Aula 02 Texto Cassese Promoting compliance with law and preventing or settling disputes - Ao realizarmos uma comparao entre

e os sistemas legais nacionais, em relao s regras que regem as cortes de justia para solucionar disputas entre os membros da sociedade, e o sistema internacional para a resoluo de conflitos entre Estados, percebemos que este ltimo bastante rudimentar. - At 1945, com a criao da ONU, os Estados eram autorizados a solucionar conflitos por meio da fora, impondo determinada resoluo, a menos que tivessem assinado tratados que os impedissem. Ainda assim, no se pode considerar que no havia outros meios para resolver conflitos pacificamente. - Aps a Segunda Guerra Mundial, como resultado da criao da ONU, os Estados revitalizaram e fortaleceram os meios tradicionais de resolver conflitos e, ainda, passaram a preveni-los, pelo cumprimento da lei internacional. Traditional mechanisms for promoting agreement between disputants - Os Estados acabaram criando duas classes de meios diferentes de resolver conflitos: - os meios que induzem as partes a alcanarem um acordo; - os meios desenhados para conferir a uma terceira parte o poder de resolver o conflito por meio de uma deciso juridicamente vinculante. -Negociao: total ausncia de uma terceira parte (no h presses externas); o principal objetivo chegar a um acordo, por isso no h vencedores ou perdedores (benefcios mtuos); raramente leva a uma determinao precisa dos fatos; possvel presso do pas mais forte para obter uma deciso privilegiada. -Quando os Estados decidem pela envolvimento de uma terceira parte, podem escolher entre: inqurito, bons ofcios, mediao ou conciliao. -Inqurito: as partes litigantes estabelecem um rgo internacional (indivduos independentes e imparciais) para elucidar os fatos do conflito investigao consciente e imparcial; pressupe-se a concordncia entre ambos quanto lei aplicvel; as partes decidem se a deciso ser vinculante ou no. -Bons ofcios: uma terceira parte convidada (ou se oferece) para induzir as partes litigantes a negociarem uma soluo razovel. -Mediao: papel mais ativo da terceira parte participa das negociaes e promove, informalmente, meios de resolver o conflito. -Conciliao: papel ainda mais ativo da terceira parte considera os elementos legais e factuais e prope uma soluo formal (no necessariamente vinculante s partes). Traditional Mechanisms for Settling Disputes by a Binding Decision - Arbitragem em muitos aspectos, envolve um salto qualitativo: nivela os Estados, tendo por base o Direito Internacional aceito por eles; a Corte considera os fatos e a lei que os regulamenta; a deciso vinculante s partes.

- Final do sculo XIX: tribunais arbitrais comearam a ser criados; desenvolvimento de regras de procedimento (1899 First Hague Convention n Peaceful Settlement of International Disputs: criao da Permanent Court of Arbitration - PCA). - Em 1921: criao da Permanent Court of International Justice (PCIJ), substituda pela International Court of Justice (ICJ), em 1946. - Os tribunais arbitrais variam em efetividade e sofisticao tcnica, alm de serem restritos a um nmero pequeno de Estados. Caracterstica comum: dependem do consentimento dos Estados (so estabelecidos por tratados e sua jurisdio aceita por obrigaes contratuais). The New Law: An Overview - Aps a Segunda Guerra Mundial: leis que emergiram e a criao da ONU trouxeram inovaes. - Obrigao geral: resolver disputas legais ou polticas pacificamente (Art. 2.3 e 33 da Carta da ONU). - Estados buscam, cada vez mais, meios tradicionais para resolver conflitos, at mesmo transformando-os em rgos judiciais ou, pelo menos, em instituies compulsrias. - CS da ONU e AG: fizeram a diferena para lidar com situaes que ameaam a paz. - Com o tempo, os Estados perceberam que era melhor estabelecer mecanismos que prevenissem o descumprimento da lei induzir cooperao. The General Obligation to Settle Disputes Peacefully -Art. 2.3 peaceful settlement of all disputes; Art. 33 peaceful settlement of disputes, the continuance of which is likely to endanger the maintenance of international peace and security. -1970 UN Declaration on Friendly Relations (consensus by the GA): States must seek a peaceful settlement for any dispute. - Estados so obrigados a tentar resolver conflitos pacificamente antes de partir para o uso da fora, mas no foram criadas regras especficas, isto , so livres para escolher os meios que preferirem. Resort to traditional means - Como resultado dessa obrigao de resolver problemas por meios pacficos, os Estados recorrem mais aos mecanismos tradicionais para resolver disputas: - Inqurito (fact finding): largamente utilizado como meio bilateral, organizado pelas prprias partes litigantes. Tambm adquiriu importncia nas OIs como forma mais empregada de estabelecer os fatos. Ex.: ILO (Art. 26 da Constituio da Organizao).A mediao tambm ganhou destaque. - Aps a Guerra Fria, os Estados tem recorrido mais arbitragem, acreditando que a resoluo de uma terceira parte possa finalmente ultrapassar as diferenas internacionais. At mesmo pases pertencentes ao bloco socialista submeteram-se ICJ, enquanto muitos pases ocidentais a evitaram, por falta de confiana. - Existem dois modos de se reconhecer a jurisdio da ICJ: pela optional clause (quando o Estado declara que aceita ipso facto a jusrisdio compulsria da corte, em relao a outro Estado com a mesma obrigao) e pelo consentimento frum prorogatum (quando o Estado reconhece, tcita ou implicitamente, a jurisdio da corte). - Proliferao de Cortes e Tribunais internacionais permanentes e semi-permanentes (Ex: the European Court and the Inter-American Court of Human Rights). Alguns consideram que este aumento de rgos judiciais internacionais pode trazer fragmentao da prpria lei, trazendo ms

