Livro - Cortes em Perspectiva Comparada

Organizadores
Fernanda Duarte
Rafael Mario Iorio Filho
Ricardo Perlingeiro
Cortes e juízes em perspectiva

comparada no Mercosul
(Argentina, Bolívia, Chile, Colômbia e Venezuela)
Cortes e juízes em perspectiva
comparada no Mercosul
Organizadores
Fernanda Duarte
Ricardo Perlingeiro
Autores
Fabio Nunes De Martino

Ingrid Lemos Laczynski
Jaudar Lima Jauhar Júnior
João Fabricio Ribeiro Reis Alves do Valle
Laís Fraga Kauss
Leonardo Candido Bastos
Lília Côrtes de Carvalho De Martino
Mário Norris
Paula Camargo Daniel de Castro
Taiara Rotta
CORTES E JUÍZES EM PERSPECTIVA COMPARADA NO MERCOSUL

(ARGENTINA, BOLÍVIA, CHILE, COLÔMBIA E VENEZUELA)
1ª Edição
Niterói – Brasil
Syal Letras e Livros
2021
Copyright© de SYAL ATELIER DE LETRAS E LIVROS LTDA
Editora-Chefe: Symone Mesquita de Oliveira
Diagramação e Capa: Carlos Almeida
Conselho Editorial
Prof. Dr. Adriano Moura da Fonseca Pinto (Brasil)
Prof. Dr. Arnulfo Sánches Garcia (México)
Prof. Dr. Carlos Alberto Lima de Almeida (Brasil)
Profa. Dra. Fernanda Duarte Lopes Lucas da Silva (Brasil)
Prof. Dr. Francisco Javier Gorjon Gómez (México)
Prof. Dr. José Gil Vicente (Brasil)
Profa. Dra. Karla Saénz (México)
Profa. Dra. Kelly Gianezini (Brasil)
Prof.ª Dr.ª Lidianne Kelly Nascimento Rodrigues de Aguiar Lopes (Brasil)
Profa. Dra. Nuria Belloso Martín (Espanha)
Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)

(Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Cortes e juízes em perspectiva comparada no Mercosul [livro

eletrônico] : (Argentina, Bolívia, Chile, Colômbia e Venezuela)
/ organizadores Fernanda Duarte, Rafael Mario Iorio Filho,
Ricardo Perlingeiro. - - 1. ed. - - Niterói, RJ: Syal Letras e
Livros 2021. PDF
Vários autores.
Bibliografia.
ISBN 978-65-990983-8-3
1. Acesso à Justiça 2. Direito constitucional 3. Mercosul 4.

Mercosul – leis e legislação 5. Poder Judiciário I. Duarte, Fernanda.
II. Iorio Filho, Rafael Mario. III. Perlingeiro, Ricardo.
22-96832 CDU-34256
Índice para catálogo sistemático:

1. Poder Judiciário : Direito Constitucional 342.56
Eliete Marques da Silva – Bibliotecária – CRB-8/9380
Syal Letras e Livros
Avenida Ernani do Amaral Peixoto, n. 500, sala 603
Centro – Niterói – RJ – CEP 24.020-077 – E-mail: contato@syal.com.br
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total desta obra, desde que citada a fonte e que não seja para venda ou qualquer fim comercial.
SUMÁRIO
1 ESTUDOS SOBRE CORTES E JUÍZES EM

PERSPECTIVA COMPARADA NO MERCOSUL
(ARGENTINA, BOLÍVIA, CHILE, COLÔMBIA E
VENEZUELA): UMA INTRODUÇÃO ............................. 08
2 APONTAMENTOS SOBRE A CORTE SUPREMA DE

JUSTIÇA DA NAÇÃO ARGENTINA ................................ 23
3 SISTEMA JUDICIÁRIO DA BOLÍVIA .............................. 65
4 SISTEMAS JUDICIAIS DE PROTEÇÃO DO CIDADÃO

EM FACE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA: BRASIL E
CHILE EM PERSPECTIVA COMPARADA ..................... 165
5 O PODER JUDICIÁRIO NA COLÔMBIA ...................... 205
6 JUSTIÇA TRABALHISTA E DIREITOS SOCIAIS, SOB

PERSPECTIVAS COMPARADAS ENTRE BRASIL E
VENEZUELA .................................................................... 287
SOBRE OS ORGANIZADORES ..................................... 353
SOBRE OS AUTORES ..................................................... 355

Estudos sobre cortes e juízes em perspectiva comparada
ESTUDOS SOBRE CORTES E JUÍZES EM PERSPECTIVA

COMPARADA NO MERCOSUL (ARGENTINA, BOLÍVIA,
CHILE, COLÔMBIA E VENEZUELA): UMA INTRODUÇÃO
Fernanda Duarte
Ricardo Perlingeiro
Nas sociedades ocidentais contemporâneas, o papel
desempenhado pelo Poder Judiciário tem sido fundamental,
especialmente, se considerada sua função social que se
desdobra na administração institucional-estatal de conflitos. Há,
porém, uma expectativa de que, ao cumprir seu papel, as cortes
o façam assegurando um procedimento adequado que
implique acesso à justiça e aos direitos, assegurando os marcos
legais, constitucionais e internacionais abraçados pelo regime
jurídico adotado por aquela sociedade.
Tal expectativa impõe ao Judiciário, enquanto instituição
estatal, e aos seus membros (juízes e servidores), uma série de
desafios e paradoxos que ampliam os objetos dos estudos
sobre este braço do Estado para além das fronteiras
8
tradicionais da dogmática jurídica, e que se colocam como
necessários para a avaliação desta instituição e de seus agentes,
compromissada em repensar modelos, estruturas, práticas e
procedimentos.
Assim, temas como: administração judiciária; instituições
judiciais e sistemas de justiça; comportamento judicial;
processos decisórios; recrutamento, seleção e formação de
juízes; processos de gestão de trabalho e de pessoas;
performance judicial; independência judicial e instâncias de
controle passam a fazer parte de uma agenda de investigação
comprometida com a qualificação e a melhoria dos serviços
judiciários.
Por outro lado, conhecer as experiências vivenciadas por
outras sociedades e as formas com que elas lidam com seus
desafios se torna imprescindível para que possamos melhor
traçar os diagnósticos e prognósticos do Judiciário brasileiro.
É nesse contexto que a disciplina “Cortes e juízes em
perspectiva comparada”, integrante do Programa de Mestrado
Profissional em Justiça Administrativa da Universidade Federal
9
Fluminense, se situa, sendo esta coletânea o produto dos
estudos realizados pelos seus alunos da turma de 2020/2021.
Em termos gerais, a disciplina se propõe a oferecer um
panorama sobre abordagens comparativas aplicadas a um
determinado conteúdo temático. Numa perspectiva tradicional,
o estudo do método do direito comparado tem por
pressuposto a compreensão de que há espaços de interseção
entre os distintos sistemas jurídicos que são desvelados em
razão de identidades e semelhanças. Já num outro giro,
igualmente, chamamos a atenção para a contribuição dos
estudos antropológicos, que sob a perspectiva da comparação
por contraste, destacam as particularidades e diferenças entre
os sistemas, apesar das aparentes aproximações. Nesse
sentido, pretendemos estimular uma compreensão do Poder
Judiciário que leve em conta seu contexto sociocultural, como
elemento determinante dos sentidos e práticas que informam
a aplicação do direito e os processos de socialização no e do
mesmo por seus agentes. E destacamos a complexidade do
tema, provocando alunos e alunas a realizar estudos futuros
mais aprofundados, a partir de seus interesses investigativos.
10
Nosso roteiro para a análise comparativa apresenta seis
elementos:
(1) O contexto, no qual são exploradas leituras políticas
e históricas do país selecionado, levando em conta
fatores como o modelo jurídico e suas filiações com
as tradições da civil e/ou da common law; e o arranjo
político/jurídico entre os Poderes do Estado;
(2) A moldura normativa que discute a disciplina
jurídica da matéria e suas fontes normativas;
(3) A dimensão orgânica do Poder Judiciário,
perpassando diversos aspectos, em especial: sua
composição, as formas de recrutamento/acesso, a
temporalidade da judicatura (tempo de exercício,
aposentadoria e afastamentos), a formação dos
quadros, a estrutura administrativa adotada, o
sistema de remuneração, o regime de
garantias/prerrogativas dos juízes, os deveres e
responsabilidades da magistratura, e os controles
aos quais está sujeito o Poder Judiciário;
11
(4) A dimensão procedimental adotada, considerando
as formas de acesso ao Poder Judiciário, a disciplina
processual, o funcionamento da corte, entre outros
aspectos procedimentais;
(5) A dimensão decisória, buscando apresentar casos
ilustrativos em que a relação cidadão X
Administração Pública possa ser destacada de
modo a possibilitar a compreensão do contexto do
caso e o que foi decidido, bem como destacando a
relevância do caso para a compreensão dos
distintos modelos de Justiça Administrativa;
(6) Por fim, considerações sobre os impasses, questões
e desafios que se colocam na atualidade para o
acesso à justiça, projetado na relação entre cidadão
e Estado, enquanto administração pública.
Entre as múltiplas possibilidades temáticas, escolhemos
como linha condutora de nossos estudos, para estabelecer um
recorte geográfico, países integrantes do Mercosul, suas cortes
e tribunais. Sob essa inspiração, foram recolhidos quatro países
para nossos estudos (Argentina, Bolívia, Chile, Colômbia e
12
Venezuela), e que ora são apresentados como os capítulos
desta coletânea, com abordagens diferentes em razão do
interesse dos autores nos temas discutidos, mas mantendo
uma unidade de reflexão nos sistemas judiciais de proteção do
cidadão em face da Administração Pública.
Iniciamos com João Fabricio Ribeiro Reis Alves do Valle e
Leonardo Candido Basto que assinam Apontamentos sobre a
Corte Suprema de Justiça da Nação Argentina. Este primeiro
capítulo tem como objeto de pesquisa a Corte Constitucional
Argentina (denominada CSJN - Corte Suprema de Justicia de la
Nación Argentina) e traz um pouco de sua história, composição,
dimensão procedimental (como formas de acesso, disciplina
processual e funcionamento), traçando pontos de comparação
com o Supremo Tribunal Federal brasileiro (quando pertinente).
Ainda são apresentados alguns casos que se destacaram na
jurisprudência do Tribunal, no que toca ao interesse
investigativo dessa coletânea.
Em Sistema Judiciário da Bolívia, Jaudar Lima Jauhar Júnior
e Laís Fraga Kauss se debruçam sobre o Estado boliviano e mais
detidamente sobre o Poder Judiciário daquele país. Com base
13
em exploração bibliográfica de fontes disponíveis na internet, os
autores apresentam a formação deste Estado e suas
instituições. Após breve histórico da justiça boliviana, o desenho
e o funcionamento da carreira da magistratura são analisados
principalmente com o objetivo comparativista em relação ao
Brasil.
Taiara Rotta e Mário Norris são os autores do texto
Sistemas judiciais de proteção do cidadão em face da
administração pública: Brasil e Chile em perspectiva comparada.
Neste capítulo serão apresentados os fatores políticos,
históricos e as características peculiares do Estado de Direito
Chileno. Também serão estudadas as principais normas que
compõem a moldura normativa da justiça administrativa no
Chile, a dimensão orgânica do Poder Judiciário Chileno e a
dimensão procedimental. Por fim, a dimensão decisória da
justiça administrativa chilena será detalhada a partir do estudo
de 3 casos submetidos à apreciação da Corte Interamericana de
Direitos Humanos (CIDH).
O Poder Judiciário Na Colômbia é o título da contribuição
feita por Fabio Nunes De Martino e Lília Côrtes de Carvalho De
14
Martino. Para os autores, a estrutura do Poder Judiciário da
Colômbia após o período colonial vem sofrendo mudanças ao
longo de sua história, acompanhando as sucessivas
Constituições do país até a promulgação da Carta
Constitucional de 1991, quando foram criados a Corte
Constitucional, os Conselhos da Magistratura e a Procuradoria
Geral da Nação, bem como reforçadas as jurisdições especiais
dos indígenas e dos juízes de paz. A jurisdição contenciosa-
administrativa no país tem a singularidade de ser exercida de
forma apartada. Em que pese atualmente haver previsão de
concurso público para ingresso nos quadros da magistratura, o
país ainda enfrenta problemas no que tange à independência
dos magistrados, havendo fragilidades e problemas relativos a
episódios de violência e de interferências do sistema político
contra seus membros, sendo que a maioria ainda ingressa na
carreira por recomendação. Há amplo acesso à justiça; no
entanto, enfrentam-se problemas ligados à lentidão e
ineficiência. Concluem que, a partir da nova Constituição, a
Corte Constitucional colombiana assumiu um papel
protagonista nas políticas públicas do país.
15
E, por fim, no capítulo dedicado à Venezuela, Justiça
trabalhista e direitos sociais, sob perspectivas comparadas entre
Brasil e Venezuela, Ingrid Lemos Laczynski e Paula Camargo
Daniel de Castro abordam questões comparativistas do direito
trabalhista entre o Brasil e a Venezuela. O texto destaca que a
evolução histórica e política entre a instrumentalização dos
direitos sociais trabalhistas desses países ocorreu ao longo de
muitas décadas, que refletem claramente o deslinde econômico
e político dos Estados e sua herança sob influência de costumes
e doutrinas da Europa, os precursores do Direito, até o
panorama contemporâneo legalista vigente e a estrutura
administrativa judicial dos tribunais laborais.
Por outro lado, a coletânea também dialoga com duas
redes de pesquisa sediadas na UFF. Uma rede é o NUPEJ
(Núcleo de Pesquisa e Extensão sobre Ciências do Poder
Judiciário), que reúne especialistas da UFF e de outras
instituições em torno dos programas de pesquisa, extensão e
ensino, multidisciplinares, afetos aos assuntos voltados para as
atividades do Poder Judiciário. A outra está associada ao INCT-
InEAC (Instituto de Estudos Comparados em Administração
16
Institucional de Conflitos), destacando as pesquisas
desenvolvidas no âmbito do subprojeto “Processo, igualdade e
administração de conflitos em perspectiva comparada”, e tendo
por objeto de estudo a administração institucional de conflitos,
recortada no estudo das relações entre o direito e o processo
como instrumentos de “pacificação social” e acesso ao direito
pelo cidadão, especialmente quando da entrega da prestação
jurisdicional pelo Estado, centrando-se, aqui, nas implicações
que tais aspectos trazem para a própria administração dos
conflitos, em suas distintas modalidades (quer por meio do
processo tradicional, dos juizados especiais, e/ou dos meios
alternativos, como mediação e conciliação, etc.).
Por fim, esperamos que esta obra coletiva seja recebida
como uma contribuição para um diálogo intercultural que
ressalta e valoriza a diversidade das experiências jurídicas e
judiciais da América Latina, recortadas no âmbito de alguns
países integrantes do Mercosul, onde se destacam distintas
possibilidades de “fazer-se o direito” e são compartilhados
dilemas e desafios semelhantes.
17
18
APONTAMENTOS SOBRE A CORTE SUPREMA DE

JUSTIÇA DA NAÇÃO ARGENTINA

1 Introdução
O presente artigo decorre dos estudos e das pesquisas
realizadas em torno da Corte Suprema de Justicia de la Nación,
órgão de cúpula do Poder Judiciário Argentino, sobre o qual se
intentou expor alguns contornos históricos e jurídicos que
definem o referido Tribunal Constitucional.
Assim, imbuído nesse propósito, optou-se por
apresentar um breve relato acerca da história do
constitucionalismo do país sul-americano, para em seguida
descrever a forma como se compõe tribunal; a sua competência
jurisdicional, selecionando-se, ao final, quatro julgamentos
emblemáticos da relevância jurídica e política alcançada pela
Corte nos últimos vinte anos.
23
Para tanto, utilizou-se como fonte de pesquisa as obras
elencadas no item ''referências bibliográficas'', informações
encontradas no site oficial da Corte (https://www.csjn.gov.ar/),
além da leitura não comentada de alguns dispositivos
normativos, principalmente da Constitución de la Nación
Argentina.
2 Breve relato sobre o constitucionalismo Argentino
Em primeiro lugar, o presente artigo entende que, para
uma boa compreensão do problema central aqui proposto, faz-
se necessário que se saiba ao menos o panorama e o contexto
geral que levou a Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina
ao seu atual estágio de operação. Para tanto, os próximos
parágrafos abordarão um pouco da história do
constitucionalismo argentino, pincelando sobre as principais
mudanças políticas e jurídicas que impactaram diretamente no
funcionamento da Suprema Corte.
Apesar dos movimentos separatistas das Províncias
Unidas do Rio da Prata terem acontecido nas duas primeiras
24
décadas do Séc. XIX, o advento da primeira Constituição
Argentina só veio a ocorrer em 1º de Maio de 1853, cenário em
que se instituiu a forma de estado Federal, com governo
Republicano e sob o sistema Presidencialista1.
Formalmente, tal Constituição continua vigendo até o
presente dia, fato que passa uma forte impressão de
estabilidade política e jurídica do referido texto constitucional.
Porém, deve-se destacar que a Constituição passou por
reformas e revisões tão amplas que é possível defender ter
havido, ao menos materialmente, o advento de algumas novas
1
Os professores Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy (2007, p. 01-02) e Edilene Dias
Virmieiro Balbino (2015, p. 05) lembram que, assim como ocorrido em todas as colônias
da América Espanhola, o processo de independência foi sucedido por grandes disputas
políticas internas entre aqueles que defendiam a centralização do poder (normalmente
os representantes da capital da Província) e aqueles que lutavam pela descentralização
e maior autonomia regional. No caso da Constituição Federalista da Argentina de 1853,
houve inclusive uma inicial recusa da Província de Buenos Aires em participar do pacto,
situação apenas apaziguada 07 (sete) anos depois, com a primeira grande reforma da
Constituição pelo Pacto de San José de Flores de 1860. Para mais informações,
recomenda-se consultar: ‘‘GODOY, Arnaldo Sampaio de Moraes. Introdução ao direito
constitucional argentino. Piauí: jus.com.br, 2007. Disponível em
<https://jus.com.br/artigos/10740/introducao-ao-direito-constitucional-argentino>’’.
Acesso em 22 jul. 2020. No mesmo sentido: BALDINO, Edilene Dias Virmieiro. Direito
Constitucional Comparado: Chefes dos Estados da Argentina e da Bolívia. Lisboa:
Universidade Nova de Lisboa, 2015. Disponível em
https://www.academia.edu/33750983/Direito_Constitucional_Comparado_Chefes_dos_
Estados_da_Argentina_e_da_Bolivia. Acesso em: 22 jul. 2020.
25
Constituições. Nesse sentido, cite-se as reformas de 1860,
1866, 1898, 1949, 1957 e 1994.
Fato é que o próprio texto constitucional já prevê
expressamente a possibilidade uma reforma total2, característica
essa que tende a contribuir para a preservação da Carta desde
sua promulgação em 1853 até os dias de hoje, pelo menos sob
o aspecto formal.
A título de ilustração, pode-se citar a reforma de 1949
ocorrida no primeiro governo de Juan Domingo Perón, incluída
por muitos como um bom exemplo de Constituição
característica de um Estado de Bem-Estar Social, por incluir no
rol de direitos fundamentais aqueles conhecidos como ‘‘direitos
de segunda geração’’ (direitos prestacionais ou simplesmente
direitos sociais), os quais passam a demandar do Estado uma
postura ativa, normalmente mediante políticas públicas e
prestações de serviços.
2
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 30: ‘‘La Constitución puede reformarse
en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará
sino por una Convención convocada al efecto.".
26
Por exemplo, tal reforma incluiu no art. 37 daquele texto
as garantias de proteção ao trabalho (direito a uma retribuição
justa3, direito à capacitação4, direito de condições dignas de
trabalho5 - nelas incluídas a segurança e a preservação da saúde
do trabalhador6 -, direito de livre associação sindical7, entre
3
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, 1949, Artículo 37: ‘‘Declárense los siguientes
derechos especiales. I. Del trabajador: 2. Derecho a una retribución justa - Siendo la riqueza,
la renta y el interés del capital frutos exclusivos del trabajo humano, la comunidad debe
organizar y reactivar las fuentes de producción en forma de posibilitar y garantizar al
trabajador una retribución moral y material que satisfaga sus necesidades vitales y sea
compensatoria del rendimiento obtenido y del esfuerzo realizado’’
4
derechos especiales. I. Del trabajador: 3. Derecho a la capacitación - El mejoramiento de la
condición humana y la preeminencia de los valores del espíritu imponen la necesidad de
propiciar la elevación de la cultura y la aptitud profesional, procurando que todas las
inteligencias puedan orientarse hacia todas las direcciones del conocimiento, e incumbe a la
sociedad estimular el esfuerzo individual proporcionando los medios para que, en igualdad
de oportunidades, todo individuo pueda ejercitar el derecho a aprender y perfeccionarse’’.
5
derechos especiales. I. Del trabajador: 4. Derecho a condiciones dignas de trabajo - La
consideración debida al ser humano, la importancia que el trabajo reviste como función
social y el respeto recíproco entre los factores concurrentes de la producción, consagran el
derecho de los individuos a exigir condiciones dignas y justas para el desarrollo de su
actividad y la obligación de la sociedad de velar por la estricta observancia de los preceptos
que las instituyen y reglamentan’’.
6
derechos especiales. I. Del trabajador: 5. Derecho a la preservación de la salud - El cuidado
de la salud física y moral de los individuos debe ser una preocupación primordial y constante
de la sociedad, a la que corresponde velar para que el régimen de trabajo reúna requisitos
adecuados de higiene y seguridad, no exceda las posibilidades normales del esfuerzo y
posibilite la debida oportunidad de recuperación por el reposo.
7
derechos especiales. I. Del trabajador: 10. Derecho a la defensa de los intereses profesionales
27
outros), o direito à seguridade social8, o direito de assistência
aos idosos (com previsão para alimentação, vestuário e até
mesmo uma casa de repouso com condições mínimas de
higiene e comodidades inerentes à condição humana9) e o
direito à educação e cultura10.
- El derecho de agremiarse libremente y de participar en otras actividades lícitas tendientes a

