Do DANO MORAL

FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA

Juiz do TRT/2 Regio
1. DO DANO: VISO HISTRICA
possvel que a primeira viso histrica sobre a reparao do
dano tenha sido inspirada na Mesopotnia (1792 a 1750 a. c.)
pelo rei da Babilnia, Hamurabi. A preocupao era a de conferir
uma reparao igualou equivalente ao dano causado. Da o olho
por olho, dente por dente. Como espcie de evoluo, surge o
Cdigo de Manu que abdicou da ofensa como ressarcimento e
possibilitou a indenizao da vtima atravs de uma soma em
dinheiro. O Direito Romano tambm previa a indenizao
vtima atravs de uma soma em dinheiro. O Direito Romano
tambm previa o ressarcimento por dano desde a Lei das XII
Tbuas (452 a. c.) at a era Justiniana (528/ 534 a.c.), atravs das
Institutas, o Codex Justinianus e o Digesto ou Pandectas. A
concepo, todavia, era apenas no campo material. A dor moral,
as angstias da alma e do esprito nunca foram razo de
preocupao na antigidade em termos ressarcitrios. E essa
concepo veio at aos nossos dias quando o ressarcimentos da
dor sofrida por pecnia era considerado imoral e aviltante.
142 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
2. DO CONCEITO DE DANO
todo prejuzo causado a outrem por culpa ou dolo. O dano
o resultado de uma leso que poder situar-se em mbito material
ou em mbito moral. Ensina Cretella Jnior (in Tratado, vaI. VIII,
Forense, 1970, p. 108) que "um desequilbrio sofrido pelo
sujeito de direito, pessoa fsica ou jurdica, atingida no patrimnio
ou na moral, em conseqncia da violao da norma jurdico por
fato ou ato alheio.
3. DO DANO MORAL
Durante muito tempo persistiu o entendimento de que o
chamado dano puramente moral no poderia ser indenizado uma
vez que no poderia ser avaliado em pecnia. Afirmava Minozzi
(apud. Aguiar Dais, Da Resp. Civil, Forence, V.Il/775) que "a
durao da sensao dolosa s pode ter influncia na avaliao e
nunca no reconhecimento da existncia de dano. "O Tribunal de
Apelao do Distrito Federal (Rec. de ver. n 551, rf n 542/473)
sequer o admita. A doutrina, todavia, vinha solapando o
entendimento dos tribunais sob o argumento de que no o
dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria
fsica ou moral, em geral uma dolosa sensao experimentada
pela pessoa, atribuda palavra dor o mais largo significado
(Minozzi). Essa tambm a concluso de Mazeaud, cf. Jos Pedro
Aramendia, in RF n 5121252).
4. DO CONCEITO DE DANO MORAL
Dano moral aquele que atinge bens incorpreos como a alta
estima, a honra, a privacidade, a imagem, o nome, a dor, o
espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, a
sensao de dor, de angstia, de perda. O dano moral firma
residncia em sede psquica e sensorial. Para Aguiar Dias (ob. cit.
p. 780, v.2.) so as dores fsicas e morais que o homem
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIF
experimenta em face da
Obrigaciones, trad. esp. de
5. DE MBITO DO DAM
H que distinguir dano I
do crdito de uma empresa
(v.g. a morte de filho de
Temos na doutrina (Aguiar
o dano moral com certos d
afetiva. Ora, o dano, j o
patrimonial e extrapatrime
efeitos. De forma que e s s e ~
danos materiais. E com Sl
dano moral a reao psic
e morais que o homem
Cretella Jnior (ob. cit. p.
unvoca, mas equvoca, emf
imaterial, no capitvel pel
acarretando perda de clienl
trazendo conseqncias patl
misto, em parte patrimonial
mutilao que se segue a u
aptido para o trabalho, a
diminuio da aptido par:
sofrimento, primeira vista,
administratif, apud Cretella
(Trat Theorique et Prat
Delictuelle et Constractuelle
Sirey, Paris, 1947, pg. 31
Magalhes, (O dano esttil
contedo do dano moral, dt
atingem "a parte social do p;
o indivduo na sua honra, reI
salientando os danos que atl
moral", que prejudicam o ind
exemplo, da dor provocada 1
>TITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
culpa ou dolo. O dano
ar-se em mbito material
.or (in Tratado, voI. VIII,
sequilbrio sofrido pelo
a, atingida no patrimnio
io da norma jurdico por
mtendimento de que o
leria ser indenizado uma
:nia. Afirmava Minozzi
)rence, V.I1/775) que "a
mfluncia na avaliao e
ie dano. "O Tribunal de
:r. n 551, rf n 542/473)
ia, vinha solapando o
mento de que no o
:0, a vergonha, a injria
'iensao experimentada
mais largo significado
Mazeaud, cf. Jos Pedro
incorpreos como a alta
;:m, o nome, a dor, o
ria fsica ou moral, a
1. O dano moral firma
ara Aguiar Dias (ob. ci1.
morais que o homem
experimenta em face da leso, com suporte em Von Tuhr,
Obrigaciones, trad. esp. de W. Roces, Madri, 1934, 1. 1, p.59).
5. DE MBITO DO DANO MORAL
H que distinguir dano patrimonial de origem moral (v.g. abalo
do crdito de uma empresa) e o dano puramente moral ou afetivo
(v.g. a morte de filho de alguns meses por culpa de outrem).
Temos na doutrina (Aguiar Dias) que freqentemente se confunde
o dano moral com certos danos patrimoniais de origem moral ou
afetiva. Ora, o dano, j o dissemos, um, e no discrimina em
patrimonial e extrapatrimonial em ateno origem, mas aos
efeitos. De forma que esses pretendidos danos morais so apenas
danos materiais. E com suporte em Von Tuhr, arremata que o
dano moral a reao psicolgica injria, so as dores fsicas
e morais que o homem experimenta em face da leso. Para
Cretella Jnior (ob. ci1. p. 111) "a expresso dano moral no
unvoca, mas equvoca, empregando-se ora na acepo de prejuzo
imaterial, no capitvel pelos sentidos (dano marca comercial,
acarretando perda de clientela), no capitvel fisicamente, mas
trazendo conseqncias patrimoniais, ora na acepo de prejuzo
misto, em parte patrimonial e em parte extrapatrimonial, como a
mutilao que se segue a um acidente, trazendo diminuio da
aptido para o trabalho, ao mesmo tempo que sofrimento,
diminuio da aptido para o trabalho, ao mesmo tempo que
sofrimento, primeira vista, puramente espiritual (cf. VedeI, Droit
administratif, apud Cretella Jnior, ob. cit.). Os irmos Mazeud
(Trat Theorique et Pratique de la Responsabilit Civile,
Delictuelle et Constractuelle, 4. Ed. tomo 1- Libraire du Recueil
Sirey, Paris, 1947, pg. 318, apud. Tereza Ancona Lopes de
Magalhes, (O dano esttico, Ed. RT. 1980, p.8), dividem o
contedo do dano moral, de um lado considerando aqueles que
atingem "a parte social do patrimnio moral" como os que lesam
o indivduo na sua honra, reputao, considerao; de outro lado,
salientando os danos que atingem" parte afetiva do patrimnio
moral", que prejudicam o indivduo nas suas afeies; trata-se, por
exemplo, da dor provocada pela morte de uma pessoa que nos
143
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO 144
cara." Tem-se, por outro lado, que o dano moral poder ser
concebido de vrias formas. As principais, indicados pela
doutrina, conforme demostra Tereza Ancona Lopes de Magalhes,
so os que trazem prejuzo : integrdade fsica, como o dano
esttico, ao direito moral do autor, ao direito de uma pessoa ao
nome, s convces de algum, s pessoas que a vtima do dano
tem afeto, como por exemplo a morte de um filho integridade da
inteligncia, segurana e tranquilidade, hora, ao cnjuge por
aquele que ocasionou o divrcio, liberdade, aos honra, ao
cnjuge por aquele que ocasionou o divrcio, liberdade, aos
sentimentos afetivos de qualquer espcie, ao crdito, etc. A
verdade que existe um entrelaamento entre o moral e o
material, v.g. uma ofensa moral pode determinar gravssimos
prejuzos econmicos (atos contra a honra de algum), da mesma
forma que causas materiais podem dar origem a danos morais
puros (perda de um animal de estimao).