interpretaes e conflitos. Outros acreditam que a ICJ deveria se transformar na principal autoridade judicial internacional. Strengthening and Institutionalization of Traditional Means -Com a proibio do uso da fora, os Estados se esforaram para fortalecer e colocar os mecanismos tradicionais sob bases permanentes ou quase permanentes (em especial, a arbitragem e a adjudicao internacionais). A negociao, por exemplo, passa a fazer parte do procedimento de resoluo de conflitos de muitas OIs, configurando consultas obrigatrias entre as partes. - Conciliao e adjudicao internacionais obrigatrias tambm passaram a fazer parte de muitos tratados multilaterais de grande importncia, tendo o consentimento da maioria dos Estados da comunidade internacional, uma vez que no um procedimento de win or lose, o que seria mais difcil de aceitarem. No caso da conciliao, as propostas do rgo conciliatrio no so vinculantes, mas o fato de obrigar os Estados a iniciarem o processo e a procurarem uma soluo mais razovel j um grande avano. - Tem-se tornado cada vez mais comum o CS ou a AG da ONU lidarem com a resoluo de conflitos ou situaes passveis de se tornarem ameaas paz e segurana internacionais. Nesse processo, o CS ou a AG podem convocar as partes em conflito para que adotem determinada deciso. The Stablishment of More Flexible Mechanisms for Either Preventing or Settling Disputes - Relaes Comerciais (OMC): esta OI criou um procedimento inovador para assegurar seus principais objetivos no que diz respeito s relaes comerciais, cujos pontos mais importantes so: (1) os Estados devem notificar a OMC e os seus Estados-membros sobre qualquer adoo de medidas de comrcio que possam afetar o tratado da organizao, o que ser seguido de uma consulta. Caso a consulta no leve a um resultado positivo, pode ser pedido o uso de bons ofcios ou de conciliao para a OMC; (2) O Estado tambm pode denunciar um outro Estado membro que no tenha necessariamente quebrado uma norma da OMC, mas apenas causado a nulidade ou diminuio dos benefcios da primeira; (3) A denncia pode ser coletiva ou no, sendo submetida a um grupo de especialistas independentes. Esses painis so organizados pelo Dispute Settlement Body (DSB), da OMC; (4) Os especialistas ouvem os Estados envolvidos e emitem um Interim Report, o qual pode ser comentado pelas partes. Finalmente, emitem um Final Report, encaminhado s partes e ao DSB, o qual o adota, a menos que decida no faz-lo, por consenso, ou que uma das partes recorra contra a deciso. Neste ltimo caso, a deciso fica a cargo do Apellate Body, cuja deciso adotada automaticamente pelo DSB, a menos que resolva no adot-lo por consenso; (5) O monitoramento da deciso fica sob responsabilidade do DSB. Caso haja o no cumprimento por uma das partes, a outra pode pedir permisso para fazer retaliaes. Se no for possvel alcanar uma soluo estvel, parte-se para a arbitragem (Arbitral Court), cuja deciso definitiva. ** V-se, assim, que o processo como um todo uma mistura de negociao, conciliao e adjudicao, seguido de certo enforcement e arbitragem, como ltimos recursos. - Muito mais do que buscar a adjudicao, foi-se tornando mais importante buscar sistemas que visassem supervisionar o comportamento dos Estados diante de certos tratados. Assim, ao invs de partir para solues aps a instalao de um conflito, a superviso tem papel preventivo. - Alm disso, a adjudicao raramente era apropriada, tanto porque s era aplicada quando reclamada por outra parte. Para que os sistemas de superviso fossem aceitos, foi necessrio, principalmente, retirar qualquer ameaa soberania do Estado. - Esses sistemas mostraram-se, assim, bastante eficientes em seus propsitos. Os campos nos quais a superviso mais explorada so: International labour conventions; treaties and other international

standards on human rights; the peaceful use of atomic energy; the environment; the Antarctic and outer space; international economic law; international and internal armed conflict. - Essa expanso dos sistemas de monitoramento mostra que estes respondem s expectativas dos Estados, os quais esto dispostos a este tipo de submisso. -Existem 4 modalidades diferentes por meio das quais as superviso efetuada: (1) Verificao de periodic reports apresentados pelos Estados envolvidos em determinados perodos de tempo; (2) Inspeo (muito mais eficiente do que os relatrios); (3) Superviso realizada por meio de um contentious procedure, na qual as partes e o rgo supervisor se comprometem numa verificao contenciosa do caso; (4) Adoo de medidas para evitar o possvel descumprimento da lei por um Estado (modalidade bastante especfica, at agora aplicada em casos envolvendo o uso pacfico de energia atmica e o meio ambiente).