la defensa de los intereses profesionales, constituyen atribuciones esenciales de los
trabajadores, que la sociedad debe respetar y proteger, asegurando su libre ejercicio y
reprimiendo todo acto que pueda dificultarlo o impedirlo.
8
derechos especiales. I. Del trabajador: 7. Derecho a la seguridad social - El derecho de los
individuos a ser amparados en los casos de disminución, suspensión o pérdida de su
capacidad para el trabajo promueve la obligación de la sociedad de tomar unilateralmente
a su cargo las prestaciones correspondientes o de promover regímenes de ayuda mutua
obligatoria destinados, unos y otros, a cubrir o complementar las insuficiencias o inaptitudes
propias de ciertos períodos de la vida o las que resulten de infortunios provenientes de riesgos
eventuales.
9
derechos especiales: III. De la ancianidad: 1. Derecho a la asistencia - Todo anciano tiene
derecho a su protección integral, por cuenta y cargo de su familia. En caso de desamparo,
corresponde al Estado proveer a dicha protección, ya sea en forma directa o por intermedio
de los institutos y fundaciones creados, o que se crearen con ese fin, sin perjuicio de la
subrogación del Estado o de dichos institutos, para demandar a los familiares remisos y
solventes los aportes correspondientes. 2. Derecho a la vivienda - El derecho a un albergue
higiénico, con un mínimo de comodidades hogareñas es inherente a la condición humana.
3.Derecho a la alimentación - La alimentación sana, y adecuada a la edad y estado físico de
cada uno, debe ser contemplada en forma particular. 4. Derecho al vestido - El vestido
decoroso y apropiado al clima complementa el derecho anterior’’.
10
derechos especiales: IV. De la educación y la cultura- La educación y la instrucción
corresponden a la familia y a los establecimientos particulares y oficiales que colaboren con
ella, conforme a lo que establezcan las leyes. Para ese fin, el Estado creará escuelas de primera
enseñanza, secundaria, técnico-profesionales, universidades y academias’’.
28
Apesar das diversas alterações que vieram a seguir,
pode-se dizer que o espírito da reforma peronista de 1949 não
foi esquecido. O trabalho e a seguridade social continuam
protegidos no texto através do atual ''art. 14 bis'' (que, de
maneira mais objetiva e detalhista, prevê limite de jornada,
descanso semanal remunerado, férias, salário mínimo,
igualdade de salário em funções semelhantes, proteção contra
dispensa imotivada e liberdade de associação sindical)11; o
respeito aos idosos foi deslocado para o art. 75, inciso 23
11
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 14 bis: ‘‘El trabajo en sus diversas
formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador: condiciones
dignas y equitativas de labor, jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución
justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las
ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección;
protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado público; organización
sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la
conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las
garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo. El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá
carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio,
que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y
económica, administradas por los interesados con participación del Estado, sin que pueda
existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la
familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una
vivienda digna’’.
29
(contudo, agora apenas com uma menção mais tímida e
genérica)12 e a educação migrou para os arts. 5º e 75, inciso 19.13
Também a reforma constitucional de 1957 realizada
pelo regime militar após a deposição de Perón pelo golpe de
1955 pode ser materialmente considerada uma outra
Constituição, já que, de imediato, o novo governo buscou
revogar todas as alterações trazidas na reforma idealizada pelo
ex-presidente em 1949.
Em verdade, tentou-se dar legitimidade a tal revogação
através de uma Assembleia Constituinte Reformadora. Tal
Assembleia teve seus integrantes eleitos pelo povo através do
12
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 75: ‘‘Corresponde al Congreso: 23.
Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en
particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad’’.
13
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 5º: ‘‘Cada provincia dictará para sí una
Constitución bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios,
declaraciones y garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno
federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
Artículo 75: ‘‘Corresponde al Congreso: 19. Sancionar leyes de organización y de base de la
educación que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades provinciales y
locales; que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participación de la familia
y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades y
posibilidades sin discriminación alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y
equidad de la educación pública estatal y la autonomía y autarquía de las universidades
nacionales’’.
30
voto, funcionou por alguns meses na cidade de Santa Fe e, após
o fim dos trabalhos, declarou a vigência da Constituição de 1853
e das reformas de 1860, 1866 e 1898, negando, assim, a
validade da modificação de 1949. Contudo, é curioso notar que,
além da exclusão da reforma peronista, a Assembleia de 1957
apenas aprovou duas modificações no texto constitucional,
sendo que uma delas foi justamente a inclusão do atual ''art. 14
bis'', o qual, conforme acima mencionado e transcrito, não só
reproduziu como também ampliou todos os direitos
trabalhistas presentes texto de 1949 (ZIULU, 2014, p. 89-91).
De toda maneira, a alternância entre breves governos
democráticos e repressivos governos ditatoriais seguiu até
1982, contando inclusive com longos períodos de suspensão
total das garantias constitucionais por parte do regime militar, o
que culminou em inúmeros episódios de violência e práticas de
tortura (BALBINO, 2015, p. 05-06).
O período de transição democrática e retomada das
garantias constitucionais se iniciou com a eleição de Raúl
Alfonsín em 1983, teve seguimento com a posterior eleição de
Carlos Menem em 1989, mas só se consolidou com uma nova
31
reforma geral da Constituição, ocorrida em 1994 através das
Leis nº. 24.309 (norma que convocou a mais nova Assembleia
Constituinte Reformadora) e 24.430 (norma que efetivamente
instituiu a Constitucion de la Nacion Argentina).
Essa última reforma modificou inclusive a estrutura do
texto. De cara, a Primeira Parte ganhou um novo Capítulo: o
Primeiro, batizado de ''Declaraciones, derechos y garantías'' (arts
1º ao 35) recebe um reforço de um Segundo, intitulado ''Nuevos
derechos y garantías'' (arts. 36 ao 43), justamente para enrijecer
o papel de centralidade que os direitos fundamentais ocupam
no ordenamento jurídico. No caso, previu-se expressamente o
princípio da soberania popular, através do voto universal, igual,
secreto e obrigatório (art. 37)14, a importância dos partidos
políticos para o sistema democrático (art. 38)15, o direito dos
14
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 37: ‘‘Esta Constitución garantiza el
pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular y de
las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos
y partidarios se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos
y en el régimen electoral’’.
15
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 38: ‘‘Los partidos políticos son
instituciones fundamentales del sistema democrático. Su creación y el ejercicio de sus
actividades son libres dentro del respeto a esta Constitución, la que garantiza su organización
y funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la competencia para la
32
cidadãos de apresentarem ao Congresso leis de iniciativa
popular (art. 39)16, o direito de participação direta, via consulta
popular (art. 40)17 e o direito de manejar as ações
constitucionais de amparo, habeas corpus e habeas data (art.
43)18, figuras próximas dos chamados ‘‘remédios constitucionais’’
brasileiros, ponto que será trabalhado mais adiante.
postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a la información pública y la