6. DA RESISTNCIA DE AVALIAO EM PECNIA DO
DANO MORAL
Existem trs vertentes: uma primeira corrente que nega toda e
qualquer reparao de dano moral. Segundo Zulmira Pires de
Lima ("Responsabilidade Civil por Danos Morais", RF. 83/218),
'",
os fundamentos da irreparabilidade para a corrente negativista
seriam: a) falta de efeito penoso durvel; b) a incerteza, nesta
espcie de danos, de um verdadeiro direito violado: c) a
dificuldade de descobrir a existncia do dano: d) a indeterminao
do nmero de pessoas lesadas; e) a impossibilidade de uma
rigorosa avaliao em dinheiro; f) a imoralidade de compensar
uma dor com dinheiro; g) o ilimitado poder que se obrigado a
conferir ao juiz. Entretanto, verifica-se de imediato que os
argumentos no resistem a uma anlise mais acurada em que pese
ter o respaldo de autores de peso intelectual. As dificuldades que
podero existir em cada caso concreto sobre a existncia de dano,
da durabilidade de efeito danoso, de levantamento pecunirio por
ausncia de parmetro objetivo ou dos poderes que ter o juiz para
decidir a lide no se traduzem em fatores alijadores do direito. A
FRANCISCO ANTONIO DE OUVI
regra da dificuldade nc
neutralizao de dire
imoralidade em determi
provocou dor, mesmo po
que isso seria impossvel
traduz em fator inibitrio
no punir aquele que
incentivado a cometer
dolorosa a outrem com
corrente, mais prxima
sempre que tais fatos oc
fato inibidor. Poder-se-ia,
a indenizao, mas som
reflexos patrimoniais SObI
moral. Entretanto, em
objetivamente (v.g. dano
de clientela), o dano mal
7. DA VERTENTE
A corrente vencedora
conceitos de uma cultu
estrbica, posto que
aspecto que era o da mOI
das Coisas, 1956) taxava
pecunirio com base r
"extravagncia do espri
trilhava Lacerda de Almei<
contrria ao ressarcimento
reparao pecuniria, 101
compensao insuficiente
pode falar em substitui
um ente querido, de uma il
as coisas do esprito medi
Paoli (lI reato, il risarcirr
negava o prejuzo merame
danno e il reato, Pdua,
[!TUIO TOLEDO DE ENSINO
iano moral poder ser
ipais, indicados pela
na Lopes de Magalhes,
de fsica, como o dano
reito de uma pessoa ao
!lS que a vtima do dano
m filho integridade da
hora, ao cnjuge por
rdade, aos honra, ao
rrcio, liberdade, aos
:ie, ao crdito, etc. A
to entre o moral e o
determinar gravssimos
. de algum), da mesma
lrigem a danos morais
EM PECNIA DO
orrente que nega toda e
undo Zulmira Pires de
~ Morais", RF. 83/218),
l a corrente negativista
:1; b) a incerteza, nesta
direito violado: c) a
mo: d) a indeterminao
npossibilidade de uma
)ralidade de compensar
ier que se obrigado a
~ de imediato que os
ais acurada em que pese
lal. As dificuldades que
Ire a existncia de dano,
ltamento pecunirio por
leres que ter o juiz para
. alijadores do direito. A
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
regra da dificuldade no foi eleita pelo legislador como fator de
neutralizao de direitos. No vemos tambm qualquer
imoralidade em determinar a indenizao, quando o ato apenas
provocou dor, mesmo porque no se substitui a dor por pecnia, j
que isso seria impossvel. A indenizao pecuniria nesse caso se
traduz em fator inibitrio, uma vez que a "imoralidade" estaria em
no punir aquele que praticou o ato doloroso que estaria
incentivado a cometer outros desatinos, causando sensao
dolorosa a outrem com a certeza da impunidade. A segunda
corrente, mais prxima da realidade, propugna pela reparao
sempre que tais fatos ocorrerem, operando a indenizao como
fato inibidor. Poder-se-ia, indicar na terceira corrente que concebe
a indenizao, mas somente naqueles casos em que houvesse
reflexos patrimoniais sobre o ato ou fato que conduzissem ao dano
moral. Entretanto, em havendo reflexo patrimonial apurvel
objetivamente (v.g. dano marca comercial, acarretando a perda
de clientela), o dano material e no moral.
7. DA VERTENTE VENCEDORA
A corrente vencedora veio superando obstculos, dilapidando
conceitos de uma cultura preconceituosa e de certa forma
estrbica, posto que dirigia o foco luminoso para determinado
aspecto que era o da morabilidade. Lafayete Rodrigues (Direito
das Coisas, 1956) taxava a perspectiva de obter ressarcimento
pecunirio com base no sofrimento fsico ou moral de
"extravagncia do esprito humano", Nessa mesma esteira
trilhava Lacerda de Almeida (Obrigaes, 1916). Partia a corrente
contrria ao ressarcimento de premissa paralgica, uma vez que a
reparao pecuniria, longe de ser uma pena, traduz antes a
compensao insuficiente do dano causado. Evidentemente no
pode falar em substituio da dor, do sofrimento pela perda de
um ente querido, de uma injria, por pecnia. no h como pagar
as coisas do esprito mediante o preenchimento de um cheque.
Paoli (11 reato, il risarcimento, la riprarazione, Bolonha, 1925,
negava o prejuzo meramente espiritual; Francesco Camelutti (lI
danno e il reato, Pdua, 1930) pregava que o direito no se insurge
145
146 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
contra toda e qualquer leso de interesse. Para Gabba (apud
Aguiar Dias, ob. cito p. 775) a idia de dano estaria subordinada a
um efeito penoso durvel e que a ofensa ao decoro ou liberdade
ou s dores morais so fenmenos de efeitos passageiros. Chironi,
G.P. La Colpa nel dirito civile odiemo, Turim, 1903, apud Aguiar
Dias (ob. cito p. 775) selava o ressarcimento do dano moral com o
defeito de no se poder estabelecer se existe e em que consiste o
direito violado. Teresa Ancona Lopes Magalhes (ob. cito p. 11)
cita como os mais acirrados negativistas Gabba, Baudry
Lamantinerie e Barde, Chironi, Lomonaco e constata que a
maioria das objees foram formuladas por Gabba. E entre os
defensores da reparao do dano moral podem ser citados
Minozzi, MonteI, Pacchioni, Cunha Gonalves, Mazeaud et
Mazeaud, Fischer e Ripert. Na doutrina ptria so defensores
Clvis Bevilqua, Espnola, Aguiar Dias e Silvio Rodrigues.
Engrossavam essa fileira Pedro Lessa. Orozimbo Nonato,
Filadelso Azevedo., Lino Leme, Martinho Garces Neto, M.I.
Carvalho de Mendona, Joo Luiz Alves Bento de Faria, Orlando
Gomes, Washington de Barros Monteiro. Agostinho Alvim (Da
Inexecuo das Obrigaes e suas Conseqncias, Editora
Jurdica e Universitria Ltda., Rio, 1965, p. 228) entende que em
face do nosso direito constitudo, no haveria lugar
ressarcibilidade. Deixa claro, todavia, que o ressarcimento dos
danos morais no o repugna, desde que previsto em lei.
8. DO EQUVOCO: SUBSTITUIO DA DOR
(SOFRIMENTO FSICO OU MORAL) POR PECNIA
evidncia no se pode conceber a reparao do sofrimento
(fsico ou moral) por dinheiro. As coisas da mente e do esprito
no desaparecem com essa facilidade. E muitas vezes jamais
desaparecem. O insigne Pedro Lessa (ef. Aguiar Dias, cito p. 778)
mostrou, em mais de uma ocasio, "que o fato da
inconversibilidade do dano moral em moeda, por falta de
denominador econmico para direito violado, no podia ter por
efeito deix-lo sem reparao. De fato, no h equivalncia entre
o prejuzo e o ressarcimento. A condenao do responsvel visa
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
apenas resguardar, decerto
forma possvel, o direito le
Revista de Direito, voI. 6119
26, cf. Aguiar Dias) d e m o n ~
ao prelecionar que " precis
dessa indenizao com a
principalmente o de fundo ai
reparao pecuniria, longe (
insuficiente do dano causadc
que o juiz impe uma puni
incapaz de indenizar plenam
9. DO DANO MORAL E O
As dores da alma afetar
origem mental, sofrimento
impossibilidade de medir-se
em dinheiro. No h tambrr
material, salvo quando o (
reflexos negativos no patrirr
moral levado a efeito lano
material (v.g. abalo de c
credibilidade de determinado
nesse caso o ressarcimento
somar-se ao dano moral, po:
reflexos negativos em amb,
relatando acrdo no Tribur
19.10.42, Jurisprudncia so
Nacional, V 13/249, apud. Aj
a reparao do dano moral c(
"a reparao poder ser fei
coisas ao estado anterior;
pecuniria, cabvel quando es
reparao pecuniria, cabvel
impossibilidade de reintegr
impossibilidade tanto pode OI
para a "restitutio" como pel<
TOLEDO DE ENSINO
esse. Para Gabba (apud
lano estaria subordinada a
. ao decoro ou liberdade
passageiros. Chironi,
furim, 1903, apud Aguiar
do dano moral com o
xiste e em que consiste o
.1agalhes (ob. cit. p. 11)
tivistas Gabba, Baudry
:maco e constata que a
s por Gabba. E entre os
lOral podem ser citados
Gonalves, Mazeaud et
na ptria so defensores
)ias e Silvio Rodrigues.
ssa. Orozimbo Nonato,
:inho Garces Neto, M.I.
i Bento de Faria, Orlando
'0. Agostinho Alvim (Da
Conseqncias, Editora
;, p. 228) entende que em
no haveria lugar
que o ressarcimento dos
'revisto em lei.
