Conveno esclarece quais so seus objetivos "promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficincia e promover o respeito pela sua dignidade inerente". Com objetivos bem traados, elaborados com a participao daqueles que vo ser mais atingidos, e criada com extrema legitimidade por uma das maiores organizaes do mundo, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia vem, se no mudar, mas influenciar de forma positiva nas vidas das pessoas deficientes ao redor do mundo.

Para que os objetivos ditados pela Conveno venham a atingir uma real efetivao necessria a participao de um ente crucial: o Estado, nesse caso o Estado signatrio, aquele que aceitou os termos e concordou em ser submetido a legislao da Conveno, confirmando o compromisso perante a comunidade internacional de respeitar, obedecer e fazer cumprir as obrigaes previstas no documento. Vandir da Silva Ferreira e Lilia Novais de Oliveira descrevem algumas obrigaes dos Estadospartes, dentre elas:
Os Estados Partes devero tomar medidas efetivas e apropriadas para eliminar a discriminao contra pessoas com deficincia, em todos os aspectos relativos a casamento, famlia, paternidade (natural ou adoo) e relacionamentos, em igualdade de condies com as demais pessoas. Caso a famlia imediata de uma criana com deficincia no tenha condies de cuidar dela, fazer todo esforo para que cuidados alternativos sejam oferecidos por outros parentes e, se isso no for possvel, por uma famlia da comunidade. Os Estados Partes reconhecem o direito das pessoas com deficincia a um padro adequado de vida para si e para suas famlias, inclusive alimentao, vesturio e moradia adequados, bem como melhoria constante de suas condies de vida, e devero tomar as providncias necessrias para salvaguardar e promover a realizao deste direito sem discriminao baseada na deficincia. Criao de um Comit dos Direitos das Pessoas com Deficincia para acompanhar a aplicao das normas estabelecidas pela Conveno. O Comit ser composto por membros dos Estados participantes desta Conveno e ter toda a estrutura fsica fornecida pela ONU.

Brasil de acordo com o Censo 2000 realizado pelo IBGE, no pas 14,5 % da populao afirma ter alguma forma de deficincia, isso representa aproximadamente 25 milhes de pessoas. O aumento da expectativa de vida e a violncia urbana crescente ajudaram a inflar esse nmero que antes era predominantemente de pessoas com deficincias geradas por doenas. Cabe lembrar que nosso pas um dos poucos no mundo, so ao todo 50, com legislao especifica para tratar do assunto, como explica Izabel Maria Madeira:

Em nosso pas, a poltica de incluso social das pessoas com deficincia existe desde a Constituio de 1988, que originou a Lei n 7.853/1989, posteriormente regulamentada pelo Decreto n 3.298/1999. Esses documentos nacionais, junto a outros, com destaque para as Leis n 10.048 e 10.098, de 2000 e o Decreto n 5.296/2004, conhecido como o decreto da acessibilidade, nos colocam em igualdade com o iderio da Conveno da ONU.

E um enorme passo foi dado pelo nosso Congresso Nacional no ano de 2008, quando ratificou Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, elevando-a atravs do Decreto 186/2008 a condio de emenda constitucional, o mais alto posto que uma norma possa chegar em nosso ordenamento, disso decorre que todas as leis subsequentes devem se adequar a conveno, correndo o risco, se contrariarem a Conveno, de inconstitucionalidade.

4. CONSIDERAES FINAIS

O Brasil, apesar de tardia redemocratizao, consegue modernamente se adequar ao sistema internacional de proteo aos Direitos Humanos. Atravs do 3 art.5 EC45/04 nosso legislativo concede aos tratados internacionais de proteo aos Diretos Humanos, que forem sancionados pelo CN, o poder de Emenda Constitucional. Isso revela a ateno especial que o Poder Pblico est tendo com o princpio da dignidade da pessoa humana. preciso entender tambm que tais aes criam uma boa imagem do nosso pas perante outros Estados, facilitando acordos comerciais; com certeza os agentes pblicos pensam nesse lado financeiro da situao antes de infligir qualquer norma de Direitos Humanos. A ratificao da Conveno Sobre os Direitos das Pessoas Pelo com Deficincia pelo CN nos ensina que no basta um direito estar somente no papel, preciso que seja posto em prtica, no s pelo agente pblico, mas tambm por toda a sociedade. de conhecimento geral o desrespeito como que as pessoas com deficincias so tratadas em nosso pas.

REFERNCIAS

LEMOS, Tayara Talita. A emenda constitucional 45/04 e as alteraes na recepo dos tratados internacionais de Direitos Humanos. Disponvel em: < http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/artigos/A%20EMENDA%20CONSTITUCI ONAL 45 Tayara%20Talita%20Lemos.pdf> Acesso em: 04 de jul. de 2011 PIOVESAN, Flvia. Fundamentos e Histria dos Direitos Humanos. Disponvel em: http://dhepsi.nucleoead.net . Acesso em: 04 de jul. de 2011 WILSON, Pedro. A Declarao Universal dos Direitos Humanos e a Declarao Americana dos Direitos e deveres do Homem. Disponvel em: http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/pedrowilson/dec.html. Acesso em: 04 de jul. de 2011. SGARBOSSA, Lus Fernando. A Emenda Constitucional n 45/04 e o novo regime jurdico dos tratados internacionais em matria de direitos humanos. Disponvel em: http://jus.uol.com.br/revista/texto/6272/a-emenda-constitucional-no-45-04-e-o-novoregime-juridico-dos-tratados-internacionais-em-materia-de-direitos-humanos. Acesso em: 04 de jul. De 2011. LOPES, Anselmo Henrique Cordeiro. A fora normativa dos tratados internacionais de direitos humanos e a Emenda Constitucional n 45/2004. Disponvel em : http://jus.uol.com.br/revista/texto/6157/a-forca-normativa-dos-tratados-internacionaisde-direitos-humanos-e-a-emenda-constitucional-no-45-2004. Acesso em: 04 de jul. De 2011. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad. 1997, 3 ed. A Conveno sobre Direitos das Pessoas com Deficincia comentada / Coordenao de Ana Paula Crosara de Resende e Flavia Maria de Paiva Vital. _ Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2008. CAIADO, Ktia Regina Moreno. Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia Destaque para o Debate Sobre a Educao Disponvel em:< http://www.ce.ufes.br/educacaodocampo/down/cdrom3/pdf/u1_texto2.pdf> Acesso em: 04 de jul. de 2011 FERREIA, Vandir da Silva; OLIVEIRA, Lilia Novais de. Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Disponvel em:< http://www.ampid.org.br/Artigos/Convencao_Vandir_Lilia.php > Acesso em: 04 de jul. de 2011 PAULO, Vicente. Situao Hierrquica dos Tratados Internacionais http://concursodescomplicado.blogspot.com/2009/04/situacao-hierarquica-dostratados.html. 04 de jul. de 2011