difusión de sus ideas. El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y
de la capacitación de sus dirigentes. Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen
y destino de sus fondos y patrimonio’’.
16
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 39: ‘‘Los ciudadanos tienen el derecho
de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso deberá
darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses. El Congreso, con el voto de la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una ley
reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral nacional,
dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la
iniciativa. No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.’’
17
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 40: ‘‘El Congreso, a iniciativa de la
Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de
convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación
lo convertirá en ley y su promulgación será automática. El Congreso o el presidente de la
Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán convocar a consulta popular no
vinculante. En este caso el voto no será obligatorio. El Congreso, con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, reglamentará las materias,
procedimientos y oportunidad de la consulta popular’’.
18
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 43: ‘‘Toda persona puede interponer
acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo,
contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión
33
Pertencendo ao grupo denominado pelos ocidentais
como ‘‘Constituições Modernas19’’, a Constituição da Nação
Argentina prevê um catálogo de direitos e garantias
fundamentais (arts. 1º. ao 43), divide as funções do Estado em
Legislativa, Executiva e Judicial (arts. 44 ao 12020) e organiza a
estrutura estatal com o Governo Federal e o Governo das
Províncias (arts. 121 ao 129).
É nesse contexto de efervescência política e sucessivas
revisões constitucionais que se encontra a Corte Suprema de
Justicia de la Nación Argentina, órgão de cúpula o Poder Judicial,
lesiva. Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo
a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así
como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y
las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que
determinará los requisitos y formas de su organización. Toda persona podrá interponer esta
acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten
en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en
caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información
periodística. Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención,
o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aun
durante la vigencia del estado de sitio’’.
19
Classificação inspirada no Art. 16 da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão
de 1789: ‘‘A sociedade em que não esteja assegurada a garantia dos direitos nem
estabelecida a separação dos poderes não tem Constituição’’.
20
Inseridos neste mesmo Título estão ainda disposições sobre o Ministério Público, a
Auditoria Geral da Nação e a figura do Defensor do Povo.
34
cuja previsão data desde o texto constitucional originário de
185321 e que perdura até hoje, com mais ou menos força,
dependendo de qual dos momentos de ruptura institucional
acima narrados se tem em mente22.
3 Composição da Corte Suprema
Prevista logo no caput do primeiro artigo que trata do
Poder Judicial23, a Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina
possui cinco membros em sua composição atual, número
estabelecido pela Lei 26.183 de 2006, a qual substituiu a antiga
21
O Art. 91 do texto constitucional originário assim dizia: ‘‘el Poder Judicial de la Nación
sería ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta por nueve jueces y dos fiscales’’.
Contudo, os primeiros Ministros somente tomaram posse em 1863, após a reforma
constitucional de 1860 em conjunto com a Ley Orgánica de la Justicia Federal n. 27/1862,
que reduziram a quantidade de membros para cinco. Informação disponível no site
oficial da Corte: <https://www.csjn.gov.ar/institucional/historia-de-la-corte-suprema/los-
jueces-de-la-corte> e <https://www.csjn.gov.ar/institucional/historia-de-la-corte-
suprema/listado-historico-de-ministros>. Acesso em 22/07/2020.
22
Para se aprofundar no tema, recomenda-se: ZIULU, Adolfo Gabino. Derecho
Constitucional – princípios y derechos constitucionales. Buenos Aires: Abeledo Perrot,
2014. Tomo I.
23
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 108: ‘‘El Poder Judicial de la Nación será
ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los demás tribunales inferiores que el
Congreso estableciere en el territorio de la Nación.".
35
Lei 23.774 de 1990, que, por sua vez, fixava o número em nove
o número de Ministros da Corte.
Como prática já conhecida em diversas ordens jurídicas
(inclusive a do Brasil), os Ministros da Corte Suprema de Justicia
também são escolhidos pelo Presidente da Nação e devem ser
posteriormente aprovados por dois terços dos membros do
Senado, em uma sessão pública convocada unicamente com
esta finalidade24.
O Art. 111 da Constitución25 estabelece mais dois
requisitos para que alguém se torne Ministro da Corte Suprema.
O primeiro, usual em outras Constituições, exige que o
candidato tenha os requisitos necessários para concorrer ao
cargo de Senador, tal como a idade mínima de 30 (trinta) anos26.
O segundo requisito, por sua vez, pode ser considerado uma
peculiaridade pouco reproduzida em outras Cartas
24
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 99: ‘‘El Presidente de la Nación tiene las
siguientes atribuciones: 4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del
Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesión pública, convocada al efecto.".
25
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 111: ‘‘Ninguno podrá ser miembro de
la Corte Suprema de Justicia, sin ser abogado de la Nación con ocho años de ejercicio, y tener
las calidades requeridas para ser senador’’.
26
No caso da Constituição Federal Brasileira de 1988, a idade mínima escolhida como
requisito para ingresso nos cargos de Senador e de Ministro do Supremo Tribunal
Federal é a de 35 (trinta e cinco) anos (art. 14, § 3º, inc. VI, alínea ''a'' e art. 101).
36
Constitucionais: exige-se que o candidato tenha exercido a
atividade de advocacia pelo prazo mínimo de 08 (oito) anos. Tal
exigência aparentemente acaba por obstar que um magistrado
de instância inferior ou membro do Ministério Público, que
ingressaram nessas carreiras mediante concurso público,
possam vir a ocupar o cargo de juiz na Suprema Corte caso não
possuam anteriormente os oito anos de exercício da advocacia
necessários27.
Por fim, também o Decreto nº 222/0328 do Poder
Executivo da Nação estabelece alguns critérios adicionais para
a seleção dos membros da Corte, como a exigência de
diversidade de gênero na composição, ou ainda a variedade de
especialistas em cada área do direito e a pluralidade regional
(algo que parece ser impensável no constitucionalismo
brasileiro. Aqui, um decreto desta natureza certamente teria
27
Curiosidade: historicamente, a Corte Suprema e o Conselho de Classe dos Advogados
Argentinos sempre tiveram uma ligação próxima, inclusive no sentido literal da
expressão, tanto que ambas as sedes ficavam no mesmo prédio até quase o fim do
século passado.
28
Decreto 222/03 del Poder Ejecutivo de la Nación, Art. 3° — ‘‘Dispónese que, al momento de
la consideración de cada propuesta, se tenga presente, en la medida de lo posible, la
composición general de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION para posibilitar que
la inclusión de nuevos miembros permita reflejar las diversidades de género, especialidad y
procedencia regional en el marco del ideal de representación de un país federal’’.
37
sua constitucionalidade questionada e provavelmente seria
declarado nulo, uma vez que cria requisitos para além daqueles
já previstos na Constituição).
Em seguida, o Art. 110 da Carta Constitucional argentina
traz mais alguns institutos também já conhecidos pelo
ordenamento jurídico brasileiro para assegurar a
independência do Poder Judiciário frente a eventuais pressões
do Executivo e do Legislativo, tais como a inamovibilidade e a
irredutibilidade da remuneração29. Contudo, ao completar a
idade de 75 (setenta e cinco) anos, o Ministro da Corte precisará
de uma nova indicação do Presidente e posterior aprovação do
Senado para seguir no cargo, exigência esta que se repetirá com
o passar de mais cinco anos30 (ou seja, deve ser renovada
quando o Magistrado também completar a idade de 80, 85, 90,
29
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 110: ‘‘Los jueces de la Corte Suprema
y de los tribunales inferiores de la Nación conservarán sus empleos mientras dure su buena
conducta, y recibirán por sus servicios una compensación que determinará la ley, y que no
podrá ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones."
30
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 99: ‘‘Un nuevo nombramiento,
precedido de igual acuerdo, será necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos
magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta y cinco años. Todos los nombramientos
de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harán por cinco años, y podrán ser
repetidos indefinidamente, por el mismo trámite."
38
95...). Desta forma, não há previsão de aposentadoria
compulsória por idade.
De acordo com o Art. 79 do Reglamento para la Justicia
Nacional, o presidente e o vice da Corte Suprema são eleitos
mediante eleição interna entre os cinco membros,
desempenhando o mandato pelo prazo de 3 (três) anos.
Há ainda a previsão de um processo de impeachment, no
qual a Câmara dos Deputados realiza uma acusação formal em
desfavor do Ministro nos casos de conduta criminosa (no
exercício da função ou não) ou ainda por má desempenho das
atividades jurisdicionais, denúncia esta realizada perante ao
Senado, que, por sua vez, poderá aprovar a destituição pelo
quórum qualificado de 2/3 do seus membros31.
31
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 53: ‘‘Sólo ella ejerce el derecho de
acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete de ministros, a los
ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de responsabilidad que se
intenten contra ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus funciones; o por
crímenes comunes, después de haber conocido de ellos y declarado haber lugar a la
formación de causa por la mayoría de dos terceras partes de sus miembros presentes."
39
4 Competência jurisdicional
O já transcrito Artículo 108 da Constitución consolida a
posição da Corte no topo da hierarquia no sistema judiciário.
Desta forma, ela exerce a função de última instância (ou seja,
dar a palavra final sobre interpretação e aplicação da
Constituição - e, consequentemente- do direito)32.
Em relação à sua competência, a Corte Suprema da
Argentina atua, normalmente em caráter recursal, nos
seguintes casos:33 i) questões fundadas na Constituição ou em
32
Na aba de apresentação institucional do site oficial da Corte, é dito que ‘’La Corte
Suprema de Justicia de la Nación es el más alto tribunal de la República Argentina. Órgano
máximo dentro de uno de los tres poderes del Estado y su misión consiste en asegurar la
supremacía de la Constitución, ser su intérprete final, custodiar los derechos y garantías en
ella enunciados (...) Están a cargo del Poder Judicial de la Nación y, como instancia final, la
Corte Suprema el ejercicio de la función jurisdiccional para resolver los conflictos suscitados
entre ciudadanos o entre estos y el Estado, la interpretación y sistematización de todo el
ordenamiento jurídico y el control de constitucionalidad de las normas y actos estatale’’. Para
conferir, basta acessar: <https://www.csjn.gov.ar/institucional/historia-de-la-corte-
suprema/el-tribunal>.
33
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema
y a los tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que
versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la reserva
hecha en el inciso 12 del Artículo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las
causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas
de almirantazgo y jurisdicción marítima; de los asuntos en que la Nación sea parte; de las
causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia y los vecinos de otra;
40
lei federal; ii) causas fundadas em tratados internacionais; iii)
causas de almirantado e de direito marítimo; iv) processos em
que a União seja parte; v) conflitos envolvendo duas ou mais
Províncias34, entre uma Província e vecinos (vizinhos) de outra,
ou entre habitantes de Províncias diversas35; vi) processos
envolvendo uma Província ou seus habitantes e um Estado ou
cidadão estrangeiro36.
No exercício da competência originária, a Corte
Suprema, por sua vez, atua apenas em processos envolvendo
entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado
o ciudadano extranjero.
34
Logo no início deste artigo, mencionou-se que a Argentina adotou, desde sua primeira
Constituição, a forma de um Estado Federal. Assim sendo, Província é o nome dado aos
centros de poder político regionais, tais como os Estados-Membros da federação
brasileira. Nas palavras de ZIULU (2014, p.117): ''En nuestra organización estadual los
Estados locales reciben el nombre de ''provincias''. Éstas constituyen unidades orgánicas cuya
integridad territorial está garantizada, gozan de sus propias atribuciones y se gobiernan so
sí mismas. Están dotadas de autonomía, de modo que tienen capacidad para dictarse sus
propias leyes respetando ciertas condiciones establecidas por la Constitución’’.
35
Nos termos do art. 24 do Decreto-Lei nº 1.285/1958, consideram-se vecinos: (i) as
pessoas físicas com domicílio no país até dos anos antes do início da demanda, qualquer
que seja a sua nacionalidade; (ii) as pessoas jurídicas de direito público do país; (iii) as
demais pessoas jurídicas, constituídas e domiciliadas no país; e (iv) as sociedades e
associações sem personalidade jurídica, quando todos os seus membros se enquadrem
na descrição do item (i) acima.
36
Caso se busque aprofundar cada um destes pontos, recomenda-se a leitura de PIRES,
Thiago Magalhães. Corte Suprema de Justiça da Nação (Argentina). In: BRANDÃO, Rodrigo.
(Org.). Cortes Constitucionais e Supremas Cortes. Salvador: Juspodium, 2017. p. 33-44.
41
embaixadores, ministros públicos, cônsules estrangeiros37 e,
ainda, nos casos que envolvem Províncias, criando uma espécie
de foro privilegiado 38.
O principal mecanismo de acesso à Corte é o Recurso
Extraordinário Federal (REF), disciplinado no art. 24, itens de nº
2 a 639 do Decreto-Lei nº 1285/1958, onde se prevê sua
interposição contra decisões definitivas das Câmaras Federais
de Recursos dos Tribunais Superiores de Província e dos
Tribunais Superiores Militares, quando ocorrer alguma destas
hipóteses: a) se tenha declarado a invalidade de um tratado, de
uma lei ou de uma ordem exercida em nome da Nação; b) se
37
Segundo o art. 24 do Decreto-Lei nº 1.285/1958, “Son causas concernientes a
embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten directamente por
debatirse en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad, así
como las que en la misma forma afecten a las personas de su familia, o al personal de la
embajada o legación que tenga carácter diplomático”.
38
CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA, Artículo 117.- En estos casos la Corte Suprema
ejercerá su jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones que prescriba el
Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cónsules
extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercerá originaria y exclusivamente.
39
Segundo o item nº 7, cabe à Corte dirimir “las cuestiones de competencia y los conflictos
que en juicio se planteen entre jueces y tribunales del país que no tengan un órgano superior
jerárquico común que deba resolverlos, salvo que dichas cuestiones o conflictos se planteen
entre jueces nacionales de primera instancia, en cuyo caso serán resueltos por la cámara de
que dependa el juez que primero hubiese conocido. Decidirá asimismo sobre el juez
competentecuando su intervención sea indispensable para evitar una efectiva privación de
justicia”.
42
tenha afirmado a validade de leis ou atos provinciais que tivesse
sido impugnados à luz da Constituição, de tratados ou de lei
federal; ou c) se tenha declarado a invalidade de um título,
direito, privilégio ou isenção, fundada em disposição da
Constituição, de tratado, de lei federal ou de autoridade
delegada por autoridade nacional, desde que esteja em questão
a interpretação dessa mesma disposição.
Sobre esse controle de constitucionalidade
desempenhado pela Suprema Corte Argentina, destaque-se
que, sob a influência do constitucionalismo norte-americano
desde seu processo de independência, adota-se um modelo
semelhante ao do judicial review concebido nos Estados Unidos
sobre a possibilidade e o procedimento de controle dos atos
emanados pelo Legislativo e pelo Executivo (também conhecido
como modelo difuso), apesar da tradição civil law do país sul-
americano.
Cabe ressaltar também que toda a sistematização desse
controle foi feita mediante construção jurisprudencial por parte
43
da Corte Suprema, uma vez que inexistia qualquer menção
expressa no texto constitucional sobre o tema40.
Atualmente, considera-se que o modelo difuso e
concreto de controle de constitucionalidade está
expressamente previsto no Art. 43 da Constituição Argentina, o
qual, ao tratar da garantia fundamental conhecida como Ação
de Amparo (próxima do Mandado de Segurança brasileiro, mas
com abrangência temática bem maior), permite que qualquer
juiz ou tribunal afaste a aplicabilidade de lei ou ato contrário à
constituição. Nas palavras do dispositivo, ‘‘En el caso, el juez
podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde
el acto u omisión lesiva.41’’
Todavia (e guiado pelos ideais federalistas), o
constitucionalismo argentino também permite que as
Províncias elaborem suas próprias Constituições, desde que
40
Em 1871, durante o julgamento do caso conhecido como Caffarena c/ Banco Argentino
del Rosario de Santa Fe, a Corte afirmou expressamente que ‘‘está en la esencia del orden
constitucional, que los tribunales tengan, no solo la facultad, sino la obligación, de anteponer
en sus resoluciones, los preceptos de la constitución nacional’’. Para mais detalhes,
consultar: DE CASTRO, Gina Gouveia Pires; NATHALIA, Thaminne; NETO, Antônio
Beserra. Controle de Constitucionalidade no Brasil e na Argentina: As Origens e Influências
do Controle de Constitucionalidade sob uma Perspectiva Comparada. Revista Jurídica,
vol. 04, n°. 49, Curitiba, 2017. pp. 418-439. DOI: 10.6084/m9.figshare.5632162.
41
O inteiro teor do dispositivo já foi aqui reproduzido pela nota de rodapé nº 19.
44
não haja nenhuma incompatibilidade com a Constitución de la
Nación. Desta forma, a capital Buenos Aires possui em sua
Constituição previsão de uma espécie de sistema misto, bem
próximo do brasileiro, com hipóteses de controle de
constitucionalidade difuso e concentrado das leis e decretos
provinciais, norma esta não declarada incompatível com a Carta
Argentina42.
Assim como nos Estados Unidos, não há no
ordenamento jurídico argentino nenhum dispositivo legal
determinando expressamente que uma decisão da Suprema
Corte em um caso concreto deverá servir como precedente de
observância obrigatória aos órgãos jurisdicionais inferiores, mas
tal prática acontece naturalmente pelo costume e pela visão do
42
CONSTITUCIÓN DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES, Artículo 20.- ‘‘Se establecen las
siguientes garantías de los derechos constitucionales: La garantía de Amparo podrá ser
ejercida por el Estado en sentido lato o por particulares, cuando por cualquier acto, hecho,
decisión u omisión proveniente de autoridad pública o de persona privada, se lesione o
amenace, en forma actual o inminente con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, el ejercicio
de los derechos constitucionales individuales y colectivos. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesivos’’.
CONSTITUCIÓN DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES, Artículo 161.- ‘‘La Suprema Corte de
Justicia tiene las siguientes atribuciones: 1- Ejerce la jurisdicción originaria y de apelación para
conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos,
ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta Constitución y se
controvierta por parte interesada’’.
45
direito como um sistema hierárquico, coeso, coerente e
harmônico.
Cumpre ressaltar que não existe um instrumento
processual específico para submeter diretamente à Corte a
apreciação de uma suposta afronta a sua jurisprudência (com
exceção dos já mencionados casos de competência originária).
Essas alegações, em geral, são veiculadas pelo citado Recurso
Extraordinário Federal. Contudo, essa ampla competência
constitucional da Corte é limitada pelo instituto da repercussão
geral trazida pela Lei n 23.774, de 1990, que alterou, entre
outros, o art. 280 do Código Procesal Civil y Comercial de la
Nación (CPCN)43 44.
Em verdade, pode-se até dizer que o instituto brasileiro
da repercussão geral (introduzido pela Emenda n. 45 de 2004 -
conhecida como ''reforma do judiciário'' - e regulamentado no
43
Art. 280. –LLamamiento de autos. Rechazo del recurso extraordinario. Memoriales en el
recurso ordinario. ‘‘Cuando la Corte Suprema conociere por recurso extraordinario, la
recepción de la causa implicará el llamamiento de autos. La Corte, según su sana discreción,
y con la sola invocación de esta norma, podrá rechazar el recurso extraordinario, por falta
de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o
carentes de trascendencia’’.
44
Outro ponto curioso: há um único código para o direito processual civil e o direito
comercial.
46
CPC/73 em 2006) teve forte inspiração na experiência argentina, já
que o país vizinho contava com 16 (dezesseis) anos a mais de
experiência. Ademais, lá o instituto também recebe muitas críticas.
A repercussão geral continua se enquadrando dentro dos
chamados conceitos jurídicos indeterminados, já que a norma não
fixa parâmetros claros e objetivos para se identificar quando
estamos diante desses casos (o que seria a ''lesão federal
insuficiente'' mencionada no art. 280? Uma ‘‘lesão fraca à lei
federal’’ poderia ocorrer? Quando há carência de substancialidade
ou transcendência?), ficando para a discricionariedade ou
arbitrariedade da Corte, dependendo do juízo de razoabilidade
feito (um problema bem próximo do brasileiro).
Se um ministro da Corte não conhecer do Recurso
Extraordinário por falta de transcendência da matéria, caberá uma
espécie de agravo, conhecido como ‘‘Queja por denegacion de
recursos ante la Corte Suprema’’45.
No mais, sobre o funcionamento da Corte Suprema,
registre-se que todas a decisões jurisdicionais são sempre
45
Art. 285. - Queja por denegación de recursos ante la Corte Suprema. ‘‘Cuando se dedujere
queja por denegación de recursos ante la Corte Suprema, la presentación, debidamente
fundada, deberá efectuarse en el plazo que establece el segundo párrafo del artículo 282’’
47
decorrentes da maioria absoluta dos seus membros46 (ou seja,
três votos de cinco). Na hipótese de ausências e impedimentos
que inviabilizem a obtenção do referido quórum, a composição
da Corte é complementada, nesta ordem, pelo Procurador-
Geral da Nação, por membros de Câmaras Nacionais de
Recursos, e por suplentes nomeados pelo Poder Executivo
entre advogados que cumpram os requisitos exigidos para o
cargo de Ministro47.
46
Decreto-Lei nº 1.285/1958. Artículo 23. - Facúltase a la Corte Suprema de Justicia a
dividirse en salas, de acuerdo al reglamento que a tal efecto dicte. Basta que el mismo no esté
en vigencia, las decisiones de la Corte Suprema se adoptarán por el voto de la mayoría
absoluta de los jueces que la integran, siempre que éstos concordaren en la solución del caso;
si hubiere desacuerdo, se requerirán los votos necesarios para obtener la mayoría absoluta
de opiniones. La Corte actuará en tribunal pleno en los asuntos en que tiene competencia
originaria y para resolver las cuestiones de inconstitucionalidad. (Artículo sustituido por art.
1° de la Ley N° 15.271 B.O. 9/2/1960).
47
Decreto-Lei nº 1.285/1958. Artículo 22. - En los casos de recusación, excusación, vacancia
o licencia de alguno de los miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, este
tribunal se integrará, hasta el número legal para fallar, mediante sorteo entre los presidentes
de las cámaras nacionales de apelación en lo federal de la Capital Federal y los de las
cámaras federales con asiento en las provincias.
48
5 Alguns julgamentos emblemáticos
Adotando-se como critério o pioneirismo de decisão,
assim como sua relevância jurídico-política, cita-se a seguir o
caso no qual a Suprema Corte descriminalizou a interrupção de
gravidez de feto anencéfalo, assim como as decisões acerca da
Reforma Judicial e da Lei dos Meios de Comunicação.
De modo pioneiro na América Latina, no caso
identificado como T.S. contra Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires - Amparo T.421 XXXVI, a Suprema Corte, em janeiro de 2001,
confirmou a decisão de instância inferior que havia autorizado
a indução do trabalho de parto em decorrência de feto
anencefálico.48
No referido caso, com sete meses de gestação, uma
mulher solicitou a indução do parto após o diagnóstico de
anencefalia. O Tribunal Superior de Justiça da Cidade Autônoma
de Buenos Aires julgou procedente a demanda e autorizou a
gerência do Hospital a induzir o parto ou, eventualmente,
48
Disponível em
www.viadialectica.com/publicaciones/material/princ_der_privado/fallos_corte_suprema/
ts.pdf. Acesso em: 25 jul. 2020.
49
realizar intervenção cirúrgica por cesariana, estendendo a
autorização aos médicos do hospital ou àqueles a quem o
governo da cidade autônoma determinar, destacando o direito
à objeção de consciência dos profissionais envolvidos, hipótese
onde o Hospital ou o Governo Provincial deveria fazer as
substituições necessárias com urgência.
O Conselho Geral para Pessoas com Deficiência do
Ministério Público, diante dessa decisão, interpôs recurso
extraordinário à Suprema Corte, sob o fundamento de que se
estaria praticando, veladamente, o crime de aborto previsto nos
arts. 85 e 86 do Código Penal Argentino.
A Corte Suprema Argentina manteve a decisão recorrida,
julgando improcedente o recurso do Ministério Público, sob o
fundamento de que a saúde psicológica da mulher se enquadra
no direito à saúde protegido pela Constituição, bem como
destacando que o caso envolveria o conceito médico de
trabalho de parto induzido, que não se enquadraria no tipo
criminoso do aborto.
Neste julgado, a Corte Suprema assentou que nos casos
de inviabilidade do feto não pode haver discussão sobre o
50
aborto e, portanto, nesses casos, o tipo criminoso não
encontraria subsunção no artigo 85 do Código Penal. Tal
decisão se fez paradgmática à época, tendo inclusive sido
invocada no bojo da petição inicial que deflagou a ADPF nº 54,
no qual o Supremo Tribunal Federal, no ano 2004, decidiu que
não deve ser considerado aborto a interrupção terapêutica
induzida da gravidez de um feto anencéfalo.49
Em outro momento e tratando de temas diversos ao
exposto, a Suprema Corte realizou dois importantes
julgamentos no ano de 2013 que, considerando seu relevo
político-jurídico, merecem ser lembrados. Em junho daquele
ano, no âmbito da Acción de Amparo (Expte. N. 3034/13) contra
Poder Ejecutivo Nacional, a Corte Suprema declarou
49
Reportando-se ao DOC nº 10 que instruiu a Petição Inicial que deu azo à Arguição de
Preceito Fundamental autuada como nº 54, a nota de rodapé registrou que a Suprema
Corte da Nação Argentina confirmou a decisão de tribunal inferior no sentido de que
"en el caso aqui analizado, y particularmente para una de las hipótesis posibles: la inducción
o adelantamiento dei parto no se verifican los extremos de la vigencia dei tipo objetivo dei
aborto - artículo 86 dei Código Penal". E acrescentou: "Frente a lo irremediable dei fatal
desenlace debido a la patología mencionada y a la impotencia de la ciencia para
solucionaria, cobran toda su vitalidad los derechos de la madre a la protección de su salud,
psicológica y física, y, en fin, a todos aquellos reconocidos por los tratados que revisten
jerarquía constitucional, a los que se ha hecho referencia supra". Referência: T.421.XXXVI.
T., S. c/Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ amparo” Disponível em:
http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarPr
ocessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=2226954. Acesso em: 26 jul. 2020.
51
inconstitucional a Reforma Judicial proposta pelo então governo
de Cristina Kirchner; ao passo que, em outubro do mesmo ano,
reconheceu a constitucionalidade da Ley de Servicios de
Comunicación Audiovisual, também chamada de Ley de Medios
(Lei de Meios de Comunicação), no âmbito do recurso
interposto pelo Grupo Clarìn S.A., maior grupo empresarial do
setor de comunicação da Argentina.50
Na decisão de inconstitucionalidade da Reforma Judicial,
a Corte Suprema considerou que a eleição mediante sufrágio
universal dos membros do Conselho da Magistratura vulneraria
a imparcialidade e independência indispensáveis ao Poder
Judiciário, pois levaria o Conselho a se submeter ao poder
político dos partidos e da maioria governamental.
Em síntese, a reforma visava estabelecer que a
composição do Conselho da Magistratura se desse mediante
eleições populares diretas onde os candidatos deveriam
inscrever-se nas listas dos partidos políticos para as eleições
gerais. A forma anterior de composição que se pretendia
50
Disponível em https://www.conjur.com.br/dl/lei-medios-declarada-constitucional.pdf.
Acesso em: 26 jul. 2020.
52
modificar preconizava a indicação do Congresso, em conjunto
com associações de juízes, de advogados e de acadêmicos.
A Corte Suprema vislumbrou que tal alteração ao “luego
de un tiempo de aplicación, los jueces vayan adoptando posiciones
vinculadas a los partidos que los van a elegir, y luego promover o
no en sus carreras, afectándose así su imparcialidad”, razão pela
qual se manteve a vigência do regime anterior para a
composição do Conselho de Magistratura.
Quanto ao reconhecimento da constitucionalidade da
Ley de Medios, no qual se restringiu a concentração de veículos
de imprensa em conglomerados ou grupos empresariais, a
Corte Suprema anulou a decisão da Câmara Federal Civil e
Comercial que tinha sido expedida contra a constitucionalidade de
dois artigos que regulam as transferências de licenças, impedindo
que um mesmo operador acumule licenças de TV, rádio e cabo, e
os prazos de aplicação da norma – caso do art. 61 que obrigava o
53
Grupo Clarín a se desfazer das licenças que excediam o limite
legal.51
Em síntese, prevaleceu na Suprema Corte o argumento de
que cabe ao Congresso dispor sobre o tema, sendo defeso ao
judiciário imiscuir-se nessa decisão, pois não haveria
inconstitucionalidade flagrante. Por outro lado, a decisão assentou
a necessidade de transparência em políticas de subsídios e
publicidade oficial, exaltou os direitos de propriedade dos
donos de licenças e determinou que a Casa Rosada não utilize
os meios de comunicação como instrumentos de apoio à
política do governo.
51
Acción de Amparo (Expte. N. 3034/13) contra Poder Ejecutivo Nacional: “declarar la
inconstitucionalidad de los artículos 2°, 4°, 18 y 30 de la Ley 26.855, y del Decreto 577/13”,
“disponer que en los puntos regidos por las normas declaradas inconstitucionales e
inaplicables, mantendrá su vigencia el régimen anterior previsto en las leyes 24.937 y sus
modificatorias 24.939 y 26.080”; “dejar sin efecto la convocatoria a elecciones para los cargos
de consejeros de la magistratura representantes de los jueces de todas las instancias, de los
abogados de la matrícula federal y de otras personas del ámbito académico y científico
establecida en los artículos 18 y 30 d ela Ley 26.855 y en los artículos 1°, 2°, 3° y concordantes
del Decreto 577/13”; “aclarar que lo resuelto no implica afectación alguna del proceso
electoral para los cargos de diputados y senadores nacionales establecido en el Decreto
501/13” Disponível em:
https://sj.csjn.gov.ar/sj/suplementos.do?method=ver&data=relevantes2003_2016.
54
6 O caso Fontevecchia Vs Argentina, perante a Corte
Interamericana de Direitos Humanos
Por fim, um caso que merece destaque, sendo analisado
em tópico separado, inclusive pela sua pertinência com o objeto
central desta obra coletiva. O ex-presidente e ex-senador
argentino Carlos Menem é conhecido até mesmo por quem não
é muito familiarizado com a história do país, mas não com uma
boa reputação. Com um governo marcado por escândalos de
corrupção e imoralidade, Menem enfrentou a Justiça argentina
diversas vezes, acusado de superfaturamento em obras,
encobrir um atentado terrorista que matou cerca de 80 pessoas
em um templo judaico e até mesmo de chefiar uma quadrilha
internacional de tráfico de armas.
No caso de direito interno ‘‘Carlos Menem Vs
Fontevecchia’’, o ex-presidente era o autor da ação judicial. Por
sua vez, Fontevecchia era o editor chefe de um jornal local que,
após revelar que Menem (ainda presidente, em 1995) tinha um
filho não reconhecido fruto de uma relação extraconjugal e
sustentado com dinheiro público, foi imediatamente censurado
55
e condenado pela Corte Suprema a pagar 60 mil pesos a título
de danos morais.
Após a recomendação da Comissão Interamericana, a
Corte Interamericana julgou o caso em 2011 e declarou a
violação ao direito humano de liberdade de expressão (art.13
da Convenção Americana de Direitos Humanos - Pacto de San
José da Santa Rica), uma vez que a informação divulgada
continha caráter público, já que o filho não-assumido de Menem
estaria recebendo dinheiro público desviado.
Assim, A Corte Interamericana tornou sem efeito a
sentença da Corte Suprema Argentina e determinou o
ressarcimento do jornalista.
Ocorre que, mesmo ratificando a Convenção Americana
de Direitos Humanos (Pacto de San José da Santa Rica) e
reconhecendo a competência contenciosa da Corte
Interamericana em 1984 (inclusive incorporando tais normas
internamente com status constitucional) a Corte Suprema
Argentina declarou (por 3 votos a 2) que a sentença da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, ao anular sua decisão,
56
viola a Constituição do país, a qual garantiria para aquela
primeira o poder de ser a última instância e dar a palavra final.
Afirmou ainda que nem a Convenção Interamericana de
Direitos Humanos / Pacto de San José da Costa Rica daria
poderes para a Corte Interamericana para anular trânsito em
julgado interno.
Este precedente perigosíssimo teve uma repercussão
gigante no país e foi muito criticado, até por ser uma virada no
entendimento, já que a Argentina vinha cumprindo as decisões
da Corte Interamericana nas outras 16 vezes em que havia sido
condenada, inclusive em casos parecidos de anulação de
decisões judiciais internas.
Os próprios Ministros vencidos continuam criticando a
decisão, sob a ótica do princípio da responsabilidade
internacional dos Estados em matéria de tratados e de direitos
humanos.
Quando questionado pela Corte Interamericana, o
executivo argentino - ao falar em nome do país- se limitou a
dizer que, pela independência dos Poderes, não poderia fazer
nada quanto a essa decisão da Corte Suprema.
57
Doutrina e operadores do direito do país consideram tal
decisão uma das maiores vergonhas do Judiciário argentino do
século, causando um enorme retrocesso no sistema de
proteção dos direitos humanos (FACHIN, 2019, p. 96 e 101).
Considerações Finais
Pelo o exposto, a Corte Suprema de Justiça da Nação
Argentina se revela um interessante objeto de estudo, que
merece ser continuamente examinado, posto que muitas das
dificuldades e problemas enfrentados pelo Tribunal Argentino
se assemelham àqueles defrontados pelo Supremo Tribunal
Federal brasileiro (tais como a ingerência em questões políticas
e a dificuldade de se legitimar democraticamente decisões de
poucos Ministros não-eleitos, principalmente em uma Corte
Suprema com apenas 5 (cinco) membros, em que o voto de 3
(três) já forma maioria, como no criticado caso Fontevecchia Vs
Argentina). Ao olhar destes autores, tanto o Brasil como a
Argentina possuem o desafio de evitar a Supremocracia – isto é,
o governo dos Ministros da Corte Constitucional.
58
No percurso dos estudos desenvolvidos, constatou-se
uma complexidade do Direito argentino e de sua Corte
Suprema (talvez pelo sentimento de estranheza naqueles
pontos que se diferenciam do modelo brasileiro, o qual já
estamos tão acostumados). O panorama apresentado revelou
uma longa trajetória de aperfeiçoamentos, de qualidade técnica
dos julgados e dos mecanismos jurisdicionais, sobretudo nos
últimos 20 anos – características que foram refinadas ao longo
da centenária vigência Constituição (com exceção do último
exemplo trabalhado separadamente).
Referências
ARGENTINA. Corte Suprema de Justicia. Govierno Abierto

Judicial. Acción de Amparo (Expte. N. 3034/13) contra Poder
Ejecutivo Nacional. Disponível em:
https://sj.csjn.gov.ar/sj/suplementos.do?method=ver&data=rel
evantes2003_2016. Acesso em: 25 jul. 2020.
ARGENTINA. Presidencia de la Nación. Ministerio de Justicia y

Derechos Humanos. Informacion Legislativa. Decreto-Lei nº
1.285 de 04/02/1958. Disponível em:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/35000-
39999/37915/texact.htm. Acesso em: 25 jul. 2020.
59
BALDINO, Edilene Dias Virmieiro. Direito Constitucional

Comparado: Chefes dos Estados da Argentina e da Bolívia.
Lisboa: Universidade Nova de Lisboa, 2015. Disponível em
https://www.academia.edu/33750983/Direito_Constitucional_C
omparado_Chefes_dos_Estados_da_Argentina_e_da_Bolivia.
BRASIL. Câmara dos Deputados. Biblioteca Digital. Constituições

do Mercosul. Constituicion de la Nacion Argentina. Disponível
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BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Arguição de

Descumprimento de Preceito Fundamental nº 54. Disponível
em:
http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocesso
eletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente
=2226954. Acesso em: 26 jul. 2020.
DANTAS, Bruno. Repercussão geral: Algumas lições da Corte

Suprema argentina ao Supremo Tribunal Federal brasileiro. Revista
de Informação Legislativa. Brasília a. 47 n. 187 jul./set. 2010.
DE CASTRO, Gina Gouveia Pires; NATHALIA, Thaminne; NETO,

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Argentina: As Origens e Influências do Controle de
Constitucionalidade sob uma Perspectiva Comparada. Revista
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em:
60
http://revista.unicuritiba.edu.br/index.php/RevJur/article/view/2
300. Acesso em: 25 jul. 2020.
FACHIN, Melina Girardi; NOWAK, Bruna. Quem dá a última

palavra?: as relações da Corte Interamericana de Direitos
Humanos com os ordenamentos jurídicos nacionais à luz do
caso Fontevecchia e D'amico V. Argentina. Revista eletrônica
[do] Tribunal Regional do Trabalho da 9ª Região, Curitiba, PR, v.
8, n. 78, p. 83-109, maio 2019.
GODOY, Arnaldo Sampaio de Moraes. Introdução ao direito

constitucional argentino. Piauí: jus.com.br, 2007. Disponível em:
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Argentina – vol 3. Rosário: Editorial Juris, 2000.
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(Argentina). In: BRANDÃO, Rodrigo. (Org.). Cortes
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p. 33-44.
ZIULU, Adolfo Gabino. Derecho Constitucional – princípios y

derechos constitucionales. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2014.
Tomo I.
61
62
SISTEMA JUDICIÁRIO DA BOLÍVIA

Laís Fraga Kauss
1 CONTEXTO
1.1 Político-histórico
A Bolívia, assim como os demais países andinos, tem
características muito específicas decorrentes do pluralismo
étnico-jurídico de seus povos. Nas palavras de Dan e
Nascimento (2016):
A peculiaridade dos países andinos, em

relação ao pluralismo étnico e jurídico, tem-
se manifestado nas suas formas políticas e
jurídicas que tem sido denominado de neo
constitucionalismo latino-americano.
Há um movimento contemporâneo na
América Latina, então denominado neo
constitucionalismo latino-americano, que
representa uma nova concepção da
construção das Constituições de países
como a Bolívia, Colômbia, Equador, entre
65
outros que procuram contemplar o caráter

plural da formação da Nação nos marcos do
desenho institucional dos Estados
Democráticos de Direito contemporâneos.
A Bolívia, ao ser colonizada pela Espanha, já possuía em
seu território mais de 36 nações originárias e diversos sistemas
jurídicos. Lídia Amorim (2013) descreve bem o início da história
jurídica boliviana:
No que agora é o território boliviano, antes

de se tornar colônia, existiram vários
sistemas jurídicos. O mais importante foi o
Tawantinsuyo andino, que se expandiu
desde o sul da Colômbia até o que hoje é o
norte do Chile. Mas também existiram
outros modelos como é o caso dos guaranis,
chiquitanos, mojeños, pacahuaras, guarayos,
entre outros – hoje se reconhecem 36
nações originárias e, todavia, existem nações
não reconhecidas.
Durante a colônia, o governo impôs seu
modelo de Direito e seu próprio sistema
jurídico aos habitantes originários que
viviam na região. Muitos conhecimentos dos
povos foram perdidos, nações inteiras
exterminadas.
66
No movimento de democratizar e descolonizar, a Bolívia
se moveu no sentido de reconhecer a existência da pluralidade
em seu povo. O neo constitucionalismo boliviano se traduz
nessa pluralidade e na garantia de direitos ao povo indígena,
antes subjugado e agora com direito à participação e
autonomia, jurisdicional e cultural. Desde 1994 a Constituição
boliviana atribui às comunidades indígenas o direito de
administrar seus próprios sistemas jurídicos, mas somente em
2006 foi incorporado ao órgão Executivo um Vice-Ministério
destinado à justiça originária e, em 2009, foi conferida a mesma
hierarquia que à justiça ordinária. Nas palavras de Dan e
Nascimento (2016):
Portanto, a Constituição Política do Estado