JADOR
4.L) POR PECNIA
reparao do sofrimento
lS da mente e do esprito
E muitas vezes jamais
Aguiar Dias, cit. p. 778)
o, "que o fato da
n moeda, por falta de
olado, no podia ter por
no h equivalncia entre
ao do responsvel visa
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
apenas resguardar, decerto imperfeitamente, mas pela nica
forma possvel, o direito lesado (Ac. do STF, de 28, 08, 1919,
Revista de Direito, voI. 61190). Lacoste (in Sirey, 1897, parte II, p.
26, cf. Aguiar Dias) demonstrava viso privilegiada sobre o tema
ao prelecionar que " preciso no estabelecer, porm, assimilao
dessa indenizao com a pena, porque o dano moral, e
principalmente o de fundo afetivo, de ordem mais elevada que a
reparao pecuniria, longe de ser uma pena, antes compensao
insuficiente do dano causado. Em lugar de dizer, como comum,
que o juiz impe uma punio, seria mais verdadeiro dizer que
incapaz de indenizar plenamente a pessoa".
9. DO DANO MORAL E O CRITRIO REGRESSIVO
As dores da alma afetam o psiquismo (psiquialgia: dor de
origem mental, sofrimento do esprito). Da resulta a total
impossibilidade de medir-se a sensao de dor fsica ou psquica
em dinheiro. No h tambm falar em refazimento do patrimnio
material, salvo quando o dano moral levado a efeito lanou
reflexos negativos no patrimnio material, salvo quando o dano
moral levado a efeito lanou reflexos negativos no patrimnio
material (v.g. abalo de critrio de uma empresa, abalo da
credibilidade de determinado autor ou de determinada obra). Mas
nesse caso o ressarcimento material, podendo em certas ocasies
somar-se ao dano moral, posto que o ato ou fato poder lanar
reflexos negativos em ambas as direes. Amilcar de Castro,
relatando acrdo no Tribunal de Apelao de Minas, Ac. De
19.10.42, Jurisprudncia so Tribunal de Apelao, Imprensa
Nacional, V 13/249, apud. Aguiar Dias, ob. cit. p. 779), relaciona
a reparao do dano moral com o critrio regressivo. Explica que
"a reparao poder ser feita de duas formas: restituio das
coisas ao estado anterior; ou reparao natural e reparao
pecuniria, cabvel quando estado anterior; ou reparao natural e
reparao pecuniria, cabvel quando ocorre, de qualquer forma,
impossibilidade de reintegrao do estado anterior. Essa
impossibilidade tanto pode ocorrer pela incapacidade do homem
para a "restitutio" como pelo desaparecimento irremedivel das
147
148
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
condies de existncia da situao anterior. Com o ressarcimento
do dano moral no se pretende refazer o patrimnio, que
permanece ntegro, mas d pessoa lesada uma satisfao, que lhe
devida pela sensao dolorosa que sofreu".
10. DA POSSIBILIDADE DE VALORIZAO DA DOR
MORAL
Nunca existir a perfeita correspondncia entre o dano moral e
o ressarcimento. E essa mesma dificuldade vamos encontrar com
o ressarcimento do dano material. E isso facilmente verificvel
pelo "fato de que ningum, de mentalidade normal, aceitaria
sofrer novamente o dano fsico, em troca da compensao que lhe
aceitaria sofrer novamente o dano fsico, em troca da
compensao que lhe tenha sido outorgada, ainda que a
indenizao haja compreendido o sofrimento moral, apesar de ter
considerado satisfatrio o ressarcimento porventura recebido. Se
assim acontece com o dano patrimonial, no se pode conceber por
que s em relao ao dano moral h de haver essa perfeita
equivalncia, exatamente para negar o ressarcimento. A condio
da impossibilidade matematicamente exata da avaliao s pode
ser tomada em benefcio da vtima e no em seu prejuzo. No
razo suficiente para no indenizar, e assim beneficiar o
responsvel, o fato de no ser possvel estabelecer equivalente
exato, porque, em matria de dano moral, o arbitrrio at da
essncia das coisas"(Minozzi, apud. Aguiar Dias). Zulmira Pires
de Lima (in Algumas consideraes sobre a reparao civil dos
danos morais, na Revista da Faculdade de Direito de Coimbra,
1940), com suporte em MonteI, diz, com evidente acerto, que a
objeo se prende a simples dificuldade de ordem prtica, que no
pode ser influenciada na deciso do problema em geral.
A valorizao indenizatria do dano moral h que buscar
parmetro na razoabilidade. Buscar alento em fatores objetivos,
que envolvam a pessoa. A calnia ou a difamao irrogada a um
cientista, a um autor de renome, a um artista consagrado causar
mais estragos do que ao homem comum. que alm da dor
(sofrimento do esprito) tambm causar seqelas ao seu
FRANCISCO ANTONIO DE OUVEIR
patrimnio. Obviamente ni
o "Status "da pessoa ofen
indenizao em dinheirc
patrimonial do ofensor e
ofendido, V.g. a sua posie
11. DA INDENIZAO 1
LEGISLAO BRASIl
Dispe o inciso X de
inviolveis a intimidade, a
pessoas assegurando o direi
moral decorrente de sua vi<
(Comentrios
2/62) que no direito brasile
da imagem antes deste Tex
entretanto que esse direito j
Tem-se pela Nova CM
indenizatria tambm para c
intimidade, da vida privada
Com o advento da nova COI
notria a obrigao indenizi
moral bem como a possib
patrimonial. Nesse sentido a
37, do Superior TribunaJ
indenizaes por dano mateI
fato. Tereza Ancona Lopes I
em Silvio Rodrigues, lemb
resultantes de atos ilcitos, el
a enumerados, h alguns dar
cita o art. 1.543, caso do esbt
coisa esbulhada, fica obrig
ordinrio da coisa perdida C(
art. 1.547, nico reza no
vtima no puder provar o pr
que, se a vtima no puder I
mesma forma, direito a recebi
I
STITUIO TOLEDO DE ENSINO
'ior. Com O ressarcimento
'azer o patrimnio, que
la uma satisfao, que lhe

ZAODADOR
ncia entre o dano moral e
ide vamos encontrar com
facilmente verificvel
ilidade normal, aceitaria
l da compensao que lhe
fsico, em troca da
ainda que a
lento moral, apesar de ter
porventura recebido. Se
no se pode conceber por
i de haver essa perfeita
A condio
ata da avaliao s pode
o em seu prejuzo. No
e assim beneficiar o
I estabelecer equivalente
ral, o arbitrrio at da
uiar Dias). Zulmira Pires
:>re a reparao civil dos
de Direito de Coimbra,
m evidente acerto, que a
ie ordem prtica, que no
tIema em geral.
o moral h que buscar
em fatores objetivos,
difamao irrogada a um
rtista consagrado causar
LIm. que alm da dor
usar seqelas ao seu
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
patrimnio. Obviamente no se poder medir a dor considerando
o "Status "da pessoa ofendida. Mas, para determinar o valor da
indenizao em dinheiro, levar-se- em conta a situao
patrimonial do ofensor e certas peculiaridades que acercam o
ofendido, V.g. a sua posio no mbito social.
11. DA INDENIZAO DO DANO MORAL NA
LEGISLAO BRASILEIRA
Dispe o inciso X do art. 5 da Constituio que "so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas assegurando o direito indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao". Lembra Celso Ribeiro Bastos
(Comentrios Constituio do Brasil, Ed. Saraiva, 1989, V.