Plurinacional estabelece um sistema judicial
em que reconhece o pluralismo jurídico
mediante a incorporação e integração da
Justiça Originária Campesina à
administração da justiça vigente. Esta
jurisdição tem como princípio o respeito aos
direitos fundamentais, especialmente à vida,
e também às garantias da própria
Constituição. As nações indígenas exercem
suas funções jurisdicionais e de
67
competência através de suas autoridades,

aplicando seus valores culturais, princípios,
normas e procedimentos próprios.
Na mesma seara de democratizar, integrar e reformar o
Estado, a Bolívia é o único país latino-americano que elege seus
magistrados de Tribunais Superiores por voto popular, segundo
Rivera (2018). A eleição para os ocupantes dos cargos de
Tribunais Superiores foi inovação também criada por Evo
Morales em 2009, através da nova Constituição que aprovou em
seu primeiro mandato. Até a mudança introduzida por Morales,
os magistrados eram indicados pelo Congresso, como
menciona Quiroga (2011).
A primeira eleição se deu em 2011 e foi um tanto quanto
obscura porque a população não teve acesso às propostas dos
candidatos. Em 2017, no segundo pleito em que se buscava
eleger 52 magistrados, o sistema foi aperfeiçoado. Coube ao
Tribunal Eleitoral divulgar maciça e claramente os atributos dos
candidatos. O retrato da eleição de 2017 é demonstrado na
ilustração do artigo de Quiroz (2017):
68
Figura 1 – Eleições Bolivianas de 2017.
FONTE: QUIROZ, Mauricio, 2017.
Embora não haja vinculação a partidos políticos,
informalmente a eleição acaba sofrendo influências políticas
através de declarações de apoio e campanhas extraoficiais. Os
candidatos são proibidos de pedir votos, não existe campanha
própria, a divulgação do material eleitoral é toda centralizada
pelo Tribunal Eleitoral. Aos candidatos resta apenas incluir nas
redes sociais seus méritos, durante determinado período
previamente aprovado pelo Tribunal.
Especificamente sobre a eleição de 2017, ela ocorreu
logo após a aprovação pelo Tribunal Constitucional da
69
possibilidade de reeleição indefinida de presidentes, mesmo
tendo sido precedida por um referendo que apurou que a
maioria da população não gostaria de outro mandato de
Morales. A decisão da Suprema Corte gerou uma reação da
oposição a Evo Morales e uma campanha pelo voto nulo nas
eleições judiciais, já que o voto é obrigatório. O resultado foi que
65% dos votos foram brancos ou nulos. O próximo pleito
ocorrerá em 2023, já que os mandatos são de 6 anos, como
relata Quiroz (2017).
Os apoiadores do sistema eleitoral para cargos judiciais
usam os seguintes argumentos, segundo Pimentel (2017):
[...] mais legitimidade aos juízes, já que têm

o respaldo dos eleitores; diminuição da
corrupção do Judiciário, pois no sistema de
nomeações anterior há troca de favores
entre juízes e políticos; e mais
representatividade, pois entre os candidatos
há juízes de diferentes localidades do país e
também representantes indígenas.
70
Os juízes da primeira instância boliviana são
concursados, como relata El Deber (2015), então, a celeuma, em
princípio se restringe aos Tribunais de mais alto poder.
1.2 Modelo jurídico civil
Os países oriundos de colonização ibero-americana,
como o Brasil e a Bolívia, têm seus ordenamentos jurídicos
originados no monismo positivista de escola romana,
priorizando o processo legislativo como fonte de direitos e
deveres. Essa é a denominada escola civil law.
Nos países de origem anglo-saxônica, por outro lado,
predomina a escola common law em que a jurisprudência é
vinculante e baseia o ordenamento, sendo ela a fonte de
direitos e deveres para casos similares. A justiça do caso
concreto decorre do direito costumeiro que permeava os juízes
do século XIII da Inglaterra, de quem não se exigia formação
jurídica e a quem se atribuía o poder de criar o direito como
reflexo do que a sociedade queria, como menciona Cláudio
Lima Junior (2014).
71
O Estado boliviano é plurinacional, ou seja, engloba
diferentes realidades reconhecidas. Ao prever a existência e
autonomia dos tribunais campesinos, a Constituição boliviana
admite a coexistência de sistemas diversos de ordenamento
jurídico.
Enquanto o ordenamento jurídico tradicional é
tradicionalmente monista e submetido às leis estatais, os
tribunais indígenas se baseiam em suas culturas e valores para
julgar suas causas. Sobre os tribunais indígenas Dan e
Nascimento (2016):
Atualmente essas justiças funcionam em

nível comunitário, ou seja, são
instituições de direito consuetudinário
baseadas em usos e costumes, que
permitem sancionar as condutas
reprovadas das pessoas que vivem
nessas comunidades sem a intervenção
do Estado, sendo de fato, o tratamento,
considerações e análises desses direitos
realizados dentro da comunidade, com a
intervenção das autoridades naturais
que exercem o papel de conciliador
entre as partes em conflito junto com a
comunidade.
72
A realidade é que a Bolívia, portanto, segue diferentes
escolas em seu território. Os tribunais ordinários são
positivistas e regidos pelo princípio da segurança jurídica da lei,
como determina a Lei do órgão judicial no 25 (2010, tradução
nossa)52:
4. Segurança Jurídica. É a aplicação objetiva

da lei, de tal modo que as pessoas
conheçam seus direitos, garantias e
obrigações, e tenham certeza e
previsibilidade de todos os atos da
administração da justiça [...]
A mesma linha atesta a Organização dos Estados
Americanos (200-?) ao descrever a Bolívia e atribuir à
Constituição e às leis a forma de exercício do poder governante:
A Bolívia é uma república unitária,

independente, livre, soberana, multiétnica e
pluricultural. Adota a forma democrática
representativa de governo.
“Texto no original: 4. Seguridad Jurídica. Es la aplicación objetiva de la ley, de tal modo

52
que las personas conozcan sus derechos, garantías y obligaciones, y tengan

certidumbre y previsibilidad de todos los actos de la administración de justicia”
73
A Constituição Política do Estado, reformada

em 20 de fevereiro de 2004, estabelece que
o povo delibera e governa por meio de seus
representantes e mediante a Assembleia
Constituinte, a Iniciativa Legislativa Cidadã e
o Referendo, estabelecidos na Constituição
e regulamentados por lei.
Os principais órgãos do Estado são os
Poderes Legislativo, Executivo e Judiciário.
Assim, na justiça tradicional impera a civil law e o
positivismo que lhe é inerente. Já nos tribunais comunitários, ou
indígenas, de igual relevância segundo a Constituição, os
julgamentos são baseados nas regras consuetudinárias e
tradicionais de cada povo.
1.3 Arranjo político/jurídico entre os Poderes do Estado
A Constituição Política do Estado colombiano (2009,
tradução nossa)53, prevê a coexistência independente e
53
“Texto no original: Artículo 12. I. El Estado se organiza y estructura su poder público a
través de los órganos Legislativo, Ejecutivo, Judicial y Electoral. La organización del
Estado está fundamentada en la independencia, separación, coordinación y
cooperación de estos órganos.”
74
harmônica dos Poderes, chamados de órgãos, Legislativo,
Executivo, Judiciário e Eleitoral:
Artigo 12. I. O Estado se organiza e estrutura

seu poder público através dos órgãos
Legislativo, Executivo, Judicial e Eleitoral. A
organização do Estado está fundamentada
na independência, separação, coordenação
e cooperação desses órgãos.
A Constituição traz as funções e a composição dos
órgãos estatais. O órgão Legislativo colombiano é exercido pela
Assembleia Legislativa Plurinacional, formada por duas
câmaras: dos deputados e dos senadores. A Assembleia é
presidida pelo Vice-Presidente do Estado e a ela compete fazer
as leis com validade por todo o território nacional. Os
legisladores são eleitos por voto proporcional à população de
cada região representada para mandatos de cinco anos.
O órgão Executivo é composto pelo Presidente, o Vice e
os Ministros de Estado. A eleição do Presidente e do Vice é
direta e majoritária. O mandato é de cinco anos e é permitida
uma reeleição. Os Ministros de Estado são escolhidos pelo
75
Presidente e devem representar a pluralidade nacional, assim
como respeitar a igualdade de gêneros.
No que tange ao órgão Judicial, a Constituição estabelece
que a função judicial é única, todavia, exercida em diferentes
instâncias e especialidades. A jurisdição ordinária é exercida
pelo Tribunal Supremo de Justiça, instância máxima da justiça
ordinária, pelos tribunais departamentais, pelos tribunais de
sentença e pelos juízes. A jurisdição agroambiental é exercida
pelo Tribunal e juízes agroambientais. A Constituição prevê,
ainda, a existência de justiças especializadas reguladas por lei.
Por sua vez, a justiça indígena ou campesina segue suas
próprias regras e determina suas autoridades.
Vale ressaltar que, diferentemente do Brasil, o resguardo
da Constituição e o exercício da instância máxima da justiça
ordinária não se submetem a um único tribunal. A Constituição
boliviana prevê o Tribunal Supremo como instância máxima
julgadora da justiça ordinária e o Tribunal Constitucional
Plurinacional para as demandas de resguardo da Constituição.
Os membros de ambos são Magistrados eleitos por sufrágio
universal.
76
Ao que parece, no entanto, a grande diferença do órgão
judicial boliviano que ressalta aos olhos é o reconhecimento da
pluralidade das culturas existentes no povo e a autonomia total
dada aos povos indígenas. Aos brasileiros resta até certa
dificuldade em entender como se operam dois, ou vários,
sistemas normativos em um mesmo Estado. A explicação de
Dan e Nascimento (2016) quanto aos conflitos de competência
parece oportuna:
É a lei de “Deslinde Jurisdiccional” que

determina os mecanismos de coordenação,
cooperação e complementação entre as
jurisdições indígena originária campesina, a
ordinária e a agroambiental. Na lei de
“Deslinde Jurisdicional” está disposto nos
artigos 3º, 13, 14, 15 e 16 e art. 190 da
Constituição Política que a Jurisdição
Indígena Originária Campesina goza de igual
hierarquia com todas as jurisdições
legalmente reconhecidas. No art. 14 da lei
acima citada, se estabelece que havendo
conflito de jurisdição entre a ordinária, a
agroambiental e a indígena originária
campesina será resolvido pelo Tribunal
Constitucional Plurinacional. Nota-se, porém
que apesar do dispositivo constitucional que
77
obriga a paridade entre os sistemas de

justiça que estejam reconhecidos
legalmente, na realidade ainda não há uma
isonomia entre os sistemas de justiça
conforme ordena a Constituição.
É importante ressaltar, a seu tempo, que a justiça
originária ou campesina não é a permissão do Estado para fazer
“justiça com as próprias mãos”, os líderes indígenas fazem
questão de esclarecer. Trata-se de respeitar tradições
milenares e locais de cada comunidade onde, grande parte das
vezes, há um limite de subjunção a partir do que os casos são
enviados para julgamento ordinário, como relata Amorim
(2013):
Nos casos de delitos graves, como

assassinato e violação sexual, o acusado é
encaminhado à justiça ordinária, além de
receber também uma punição por parte da
comunidade, a mais dura de todas: o
desterro. Isso significa perder tudo, ser
apagado da memória da comunidade, deixar
de existir para aqueles que antes eram sua
família. “Aquele que ‘elimina’ uma pessoa,
com ou sem motivo, é expulso da
comunidade e entregue à polícia. Perde
78
todos os seus bens, seu terreno, sua casa,

tudo. Cometeu um delito grave e não
merece a convivência em comunidade”,
detalha Rodolfo Machaca.
[...]
Grave erro. Sendo um sistema jurídico com
estrutura e procedimentos próprios, a
justiça originária indígena campesina não
engloba a “justiça” feita pelas próprias mãos
por uma multidão eventual. “Os
linchamentos não têm nada a ver com a
justiça dos povos originários. Essas pessoas
que usam o discurso da justiça comunitária
estão usando isso para encobrir um delito,
que é o linchamento, que é tomar a justiça
pelas próprias mãos sem um processo justo,
sem uma resolução, sem análise e sem
investigação”, explica o advogado Yamil Vera
Callisaya.
O artigo 190 da Constituição boliviana
estabelece que “a jurisdição indígena
originária campesina respeita o direito à
vida, o direito à defesa e demais direitos e
garantias estabelecidos na Constituição”. “Eu
não posso dizer que estou fazendo justiça se
estou me convertendo em um assassino”,
considera Julia Ramos. “É preciso respeitar o
direito à vida. A justiça indígena não mata e
não lincha, ela orienta”, explica a vice-
ministra, Isabel Ortega.
79
Fato é que o sistema judicial da Bolívia, além de bastante
complexo aos olhos brasileiros, não é eletrônico nem
publicizado. Embora seja regido pelo princípio da
publicidade, não há formas de acesso ou pesquisa
disponibilizadas na internet, por exemplo.
2 MOLDURA NORMATIVA
2.1 Disciplina jurídica
O órgão judicial da Bolívia segue o que determina a
Constituição Política do Estado, de 07 de fevereiro de 2009, e
as leis feitas pela Assembleia Legislativa Plurinacional. A Lei
do órgão judicial no 25, de 2010, traz as normas de
organização e funcionamento dos órgãos componentes do
Judiciário boliviano.
80
3 DIMENSÃO ORGÂNICA
3.1 Composição
Os juízes são designados pelo Conselho da Magistratura
através de concurso de provas e títulos, na forma do art. 195, 8,
da Constituição Política do Estado, ou dos egressos da Escola da
Magistratura. A partir de então, os Magistrados passam a
integrar a carreira judicial.
Os juízes singulares são os responsáveis pelos julgados
públicos e, junto com três cidadãos, compõem os Tribunais de
Sentença. A justiça agroambiental é especializada e engloba os
juízes e o Tribunal específico.
Os Tribunais Departamentais são formados por vogais
eleitos pelo Tribunal Supremo de Justiça mediante indicação
feita pelo Conselho da Magistratura. Os vogais exercem
mandato de quatro anos e não precisam ser necessariamente
ser magistrados, podendo ser advogados ou professores
universitários. Aos Tribunais Departamentais compete
organizar e coordenar o funcionamento dos órgãos judiciais de
81
suas regiões, dirimir conflitos de competência e outros assuntos
de caráter gerencial.
O Tribunal Supremo de Justiça é a instância máxima da
justiça ordinária e é composto exclusivamente por Magistrados
com mandato de 6 anos. Os membros do Tribunal Supremo são
eleitos por sufrágio universal, garantida a igualdade de vagas
por gênero e por departamentos.
O Tribunal Constitucional Plurinacional, guardião da
Constituição, é composto por Magistrados eleitos que
representem tanto a justiça ordinária quanto a justiça
campesina. O rito de eleição e o tempo de mandato seguem os
mesmos critérios da eleição para o Tribunal Supremo. Os
candidatos podem ser indicados por organizações da
sociedade civil ou de origem indígena. As decisões do Tribunal
Constitucional são vinculantes e impassíveis de recurso.
3.2 Recrutamento/acesso
O acesso à carreira judicial na Bolívia se dá por concurso de
provas e títulos, seja diretamente ao cargo ou através de promoção
82
dos alunos egressos da Escola da Magistratura. Todavia, o acesso
aos Tribunais Superiores se dá por eleições. A questão das eleições,
embora pareça conferir isenção, assim como as escolhas políticas,
gera graves questionamentos. Nas palavras de RIVERA (2018,
tradução nossa)54 sobre o ato do Tribunal Constitucional que
permitiu a reeleição indefinida do Presidente durante o governo de
Evo Moralez:
Contamos com um tribunal constitucional

que é um experimento constituindo-se no
único no mundo em que os magistrados são
eleitos, isto levou a manipulações pelo órgão
supremo eleitoral, uma vez que aceitou os
resultados sendo que a cada 10 bolivianos
que votaram, 8 votaram nulo, não
alcançando a legitimidade mínima para
ocupar os cargos. Este tribunal se
desautorizou já que fez uma resolução
legitimando o direito à reeleição do
presidente ignorando a Constituição Política
54
“Texto no original: Contamos con un tribunal constitucional que es un experimento
convirtiéndose en el único del mundo que elige sus magistrados con voto, esto llevo a
una manipulación del órgano supremo electoral, aceptado los resultados ya que de
cada 10 bolivianos que sufragaron 8 votaron nulo no alcanzando la suficiente
legitimidad para ocupar sus cargos. Este tribunal se aplazó ya que sacan una resolución
legitimando el derecho a la relección del presidente pisoteando la Constitución Política
del Estado la cual deberían defender dando claras señales que son serviles al partido
de gobierno.”
83
do Estado que deveriam defender dando

claros sinais de que são servis ao partido do
governo.
3.3 Formação dos quadros
O acesso ao quadro de juízes é regulamentado pela Lei no 25
e exige o exercício, por no mínimo dois anos, de funções judiciais ou de
advogado ou de professor universitário, além da fluência no idioma
predominante na região a que se candidata. Os títulos valem pontos.
É preciso ressaltar que para compor o quadro de Tribunais
Superiores como o constitucional ou o Conselho da Magistratura não
é exigido que o candidato seja juiz de carreira. A eleição envolve a
análise do conhecimento do direito, mas muitas vezes abarca ex-
congressistas ou componentes do governo.
3.4 Estrutura administrativa
A própria Lei no 25 prevê a existência de quadro de apoio
aos órgãos judiciais. Além de idade mínima, o cargo secretário
exige a formação de advogado. Já para ser conciliador, auxiliar
84
ou oficial de justiça, não, bastando nestes dois últimos ser
estudante da área do direito.
A questão do quadro de apoio, no entanto, é
problemática quanto à quantidade proporcional ao número de
juízes e de processos, conforme a reportagem do Correo del
Sur (2018, tradução nossa)55:
No ato principal do Tribunal Supremo de

Justiça por comemoração ao jurisconsulto
Pantaleón Dalence, seu presidente, José
Antonio Revilla voltou a reclamar da
desproporção entre a quantidade de juízes
e funcionários administrativos do órgão
judicial: 1.004 juízes para 830 órgãos
julgadores, frente a 1.321 servidores.
Não há dados públicos acessíveis pela internet de forma
a demonstrar a atual situação.
“Texto no original: En el acto central del TSJ en conmemoración al jurisconsulto

55
Pantaleón Dalence, su presidente, José Antonio Revilla volvió a reclamar la

desproporción que hay en cuanto a la cantidad de jueces y funcionarios administrativos
en el Órgano Judicial: 1.004 jueces para 830 juzgados, frente a 1.321 administrativos.”
85
3.5 Remuneração
Existe na Bolívia a regra de que ninguém pode ganhar
mais que o Presidente do Estado. São raras as informações
sobre os salários, mas há reportagens de 2012 e 2018
apontando descontentamento e diferenças remuneratórias. Na
reportagem de 2012, La Patria (tradução nossa)56 relata o
seguinte:
A magistrada do Tribunal Supremo de
Justiça, Maritza Suntura, manifestou que foi
solicitado à Diretoria Administrativo
Financeira, um aumento entre 600 e 800
bolivianos aos secretários de juízos, oficiais
de justiça e juízes.
A justificativa para esse aumento salarial foi

que esses servidores ganham menos de
2.000 bolivianos, no caso dos oficiais de
justiça e secretários de juízos; no caso dos
juízes menos de 7.000 bolivianos, é evitar a
corrupção.
“Texto no original: La magistrada del Tribunal Supremo de Justicia, Maritza Suntura,

56
manifestó que se solicito a la Dirección Administrativo Financiero (DAF), incrementar

entre 600 a 800 bolivianos a los secretarios de juzgados, oficiales de diligencia y jueces.
La justificación para este incremento salarial fue que estos administradores de justicia
ganan por debajo de los 2.000 bolivianos, en el caso de los oficiales de diligencias y
secretarios de juzgados; en el caso de los jueces por debajo de los 7.000 bolivianos, es
evitar la corrupción en estos funcionarios.”
86
Por sua vez, a reportagem de 2018 do Correo del Sur
(tradução nossa)57 continua a trazer informações no mesmo
sentido:
O problema dos juízes segue sendo a

remuneração desigual frente aos servidores,
a falta de amparo judicial, a perseguição
disciplinar ou penal e a falta de um apoio
administrativo adequado, assinalou ontem o
presidente do Tribunal Supremo de Justiça,
José Antonio Revilla no ato adiantado do dia
do juiz boliviano que se comemora este dia
27 de julho.
O anuário estatístico do órgão judicial de 2018,
disponibilizado pelo Consejo de la Magistratura corrobora a
informação de que a variação varia entre os juízes de acordo
com as localidades e matéria:
57
“Texto no original: El problema de los jueces sigue siendo la desigual remuneración
salarial frente a los funcionarios administrativos, la falta de cobertura judicial, la
"persecución" disciplinaria o penal y la falta de una adecuada atención administrativa,
señaló ayer el presidente del Tribunal Supremo de Justicia (TSJ), José Antonio Revilla en
el acto adelantado del Día del Juez Boliviano que se recuerda este 27 de julio.”
87
Figura 2 – Quantidade de pessoas no órgão judicial.

DISTRIT ENTE CANTIDAD DE ITEMS POR GENERO REMUNERACIÓN/MES POR GENERO
O MUJE VARO ACEFALIA TOTAL MUJER VARON ACEFALIAS TOTAL
R N S
Tribunal 42 89 6 137 43.853 1.128.722 88.646 1.261.221
Supremo de
Justicia
DAF Enlace en 9 13 0 22 45.381 86.741 0 132.122
el TSJ
Dirección 53 57 4 114 579.398 765.508 44.821 1.389.72
General 7
NACIONAL Administrativa
Financeira
Consejo de la 56 78 0 134 473.928 917.995 917.995 2.309.91
Magistratura 8
DAF Enlace en 12 8 0 20 67.445 52.783 0 120.228
el CM
Derechos 1 5 0 6 4.624 59.500 0 64.124
Reales
Tribunal 45 40 2 87 526.792 466.978 22.532 1.016.30
Agroambiental 2
DAF Enlace en 13 8 0 21 73.612 42.744 0 116.356
el TA
SUBTOTAL 231 298 12 541 1.815.03 3.520.97 1.073.99 6.409.99
3 1 4 8
Tribunal 223 149 36 408 1.241.25 1.259.65 272.565 2.773.48
Departamenta 6 9 0
l de Justicia
Consejo de la 8 15 0 23 50.668 119.055 0 169.723
Magistratura
CHUQUISACA
Derechos 10 7 3 20 42.411 44.604 16.050 103.065
Reales
Juzgados 4 2 0 6 35.312 9.248 0 44.560
Disciplinarios
DAF Enlace 15 11 0 26 84.125 67.428 0 151.553
SUBTOTAL 260 184 39 483 1.453.77 1.499.99 288.615 3.242.38
2 4 1
Tribunal 520 436 81 1.03 3.095.96 3.278.79 606.716 6.981.47
Departamenta 7 5 7 5
l de Justicia
Consejo de la 18 15 3 36 124.572 108.387 35.807 268.766
Magistratura
LA PAZ
Derechos 42 47 7 96 207.437 212.621 41.323 461.381
Reales
Juzgados 7 2 0 9 39.132 27.708 0 66.840
Disciplinarios
DAF Enlace 29 46 0 75 166.003 241.161 0 407.164
SUBTOTAL 616 546 91 1253 3.633.10 3.868.67 683.846 8.185.62
6 4 6
FONTE: CONSEJO DE LA MAGISTRATURA, 2018.
Ao comparar as informações sobre os Departamentos
de Chuquisaca e La Paz, os dados indicam que em Chuquisaca
há 149 homens com uma remuneração média de 8.454
88
bolivianos no Tribunal Departamental. Já em La Paz, a
remuneração média dos homens do Tribunal é de 7.520
bolivianos.
Não foi localizada informação acerca do motivo de tal
diferenciação. Vale ressaltar que os cargos eletivos dos
Tribunais Superiores não são remunerados por previsão legal.
3.6 Regime de garantias/prerrogativas
Não há na legislação boliviana qualquer previsão de
garantias ou prerrogativas especiais aos juízes, muito embora a
Constituição determine o exercício independente da função e a
Organização dos Estados Americanos – OEA indique que a
independência judicial, incluindo as garantias de
inamovabilidade arbitrária, seja um componente chave de
qualquer democracia que respeite os direitos dos cidadãos
(HUMAN RIGHTS WATCH, 2019).
Ainda segundo a Human Rights Watch (2019), a despeito,
portanto, da recomendação da OEA, o Presidente Evo Moralez
repetidamente alega que a independência judicial é doutrina
89
capitalista proveniente dos Estados Unidos, rejeitando a ideia.
O Conselho da Magistratura demitiu, sem qualquer justificativa,
quase 100 juízes bolivianos de 2017 até 2019. O retrato da
questão de forma objetiva segundo a Human Rights Watch
(2019, tradução nossa)58:
Uma lei de 2010 determinou que os juízes

designados antes da Constituição de 2009
seriam retrospectivamente considerados
temporários, embora naquele momento
estivesse no exercício do mandato. Uma lei
de 2011 permitiu que o Conselho da
Magistratura designasse juízes temporários
até o estabelecimento de uma escola
apropriada para a formação de potenciais
magistrados. Numa audiência antes da
Comissão Interamericana de Direitos
Humanos em setembro de 2018,
representantes bolivianos disseram que
apenas 163 dos 1200 juízes do país – quase
13 por cento – tinham mandato ou cargo
permanente.
58
“Texto no original: A 2010 law provided that judges appointed before the 2009
Constitution would retrospectively be deemed temporary, although at the time they
were judges with tenure. A 2011 law allowed the Magistrates Council to
appoint “provisional” judges until a school to train potential judges was established. In a
hearing before the Inter-American Commission on Human Rights in September 2018,
Bolivian officials said that only 163 of the country’s 1,200 judges – roughly 13 percent –
had tenure or permanent positions.”
90
3.7 Deveres e responsabilidades
Na teoria, de acordo com o que rege a Constituição, os
deveres dos membros do órgão judicial são descritos nas leis e
regidos pelos princípios constitucionais, ou seja, de acordo com
o artigo 178 da Constituição (2009, tradução nossa)59:
Artigo 178. I. O poder de fazer justiça emana

do povo boliviano e se sustenta nos
princípios da independência, imparcialidade,
segurança jurídica, publicidade, probidade,
celeridade, gratuidade, pluralismo político,
interculturalidade, equidade, serviço à
sociedade, participação cidadã, harmonia
social e respeito aos direitos.
Ocorre que a questão da ausência da previsão expressa
de garantias funcionais como a estabilidade e a inamovabilidade
e a ingerência política nas eleições dos componentes dos
Tribunais Superiores e do Conselho da Magistratura acabam
59
“Texto no original: Artículo 178. I. La potestad de impartir justicia emana del pueblo
boliviano y se sustenta en los principios de independencia, imparcialidad, seguridad
jurídica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurídico, interculturalidad,
equidad, servicio a la sociedad, participación ciudadana, armonía social y respeto a los
derechos.”
91
por influenciar para que o sistema jurídico não seja plenamente
confiável quanto à sua imparcialidade nos julgamentos.
3.8 Controles
O controle da atividade judicante é feito pelo sistema de
graus de jurisdição, como no Brasil, sendo a instância máxima
da justiça ordinária o Tribunal Supremo de Justiça. Já o controle
disciplinar das atividades judiciais é feito pelo Conselho da
Magistratura, que tem o poder de demitir os juízes muitas vezes
sem sequer justificar. Em entrevista ao Human Rights Watch
(2019, tradução nossa)60 um dos demitidos em 2019 descreveu
a situação:
Um dos memorandos de demissão que foi

analisado pelo Human Rights Watch foi
enviado a um juiz em fevereiro de 2019. O
juiz contou ao Human Rights Watch que ele
60
“Texto no original: One of the dismissal memorandums Human Rights Watch reviewed
was sent to a judge in February 2019. The judge told Human Rights Watch that he was
appointed in 2003 – first as a family law judge and later as a civil law judge – and that
when he was appointed it was a permanent position. But then authorities “came up with
the idea that all the positions were transitory,” he said. “Having a transitory position is a
way of extortion; if you don’t behave properly, you can receive a dismissal letter
tomorrow, since you are just transitory. Every time you rule on a case, you need to think
about who will be affected.”
92
ingressou na carreira em 2003 – primeiro

como juiz de família e depois como juiz cível
– e que, quando ele ingressou na carreira, o
cargo era permanente. Mas então as
autoridades “chegaram à conclusão de que
todos os cargos eram transitórios”, ele disse.
“Ter um cargo transitório é uma forma de
extorsão, se você não se comporta de
acordo, você pode receber uma carta de
demissão amanhã, já que você é apenas
temporário. Toda vez que você julga um
caso, você precisa pensar sobre quem será
afetado”.
3.9 Temporalidade (tempo de exercício, aposentadoria e
afastamentos)
Não há previsão expressa na Constituição ou na lei do
órgão judicial acerca da transitoriedade ou vitaliciedade do
cargo judicial. Ao que consta no texto da Human Rights Watch
(2019), o governo de Evo Morales, de 2006 a 2019,
desestabilizou bastante a questão no país. Cargos até então
permanentes foram interpretados como transitórios e juízes
foram demitidos por contrariar interesses políticos.
93
Não há como relatar a situação atualmente de forma
precisa, pois trata-se de um país em séria transição política e
social.
Não foram encontradas informações sobre
aposentadoria ou afastamentos temporários de juízes, o que
indica que o tratamento é similar a qualquer outro trabalhador
do país.
4 DIMENSÃO PROCEDIMENTAL
4.1 Formas de acesso à justiça
O contexto boliviano apresenta uma pluralidade de
fatores e múltiplas especificidades sociais e culturais, mas que
contempla a falta de acesso à justiça, sempre buscando evitar
minimizar a importância histórica de trabalho e do empenho
indígena frente às conquistas desde o período colonial. Tal
previsão do direito do acesso à Justiça na Bolívia está inserido
no texto constitucional, o que vincula a importância da evolução
histórica. É necessário um fortalecimento de mecanismos de
94
coordenação e cooperação entre as jurisdições na Bolívia,
visando resguardar os interesses da população necessitada
(KENNEMORE et AL, 2017).
Desde 2006, houve três momentos chaves para o Estado
que buscou ampliar o acesso à justiça, pois reconhece um
sistema colonial e de grandes dificuldades de acesso a
população (MIRANDA; FRAGA, 2020):
O Plano nacional de Direitos humanos –

2009-2013, buscou construir uma justiça
plural, integral e descolonizada, mediante
exercício de direitos fundamentais. Assim, o
Ministério da Justiça criou as Casas de Justiça
como sendo uma extensão do ministério,
propiciando contato direto com a
população, sendo construído em diversos
locais na Bolívia, porém, este sistema não
fomenta diretamente a Justiça Indígena, eis
que estão ligados à jurisdição ordinária a
qual está vinculada através de juízes estatais.
A Política Plurinacional de Direitos Humanos
– PPDH – foi criada em seguida para ser um
instrumento de coordenação com a
sociedade civil, buscando ter contato direito
de ação, ditando como bandeira os direitos
fundamentais, civis, políticos, dos povos e
nação indígena, das mulheres, dos direitos
95
humanos e das forças armadas. E por último

o Plano Setorial de Justiça Plural – 2013-
2025, construído em 2013 com o objetivo de
moldar uma justiça plural, objetivando
harmonia entre os povos. Este plano buscou
conhecer as práticas de justiça indígena
originária campesina, bem como capacitar
os operadores judiciais referente à
pluralidade que compõe um novo órgão
judicial, sendo mais um elo das jurisdições
bolivianas, formando um novo contexto.
Em março de 2016, o Governo disse que a justiça na
Bolívia se encontrava em um “estado de crise”, anunciando
medidas para resolver os problemas da administração,
priorizando o acesso à justiça, à corrupção, à morosidade da
justiça, à política criminal, à formação dos Advogados e às
eleições de autoridades do órgão judicial. Não obstante, a Corte
Internacional de Direitos Humanos definiu em 2009 as
seguintes dificuldades de acesso à justiça, observada duas
perspectivas: acesso dos povos indígena originário campesino
ao sistema ordinário de justiça e o reconhecimento de seus
direitos coletivos e a JIOC, propondo que deve haver esforços
significativos para sobrepor tais dificuldades, mediante
96
instrumentos legais de políticas públicas. Importante a definição
hierárquica das quatro jurisdições na Bolívia, pois ampliam de
forma significativa o acesso à justiça no âmbito normativo,
porém, considera-se que as políticas propostas não impactaram
de forma positiva no acesso à justiça a população.
Haveria ainda muito espaço para proposição de
melhorias no acesso à Justiça, pois mesmo com a
implementação de uma Constituição Plurinacional existem
dificuldades de acesso a população à justiça. A Constituição
Política do Estado, apesar das críticas sofridas desde a sua
efetivação, no ano de 2009, propõe um acesso importante ao
cidadão boliviano, através da Defensoria do Povo. Conforme se
pode descrever, a presente Constituição regulou a grande
necessidade da Defensoria do Povo, entabulado nos Artigos
218, 219, 220, 221, 222, 223, 224, regulamentados pela Lei
1818, de 22 de dezembro de 1997.
Não obstante ao acesso plural, também houve um
grande volume de acesso da população boliviana no ano de
2015, integrado pela situação social da população, dividida em
dezenas de escritórios pelo País. Neste ano de 2015 houve
97
19.097 atendimentos jurídicos a nível nacional, sendo que 7.408
(38,79%) foram admitidos, sendo 8.422 casos (44,1%) foram
encaminhados, 3.242 (16,97%) receberam orientação e 25
casos (0,13%) foram rejeitados. Isso demonstra um grande
trabalho realizado pela Defensoria, buscando atender a
constituição Plurinacional que propõe a acessibilidade jurídica
de quem lhes procura.
Figura 3 - Atendimentos realizados em 2015 pela Defensoria na Bolívia.
FONTE: MIRANDA; FRAGA, 2020.
98
Assim, necessário apontar um quadro de acesso e de
atendimento da população por região, demonstrando também
que o atendimento não é realizado somente em um local, mas
sim busca atender inúmeras regiões do País.
Diante do quadro acima, verifica-se que mesmo com a
necessidade da implementação de políticas públicas de
acessibilidade jurídica ao cidadão, o atendimento qualificado está
sendo realizado e as demandas judiciais estão sendo
encaminhadas, oportunizadas pelo Estado Plurinacional, propondo
uma efetivação da Constituição Boliviana Plurinacional para com o
cidadão. Neste contexto, verifica-se que o atendimento a população
é realizado e com um grande volume de atendimentos, bem como
os indicadores demonstram que a sociedade procura um
atendimento importante e de grande relevância social. Porém, já
analisando uma posição da população sobre o trabalho do Poder
Judiciário, necessário destacar uma avalição descrita no
Latinobarômetro em 2015, conforme figuras 4 e 5 abaixo
(MIRANDA; FRAGA, 2020):
99
Figura 4 - Avaliação da população do trabalho do Poder Judiciário (2015).
Figura 5 - Confiança da população boliviana com o Poder Judiciário (2015).
Pode-se concluir que não há uma visão positiva da
população quanto ao trabalho desempenhado pelo Judiciário,
muito embora seja disponibilizado condições de acesso a
população, através da Defensoría del Pueblo. De igual sorte, a
100
confiança da população está abalada com o Poder Judiciário,
conforme se pôde destacar. Verifica-se que a confiança no
Governo Morales influenciou tal descrença, mas que, mesmo
com a nova Constituição Plurinacional, tal confiança vem caindo,
motivada por um descrédito com a situação política, muito
embora sua economia esteja bem estruturada, conforme dados
do Banco Mundial, relatados por Miranda e Fraga (2020). Essa
avaliação pode também ser confirmada ou comparada com a
transparência do Estado exposta na figura 6:
Figura 6 - Transparência do Estado (2015).
FONTE: MIRANDA, FRAGA, 2020.
Vale a pena considerar a forma em que os problemas
relacionados com a dificuldade de acesso e com o
101
congestionamento judicial estão afetando o acesso a serviços
de justiça e a equidade de suas resoluções. As populações mais
fracas enfrentam importantes e variados obstáculos que afetam
o seu pleno acesso aos sistemas judiciais. A resolução de suas
demandas é sempre dificultada ou morosa. Se o povo
considerar que suas causas demorarão, os incentivos para usar
o sistema como mecanismo para dirimir conflitos diminuem e
os autores desacreditam ainda mais no direito. Isso só aumenta
as dificuldades de acesso sino que também afetam a equidade
social dos resultados. A mora aumenta os obstáculos ao acesso,
enquanto desencoraja o uso dos serviços de justiça por parte
daqueles que não estão em condições de esperar muito tempo
por seus resultados. Por outro lado, o atraso exacerba a
desigualdade social, forçando aqueles que não podem esperar
pelos resultados do processo judicial a resolver seus conflitos
no contexto de relações binárias, extrajudicialmente, onde as
diferenças de poder entre as partes decidem o conflito. Além do
padrão e do congestionamento, há outro fenômeno que deve
ser considerado na avaliação da relação entre eficiência e
acesso: a taxa de execução das sentenças. Como o que
102
acontece com o atraso nas decisões, a taxa de execução das
sentenças não é apenas um indicador da eficiência do
desempenho. A taxa de execução também permite observar a
acessibilidade aos serviços de justiça e a equidade dos
resultados produzidos pelo sistema. Normalmente, as
avaliações de eficiência se concentram na análise da taxa de
resolução de casos em tempo hábil e assumem que a ação legal
termina quando os juízes decidem sobre os casos que lhes são
apresentados. Embora esses dados sejam relevantes, não
informa se as decisões dos tribunais são efetivamente
executadas. Assim, pode acontecer que um tribunal falhe no
tempo e na forma, mas que suas decisões não sejam
executadas. Se for esse o caso, esses tribunais serão
classificados como eficientes por terem produzido resoluções
nos momentos apropriados, mas para os queixosos da justiça
serão irrelevantes, os únicos dados disponíveis para a Bolívia
indicam que mais de três quartos da população carcerária é
sem uma condenação firme (SMULOVITZ E URRIBARRI, 2008,
tradução nossa).
103
4.2 Disciplina processual
A Bolívia tem como seu norte processual, formal e
material, a Constituição Política de 2009. Além dela, a disciplina
que regula o país tem base nas Leis 027, 254 e 257, conforme
detalhamento a seguir (TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PLURINACIONAL DE BOLÍVIA):
Lei nº 027/2010
A Lei nº 027 do Tribunal Constitucional

Plurinacional é uma regra de
desenvolvimento constitucional, apoiada
nos arts. 196-204, especificamente nos arts.
197. I e II e 204 da Constituição Política do
Estado, sendo considerada uma lei de
natureza substantiva, por estabelecer os
princípios e bases normativas que regulam a
organização e a estrutura do Tribunal
Constitucional Plurinacional. Esta regra foi
revogada em sua Segunda Parte em relação
aos Procedimentos Constitucionais, em
virtude da promulgação do Código
Processual Constitucional, especializado em
questões processuais.
104
Lei nº 254/2012
O Código de Processo Constitucional,

promulgado pela primeira vez na Bolívia em
5 de julho de 2012, é a representação da lei
processual boliviana, em essência a lei
adjetiva constitucional, pela qual ajudará de
certa forma no exercício do controle
constitucional a favor alcançar a Justiça
Constitucional, tão almejada pelo povo
boliviano. Esta norma constitui um guia
processual para regular os processos
constitucionais submetidos ao Tribunal
Constitucional Plurinacional.
Lei nº 212/2011
Esta lei regula a transição, transferência,

transferência e operação ordenada e
transparente da administração financeira,
ativos, passivos e outros do Judiciário para o
Poder Judiciário e o Tribunal Constitucional
Plurinacional.
Também regula a transição e transferência ordenada e
transparente de casos do Supremo Tribunal de Justiça para o
Supremo Tribunal de Justiça, do Tribunal Agrário Nacional para
o Tribunal Agroambiental, do Conselho do Judiciário para o
105
Conselho da Magistratura e do Tribunal Constitucional para o
Tribunal Constitucional Plurinacional.
No tocante a dimensão processual propriamente dita,
está em vigor o Código de Processo Civil Boliviano, Lei 439 de
19 de novembro de 2013 e o Código de Processo Penal
Boliviano, Lei 1970 de 25 de março de 1999, bem como demais
legislações especiais esparsas.
Em suma, a disciplina processual da Bolívia é bem similar
à brasileira, tendo umas codificações específicas para tratar do
processo civil e penal, trazendo princípios gerais, competências,
regime de comunicação processual, litispendência,
procedimentos de citação, de atos processuais, provas, prazos
e recursos, organização das instâncias, penas, requisitos para
propositura das ações e seus desdobramentos internos, enfim,
todos os mecanismos genéricos inerentes ao processo civil e
criminal, excetuando-se as disposições especiais de cada
matéria.
A Bolívia adota o Civil Law, tal como o Brasil, encontrando
as disposições legais na legislação nacional. A Bolívia é signatária
de vários acordos internacionais de cooperação penal, a saber:
106
Convenção Interamericana Sobre Assistência Mútua em Matéria
Penal (Convenção de Nassau, OEA); Acordo sobre Assistência
Jurídica Mútua em Assuntos Penais entre os Estados-Partes do
Mercosul, a República da Bolívia e a República do Chile;
Convenção das Nações Unidas Contra o Crime Organizado
Transnacional (Convenção de Palermo); Convenção das Nações
Unidas Contra a Corrupção (Convenção de Mérida); Convenção
contra o Tráfico Ilícito de Entorpecentes e Substâncias
Psicotrópicas (Convenção de Viena).
Neste diapasão, cita-se a Legislação sobre Cooperação
Jurídica Internacional Título VI – Cooperación Judicial e
Administrativa Internacional do Código de Processo Penal
Boliviano - Lei n°. 1.970, de 25 de março de 1999 (Disponível
em: <http://scm.oas.org/ pdfs/2010/ CIM02724T-G.pdf>.
Fato curioso é que a assinatura eletrônica/digital não é
legalmente aceita na Bolívia, tampouco cópia/digitalização de
documentos, havendo a necessidade de envio da
documentação física do pedido de cooperação jurídica original
e pessoalmente assinado. O Código de Procedimento Civil
boliviano determina que os documentos devem ser assinados
107
em manuscrito pela parte requerente, excluindo a possibilidade
de aceitação de assinaturas efetuadas de maneira eletrônica ou
digital.
A Bolívia adota uma política de retenção de dados
bancários pelo período de dez anos, a contar da última
operação bancária ou do encerramento da conta.
As autoridades competentes bolivianas afirmam que
não é possível a solicitação de assistência jurídica gratuita em
matéria penal por meio de cooperação jurídica internacional e
que, para a obtenção do referido benefício, é necessário que
seja provocado diretamente o Servicio Nacional de Defensa
Pública del Estado Plurinacional de Bolivia - SENADEP.
4.3 Funcionamento da corte
A Lei no 025 tem por objeto regular a estrutura,
organização e funcionamento do Ordenamento Jurídico
Nacional. E em seu artigo 5º determina que lei especial regulará
o funcionamento coordenado das jurisdições ordinária,
108
agroambiental e demais, inclusive a indígena que tem igual
hierarquia:
Artículo 5. (DESLINDE JURISDICCIONAL). La