2/62) que no direito brasileiro "no havia uma proteo expressa
da imagem antes deste Texto Constitucional, o que no impedia
entretanto que esse direito j forcejasse por ser reconhecido".
Tem-se pela Nova Carta Poltica a incluso de obrigao
indenizatria tambm para o dano moral, face a violabilidade da
intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas.
Com o advento da nova Constituio (incs. V e X, art. 5) restou
notria a obrigao indenizatria em funo da presena do dano
moral bem como a possibilidade de cumulao com o dano
patrimonial. Nesse sentido a interpretao cristalizada na Smula
37, do Superior Tribunal de Justia: So cumulveis as
indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo
fato. Tereza Ancona Lopes Magalhes ob. cito p. 15), com alento
em Silvio Rodrigues, lembra que no captulo das obrigaes
resultantes de atos ilcitos, entre as diversas espcies de prejuzos
a enumerados, h alguns danos de carter moral. Como exemplo,
cita o art. 1.543, caso do esbulhador que, no podendo devolver a
coisa esbulhada, fica obrigado a pagar no apenas o preo
ordinrio da coisa perdida como tambm seu valor de afeio; o
art. 1.547, nico reza no caso de injria ou calnia que, se a
vtima no puder provar o prejuzo material de injria ou calnia
que, se a vtima no puder provar o prejuzo material, ter, da
mesma forma, direito a receber um "quantum" de seu ofensor; art.
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150
-
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLiVEIRA
1.548 (mulher agravada em sua honra); art. 1.549 (violncia
sexual ou ultraje ao pudor); art. 1.538, 10 e 2
0
que trata do dano
esttico, e que, se refere tambm ao dano moral. A admisso do
dano moral no caso de homicdio (art. 1.537) no pacfica nem
na doutrina nem na jurisprudncia, apesar de julgados recentes
aceitarem tal espcie de prejuzo. Para Clvis Bevilqua (Cdigo
Civil Comentado), o art. 76 do CC autoriza ao fundada no
interesse moral. Esta seria a regra geral de reparao do dano
moral.
12. DO DANO MORAL PURO E O DANO MORAL
REFLEXO
H distinguir entre o dano moral puro e o dano moral reflexo.
O dano moral puro se esgota no mbito da prpria personalidade,
enquanto que o reflexo extrapola a esse mbito indo ombrear-se
com o prprio dano patrimonial.
Lembra Araken de Assis (Indenizao do dano moral,
publicado no jornal "Sntese", maio/ junho/ 97, p. 03.05) que, "em
tema de dano moral, preciso ter em vista, inicialmente, que ele
puro ou reflexo. Esta distino corresponde, grosso modo, quela
entre prejuzo direito e indireto. Com efeito, dano moral puro
aquele que se esgota na leso personalidade. o caso, por
exemplo, do uso da imagem de algum, expondo-a ao ridculo.
Mas h, em alguns casos, dano reflexo, resultante da interpolao
do ilcito no patrimnio, como o caso, no exemplo de Carlos
Alberto Bittar, a perda de clientela, em razo do atentado
imagem. Nesse ltimo caso, cuidar-se- de dano patrimonial, no
de dano extrapatrimonial".
13. DA PROVA DO DANO MORAL PURO
Em atingindo o dano material bens incorpreos, v.g. a imagem,
a honra, a privacidade, a prova do dano se torna muito difcil
medida em que se busca suporte objetivo para o dano moral puro
ou direto. A prova em tais casos contentar-se- com a existncia
do prprio ilcito. Ningum!
ainda que de poucos meses,
para os pais. A existncia
suporte para a busca indeni:
desnecessidade de a vtima f
que a leso em casos tais a
embora possa projetar-se ob.
de tristeza, de angstia, de
forma de rancor ou dio.
14. DA PROVA DO DANO j
INDIRETO
O dano moral reflexo, cal
meramente moral indo eI
patrimonial. No dano moral!
seu mbito, v.g. morte por cu
de idade. No dano moral refi
prejuzo patrimonial. Vale
Alberto Bittar (perda de (
imagem). A perda da clientel
atentado imagem d suporte
se, ainda, o exemplo da mal
dano patrimonial e o dano rr
somam. A prova do dano
demonstrada.
15. DO DANO ESTTICO
O dano esttico se traduz I
toda e qualquer modificao
traduzindo seqela, possa ex!
de intranqilidade e de inca
de inferioridade. Para Wilson
194/23, 1961) na esfera civil,
as deformidades ou deformai
ISTITUIO TOLEDO DE ENSINO
a); art. 1.549 (violncia
i 10 e 2
0
que trata do dano
10 moral. A admisso do
.537) no pacfica nem
:sar de julgados recentes
]vis Bevilqua (Cdigo
utoriza ao fundada no
aI de reparao do dano
lNOMORAL
) e o dano moral reflexo.
da prpria personalidade,
: mbito indo ombrear-se
zao do dano moral,
10/97, p. 03.05) que, "em
ta, inicialmente, que ele
lde, grosso modo, quela
feito, dano moral puro
lalidade. o caso, por
1, expondo-a ao ridculo.
'esultante da interpolao
), no exemplo de Carlos
m razo do atentado
de dano patrimonial, no
lRO
:orpreos, v.g. a imagem,
) se toma muito difcil
) para o dano moral puro
tar-se- com a existncia
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
do prprio ilcito. Ningum poder negar que a morte de um filho,
ainda que de poucos meses, trar sensao dolorosa e de angstia
para os pais. A existncia do ilcito j se traduz por si s em
suporte para a busca indenizatria do dano moral. Resulta da a
desnecessidade de a vtima provar a existncia ou no da leso.
que a leso em casos tais apresenta-se de forma abstrata, muito
embora possa projetar-se objetivamente em forma de sofrimento,
de tristeza, de angstia, de inconformismo ou at mesmo em
forma de rancor ou dio.
14. DA PROVA DO DANO MORAL REFLEXO OU
INDIRETO
o dano moral reflexo, como vimos antes, extrapola o mbito
meramente moral indo encontrar alento no prprio dano
patrimonial. No dano moral puro, os reflexos se circunscrevem ao
seu mbito, v.g. morte por culpa de outrem de um filho de 3 anos
de idade. No dano moral reflexo, ao sentimento de dor se soma o
prejuzo patrimonial. Vale aqui o exemplo dado por Carlos
Alberto Bittar (perda de clientela em razo do atentado
imagem). A perda da clientela d suporte ao dano patrimonial e o
atentado imagem d suporte indenizao por dano moral. Cite
se, ainda, o exemplo da morte de filho de arrimo de famlia. O
dano patrimonial e o dano moral esto intimamente ligados e se
somam. A prova do dano reflexo dever ser objetivamente
demonstrada.
15. DO DANO ESTTICO
O dano esttico se traduz em espcie do gnero dano moral.
toda e qualquer modificao fsica que traduza seqela ou, no
traduzindo seqela, possa expor o indivduo a um estado psquico
de intranqilidade e de inconformismo podendo gerar complexo
de inferioridade. Para Wilson Melo da Silva (O Dano Esttico, RF
194123, 1961) na esfera civil, no apenas o aleijo, mas tambm
as deformidades ou deformaes outras, as marcas e os defeitos
151
152 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEI
ainda que mnimos que podem implicar, sob qualquer aspecto,
num "afeamento" da vtima ou que pudessem vir a se constituir
para ela numa simples leso "desgostante" ou em permanente
motivo de exposio ao ridculo ou de inferiorizantes complexos.
Ao contrrio do dano moral puro, o dano esttico facilmente
provado em sua existncia uma vez que atinge diretamente o
corpo fsico. Da uma outra peculiaridade qual seja a de ser
permanente. Em no sendo permanente a leso, mas' recupervel
atravs de cirurgia, o dano se converter em apenas patrimonial.
Nesse sentido decidiu o Supremo Tribunal h mais de trinta anos:
Ac. Unn. de 26.10.66, ReI. Min. Victor Nunes Leal (RTJ
39/320): "...ponderei, apoiado pelos eminentes colegas, que o
dano esttico se vai convertendo, progressivamente, em dano
patrimonial, pelos progressos da cirurgia restauradora e da clnica
de recuperao", apud. Teresa Ancona Lopes Magalhes (ob. cit.
p. 19/20).
16. DO ARBITRAMENTO DA INDENIZAO
o dano moral puro, excepcionados casos em que a lei
especialmente cuidou do assunto (v.g. Lei n 5.250/67, Lei de
Imprensa, arts. 51, 52); art. 1.547, pargrafo nico do CC que
estipula indenizao por injria ou calnia), ter a indenizao
levantada atravs de arbitramento (art. 1.553 CC).