Ley de Deslinde Jurisdiccional determinará
los mecanismos de coordinación,
cooperación y complementariedad entre la
jurisdicción indígena originaria campesina
con la jurisdicción ordinaria y la jurisdicción
agroambiental y todas las jurisdicciones
constitucionalmente reconocidas.
A referida lei foi sancionada sob o nº 073, por Evo
Morales e traz as disposições gerais, o marco constitucional, a
igualdade hierárquica, os princípios, os direitos e garantias
constitucionais, o âmbito de vigência material, territorial, os
acordos de cooperação e as obrigações do Estado.
Conforme preâmbulo da lei, seu objetivo é regular as
áreas de validade, previstas na Constituição Política do Estado,
entre a jurisdição camponesa nativa e as outras jurisdições
reconhecidas constitucionalmente e determinar os
mecanismos de coordenação e cooperação entre essas
jurisdições, no âmbito do pluralismo jurídico.
109
5 DIMENSÃO DECISÓRIA
A busca jurisprudencial no Tribunal Constitucional
Plurinacional da Bolívia é um pouco complexa quando
comparada a brasileira pela questão da linguagem, pelo tipo de
ementa e pela exibição do conteúdo ser distinta do Brasil.
Contudo, seguem três decisões distintas selecionadas a título
de exemplificação de como entende o tribunal em
determinados assuntos.
A primeira, de caráter modulador, trata de Direito de
Família e, analogamente à união estável, notoriamente
reconhecida pelo Brasil, consagra o entendimento de que o
matrimônio não é a única forma de concepção do núcleo
familiar bem como desconstrói a figura necessária do homem e
da mulher como forma tradicional de família, abrindo
precedente para o reconhecimento dos novos modelos de
famílias contemporâneos.
A resolução 1744/2013 traz uma importante decisão
jurisprudencial nesse sentido, que diz que o matrimônio não é
a única forma de conceber o núcleo familiar e que deve-se
110
reconhecer as diferentes formas de família contemporâneas,
haja vista estarem de encontro com o ordenamento vigente.
O caso foi que o réu, em ação de liberdade, denunciou a
violação de seu direito à liberdade, à presunção de inocência e
ao devido processo legal pois mesmo tendo apresentado a
documentação pertinente para demonstrar vínculos familiares
e estabilidade de lar, estes não foram observados e por isso,
considerou-se um risco de fuga do acusado (pelo estado civil e
situação familiar).
Houve uma avaliação irracional das evidências e julgou-
se o réu tendo em conta que pelo fato de ter duas filhas de
casamentos distintos, não tinha estabilidade e "raízes naturais”
capazes de configurar um núcleo familiar consolidado,
especialmente, através de laços afetivos.
No entanto, a decisão moduladora reformou tal
entendimento e firmou tese de que todos os modelos familiares
devem ser reconhecidos sob pena de uma discriminação
negativa odiosa, que afetaria a prole e toda a sociedade,
rompendo, assim, com a forma tradicional de se estabelecer
uma família.
111
Resolução 1744/2013 – Decisão

jurisprudencial moduladora
É contrário aos critérios de razoabilidade e
justiça estabelecer o risco processual do
perigo de fuga baseado em prejuízos em
razão do estado civil ou de condições extra
matrimoniais de procriação dos filhos, por
ser discriminatório e contrário às formas de
famílias consagradas no modelo
constitucional vigente, no qual, o matrimônio
não é a única forma de conceber o núcleo
familiar.
Resumo do caso:
Nesta ação de liberdade, o autor denunciou
a violação de seus direitos à liberdade, a
presunção de inocência e ao devido
processo; pelas seguintes razões: 1) Porque
o juiz réu ordenou sua detenção preventiva
sem ter avaliado adequadamente a
documentação apresentada para
demonstrar que ele tem uma família e
trabalho estabelecidos no país, nem as
disposições dos arts. 221 e 222 do CPP; e 2)
porque as vogais demandadas, em apelação,
mantiveram a decisão do juiz que ele
ordenou sua prisão preventiva, revertendo
apenas parcialmente a decisão recorrida,
omitindo a avaliação do decreto de divórcio
em anexo como prova, o que determinou a
falta de credenciamento da família
constituída. Com base nesses fatos, é
112
solicitada a origem da tutela e a revogação

das resoluções jurisdicionais contestadas. O
Tribunal Constitucional Plurinacional
revogou a decisão do Juiz de Garantias e
concedeu a tutela porque, ao estabelecer a
autoridade jurisdicional, as filhas do autor
seriam de casais diferentes e consideram
que esse aspecto implicaria a ausência de
“raízes naturais” ou núcleo familiar estável e
dependência vinculada por laços afetivos e
assistência abrangente, raciocínio validado
em apelação pelos membros acusados, os
direitos das famílias são desconhecidos, pois
embora o casamento seja a maneira mais
comum de constituir família, mas não a
única, motivo pelo qual, não é razoável
sustentar que as filhas da queixosa,
provenientes de mães diferentes e não de
um casamento, não geram um vínculo
familiar com o pai, pois esse raciocínio
implicaria uma discriminação negativa
odiosa que marcaria seus filhos por toda a
vida, que desfrutam da mesmos direitos em
relação à sociedade.
Fundamentação da decisão:
Na problemática do presente caso, a Câmara
do Tribunal Constitucional Plurinacional
considera que o juiz e os membros da
instância, agora réus, sofreram uma
avaliação irracional das evidências, em
relação à determinação de se o acusado,
113
agora agindo, tem ou não constituiu família,

uma vez que, com base nas evidências
fornecidas para esse fim pelos indicados,
concluíram que ele não tinha uma família,
pois, embora apresentasse certidão de
nascimento de suas filhas, seriam de
diferentes casais, portanto, na opinião dele.
das autoridades co-réus, não haveria “raízes
naturais” ou núcleo familiar estável e
dependente, vinculado por laços afetivos e
assistência abrangente, etc; valorização que
não está em harmonia com o
reconhecimento dos direitos das famílias
consagrados nas artes. 62 e segs do CPE e
as normas do bloco constitucional,
considerando que, de acordo com esses
preceitos, todos os membros de uma família
têm iguais direitos, obrigações e
oportunidades; esse casamento, embora
seja o mais usual, mas não é a única maneira
de estabelecer uma família; que pai e mãe,
cônjuges, coabitados ou não, têm o mesmo
dever e, por esforço comum, o dever de
ajudar, alimentar, educar e treinar
plenamente suas filhas e filhos; Com base
em tudo isso, não se pode afirmar que, no
problema em análise, as filhas do autor, por
serem de mães diferentes, não fazem parte
ou não constituem uma família e que, em
última instância, a pessoa indicada não
possui; Pensar de outra maneira implicaria
perse, uma discriminação negativa odiosa
114
que marcaria as crianças para toda a vida,

que gozam dos mesmos direitos em relação
à sociedade. Nesse sentido, família não
significa necessariamente o molde
tradicional de esposa, marido, filhos
nascidos em casamento, com características
de "estabilidade" e "dependência", mas, pelo
contrário, existem diferentes maneiras não
convencionais de estabelecer ou formar
uma família, sem essa razão, os traços de
interdependência, "raízes naturais" e até
afetividade podem ser diminuídos; assim,
para os fins do art. 234.1 do CPP, não é
essencial demonstrar “família estável”; então
o que seria daqueles que são separados,
divorciados, em união conjugal livre, mães
solteiras e / ou pais solteiros, incluindo
aqueles casais formados por pessoas com
preferências diferentes; assim, no presente
caso, as filhas do autor, mesmo que cada
uma delas tenha mães diferentes, fazem
parte indiscutível da família do acusado e,
portanto, ele "estabeleceu a família";
Consequentemente, o juiz e o tribunal de
instância, tendo fundamentado a esse
respeito, da maneira como fizeram em suas
resoluções impugnadas, incorreram em uma
avaliação irracional das provas, motivo pelo
qual é apropriado garantir a proteção da
ação pela liberdade, uma vez que em virtude
dessa avaliação, foi determinado que o
demandante não credencia uma família e,
115
portanto, não pode distorcer um dos

elementos que compõem o risco de fuga,
uma circunstância que determinou sua
detenção preventiva.
Contextualização da linha jurisprudencial:

A questão do controle tutelar da
constitucionalidade em relação à avaliação
probatória, tem um primeiro marco
jurisprudencial na Resolução 0873/2004-R,
que, em habeas corpus, apela e no contexto
de medidas cautelares, estabeleceu que a
consideração da evidência fornecida para
obter a cessação da prisão preventiva é de
competência exclusiva do Juiz de Precaução
e de que o controle tutelar da
constitucionalidade, na proteção de uma
possível avaliação dupla da evidência, só
pode intervir quando o juiz se retirar das
disposições legais que regem o ato
processual, bem como as estruturas
previsíveis de razoabilidade e justiça, esse
entendimento, entre outros, foi assumido
pela Resolução 0106/2005-R. Em seguida, a
Resolução 0965/2006-R sistematizou as
premissas nas quais a justiça constitucional
pode revisar a avaliação das evidências,
estabelecendo o seguinte: A autoridade
jurisdicional ou administrativa tem o papel
exclusivo de avaliação probatória e somente
o controle supervisório pode ser exercido
Em relação à avaliação das evidências nos
116
seguintes casos: 1) Quando houver um

afastamento dos marcos legais previsíveis
de razoabilidade e justiça para decidir; 2)
Quando uma omissão é adotada, expressa,
entre outras coisas, por não receber,
produzir ou cumprir certas evidências
inerentes ao caso e, sua consequência lógica
é a lesão de direitos fundamentais e
garantias constitucionais, em ambos os
casos, a sentença sistematizante agora
analisado, ele especificou que os papéis
adequados das autoridades jurisdicionais ou
administrativas não podem ser usurpados.
Além disso, esse julgamento sistematizador
gerou um ônus argumentativo para a parte
naquele momento recorrente - agora
atuando -, indicando que, nos casos de
tutela referente à avaliação probatória, deve:
a) identificar as evidências que foram
omitidas ou que se desviam dos honorários
de razoabilidade ou justiça; b) indicar a
incidência de omissão ou afastamento dos
cânones da razoabilidade e justiça na
decisão final. Da mesma forma, em relação
às evidências não valorizadas, o Tribunal
Constitucional indicou que, para entrar na
análise do problema, ele deve ser solicitado
na maneira e no tempo legalmente
estabelecidos e também exigiu o ônus
argumentativo para o autor, que deve
especificar claramente as razões pelas quais
a avaliação das evidências afetou os
117
princípios da razoabilidade ou justiça. No

âmbito da Resolução 39/2012 anotado, é a
primeira frase de confirmação que assume o
entendimento observado anteriormente; No
entanto, posteriormente, a Resolução
0410/2012, modulou a linha jurisprudencial
em relação à avaliação probatória e eliminou
a exigência do ônus argumentativo exigido
pela jurisprudência para a análise do
problema nessa área, expressando assim
essa sentença. o padrão mais alto por ser
um entendimento mais favorável ao acesso
à justiça constitucional. Na estrutura acima
mencionada, Resolução 1743/2013 é uma
sentença moduladora, pois assume uma das
sub-regras da avaliação probatória referente
ao princípio da razoabilidade e sem a
exigência do ônus argumentativo entrar na
análise subjacente do problema,
desenvolvendo um entendimento
complementar à avaliação irracional dos
riscos de fuga com base em preconceitos
emergentes do estado civil ou na procriação
extraconjugal de filhas ou filhos de pessoas
em relação às quais é discutida a aplicação
de uma medida preventiva de caráter
pessoal.
Precedente Constitucional:
PRECEDENTE IMPLÍCITA Esta sentença
prevê: "Na questão do presente caso, esta
Câmara do Tribunal Constitucional
118
Plurinacional considera que o juiz e os

membros da corte, agora réus, incorreram
em uma avaliação irracional da evidência, em
relação à determinação de se a O réu, agora
demandante, possui ou não uma família,
uma vez que, com base nas evidências
fornecidas para esse fim pelos indicados,
concluíram que ele não provou ter uma
família, pois, embora apresentasse certidões
de nascimento de suas filhas, elas teriam
casais diferentes; portanto, na opinião das
autoridades co-acusadas, não haveria
“raízes naturais” ou núcleo familiar estável e
dependente, vinculado por laços emocionais
e cuidados abrangentes, etc., uma avaliação
que não está em harmonia com o
reconhecimento dos direitos dos as famílias
que consagram os artigos 62 e ss do CPE e
as normas do bloco constitucional,
considerando que, de acordo com o referido
preceitos, todos os membros da família têm
iguais direitos, obrigações e oportunidades;
esse casamento, embora seja o mais usual,
mas não é a única maneira de estabelecer
uma família; que pai e mãe, cônjuges,
coabitados ou não, têm o mesmo dever e,
por esforço comum, o dever de ajudar,
alimentar, educar e treinar plenamente suas
filhas e filhos; Com base em tudo isso, não se
pode afirmar que, no problema em análise,
as filhas do autor, por serem de mães
diferentes, não fazem parte ou não
119
constituem uma família e que, em última

instância, a pessoa indicada não possui;
Pensar de outra maneira implicaria perse,
uma discriminação negativa odiosa que
marcaria as crianças para toda a vida, que
gozam dos mesmos direitos em relação à
sociedade. Nesse sentido, família não
significa necessariamente o molde
tradicional de esposa, marido, filhos
nascidos em casamento, com características
de "estabilidade" e "dependência", mas, pelo
contrário, existem diferentes maneiras não
convencionais de estabelecer ou formar
uma família, sem essa razão, os traços de
interdependência, "raízes naturais" e até
afetividade podem ser diminuídos; assim,
para os fins do art. 234.1 do CPP, não é
essencial demonstrar “família estável”; então
o que seria daqueles que são separados,
divorciados, em união conjugal livre, mães
solteiras e / ou pais solteiros, incluindo
aqueles casais formados por pessoas com
preferências diferentes; assim, no presente
caso, as filhas do autor, mesmo que cada
uma delas tenha mães diferentes, fazem
parte indiscutível da família do acusado e,
portanto, ele "estabeleceu a família";
Consequentemente, o juiz e o tribunal de
instância, tendo fundamentado a esse
respeito, da maneira como fizeram em suas
resoluções impugnadas, incorreram em uma
avaliação irracional das provas, motivo pelo
120
qual é apropriado garantir a proteção da

ação pela liberdade, uma vez que Em virtude
dessa avaliação, foi determinado que o
demandante não credencia uma família e,
portanto, não pode distorcer um dos
elementos que compõem o risco de fuga,
uma circunstância que determinou sua
detenção preventiva
Precedente constitucional:
O julgamento precedente de mesma
matéria é a Resolução 1743/2013, porque,
sem a exigência do ônus argumentativo,
entra na análise do problema,
desenvolvendo um entendimento
complementar para a avaliação irracional
dos riscos de fuga com base em
preconceitos emergentes do Estado ou
procriação civil ou extraconjugal de filhas ou
filhos de pessoas em relação às quais é
discutida a aplicação de uma medida
preventiva de natureza pessoal.
Observações do revisor:
A ação da liberdade é concedida porque, ao
estabelecer a autoridade jurisdicional de
que as filhas do demandante seriam de
diferentes casais e consideram que esse
aspecto implicaria a ausência de “raízes
naturais” ou núcleo familiar estável e
dependência ligada por laços afetivos e
assistência abrangente, raciocínio validado
121
em recurso dos réus, os direitos das famílias

são desconhecidos, pois, embora o
casamento seja a maneira mais comum de
estabelecer uma família, no entanto, não é o
único, portanto, não é razoável sustentar
que as filhas do autor, quando vêm de mães
diferentes e não de um casamento, não
geram um vínculo familiar com o pai, pois
esse raciocínio implicaria uma discriminação
negativa odiosa que marcaria os filhos por
toda a vida, que gozam dos mesmos direitos
em relação à sociedade.
Uma segunda decisão, do âmbito Constitucional,
bastante interessante e curiosa, corroborando com o
reconhecimento pela ONU, em 2010, o direito a água é matéria
de tutela jurisdicional na Bolívia, por ser tratada como um direito
humano indissociável à vida, a saúde e a alimentação do
cidadão e o Estado tem o dever de provê-la, garantindo o
abastecimento adequado e a sua manutenção.
No Brasil, apesar de se saber da importância da água e
do reconhecimento da ONU, não há disposição expressa
vinculativa ressaltando esse direito que, por sua vez, pode
justificar a ausência de saneamento básico em grande parte do
122
país e as condições precárias de vida das populações mais
pobres, que, em última análise, se trata de uma questão de
saúde pública.
A Resolução 0035/2014 consolidou a importância
desse direito à água e o considerou fundamentalmente
relacionado à vida, no sentido amplo, à alimentação e a saúde,
atribuindo ao Estado a obrigação de garantia desse suprimento
fundamental, de modo permanente, as pessoas sob pena de
ameaça à vida plena.
A decisão supracitada foi proferida após demanda
constitucional em que se alegou que as autoridades violaram os
direitos à água potável, à vida, à alimentação, à saúde e ao
esgoto através do corte do abastecimento, o que seria um ato
arbitrário e ilegal, justificando-se de um suposto
inadimplemento dos usuários - que consignaram estarem em
dia com os pagamentos.
Reconheceu-se que os compromissos estavam sendo
honrados e que a supressão foi arbitrária, violando direitos
fundamentais, constitucionalmente garantidos. Firmou-se,
deste modo, o precedente de que a água é um direito humano
123
vital, sendo seu uso prioridade da experiência humana pois
"sem água, a vida não flui" (yaku kaitin kaylay tivan).

O direito à água é um direito fundamental

diretamente relacionado à vida, alimentação
e saúde, para o qual o Estado tem a
obrigação de garantir suprimento
permanente por meio de suas respectivas
instâncias, portanto de forma alguma e sob
nenhuma hipótese legal poderia ser
interrompido por medidas de fato, pois
ameaçaria a própria vida do ser humano,
que desde a concepção do povo quíchua:
"yaku kajtin kausay tiyan", significa que, se
houver água, a vida flui.
Resumo do caso:
Nesta ação constitucional, os demandantes
denunciam que as autoridades demandadas
violaram seus direitos à água potável, vida,
alimentação, saúde e esgoto, sofrendo um
corte no suprimento de água potável,
através de medidas de fato, que constitui um
ato arbitrário e ilegal da empresa ELAPAS,
argumentando a existência de um
macrômetro no condomínio Los Tarcos e
que estaria inadimplente devido à falta de
pagamento Bs. 43 045,40. que possuem
medidores individuais e as respectivas
124
faturas mensais estão atualizadas com o

respectivo pagamento; portanto, solicitaram
a concessão de tutela, prevendo a
restituição imediata do suprimento de água
potável para suas respectivas casas. O
Tribunal Constitucional Plurinacional
confirmou a resolução revisada e concedeu
a proteção solicitada pelo tribunal de
serviços de água potável às residências em
um condomínio da Empresa Local de Água
Potável e Esgoto de Sucre (ELAPAS), através
de meios ou medidas de fato, reivindicar o
compromisso de quebra de pagamento do
proprietário do condomínio.)
"(...) até a data em que o serviço de água
potável foi cortado, devido a um suposto
atraso no pagamento, os demandantes
estavam em dia com o pagamento pelo
consumo de beber água de seus medidores
individuais em suas casas; apesar disso, a
ELAPAS começou a cortar diretamente o
suprimento de água potável, sem considerar
que, com essa determinação arbitrária, eles
afetavam os direitos constitucionalmente
garantidos, ainda mais de acordo com o
contexto. reconhecimento voluntário da
dívida por terceiros, de modo que, se a
Companhia acima mencionada se
considerasse afetada pelo não
cancelamento do consumo desse serviço,
125
decorrente da quebra do referido

compromisso de pagamento por terceiros,
abrisse os canais legais correspondentes a
fim de cobrar o que era devido, os réus
sofreram medidas de fato, tentando aplicar
pressão com o corte da água, sem medir as
consequências de suas ações ou que, em
um Estado de Direito Constitucional, não
possa ser deixado à vontade de indivíduos
ou empresas, transformando o
comportamento observado pelos acusados
em flagrante abuso, contrariando a ordem
constitucional que violou o direito
fundamental à água potável, afetando assim
a vida de famílias inteiras que vivem no
condomínio Los Tarcos, um serviço
elementar do qual foram privados desde o
momento em que sofreram o referido corte;
influenciando também outros direitos, como
alimentação e saúde, uma vez que,
conforme foi dito, a dívida deveria ter sido
cobrada pelas instâncias correspondentes, o
que não ocorreu no presente caso, motivo
pelo qual é necessário reverter essa
determinação arbitrária, que viole o direito
que, nos termos do art. 373.I do CPE, é
considerado extremamente fundamental,
garantindo plenamente o direito à água
potável dos autores, abrindo assim a
proteção imediata proporcionada pela ação
constitucional do amparo,
independentemente do princípio da
126
subsidiariedade, uma vez que são medidas

de fato que violam o núcleo essencial desse
direito e, portanto, a vida digna dos autores
e suas famílias, correspondendo, portanto, à
tutela solicitada ".
Precedente constitucional:
"A água é um direito humano vital, devido à
sua importância para a pessoa, as famílias e
a comunidade, sendo seu uso uma
prioridade na experiência dos seres
humanos; nesse entendimento, desde a
concepção do povo quíchua. : "Yaku kajtin
kausay tiyan", traduzido para castelhano
sério, se houver água, a vida flui. da
pachamama e, por outro, fonte de vida ". (...)
"(...) entende-se que é um direito
fundamental que está diretamente
relacionado à vida, alimentação e saúde,
para o qual o Estado tem a obrigação de
garantir suprimento permanente por meio
de sua instâncias respectivas, portanto, de
maneira alguma e sem orçamento legal,
poderiam ser interrompidas por medidas de
fato, pois ameaçariam a própria vida do ser
humano".
Observações do revisor:
Conceder a ação de proteção constitucional
cortando o serviço de água potável para
residências em um condomínio pela
Empresa Local de Água Potável e Esgoto de
127
Sucre (ELAPAS), através de meios ou

medidas de fato, alegando violação do
compromisso de pagamento do proprietário
do condomínio.
Uma terceira decisão que se relaciona com o Direito
Penal e com uma garantia Constitucional existente no Direito
Brasileiro, invoca o princípio da presunção de inocência,
devidamente reconhecido na Bolívia em que só se pode
considerar alguém culpado após a sentença penal
condenatória. Registra-se a discussão interna acerca da
possibilidade ou não de início do cumprimento da pena após
decisão de segunda instância e se isso fere ou não o princípio
supracitado:

De acordo com o princípio, direito e garantia

da presunção de inocência, nenhuma regra
pode impor à simples emissão da acusação
formal a cessação ou destituição de funções
em qualquer tipo de organização, pública ou
privada, uma sanção que só pode ser
imposta após uma sentença condenatória
aplicada.
128
Resumo do caso:
Em uma ação abstrata de
inconstitucionalidade apresentada por um
membro do Departamento Indígena do
Povo Weenhayek do departamento de Tarija,
exigindo a inconstitucionalidade do art. 30
inc. b) do Regulamento de Organização,
Operação e Procedimentos Internos do
Comitê Departamental da Pessoa com
Deficiência (CODEPEDIS) - Tarija, por
presumivelmente ser contrário aos arts. 28,
116.I e 410 da Constituição Política do
Estado, porque no atual regime processual
penal, o início de ações criminais de ordem
pública e privada, não admite a figura da
"acusação"; assim, no processo de ação
penal privada, o ato anteriormente
questionado seria equivalente à resolução
pela qual a autoridade judicial renuncia à
denúncia; em crimes de ação pública, a
admissão da denúncia é atribuída ao
representante do Ministério Público que
conhece o caso e não à autoridade
jurisdicional. Nesse sentido, no antigo
sistema processual penal, a acusação foi
efetivamente emitida como uma figura
processual equivalente à denúncia formal,
que, sendo um ato que inicia formalmente a
investigação, não pode constituir uma
condenação antecipada. Nesse sentido, ele
ressalta que a presunção de inocência tem
129
três dimensões: Princípio, torna-se uma

diretiva da administração da justiça que deve
ser observada por todas as autoridades e
funcionários públicos; certo, por ser
reconhecido nos diferentes instrumentos
internacionais; e a garantia de natureza
normativa, dentro do processo judicial ou
administrativo, evita a presunção de culpa,
em virtude da qual não é o réu que deve
provar sua inocência, mas cabe ao acusador
provar a culpa do acusado. Pelo exposto, ele
observou que o art. 30 inc. b) o Regulamento
de Organização, Funcionamento e
Procedimentos Internos do CODEPEDIS-
Tarija é inconstitucional, uma vez que se
destina a revogar uma autoridade,
simplesmente porque há uma “ordem
judicial” contra ela, uma vez que, em
primeiro lugar, disse esse número não existe
no sistema jurídico e, segundo, porque o
princípio da presunção de inocência seria
violado. O Tribunal Constitucional
Plurinacional declarou o art. 30 inc. b) do
Regulamento de Organização,
Funcionamento e Procedimentos Internos
do CODEPEDIS-Tarija, uma vez que, ao
submeter o acusado à simples emissão da
acusação formal às consequências de uma
firme condenação, viola o princípio da
presunção de inocência.
130
"... a presunção de inocência é uma condição

inata do ser humano que permite que o
acusado receba o tratamento correspondente
ao inocente, enquanto isso não há sentença
condenatória executada como uma coisa
julgada formal e material; da mesma forma, foi
especificado que, em rigor de sua natureza, a
acusação formal não possui a qualidade de
uma sentença final que determina a culpa da
pessoa. Nesse sentido, essa jurisdição
determinou que a suspensão temporária do
cargo e a revogação da função pública, como
consequência da acusação formal, quebra
claramente o estado de inocência. No
problema examinado, o artigo 30, inc. b), do
Regulamento de Organização, Operação e
Procedimentos Internos da CODEPEDIS-Tarija,
estabelece que a emissão da "acusação",
equivalente à denúncia formal, leva à revogação
do mandato dos membros do Conselho de
Administração da CODEPEDIS-Tarija. Mative de
cuja constitucionalidade o autor duvida, viola
claramente a presunção de inocência
concebida a partir de sua tripla dimensão
(princípio, garantia e direito); portanto,
aplicando o preceito normativo contestado, a
mera emissão da acusação formal leva o réu a
ser privado de continuar a exercer um mandato
legítimo, apesar de o referido ato processual
não determinar ou encontrar a culpa do
acusado, pois é uma decisão da natureza
unilateral do Ministério Público, por isso não se
131
assemelha à qualidade de uma sentença

condenatória executada, e menos adquire a
qualidade para distorcer seu estado de
inocência. Portanto, se a garantia da presunção
de inocência só é viável por meio de sentença
condenatória executada como coisa julgada
formal e material, a simples emissão da
acusação formal não tem capacidade para
afetar negativamente o tratamento e menos no
exercício da direitos fundamentais do
demandado; no entanto, a norma acusada de
inconstitucional faz com que o acusado avance
para as consequências de uma sentença firme,
daí a inconstitucionalidade do art. 30 inc. b) do
Regulamento de Organização, Operação e
Procedimentos Internos da CODEPEDIS-Tarija,
por violar o art. 116.I do CPE. "
Fundamental Precedente Constitucional:
Resolução 0052/2015 estabelece que: "... a

presunção de inocência é uma condição
inata do ser humano que permite que o
acusado receba o tratamento que
corresponde ao inocente; entretanto, não há
sentença condenatória executada como
uma ação julgada formal e material; da
mesma forma, foi especificado que,
estritamente falando de sua própria
natureza, a acusação formal não possui a
qualidade de um julgamento final que
132
determina a culpa da pessoa. Nesse sentido,

essa jurisdição determinou que a suspensão
temporária do cargo e a revogação da
função pública, como como consequência
da acusação formal, quebra claramente o
estado de inocência. No problema que está
sendo examinado, o artigo 30 inc. b) do
Regulamento de Organização,
da CODEPEDIS-Tarija, estabelece que a
emissão do processo ", equivalente à
acusação formal, leva à revogação do
mandato dos membros do Conselho de
Administração da CODEPEDIS-Tarija. Nesse
sentido, o preceito normativo de cuja
constitucionalidade o autor duvida viola
claramente a presunção de inocência
concebida a partir de sua tripla dimensão
(princípio, garantia e direito); portanto,
aplicando o preceito normativo contestado,
a mera emissão da acusação formal leva o
réu a ser privado de continuar a exercer um
mandato legítimo, apesar de o referido ato
processual não determinar ou encontrar a
culpa do acusado, pois é uma decisão da
natureza unilateral do Ministério Público, por
isso não se assemelha à qualidade de uma
sentença condenatória executada, e menos
adquire a qualidade para distorcer seu
estado de inocência. Portanto, se a garantia
da presunção de inocência só é viável por
meio de sentença condenatória executada
133
como coisa julgada formal e material, a

simples emissão da acusação formal não
tem capacidade para afetar negativamente o
tratamento e menos no exercício dos
direitos fundamentais do demandado; no
entanto, a norma acusada de
inconstitucional faz com que o acusado
avance para as consequências de uma
sentença firme, daí a inconstitucionalidade
do art. 30 inc. b) do Regulamento de
Organização, Operação e Procedimentos
Internos da CODEPEDIS-Tarija, por violar o
art. 116.I do CPE. "
Observação do revisor:
Declara a inconstitucionalidade do art. 30
inc. b) do Regulamento de Organização,
da CODEPEDIS-Tarija, ao determinar a
referida norma a revogação do mandato dos
membros do Diretório da CODEPEDIS, como
consequência da emissão do "mandado de
defesa" que no regime processual penal
equivalente à acusação formal viola o
princípio, direito e garantia da presunção de
inocência.
134
6 IMPASSES, QUESTÕES, DESAFIOS QUE SE COLOCAM NA
ATUALIDADE
O conflito de classes na Bolívia é fruto de um processo
histórico de colonização e a nação tem participado da divisão
internacional do trabalho numa posição subordinada, como
exportadora de matérias primas em estado bruto ou com um
processamento rudimentar, o que lhe conferiu por décadas os
piores indicadores sociais da América Latina. Por séculos, as
riquezas extraídas do subsolo boliviano produziram miséria
para os povos originários e riquezas para os colonizadores.
(MOREIRA, 2019).
Com o fim do ciclo da prata, a região foi condenada a
decadência e ao abandono e um novo ciclo econômico se abriu
no início do século XX, com a descoberta de grandes jazidas de
estanho no altiplano da Bolívia. A importância deste minério
ganhou um protagonismo cada vez maior na pauta exportadora
boliviana e já em 1909 representava 40% das exportações do
país, proporção que aumentou até atingir 75% em 1949. O
aumento das exportações, entretanto, pouco contribuiu para
135
produzir o desenvolvimento nacional. Isto porque a cobrança
de impostos sobre a produção era muito baixa, situando-se
entre 3% e 5%, o que se somava à concentração da produção
de minérios em pouquíssimas mãos. Assim, a maior parte do
excedente boliviano era transferida para o exterior. A partir dos
anos 1950 a extração do estanho entrou em decadência
(MOREIRA, 2019).
Com o deslocamento do eixo econômico do estanho
para o petróleo, os governos bolivianos concederam acesso
crescente de suas reservas minerais às transnacionais
estrangeiras. Por fim, um golpe militar realizado em novembro
de 1964 encerrou o ciclo político nacional-popular e abriu um
período de governos militares que se estendeu até 1982. À
semelhança do Brasil, o governo ditatorial de Barrientos
reprimiu as organizações operárias e indígenas e aprofundou o
modelo econômico desenvolvimentista autoritário. Barrientos
também foi o responsável pelo assassinato do comandante
guerrilheiro Che Guevara, no dia 8 de outubro de 1967
(MOREIRA, 2019).
136
A morte inesperada de Barrientos, em uma queda de
helicóptero em 1969, levou à tomada de poder pelo general
Ovando Candía, que procurou aproximar o governo da
esquerda reformista. Candía legalizou o Central Obrera
Boliviana (COB), suspendeu a repressão aos trabalhadores das
minas e nacionalizou petroleira estadunidense Bolívia Gulf Oil
Company. Com a intensificação das lutas sociais, Candía foi
derrubado em outubro de 1970 pelo general Juan José Torres,
que deu início a um governo fortemente centrado no programa
da esquerda radical. Além de confrontar diretamente o governo
dos Estados Unidos, a inciativa mais ousada de seu governo foi
a tentativa de substituir o Parlamento tradicional por uma
Assembleia Popular, em que os sindicatos detinham a maioria
absoluta das cadeiras e quase todos os participantes eram
ligados aos partidos de esquerda. Mas a Assembleia Popular se
mostrou sem força para pôr em prática suas próprias
deliberações e diante da crescente pressão das oligarquias
tradicionais, a proposta fracassou. Após um intenso processo
de golpes e contragolpes, se iniciou um longo período
neoliberal que persistiu até o início dos anos 2000, processo
137
que foi interrompido com o avanço das lutas contra o
neoliberalismo e que levou à vitória eleitoral de Evo Morales, em
2005 (MOREIRA, 2019).
Com a posse de Víctor Paz Estenssoro, em 1985, iniciou-
se um novo momento político na Bolívia marcado pelo
aprofundamento de políticas neoliberais. A perda de receitas e
a dificuldade em financiar o endividamento público empurrou o
Estado Boliviano para uma situação de insolvência e dificultou a
obtenção de recursos para financiar o déficit orçamentário.
Com a economia estagnada e com crescentes taxas de
desemprego, a Bolívia se tornou um país extremamente
dependente dos capitais internacionais (MOREIRA, 2019).
Com a crise do modelo neoliberal, os movimentos
indígenas e camponeses tomaram novamente protagonismo na
cena política e após vários conflitos no decorrer dos anos, o
resultado das eleições de 18 de dezembro de 2005 foi uma
inequívoca vitória dos movimentos populares e democráticos
que exigiam mudanças profundas na política econômica do
país. Com quase 54%, Evo Morales foi o primeiro presidente
indígena eleito e alcançou a margem mais alta de votação na
138
história democrática da Bolívia, com comparecimento recorde
de 84% dos eleitores nas urnas (MOREIRA, 2019).
Evo Morales assumiu a presidência da Bolívia em 2006 e
alimentou as esperanças dos mais pobres de combater o
neoliberalismo e produzir melhorias no bem-estar de todos os
cidadãos. Na visão dos dirigentes do MAS, esse processo
passava pela nacionalização do petróleo e do gás natural
(MOREIRA, 2019).
A reafirmação da propriedade estatal sobre o petróleo e
o gás natural e o aumento as taxas de impostos pagas pelas
petroleiras aumentou fortemente as receitas do Estado.
Somado a isto, foi definida uma política de soberania industrial
no setor, com grandes investimentos e protagonismo da
empresa estatal YPFB. O governo Evo estimulou o projeto de
industrialização nacional que tinha como foco a transformação
do petróleo e do gás natural em produtos de maior valor
agregado. Tratava-se na prática de substituir a base neoliberal
por uma política em que o Estado operasse como núcleo do
desenvolvimento nacional (MOREIRA, 2019).
139
Como resultado da política de nacionalização, a parcela
das receitas do governo oriundas dos hidrocarbonetos passou
a corresponder a 70% da receita total, enquanto os 30%
restantes eram apropriados pelas empresas transnacionais. No
ano de 2006, a renda do país obtida com a exportação de
petróleo e principalmente gás natural atingiu quase 1,3 bilhão
de dólares, mais do que o dobro da receita do ano anterior, de
608 milhões de dólares (MOREIRA, 2019).
Em 2008, com o aumento dos preços internacionais do
petróleo (que afeta diretamente o valor do gás), a receita
boliviana ultrapassou 1,6 bilhão de dólares, ou seja, 25% maior
do já espetacular salto realizado em 2006. Com o aumento das
receitas e da soberania nacional sobre seus recursos, o PIB da
Bolívia cresceu nos três primeiros anos do governo de Evo a um
ritmo acelerado de 5,2% ao ano e fechou 2009 com 3,5%, a
maior taxa de crescimento da América Latina. Assim, a Bolívia
pôde constituir as bases fiscais para ampliar as políticas sociais
(MOREIRA, 2019).
A maior batalha travada no primeiro governo de Evo foi
sem dúvida a nova Constituinte. Entre os temas que mais
140
provocavam divergências, estavam a autonomia provincial e a
autonomia indígena. Liderada pelo partido de direita “Podemos”
que havia sido derrotado nas eleições de 2005, os setores da
burguesia empresarial e agrária impulsionaram suas demandas
a partir dos departamentos da chamada Meia-Lua (Bení, Pando,
Santa Cruz e Tarija), no leste do país (MOREIRA, 2019).
A Meia-Lua se tornou o foco de contestação ao governo
Morales à medida que as forças políticas ligadas ao
neoliberalismo foram perdendo espaço das regiões andinas,
onde o apoio ao presidente era hegemônico. No leste da Bolívia,
a elite econômica era bem mais forte politicamente que no
oeste, apoiadas pelos interesses transnacionais do gás e,
principalmente, do agronegócio. Os conflitos se tornaram cada
vez mais frequente e atingiu seu auge quando grupos fascistas
espancaram indígenas na rua de Sucre, capital do
departamento de Chuquisaca. As forças populares se
insurgiram e, por fim, no dia 9 de novembro de 2007, a nova
Constituição foi votada (MOREIRA, 2019).
Derrotado na tentativa de impedir a elaboração da nova
Constituinte, os setores conservadores reorientaram sua
141
ofensiva contra o governo. Diante do impasse político
produzido pelo quase estado de guerra civil, foi realizada uma
consulta popular para decidir a revogação ou não do mandando
de Evo. O presidente recebeu um amplo apoio da sociedade
boliviana, obtendo quase 70% dos votos, o que fortaleceu sua
legitimidade. O governo que a pouco tempo parecia fragilizado,
emergiu da consulta popular mais forte e pronto para enfrentar
os temas fundamentais da Constituição aprovada no ano
anterior (MOREIRA, 2019).
Em uma prova do fortalecimento das instituições diretas
de participação popular, a Constituição do Estado Boliviano foi
submetida a um referendo em 25 de janeiro de 2009 e
aprovada por 61,4% dos votos. Entre um de seus principais
avanços, a atual Constituição da Bolívia estabeleceu o caráter
plurinacional e comunitário do Estado (MOREIRA, 2019).
Embora os avanços sociais sejam inegáveis na Bolívia,
acompanhado com um fortalecimento dos instrumentos
democráticos, o governo de Evo não deixou de expressar
algumas contradições que explicam parte do golpe de Estado
que ocorreu no último dia 10 de novembro (MOREIRA, 2019).
142
O crescimento econômico da Bolívia foi o mais estável e
mais alto da América Latina. O salário mínimo, que era de 440
bolivianos (moeda nacional) em 2005, subiu para 1646
bolivianos em 2015, enquanto a taxa de desemprego que era
de 8,1% em 2005, caiu para 5,5% e a inflação se manteve estável
em 5% para o período assinalado. Em seu conjunto, os três
principais programas sociais do país (Bônus Juacinto Pinto,
Renda Dignidade e Bônus Juana Azurduy) beneficiaram
diretamente 42% da população (MOREIRA, 2019).
Com a nacionalização do setor elétrico, as tarifas de
eletricidade também reduziram drasticamente e permitiu a
ampliação do acesso a energia elétrica para as regiões mais
pobres. As conquistas na arena econômica e social, também
foram expressas no plano da política e da cultura, dando início
a um forte processo de descolonização do Estado Boliviano,
com ampliação do direito de ingresso de indígenas e
camponeses aos postos de poder. Em 2011, cinco dos nove
governadores eleitos eram de origem indígena ou camponesa,
e 90% dos 166 deputados eleitos na Assembleia Legislativa
eram oriundos dos movimentos sociais. No Judiciário, a
143
composição total possuía um número recorde de 50% de
mulheres indígenas e camponesas juízas e promotoras
(MOREIRA, 2019).
Assim, a presença indígena tornou-se o elemento central
na refundação da Bolívia. As divergências entre Evo e sua base
social indígena se deu incialmente a partir das diferenças
materiais entre a economia “extrativa” e o Estado de Bem-Viver
defendido pelos povos tradicionais. O primeiro grande conflito
ocorreu em 2011, quando foi anunciada a construção de uma
rodovia que cruzava o Território Indígena Parque nacional
Isiboro-Securé (Tipins), uma área de proteção ambiental com
1,1 milhão de hectares e onde viviam 12 mil pessoas
pertencentes aos povos Yucaré, Moxenho e Chimane. O Tipins
localiza-se na Amazônia e produziu intensos debates que
envolveram os povos indígenas, o governo e ambientalistas.
Após intensos conflitos e as tentativas de impor a construção da
rodovia, Morales recuou em sua proposta (MOREIRA, 2019).
Desta forma, conflitavam interesses entre elevar a
necessidade de extração mineral para geração de divisas com a
perspectiva do Bem Viver de muitos povos originários, que em
144
sua essência, difere diametralmente de qualquer vertente do
capitalismo (MOREIRA, 2019).
A oposição soube se aproveitar dessa fragilidade e
mobilizar sua base social para desestabilidade do governo de
Morales. Foi nesse contexto que se deu a derrota de Evo no
referendo de 2016 e que se desdobraram nos conflitos sociais
recentes (MOREIRA, 2019).
A experiência da esquerda latino-americana no governo
marca o término de uma longa história mundial caracterizada
pela tentativa de consolidar políticas redistributivas, regulação
dos agentes econômicos e incorporação das massas populares
ao campo eleitoral. A Bolívia, sem dúvida, representa uma das
expressões mais avançadas desse processo (MOREIRA, 2019).
É importante observar que o neoliberalismo impactou
profundamente toda a região e buscou restituir os elementos
neocoloniais que estruturam o processo de
subdesenvolvimento dos países latino-americanos. Assim, se
desenvolveu no interior das sociedades locais um forte
processo de polarização que buscava combater o
145
neoliberalismo e o déficit crescente de participação popular nos
processos políticos (MOREIRA, 2019).
Na Bolívia, o processo de nacionalização dos recursos
naturais permitiu fortalecer a soberania nacional e aprofundar
o processo de desenvolvimento e distribuição de renda. Neste
sentido, o fracasso da experiência dos governos progressistas
de países como o Brasil ou Chile, possuem marcadores
diferentes do que observamos na Bolívia, embora existam
também muitas semelhanças (MOREIRA, 2019).
Dentre os elementos que nos aproxima, observa-se a
dependência econômica e a participação subordinada na
divisão internacional do trabalho, processo que estrutura
graves impasses econômicos e políticos em toda América
Latina. A força dos países hegemônicos, associada aos grupos
internos de poder, buscam reduzir as condições de existências
dos povos latino-americanos e super explorar sua força de
trabalho (MOREIRA, 2019).
Esta política visa extinguir os padrões mínimos de
solidariedade social e alimenta conflitos abertamente racistas.
Em linhas gerais, pode-se dizer que esta é a base que sustenta
146
a polarização entre os grupos de esquerda e extrema direita
nos dias de hoje (MOREIRA, 2019).
Portanto, os impasses da gestão social na América
Latina, se quiser romper com o racismo estrutural, deverá
operar de outra forma, deslocando as forças progressistas para
reformas estruturais e enfrentando os grupos conservadores
que buscam a todo custo perpetuar as estruturas neocoloniais.
Na Bolívia, o povo mobilizado e o peso dos movimentos
indígenas e camponeses são contrapesos fundamentais para
responder aos ataques golpistas perpetrados no último dia 10
de novembro. Os capítulos dessa história ainda estão por ser
escritos e o avanço de consciência da sociedade boliviana joga
um peso fundamental no enfrentamento da crise política que
se instaurou no país (MOREIRA, 2019).
Constata-se menos confiança o que reflete também
pouca transparência do Estado no período mencionado,
demonstrando que são necessárias mudanças políticas no
intuito de propiciar com que o cidadão volte a ter confiança no
sistema e, consequentemente, no resultado almejado pela
população. A busca por mudanças sociais e políticas, deve servir
147
de fundamento basilar para a população boliviana, que
demonstra descrédito com o poder público e o poder judicial,
originado por inúmeros fatores, dentre eles a esperança de
uma Constituição Plurinacional. Apesar das intensas
modificações propostas pelo Governo de Evo Morales no
campo econômico e social, avanços foram constatados frente à
população boliviana, mas não estão sendo suficientes para
devolver a confiança nos órgãos estatais, dentre eles o Poder
Judiciário que também sofre críticas, mesmo respeitando o
direito indígena hierarquicamente aos demais poderes. Citam-
se como elemento importante os indicadores que apontam
pouca transparência e a baixa confiança no Governo (MOREIRA,
2019).
A Bolívia realizou eleições presidenciais em 20 de
outubro. Havia duas apurações: uma preliminar e mais rápida,
e outra de resultado definitivo, por contagem voto a voto. Os
resultados iniciais da primeira apuração apontavam um
segundo turno quando ela foi interrompida.
Passou-se somente à contagem definitiva, mais lenta.
Antes mesmo do resultado definitivo que apontava a vitória de
148
Evo, já começaram as manifestações. Simpatizantes de Carlos
Mesa, o candidato derrotado, foram às ruas para denunciar
uma fraude na apuração. Houve relatos de confrontos em
Sucre, Oruro, Cochabamba e La Paz, entre outras cidades
(PRESSE, 2020).
Em 24 de outubro, foi confirmada a vitória de Evo, com
10,56 pontos percentuais à frente de Carlos Mesa. Após o
resultado, a Organização dos Estados Americanos - OEA e o
governo da Bolívia anunciaram que a entidade faria uma
auditoria do processo eleitoral inteiro (PRESSE, 2020).
Durante o início de novembro, os protestos voltaram a
acontecer, não apenas entre a população. Departamentos de
polícia das regiões de La Paz, Cochabamba, Sucre e Santa Cruz
decidiram que não iriam mais reprimir os manifestantes e se
amotinaram (PRESSE, 2020).
No dia 10 de novembro, a auditoria da OEA confirmou
que houve fraude nas eleições. Logo em seguida, Evo Morales
convocou a imprensa e anunciou a dissolução do Tribunal
Superior Eleitoral e a convocação de novas eleições (PRESSE,
2020).
149
Depois, os chefes das Forças Armadas e da Polícia
pediram que Evo Morales deixasse o cargo para "pacificar" o
país. No mesmo dia, Morales renunciou à presidência (PRESSE,
2020).
"Houve um golpe cívico, político e policial. Meu pecado é
ser indígena, líder sindical e plantador de coca", disse o ex-
presidente boliviano, ao comunicar sua decisão em um
pronunciamento na televisão ao lado do seu então vice-
presidente, Álvaro García Linera. Morales justificou sua renúncia
para evitar a continuação da violência no país após três
semanas de confrontos entre seus apoiadores e críticos. "A vida
não acaba aqui, a luta continua", afirmou no final de seu
discurso (BBC NEWS, 2019).
O presidente Jair Bolsonaro (PSL) comentou a renúncia
de Morales. "Denúncias de fraudes nas eleições culminaram na
renúncia do presidente Evo Morales. A lição que fica para nós é
a necessidade, em nome da democracia e transparência,
contagem de votos que possam ser auditados. O VOTO
IMPRESSO é sinal de clareza para o Brasil!", disse (BBC NEWS,
2019).
150
O ex-presidente Lula lamentou a saída de Morales do
cargo. "Acabo de saber que houve um golpe de Estado na
Bolívia e que o companheiro @evoespueblo foi obrigado a
renunciar. É lamentável que a América Latina tenha uma elite
econômica que não saiba conviver com a democracia e com a
inclusão social dos mais pobres", afirmou (BBC NEWS, 2019).
O presidente eleito da Argentina, Alberto Fernández,
afirmou que um "golpe de Estado se consumou" na Bolívia e
classificou os fatos como uma "quebra institucional" (BBC
NEWS, 2019):
Nós, defensores das instituições

democráticas, repudiamos a violência
desencadeada que impediu @evoespueblo
de concluir seu mandato presidencial e
alterou o curso do processo eleitoral. Vamos
defender fortemente a democracia em toda
a América Latina. Após esse colapso
institucional, a Bolívia deve retornar o mais
rápido possível ao caminho da democracia
através do voto popular.
Os governos de Cuba e da Venezuela, que já haviam
manifestado seu apoio a Morales, também consideraram estes
151
acontecimentos um "golpe". O presidente cubano Miguel Diaz-
Canel disse ter ocorrido um ato "violento e covarde" contra a
democracia, enquanto o líder venezuelano Nicolas Maduro
afirmou: "Condenamos categoricamente o golpe realizado
contra nosso irmão".
A OEA determinou ser estatisticamente improvável que
Morales tenha vencido pela margem de 10% necessária para
evitar um segundo turno, conforme determina a lei eleitoral do
país (BBC NEWS, 2019).
A auditoria do órgão internacional também encontrou
registros com alterações e assinaturas falsificadas. O relatório
de 13 páginas afirma que, em muitos casos, a cadeia de custódia
das atas de votação não foi respeitada e que houve
manipulação do sistema de computador (BBC NEWS, 2019).
"As manipulações ao sistema de computadores são de
tal magnitude que devem ser profundamente investigadas pelo
Estado boliviano para chegar ao fundo e negar as
responsabilidades desse caso grave", disse o relatório (BBC
NEWS, 2019).
152
Morales anunciou então novas eleições e a renovação de
todos os membros do Supremo Tribunal Eleitoral (STE), que
foram duramente criticados pela forma como foi feita a
contagem dos votos, algo também recomendado pela OEA (BBC
NEWS, 2019).
O governo brasileiro reconheceu a senadora Jeanine
Áñez como nova presidente da Bolívia. Em publicação no
Twitter, o Ministério das Relações Exteriores saudou a
determinação de Jeanine em trabalhar pela realização de novas
eleições e diz que quer aprofundar a “fraterna amizade” entre
Brasil e Bolívia (VARDELIO, 2019):
O governo brasileiro congratula a senadora