O arbitramento para aferir em pecnia a leso do dano moral
dever fazer ncora na razoabilidade, levando-se em conta fatores
outros tais como as seqelas psquicas impostas vtima, bem
assim a posse patrimonial do agressor. Temos na doutrina que "a
vtima de uma leso a alguns daqueles direitos sem cunho
patrimonial efetivo, ofendida em um bem jurdico que em certos
casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes do seu
patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou
sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias
de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao
pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de
enriquecimento, nem to pequena que se tome inexpressiva" Caio
Mrio da Silva Pereira (In
lI, n 176).
17. DOS
A realidade atual deter
preconceitos. A impossibi
psquica de angstia, ou,
no mais pode servir de d
moral com pecnia dt
agresso moral. J restou
humano, em sua grande m.
do dinheiro. A inadimplr
impontualidade so pesac
quando as multas pesam er
no mais encontram lug
simplesmente pedaggicas
ltima anlise, resultariar
ofendido, posto que diante
concluso de que o seu sai
pelo ato do agressor nada
que no se pode medir a d
um filho querido. Mas esse
indenizao. O julgador, f
entre elementos objetivos,
financeira do agressor.
correspondncia entre a ag
dinheiro, mas o juiz utilizar
regras ditadas pelos costuro
de direito, de modo que a c
para as investidas do
ofendido, Tem-se, ademais
pagamento de "indenizao'
ao douto arbtrio do julgado
o aberto e no o tarifrio.
iTITUIO TOLEDO DE ENSINO
r, sob qualquer aspecto,
vir a se constituir
mte" ou em permanente
eriorizantes complexos.
ano esttico facilmente
lle atinge diretamente o
.ade qual seja a de ser
a leso, mas recupervel
l em apenas patrimonial.
aI h mais de trinta anos:
ictor Nunes Leal (RTJ
ninentes colegas, que o
:rressivamente, em dano
::>
restauradora e da clnica
.opes Magalhes (ob. cito
ZAO
)S casos em que a lei
Lei n 5.250/67, Lei de
19rafo nico do CC que
nia), ter a indenizao
;53 CC).
a a leso do dano moral
ando-se em conta fatores
impostas vtima, bem
emos na doutrina que "a
les direitos sem cunho
n jurdico que em certos
lue os integrantes do seu
. lhe compense a dor ou
ndendo s circunstncias
do ofensor e a situao
se converta em fonte de
tome inexpressiva" Caio
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
Mrio da Silva Pereira (Instituies, Ed. Forense, Rio, 1.972, vol.
II, n 176).
17. DOS PARMETROS
A realidade atual determinada a tomada de posio liberta de
preconceitos. A impossibilidade de "medir" a dor ou a sensao
psquica de angstia, ou de tristeza em sede de dano moral puro,
no mais pode servir de desculpas. Pior do que compensar a dor
moral com pecnia deix-la ao desamparo incentivando a
agresso moral. J restou suficientemente provado que o ser
humano, em sua grande maioria, direciona os seus atos em funo
do dinheiro. A inadimplncia diminui quando os encargos pela
impontualidade so pesados, o motorista reduz a velocidade
quando as multas pesam em seu oramento, etc. Disso resulta que
no mais encontram lugar no mundo atual as condenaes
simplesmente pedaggicas, em valores inexpressiva que, em
ltima anlise, resultariam em mais uma ofensa moral ao
ofendido, posto que diante de tais condenaes era inevitvel a
concluso de que o seu sofrimento, a sua angstia, a sua
pelo ato do agressor nada valiam ou valiam quase nada. E certo
que no se pode medir a dor em valor pecunirio pela perda de
um filho querido. Mas esse bice no pode traduzir empecilho
indenizao. O julgador, frente ao problema, buscar situar-se
entre elementos objetivos, tais como a situao econmica e
financeira do agressor. evidncia nunca se conseguir
correspondncia entre a agresso produzida e a condenao em
dinheiro, mas o juiz utilizar-se- da eqidade, buscar alento nas
regras ditadas pelos costumes, na analogia, nos princpios gerais
de direito, de modo que a condenao funcione como um redutor
para as investidas do agressor e que atenda s expectativas do
ofendido, Tem-se, ademais, que a prpria Constituio impe o
pagamento de "indenizao" e a busca do "quantum" estar posta
ao douto arbtrio do julgador, posto que o sistema a ser utilizado
o aberto e no o tarifrio.
153
154
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
18. DO DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO
o tema ganhou vo de pssaro grande com advento da
Constituio de 1.988 (art. 50, inciso Ve X ). At ento a doutrina
e a jurisprudncia no direito comum eram relutantes, dividindo-se
em trs vertentes (vide item 5). Em sede trabalhista, jamais se
cogitou de indenizao por danos morais, muito embora o tema
estivesse registrado no art. 482, incisos "j" e "k"(ato lesivo da
honra e da boa fama) que nada mais do que o prprio "dano
moral". O tema, portanto, ao contrrio do que se poderia imaginar,
no era alheio ao direito obreiro e precedeu Constituio de
1988.
19. DO RELACIONAMENTO ENTRE EMPREGADO E
EMPREGADOR
Os bens subjetivos inerentes ao ser humano so, entre outros, o
amor prprio, a reputao, a honra, o decoro, a dignidade, a
liberdade, a intimidade, os sentimentos afetivos, a boa fama, bens
esses que podero ser afetados por qualquer um dos contratantes
durante o perodo contratual ou at mesmo depois de terminado o
contrato. O relacionamento entre empregado e empregador dever
ter lugar em ambiente de respeito mtuo podendo o
comportamento de um ou de outro resvalar para o campo moral,
dando ensejo ao ressarcimento por dano moral. evidente que o
fato de existir um contrato de trabalho no significa um salvo
conduto para o desrespeito de tais direitos, tendo como
conseqncia a resciso (direta ou indireta) pelo empregador ou
pelo empregado.
20. DAS CONSEQNCIAS DO DANO MORAL EM SEDE
TRABALHISTA
Cuida a CLT (art. 482, letras j e k) do ato lesivo da honra ou
da boa fama, praticado no servio contra qualquer pessoaj) e bem
assim contra o empregador e superiores hierrquicos (k). A
FRANCISCO ANTONIO DE OUVE
conseqncia em ambos <
o que liberaria o emprega
rescisrios. Resulta que a
boa fama, no provada
rescisrias como espcie (
Mas evidente que tai:
partam do empregado, p<
ultrapassem o mbito fi
projetem externamente c
caso, v.g. do empregador
"mprobo" (furto, roubo,
afirmaes contra a hon
acabe por influenciar a sm
do empregado que soltt:
econmica e financeira da
fama dos seus administrad
o empregado ocupe na em]
moral, que desaguaria no
lanar reflexos patrimoniai
etc.
21. DO MBITO RESTR,
SEDE TRABALHISTA
Como bem disse o Pn
Ciclo de Estudos de Direi
Justia do Trabalho, pp. 67
se no totalmente estranh
est absolvida na indenizai
nem muito menos no avis
(habitualmente frias e dci
Lembra mais que a inder
10, CLT e que a compens
por tempo de servio est
conclui: "... a indenizao di
do emprego, est regulada (;
:ITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA ISS
'JTRABALHO
ande com advento da
). At ento a doutrina
relutantes, dividindo-se
e trabalhista, jamais se
, muito embora o tema
"j" e "k"(ato lesivo da
lo que o prprio "dano
se poderia imaginar,
edeu Constituio de
:MPREGADOE
lano so, entre outros, o
decoro, a dignidade, a
a boa fama, bens
Ller um dos contratantes
o depois de terminado o
do e empregador dever
I mtuo podendo o
ar para o campo moral,
lloraI. evidente que o
lo significa um sal vo-
direitos, tendo como
ta) pelo empregador ou
, MORAL EM SEDE
ato lesivo da honra ou
[ualquer pessoa j) e bem
(k). A
conseqncia em ambos os casos seria a dispensa por justa causa,
o que liberaria o empregador do pagamento dos consectrios ditos
rescisrios. Resulta que a alegao de atos lesivos da honra e da
boa fama, no provada, redundar no pagamento de verbas
rescisrias como espcie de punio ao empregador.
Mas evidente que tais atos, quer partam do empregador, quer
partam do empregado, podero ser de tamanha intensidade que
ultrapassem o mbito restrito do contrato de trabalho e se
projetem externamente com conseqncias imensurveis. o
caso, V.g. do empregador que dispensa o empregado acusado de
"mprobo" (furto, roubo, apropriao indbita, etc.) ou faa
afirmaes contra a honra ou a boa fama do trabalhador que
acabe por influenciar a sua vida familiar, profissional e social. Ou
do empregado que solte boatos negativos sobre a situao
econmica e financeira da empresa, ou que firam a honra ou a boa
fama dos seus administradores. E em dependendo da posio que
o empregado ocupe na empresa, tais atos podero, alm da ofensa
moral, que desaguaria no dano moral puro (extrapatrimonial),
lanar reflexos patrimoniais, como a perda da clientela, de crdito,
etc.
21. DO MBITO RESTRITO DAS CONSEQNCIAS EM
SEDE TRABALHISTA
Como bem disse o Professor Hugo Gueiros Bernardes (lI
Ciclo de Estudos de Direito do Trabalho - O Dano Moral e a
Justia do Trabalho, pp. 67/77) "a indenizao por danos morais,
se no totalmente estranha ao Direito do Trabalho tambm no
est absolvida na indenizao por tempo de servio nem no FGTS,
nem muito menos no aviso prvio e demais verbas rescisrias
(habitualmente frias e dcimo-terceiro salrio proporcionais)."
Lembra mais que a indenizao por dano est includo art. 462,
1, CLT e que a compensao do valor do dano na indenizao
por tempo de servio est agora limitada a 40% do FGTS. E
conclui: "... a indenizao do empregado ao empregador, em razo
do emprego, est regulada em normas trabalhistas. A indenizao
156
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
do empregador ao empregado, em razo do emprego, tambm est
regulada atravs da CLT e da Constituio, mas, a toda evidncia,
essa indenizao vem sendo presumida como prefixao de
perdas e danos materiais. O mesmo no se pode dizer da
prefixao de danos morais, embora a mesma Constituio de
1.988 que prefixou a indenizao por danos morais, sem excluir a
relao de emprego."
Das lies do Eminente mestre deve-se concluir que a
legislao trabalhista, restrita sobre o tema, no embutiu possveis
danos morais nas indenizaes previstas, no valendo argumento
de que o ato agressor teria sido cometido durante o contrato de
trabalho e, portanto, estaria calva de qualquer proteo face ao
Direito comum. Mesmo porque o ato agressor poder marcar
presena fora do contrato de trabalho, mas com reflexos "ad
futurum" do contrato ~ e x t i n t o , V.g. o empregador alega que,
embora tenha pago todos os consectrios como se a dispensa fosse
injusta, o empregado dispensado teria cometido ato de
"improbidade". Poder o ex-empregado soltar boato de que teria
deixado a empresa porque ela est prestes a quebrar. A concluso
possvel, portanto, de que a indenizao trabalhista no engloba
ofensas morais que levariam ao dano moral (puro ou reflexo).
22. DO MBITO ESTREITO PARA O COMETIMENTO DO
DANO MORAL EM SEDE TRABALHISTA
H que se ter muito cuidado para no se conceber o "dano
moral "em tudo aquilo que o empregador alegar e no provar,
pena de se transformar o ambiente de trabalho em lugar de
desconfianas mtuas, com desmerecimento do poder de comando
do empregador. Nessa esteira poder-se-ia considerar dano moral
uma advertncia ou suspenso confirmada pela Justia e, com
maior razo, uma dispensa imotivada. Isso no significa que o
empregador no deva regrar os seus atos com o devido cuidado no
uso do seu poder de comando. O que queremos dizer que o
excesso sempre mau conselheiro. A razoabilidade dever estar
presente na anlise de tais atos. O 'jus postulandi " discricionrio
FRANCISCO ANTONIO DE OLIV
e no arbitrrio. Deve.
extremos.
23. DA RESPONSABIL
DE OUTREM
Temos para ns
responsabilidade objetiv,
danos morais causadm
empregador a manute
desateno a tais exign
Como bem lembra o Pro
dano moral por fato de ou
se ajusta a essa transrn
expressa, seja porque ser]
responsabilidade objetiva
respeito.
24. DAS JUSTAS CAUSJ
DANO MORAL
Temos para ns que alJ
482 da CLT como ense
podero tambm dar enseJ
improbidade. bem de VI;
ampla, posto que nem
improbidade, podendo mes
A incontinncia de condut
de conduta ligada vida SI
de obscenidades, libidinag
etc.; exibies de fotograf
obscenos; exibies com n
embriaguez habitual ifJ; ::
(letras j e k); prtica const
justas causas elencadas pc
trabalhador na sua vida fun
TITUIO TOLEDO DE ENSINO FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
o emprego, tambm est
I, mas, a toda evidncia,
a como prefixao de
no se pode dizer da
mesma Constituio de
)S morais, sem excluir a
eve-se concluir que a
a, no embutiu possveis
no valendo argumento
lo durante o contrato de
llalquer proteo face ao
agressor poder marcar
mas com reflexos "ad
empregador alega que,
como se a dispensa fosse
~ r i a cometido ato de
soltar boato de que teria
s a quebrar. A concluso
) trabalhista no engloba
aI (puro ou reflexo).
70METIMENTO DO
HISTA
o se conceber o "dano
lor alegar e no provar,
~ trabalho em lugar de
1tO do poder de comando
a considerar dano moral
ada pela Justia e, com
[sso no significa que o
com o devido cuidado no
queremos dizer que o
lZoabilidade dever estar
stulandi " discricionrio
e no arbitrrio. Deve-se centrar a discusso, evitando-se os
extremos.
23. DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA OU POR FATO
DE OUTREM
Temos para ns que tambm afastada estaria a
responsabilidade objetiva que obrigaria ao empregador ressarcir
danos morais causados por terceiros. Embora dever do
empregador a manuteno de ambiente sadio e seguro, a
desateno a tais exigncias poder dar azo resciso indireta.
Como bem lembra o Professor Hugo Gueiros Bernardes (cit) "o
dano moral por fato de outrem, mesmo em razo do emprego, no
se ajusta a essa transmisso de responsabilidade sem norma
expressa, seja porque seria necessria a presuno de culpa ou a
responsabilidade objetiva e a Constituio nada especfica a esse
respeito.
24. DAS JUSTAS CAUSAS QUE PODERO DESAGUAR NO
DANO MORAL
Temos para ns que algumas das hipteses capituladas no art.
482 da CLT como ensejadoras da dispensa por justa causa
podero tambm dar ensejo ao dano moral. o caso da letra a,
improbidade. bem de ver que se cuida de hiptese por demais
ampla, posto que nem todo ato desonesto desaguar na
improbidade, podendo mesmo ser capitulado em outra justa causa.
A incontinncia de conduta "b" que se traduz no desregramento
de conduta ligada vida sexual, direta ou indiretamente; prticas
de obscenidades, libidinagem, exibies erticas, masturbaes,
etc.; exibies de fotografias ou desenhos pornogrficos, gestos
obscenos; exibies com meretrizes, etc. (cf. Giglio). A pecha de
embriaguez habitual if); atos lesivos da honra e da boa fama
(letras j e k); prtica constante de jogos de azar (1). Todas essas
justas causas elencadas podero trazer srios aborrecimentos ao
trabalhador na sua vida funcional e na sua vida familiar e social. E
157
158 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
esses reflexos podero extrapolar do mbito patrimonial (dano
moral reflexo) ; o que permitir a acumulao do dano moral com
dano patrimonial.
25. DO DANO MORAL COMETIDO PELO EMPREGADO
Percebe-se claramente uma preocupao de tantos quantos do
assunto se preocuparam em relao ao hipossuficiente. E isso de
alguma forma vem direcionado pelo poder de comando dado ao
empregador, com maiores possibilidades de ser tentado ao
cometimento de arbtrio. Isso no significa, entretanto, que o dano
moral no possa dar-se tendo como agressor o prprio empregado,
V.g. empregado que faz acusaes ao proprietrio de firma
individual, provocando dano ao seu conceito pessoal e comercial.
26. QUEM PODE SER VTIMA E AGRESSOR EMDANO
MORAL
Ainda hoje surge a dvida se uma pessoa jurdica poder'
produzir ato agressor ou mesmo ser vtima de dano moral. A
primeira objeo que se faz que a empresa no poderia,
enquanto pessoa jurdica, ser agente de dano moral, uma vez que
nada pratica, mas sim os seus agentes. Situao ainda mais difcil
seria considerar que uma empresa ou instituio pudesse ser
objeto de dano moral. Carlos Alberto Bittar (Reparao por Danos
Morais, RT. 2 Ed., p. 167) - sustenta que a pessoa jurdica poder
ser sujeito passivo de dano moral e cita como exemplo um
sodalfcio cultural que, uma vez difamado como instituio, pode
sofrer prejuzo em seu renome, ou seja, um dano moral, to
reparvel como aquele lesivo da pessoa natural. Os agentes da
agresso tanto podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, merecendo
especial meno as empresas concorrentes, que se valem de
meios escusos para garantir maior penetrao no mercado
consumidor.
O dano moral puro se d em sede de bens incorpreos, a
exemplo do que poder ocorrer com a imagem, com a auto-
FRANCISCO ANTONIO DE OLlVEI
estima, com a honra, CI
sensao de dor, de ang
Aguiar Dias, "na penos:
perante terceiros, na dor
psquicos e sensoriais ex
conseqncia deste, seja t
leso, quando no tenha d
atitude de repugnncia o
defrontam (ob. dt. p. 783,
Claro est que a pess
ofensa moral pura, posto q
pelos reflexos psquicos s
reflexos patrimoniais, n
patrimonial. Por outro ladl
dano moral puro. Vale di
cometido pelo scio da
administrador e como rep
cometidos vinculam a pr]
fala pela boca dos seus s
"foi dispensado pela em
descobrindo-se posteriom
empregador, que a emp
moral e por ele responder.
27. DA REPARAO DO
DURANTE O CONTRA
O dano moral cometid
perda do emprego (vide Sitl
se de situao peculiar, um
dever-se- levar em consic
naquela empresa, a sua ic
conseguir um novo empn
confiana ou no) e o seu
indenizao justa e mais p
que se leve em conta todos
forma faz parte do univen
:TITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
lbito patrimonial (dano
ao do dano moral com
;LO EMPREGADO
o de tantos quantos do
possuficiente. E isso de
.er de comando dado ao
les de ser tentado ao
a, entretanto, que o dano
;or o prprio empregado,
proprietrio de firma
ito pessoal e comercial.
EM DANO
Jessoa jurdica poder'
ima de dano moral. A
empresa no poderia,
mo moral, uma vez que
uao ainda mais difcil
instituio pudesse ser
lf (Reparao por Danos
a pessoa jurdica poder
ita como exemplo um
como instituio, pode
L, um dano moral, to
natural. Os agentes da
)u jurdicas, merecendo
que se valem de
no mercado
je bens incorpreos, a
imagem, com a auto-
estima, com a honra, com a privacidade, conduzindo a uma
sensao de dor, de angstia, de perda. Consiste, nas lies de
Aguiar Dias, "na penosa sensao da ofensa, da humilhao
perante terceiros, na dor sofrida, enfim, nos efeitos puramente
psquicos e sensoriais experimentados pela vtima do dano em
conseqncia deste, seja provocada pela recordao do defeito da
leso, quando no tenha deixado resduo mais concreto, seja pela
atitude de repugnncia ou de reao tomada pelas pessoas que o
defrontam (ob. cit. p. 783, v. 2).
Claro est que a pessoa jurdica no poder ser objeto de
ofensa moral pura, posto que no teria como medir-se indenizao
pelos reflexos psquicos sensoriais. E se o dano moral apresenta
reflexos patrimoniais, no ser mais dano moral, mas dano
patrimonial. Por outro lado, por via reflexa, poder ser agente de
dano moral puro. Vale dizer que o dano moral puro poder ser
cometido pelo scio da empresa, pelos gerentes, enquanto
administrador e como representante da pessoa jurdica. Os atos
cometidos vinculam a prpria pessoa jurdica. A pessoa jurdica
fala pela boca dos seus scios ou agentes. Se o empregado "A
"foi dispensado pela empresa "Y "sob a pecha de ladro,
descobrindo-se posteriormente que a imputao era falsa, o
empregador, que a empresa, cometeu por via reflexa o dano
moral e por ele responder.
27. DA REPARAO DO DANO MORAL COMETIDO
DURANTE O CONTRATO DE TRABALHO
O dano moral cometido durante o perodo contratual, com
perda do emprego (vide situaes constantes do item 24), reveste
se de situao peculiar, uma vez que alm da ofensa em si mesma
dever-se- levar em considerao os anos de trabalho o obreiro
naquela empresa, a sua idade cronolgica, as dificuldades de
conseguir um novo emprego, a posio que ali ocupava (de
confiana ou no) e o seu passado funcional. A busca de uma
indenizao justa e mais prxima da realidade est a determinar
que se leve em conta todos esses fatores objetivos que de alguma
forma faz parte do universo do trabalhador. As ofensas morais
159
'
160 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
FRANCISCO ANTONIO DE OLlV
assacadas devem ter um redutor eficiente, no se podendo ter a
simploridade de achar que tais elementos objetivos j estariam
cobertos pelo aviso prvio e pelo fundo de garantia por tempo de
servio. A ofensiva moral deve ser coibida e no incentivada.
27.1. DA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
PARA O DANO MORAL
Com o advento da Constituio de 1.988, o tema dano moral
ganhou novo alento (art. 5, V, X), em particular na Justia do
Trabalho. O argumento mais comum o de que, em se cuidando
de ofensa moral assacada contra o empregado (ou contra o
empregador) durante o contrato de trabalho, a competncia virtual
seria da Justia do Trabalho, uma vez que presentes os atores
sociais - empregado e empregador - e a ofensa teria se dado em
funo da existncia de contrato de emprego. Essa vertente de
entendimento oferece como suporte aos seus argumentos o fato de
o art. 652 da CLT dar "competncia material" Justia do
Trabalho para, genericamente, apreciar "os demais dissdios
concernentes ao contrato individual de trabalho"(inciso IV).
Acrescentam que o art. 482, "K" da CLT assegura ao empregador
a resciso por atos lesivos sua honra, enquanto o art. 483, "e"
garante ao empregado a resciso em casos de ofensa sua honra e
boa fama. Argumentam, por outro lado, que apenas aquelas
ofensas morais desvinculadas ao contrato de trabalho escapariam
competncia trabalhista. Existe uma outra corrente qual me
filio que no admite a competncia da Justia do Trabalho para o
trato de danos morais.
A competncia prevista no art. I 14 da Constituio Federal no
cuida da discusso sobre dano, restringindo-se relao de
emprego e, na forma da lei, outras controvrsias. E como bem diz
o professor Hugo Gueiros Bernardes (cit.) "o art. 114 da
Constituio no trata nem de dano material nem de dano moral,
mas de normas que regem a relao de emprego, da no ser
possvel dele extrair competncia diversa, at porque a
competncia expansiva ou a residual a da Justia Comum.
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TITUIO TOLEDO DE ENSINO
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FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA
Por outro lado, por coerncia mesmo de raciocnio a corrente
adversa haveria de admitir tambm o dano material. que o dano
moral poder firmar residncia durante o contrato de trabalho (v.g.
empregado dispensado sob alegao de que cometeu apropriao
indbita) ou aps rescindindo o contrato (v.g. o empregador alega
que embora tenha dispensado sem justa causa, em verdade cuida
se de empregado mprobo). Todavia, o dano material somente
poder ter lugar durante o expediente foi vitimado de morte pela
queda de uma lage, por culpa exclusiva do empregador que no
dava manuteno ao local. O dano material ocorreu em funo de
ser o ofendido empregado, durante o expediente e quando em
vigor o contrato de trabalho. E a smula n 562 do STF admite a
indenizao e a smula 229 admite a indenizao alm da
infortunstica.
Ora, se a Justia do Trabalho for competente para conceder
indenizao por danos morais, se-Io- tambm para danos
(princpio do paralelismo), uma vez que presentes os requisitos de
empregado e empregador, j que a ofensa (sinistro) deu-se durante
o contrato. O milagre h que ser feito por inteiro. medida em
que se discute a competncia apenas para o dano moral
enfraquece-se sobremaneira a argumentao.
Poder ainda existir hiptese em que o dano moral se soma
com o dano patrimonial, v.g. empregado de uma editora, autor de
vrios livros de sucesso, dispensando sob a pecha de apropriao
indbita no provada. A situao, alm de constrangedora, trouxe
lhe prejuzos editoriais que devero ser ressarcidos. Como ficaria:
a Justia do Trabalho somente teria competncia para o dano
moral e enviaria para a Justia comum o dano material?
Temos para ns que a competncia da Justia do Trabalho est
prevista no art. 114 da Constituio. O art. 652 da CLT, cuida da
competncia funcional da Juntas de Conciliao e Julgamento. E
na interpretao do texto no se pode ir alm daquilo que restou
posto na Lex Major. De resto o inciso "IV" do art. 652 existe h
mais de cinqenta anos e nunca ningum ousou fazer afirmao.
Por coerncia, ainda, haver-se-ia de pugnar pela competncia
sobre acidentes do trabalho, uma vez que presentes os requisitos
de empregado e empregador, contrato de trabalho, e o ato danoso
161
162 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
se perpetua durante o contrato. E ainda por amor coerncia
haver-se-ia de trazer para o mbito trabalhista todos os crimes
contra a organizao do trabalho, dotando-se a Justia de
jurisdio criminal.
Somos favorveis a que toda discusso que envolva empregado
e empregador em mbito reflexo, quando j extinto o contrato de
trabalho, sejam de competncia da Justia do Trabalho. Mas isso
somente ser possvel atravs de lei.
27.2. DA POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Decidiu o Supremo Tribunal: "Compete Justia do Trabalho
julgar demanda de servidores do Banco do Brasil para compelir a
empresa ao cumprimento da promessa de vender-lhes, em dadas
condies de preo e modo de pagamento, apartamentos que,
assentindo em transferir-se para Braslia, aqui viessem a ocupar,
por mais de cinco anos, permanecendo ao seu servio exclusivo e
direto. determinao da competncia da Justia do Trabalho no
importa que dependa de soluo da lide de questes de direito
civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado
contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da
relao de emprego, inserindo-se no contrato (STF - CJ 6959-6
DF - Pleno)".
Diante desta deciso alguns autores convenceram-se da
competncia da Justia do Trabalho tambm para o dano moral.
Todavia, sem razo. O v. acrdo do STF cuida de matria
exclusivamente trabalhista, vez que a promessa de venda do
apartamento se deu em funo do contrato de trabalho e da
transferncia para Braslia, permanecendo aos servios exclusivos
e diretos do Banco por mais de cinco anos.
Temos para ns que poder uma empresa, querendo manter em
seus quadros durante determinado tempo excelente profissional,
comprometer-se com ele a entregar um carro, um apartamento, ou
qualquer outro benefcio, mediante mdica paga.
O importante saber, no a origem do benefcio em seu
regramento jurdico, mas a origem do benefcio entre as partes. Se
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRj
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lefcio entre as partes. Se
o benefcio nasceu de tratativas empregatcias, no importa a sua
origem civilista. Uma empresa poder comprometer-se a transferir
parte de suas aes ao empregado, decorridos dez anos sem o
cometimento de faltas. fazendo-o scio. Evidente que o benefcio
est intimamente ligado ao contrato de trabalho, no sua origem
comercial.
Suponha-se, ainda, que o empregador por ocasio da
contratao comprometa-se com o empregado a mobiliar a sua
casa quando vier a contrair matrimnio, com o objetivo de
conserv-lo o maior tempo. Temos aqui matria civil mas que foi
concebida com nexo empregatcio.
O furor competencial poder levar a situaes inusitadas:
imagine-se a hiptese de empregado auxiliar de escritrio de uma
empresa que vende empresa um automvel que recebera de
herana para pagamento em 180 dias. No vencimento a empresa
no efetuou o pagamento. Tem-se no caso a presena de
empregado e empregador, contrato de trabalho em vigor, tudo
direcionamento para competncia trabalhista. Todavia, o negcio
efetuado no tem nexo de causalidade com o contrato de trabalho,
portanto dever ser resolvida na Justia comum. No importa se o
benefcio proveniente do direito civil ou comercial, mas sim se
tem nexo de causalidade com contrato de trabalho. Essa foi
exatamente a questo posta pela Excelsa Corte (STF - CJ 6959- 6
DF - Ac. Sesso Plenria, ReI. Min. Seplveda Pertence 23.05.
1990. Ltr v. 59, n 10, p. 1.370).
27.3. DA POSIO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA
O Superior Tribunal de Justia vem decidindo
sistematicamente pela competncia da Justia comum.
"Processual Civil - Conflito de competncia
Fixao pela natureza da Causa Pretendi e do pedido. I
A jurisprudncia do STJ firmou entendimento no sentido de
que a causa pretendi e o pedido demarcam a natureza da
tutela jurisdicional, definindo-lhe a competncia. II
163
,
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO 164
Conflito conhecido para declarar-lhe competente o Juzo
Comum. suscitado. "(STJ, CC 3184,1.992, Ministro Relator
Waldemar Zveiter, in DJ 30.11.92, pg. 22.549, doc 25).
"Processual Civil - Conflito de Competncia - Ao
ardinria de indenizao por danos morais e materiais - 1
Pedido indenizatrio, por danos materiais e morais,
resultante de leso pela prtica de ato ilcito, imputado a
empregado, na constnca de relao empregatcia, que
culminou em sua dispensa por justa causa. Matria que no
se suspeita Consolidao das Leis do Trabalho. II - A
jurisprudncia do STJ firmou entendimento no sentido de
que a causa petendi e o pedido demarcam a natureza da
tutela jurisdicional pretendida, definindo-lhe a
competncia. III - Conflito conhecido para declarar-se
competente o Juzo Comum, suscitado. "(STJ, CC 3.931,
1.992, Relator Ministro Waldemar Zveiter, in DJ 22.03.93,
p. 4.501, doc. 26).
" da competncia da Justia Comum o processo e
julgamento da ao de indenizao, inclusive por danos
morais, que o antigo empregado move a quem lhe foi
empregador. Unnime. "(STJ, CC 6.141, 1.993, Relator
Ministro Fontes de Alencar, in DJ 07.03.94, pg. 3.612,
doc. 27).
h.o.
"COMPETNCIA. CONFLITO, Ao de indenizao
por danos morais e materiais movida por ex-empregados
contra ex-empregador. Natureza jurdica da questo
controvertida. Pedido e causa de pedir. Matria afeta
competncia da Justia Estadual. I - A competncia ratione
materiae decorre da natureza jurdica da questo
controvertida que, por sua vez fixada pelo pedido e pela
causa de pedir. II - Ao de indenizao por perdas e danos
morais e materiais ajuizada por ex-empregados contra ex
empregador, conquanto tenha remota ligao com a
extino do contrato de trabalho, no em natureza
trabalhista, fundando-se nos princpios e normas
concernentes responsabilidade civil. "(STJ, CC 11.732,
FRANCISCO ANTONIO DE OLI'
1.994, Relator 1
03.04.95, pg. 8.
Trabalhista. Ail
promovida pelo er.
competncia do
Relator Ministro j
pg. 16.613, doc 2.
"Ao de
empregador. Com)
precedentes do SI
conhecido e declat
16.824, 1.996, Relt
96, pg. 49.200, dOI
~
STITUIO TOLEDO DE ENSINO
'-lhe competente o Juzo
t, 1.992, Ministro Relator
2, pg. 22.549, doc 25).
, de Competncia - Ao
1S morais e materiais - 1
}S materiais e morais,
te ato ilcito, imputado a
'lao empregatcia, que
'a causa. Matria que no
r...eis do Trabalho. Il - A
rendimento no sentido de
demarcam a natureza da
a, definindo-lhe a
~ h e c i d o para declarar-se
-:itado. "(STJ, CC 3.931,
r Zveiter, in DJ 22.03.93,
ia Comum o processo e
o, inclusive por danos
'o move a quem lhe foi
6.141, 1.993, Relator
DJ 07.03.94, pg. 3.612,
rTO. Ao de indenizao
ovida por ex-empregados
:a jurdica da questo
'e pedir. Matria afeta
I - A competncia ratione
(;a jurdica da questo
fixada pelo pedido e pela
izao por perdas e danos
ex-empregados contra ex
remota ligao com a
alho, no em natureza
princpios e normas
civil. "(STJ, CC 11.732,
FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA 165
1.994, Relator Ministro Slvio de Figueiredo, in DJ
03.04.95, pg. 8.105, doc 28). "Conflito de competncia.
Trabalhista. Ao de Indenizao de dano moral,
promovida pelo empregado contra seu ex-empregador, da
competncia do Juzo Comum. "(STJ, CC12.718, 1.995,
Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, in DJ 05.06.95,
pg. 16.613, doc 29).
"Ao de Indenizao intentada contra ex
empregador. Competncia da Justia Estadual a teor de
precedentes do STJ: CC's 3.127, 3.403 e 11.732. Conflito
conhecido e declarado competente o suscitado. "(STJ, CC
16.824, 1.996, Relator Ministro Nilson Naves, in DJ 09. 12.
96, pg. 49.200, doc. 30).
I'