Jeanine Áñez por assumir
constitucionalmente a Presidência da Bolívia
e saúda sua determinação de trabalhar pela
pacificação do país e pela pronta realização
de eleições gerais. O Brasil deseja
aprofundar a fraterna amizade com a Bolívia.
A senadora do partido oposicionista Unidad Demócrata
declarou-se presidente da Bolívia nesta terça-feira (12).
153
"Assumo imediatamente a Presidência", disse Jeanine, embora
a bancada do MAS, partido liderado pelo ex-presidente Evo
Morales, não estivesse presente no Congresso. Morales
chegou ontem ao México, país que lhe concedeu asilo político
após a renúncia à Presidência da República (VARDELIO, 2019).
Jeanine Áñez anunciou que decidiu "assumir
imediatamente" a presidência da Bolívia, em seu novo status de
líder do Senado, depois de considerar que no país havia uma
situação de vacância, devido à renúncia do ex-chefe de Estado,
Evo Morales, e do vice-presidente Álvaro García Linera
(VARDELIO, 2019).
Também renunciaram aos cargos os presidentes do
Senado e da Câmara e o primeiro vice-presidente do Senado.
Como segunda vice-presidente da Casa, Jeanine Áñez entendeu
que cabia a ela assumir o posto deixado vago por Morales
(VARDELIO, 2019).
As novas eleições na Bolívia estão marcadas para o dia
03 de maio de 2020, em princípio, data que pode ser alterada
em virtude da pandemia do Coronavírus no mundo (COVID-19)
e quem sair vitorioso é quem ditará os novos rumos do país,
154
que segue indefinido e instável após a renúncia de Evo Morales
por fraude nas eleições, inclusive avançará ou não nas tratativas
de ingresso no Bloco Mercosul.
Referências
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Disponível em: https://revistaforum.com.br/revista/a-justica-
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163
164
SISTEMAS JUDICIAIS DE PROTEÇÃO DO CIDADÃO EM FACE DA

ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA: BRASIL E CHILE EM PERSPECTIVA
COMPARADA61
Taiara Rotta
Mário Norris
1 Introdução
Em diversos países e ordenamentos jurídicos que se
organizam conforme o Estado de Direito, o Poder Judiciário
desempenha relevante função de administrar
institucionalmente os conflitos. Os desafios inerentes a essa
tarefa institucional são múltiplos e se encontram suscetíveis a
fatores sociais, econômicos, históricos e políticos de cada
sociedade.
61
Texto para conclusão da disciplina Cortes e Juízes em perspectiva comparada no
Mestrado Profissional em Justiça Administrativa da Universidade Federal Fluminense,
Niterói/RJ, ministrada pelos Professores: Dra. Fernanda Duarte; Dr. Rafael Iorio Filho e
Dr. Alberto Nogueira Júnior.
165
Nesse contexto, conhecer os arranjos institucionais
adotados por outras sociedades é um exercício poderoso para
reunir experiências sobre como outras sociedades lidaram com
seus desafios. Esse exercício tem o potencial de permitir melhor
compreensão do funcionamento do Poder Judiciário brasileiro
a partir da análise comparativa e, adotando-se os devidos
cuidados, vislumbrar potenciais ajustes institucionais de
inspiração estrangeira.
Nessa esteira, o presente artigo propõe fazer algumas
reflexões comparando os sistemas judiciais de proteção do
cidadão em face da administração pública no Brasil e no Chile.
A abordagem proposta pressupõe o conhecimento prévio do
sistema brasileiro, de modo que a organização do artigo se
concentra na apresentação do sistema chileno em suas
diversas dimensões e, de forma transversal, são inseridas
reflexões comparativas com o sistema brasileiro.
Assim, nos dois primeiros tópicos, serão apresentados
os fatores políticos, históricos e as características peculiares do
Estado de Direito chileno. No tópico 3, serão apresentadas as
principais normas que compõem a moldura normativa da
166
justiça administrativa no Chile. Os tópicos 4 e 5 apresentam,
respectivamente, a dimensão orgânica do Poder Judiciário
chileno e a dimensão procedimental.
No tópico 6, a dimensão decisória da justiça
administrativa chilena será apresentada a partir do estudo de 3
casos submetidos à apreciação da Corte Interamericana de
Direitos Humanos (CIDH).
A opção por essa abordagem da dimensão decisória, que
não tem foco em decisões nacionais propriamente ditas, mas
sim na revisão destas decisões feitas pela CIDH, se justifica pela
compreensão compartilhada por PERLINGEIRO (2017), de que
“a incorporação pelos Estados latino-americanos da doutrina do
controle difuso de convencionalidade estabelecida pela Corte
IDH é atualmente a peça-chave para a concretização do dever
das autoridades administrativas de proteger direitos
fundamentais”.
Além disso, serão feitas considerações quanto aos
impasses, questões e desafios que se colocam na atualidade
chilena e brasileira, considerando especialmente o contexto de
transição constitucional do Chile.
167
Por fim, cabe demonstrar que o assunto é objeto de
pouca produção científica. Por conta disso, buscou-se material
na Constituição e nas leis chilenas, em relatos de atuação do
advogado chileno Pablo Sanguino, em algumas obras históricas
e jurídicas e em documentos jornalísticos acessados na rede
mundial de computadores.
2 Contexto histórico, político e Estado de Direito
2.1 Estado de Direito
Para contextualizar os elementos e os países em
comparação, é salutar mencionar conceitos afetos ao Direito e
ao Estado. Isso porque, no estudo comparado entre Brasil e
Chile, é possível perceber que ambos passaram por diferentes
momentos e regimes de governo, desde uma ditadura militar,
passando por um Estado Liberal até um Estado democrático.
O direito pode ser visto como uma ciência social aplicada
e criada a partir da dificuldade de se viver numa sociedade sem
regras. Como base nos primeiros ensinamentos nas faculdades
168
de direito, está o “Contrato Social” de LOCKE, no século XVIII, que
falava da importância da institucionalização do Estado, a fim de
criar regras para viver em sociedade. O regime pode ser
escolhido pela maioria, por meio do voto, democraticamente,
ou, em outras vezes, por um regime totalitário, seja civil ou
militar.
Nesse sentido, buscou-se estudar o direito através do
teórico Alexis de Tocqueville, em sua obra “A democracia na
América”, a fim de definir regimes e, principalmente, os
diferentes tipos de democracia.
Para TOCQUEVILLE (1835), a democracia pode ser
dividida em quatro tipos: a Democracia liberal, como um regime
que garante liberdade individual e tem a igualdade de
condições formal, social, cultural e política; a Democracia
Tirânica, que se divide de duas formas: Democracia Tirânica da
Maioria, quando a maioria impõe a sua vontade sobre a minoria
e não a deixa se expressar, e Democracia dando surgimento a um
Estado Totalitário ou Absolutista, que estimula o individualismo
exacerbado, deixa o Estado tomar decisões, cria um Estado
controlador que toma decisões que o indivíduo não quer tomar,
169
um Estado déspota62, e, por fim, a Democracia como soma de
liberdade e igualdade, em que o desenvolvimento sócio-político
é possível quando houver igualdade de condições perante a lei,
a cultura, a política e os aspectossociais. Com isso, diminui a
pobreza e a violência social.
Para tanto, é salutar lembrar que, ao se aumentar a
liberdade, pode-se gerar desigualdade entre as pessoas; por
outro lado, priorizar a igualdade limita a liberdade para que as
pessoas se mantenham no mesmo nível, iguais entre si. Para
fazer algumas reflexões, é possível observar os costumes e da
vida diária das pessoas, o que não é nada simplista.
Diante das democracias apresentadas, como formas de
governo, TOCQUEVILLE (1835) afirma que é possível evitar a
democracia tirânica com a participação da política constante
dos cidadãos, situação em que é preciso se preocupar com o
que é coletivo e de todos. Além disso, dessa forma se
descentraliza a administração e separam-se efetivamente os
62
“Despotismo significa, em sentido específico, a forma de Governo em que quem
detém o poder mantém, em relação aos seus súditos, o mesmo tipo de relação que o
senhor tem para com os escravos que lhe pertencem” (BOBBIO, 2002. p. 339)
170
poderes e suas distribuições de funções políticas e
administrativas, feitas por órgãos variados. Afirma o autor no
seguinte sentido: “Na ação política constante dos cidadãos,
fundada no exercício da liberdade individual, que essa própria
liberdade está garantida” (página).
Ademais, o desenvolvimento sócio-político da
democracia será possível quando houver igualdade de
condições no plano legal, cultural, político e social. Com isso,
diminui-se a pobreza e a violência dela decorrente.
Porém, num regime militar63 como forma de governo
ditatorial ou autoritária, controlada pelos militares,
TOCQUEVILLE (1835) afirma: “como qualquer ditadura ou
regime, ela pode ser oficial ou não, e também existem forma
mistas, onde o militar exerce uma influência muito forte, sem
ser totalmente dominante” (página). Para inserir as
comparações entre o Chile e o Brasil, pode-se afirmar que
ambos viveram regimes militares.
63
(BOBBIO, 2002. p. 753-/54)
171
Por outro lado, é importante trazer o Estado Liberal que
surgiu com o período iluminista (séculos XVII e XVIII, na França),
tendo como “Pai do Liberalismo” John Locke quando escreveu o
“Contrato Social”, ratificado por Adam Smith ao publicar “A
Riqueza das Nações”. As bases do Estado Liberal são a vida, a
liberdade e a propriedade, o capital é livre. É uma forma
diferente de Estado Intervencionista. Sendo o Chile, atualmente,
um Estado Liberal.
2.2 Contexto histórico e político
Neste momento trataremos dos fatos vividos pelo Brasil
e pelo Chile que influenciaram a vida política de cada país.
O Brasil vivia desde 1946 um Estado Democrático de
Direito, após a promulgação da Constituição Democrática, e em
1964 houve um golpe militar, quando o Presidente da República
João Goulart (Jango) exilou-se no Uruguai, e os militares
assumiram o poder.
O Chile vivia num Estado Liberal; em 1970, teve seu primeiro
presidente socialista eleito por voto popular na América Latina,
172
Salvador Allende, sem revolução. E, em 1973, Allende foi deposto pelo
regime militar, tendo assumido o General do Exército Augusto
Pinochet, que ficou no cargo por 17 anos, entre 1973 e1990.
No período do regime militar chileno ocorreram muitos
massacres de antigos comunistas que estavam no poder,
muitas pessoas foram consideradas “desaparecidas” e até hoje
não há resposta sobre seu paradeiro. Por outro lado, como o
Estado liberal manteve uma economia estável, passando por
muitas mudanças legais, em 1980 foi outorgada a Constituição
Chilena vigente até hoje, muito embora, tenha havido pequenas
reformas em 1989 e 2005.
No entanto, há controvérsias quando se fala em pobreza
chilena: no período militar, os pobres eram 40% da população
e, com a abertura democrática em 1973, essa pobreza passou
a ser de 11%. Com a abertura do Estado, começou-se a falar
apenas em “desigualdade”, não mais em pobreza, e houve
grande imigração de haitianos, bolivianos e colombianos em
busca de trabalho.
No Brasil, o regime militar durou de 1964 até 1986.
Durante a ditadura militar, houve muitos movimentos sociais,
173
principalmente de estudantes, e muitos também
desapareceram ou foram exilados. A anistia ocorreu somente
em 1978, podendo os exilados regressarem ao País. Elaborou-
se uma nova Constituição da República Federativa do Brasil,
outorgada pelos militares em 1967, e diversos Atos
Institucionais que objetivavam restringir as liberdades coletivas
e individuais. Os militares deixaram o poder como resultado do
movimento popular das “Diretas Já”, quando foi eleito um civil
para o cargo de Presidente da República, Tancredo Neves, de
forma indireta, pelo Congresso Nacional.
Com a abertura democrática no Brasil, formou-se uma
Assembleia Constituinte que promulgou a Constituição da
República Federativa do Brasil em 1988, vigente até então e com
mais de 100 Emendas Constitucionais.
Assim como Chile e Brasil têm experiências próximas de
regimes de governo, existem diferenças que sobressaem ao
longo dos tempos, conforme a tabela abaixo:
174
Tabela 1 - Educação, Saúde e Previdência no Chile e no Brasil

Tema Chile Brasil
Educação Escola Primária e Secundária (pública ou Escola Primária e Secundária (pública ou
privada) em turno integral; privada), geralmente, em turno único;
Ensino primário até o oitavo ano é Ensino primário é obrigatório, sem muita
obrigatório e fiscalizado nasescolas públicas fiscalização;
– caso os filhos fiquem ausentes, os pais são
chamados e, caso a situação não se
normalize, os pais são levados aos Tribunais
de Família;
Ensino Superior (público ou privado) – o
Ensino Superior – todo privado; as ingresso é por meio de provas, em ambos.
universidades são administradas por As universidades públicas são patrocinadas
Fundações e os prédios utilizados pelas pelos governos Federal ou Estadual. As
universidades são de empresas privadas do universidades privadas são empresas
mesmo grupo da fundação da universidade. privadas.
A admissão para a universidade se dá por A admissão para a universidade se dá por

meio de provas. meio provas, antes vestibular e, atualmente,
ENEM64
Cursos de Direito – as faculdades são
segmentadas por áreas (comercial, Cursos de Direito – há um currículo
internacional, civil, outras áreas) nacional com algumas disciplinas,
optativas, diferentes em cada
universidade.
Saúde Pública – apenas Pronto Atendimento básico Pública – Tem o Sistema Único de Saúde,
para a população carente – quando se marca com responsabilidade solidária entre
algum procedimento, tem-se que aguardar União, Estados, Municípios e Distrito
por meses ou mesmo anos. Federal.
Privada – segue o modelo norte-americano, Privada – com valores mensais, variando

constituindo um negócio lucrativo. conforme a idade e as opções de
internação e exames.
Regime Público – apenas para os militares Público – antes da reforma em 2019, os
Previdenciário servidores públicos podiam se
aposentar com 100% do rendimento,
sem adicionais. Atualmente, o servidor
público precisa ter plano de previdência
suplementar para aposentar-se com
valor próximo ao integral.
Privado – AFP (Associação de Fundo de Pensão) Privado – feito por fundos de pensão
- os valores são aplicados em bolsa de valores. privados por cada grupo.
Até março de 2016, a rentabilidade mínima era
obrigada a pagar 2% para os pensionistas,
independentemente do rendimento.
Atualmente, não há rentabilidade mínima.
Fonte: ROTTA, Taiara; NORRIS, Mario. Comparação Chile e Brasil em direitos
fundamentais latentes no ano de 2020. Rio de Janeiro, 2020.
64
Exame Nacional de Ensino
175
Tabela 2 - Constituições Chile e Brasil
CHILE BRASIL
• 1828 (Liberal) • 1824 (outorgada)
• 1833 (conservadora) • 1891 (outorgada)
• 1925 (democrática) • 1934 (promulgada)
• 1980 (Militar) • 1937 (outorgada)
• 1946 (promulgada)
• 1967 (outorgada)
1988 (promulgada)
Fonte: ROTTA, Taiara; NORRIS, Mario. As Constituições do Chile e do Brasil. Rio de
Janeiro, 2020.
Tabela 3 - Diferenças em direitos na própria constituição:
Constituição Chile 1980 Constituição Brasil 1988
Família é núcleo fundamental da Direitos e Garantias fundamentais –

sociedade; individuais e coletivos; direito à vida, à
liberdade, à igualdade, à segurança e à
Função do Estado: proteção da ordem propriedade;
pública, segurança, defesa e garantias
de justiça; Garantia de ordem social;
Estado é subsidiado (governo Augusto Garantias fundamentais: previdência

Pinochet privatizou serviços básicos – social, saúde, educação, família, meio
saúde, educação e previdência social); ambiente, criança, liberdade
Riquezas nacionais: cobre, carvão econômica.
(novas riquezas – Abacate e Vinho);
Voto Obrigatório
Senadores começaram a ser eleitos a
65
partir de 1995
Voto Facultativo
Fonte: ROTTA, Taiara; NORRIS, Mario. Diferenças constitucionais que são basilares para
o Chile e o Brasil. Rio de Janeiro, 2020.
65
Antes os Senadores eram indicados pelo Presidente da República.
176
3 Moldura normativa – justiça administrativa no Chile
O sistema de justiça administrativa chileno está
delimitado, sobretudo, na Constituição Política da República do
Chile, pela Lei nº 19.880, de 14 de maio de 2003, que estabelece
as bases dos procedimentos administrativos que regem a
Administração Pública, pelo Código Orgânico dos Tribunais e
pelo Decreto nº 1953, de 13 de dezembro de 2000, que
regulamenta a Lei nº 18.575, a Lei Orgânica das bases gerais da
administração do Estado.
Deste quadro normativo, releva destacar
primeiramente o artigo 20 da Constituição Chilena:
Artículo 20. El que por causa de actos u

omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio
de los derechos y garantías establecidos en el
artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso cuarto, 4º,
5º, 6º, 9º inciso final, 11º, 12º, 13º, 15º, 16º en lo
relativo a la libertad de trabajo y al derecho a
su libre elección y libre contratación, y a lo
establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º, 22º,
23º, 24º y 25º podrá ocurrir por sí o por
cualquiera a su nombre, a la Corte de
Apelaciones respectiva, la que adoptará de
177
inmediato las providencias que juzgue

necesarias para restablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida protección del
afectado, sin perjuicio de los demás derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los
tribunales correspondientes.
A relevância deste dispositivo para o sistema de
proteção do cidadão em face da administração pública está no
fato de ele estabelecer um rol taxativo dos direitos e garantias
constitucionais que gozam de proteção judicial especial. Note-
se que este rol não contempla os artigos 9º – direito à saúde,
10º – direito à educação, e 18 – direito à seguridade social,
tampouco o direito de acesso à informação.
Adiante, o artigo 38 assim dispõe quanto à proteção do
cidadão em face dos eventuais danos causados por atos do
Estado:
Artículo 38. […] Cualquier persona que sea

lesionada en sus derechos por la
Administración del Estado, de sus organismos o
de las municipalidades, podrá reclamar ante
los tribunales que determine la ley, sin perjuicio
de la responsabilidad que pudiere afectar al
funcionario que hubiere causado el daño.
178
Quanto à reserva de jurisdição, observe-se o disposto no
artigo 73 da Constituição Chilena:
Artículo 73 - La facultad de conocer de las

causas civiles y criminales, de resolverlas y de
hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos
por la ley. Ni el Presidente de la República ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer
funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o
contenido de sus resoluciones o hacer revivir
procesos fenecidos.
Por fim, importante mencionar que a Lei nº 19.880/2003
também possui dispositivos que ocupam posição de destaque
na estrutura do sistema de proteção do cidadão em face da
Administração Pública. São eles:
Artículo 53 - [...] El acto invalidatorio será

siempre impugnable ante los Tribunales de
Justicia, en procedimiento breve y sumario.
Artículo 54 - Interpuesta por un interesado una

reclamación ante la Administración, no podrá
el mismo reclamante deducir igual pretensión
ante los Tribunales de Justicia, mientras aquélla
no haya sido resuelta o no haya transcurrido el
plazo para que deba entenderse desestimada.
179
[...]
Si respecto de un acto administrativo se deduce

acción jurisdiccional por el interesado, la
Administración deberá inhibirse de conocer
cualquier reclamación que éste interponga
sobre la misma pretensión.
4 Breve síntese da dimensão orgânica do Poder Judiciário.
No sistema judicial do Chile as cortes superiores são: I –
a Suprema Corte, composta por um presidente e 20 ministros;
II – a Corte Constitucional, composta por 10 membros; e III – a
Corte Eleitoral Qualificada, composta por 5 membros.
Na Suprema Corte, o presidente e os ministros são
indicados pelo Presidente da República e submetidos à
ratificação do Senado, a partir de uma lista de candidatos
apontados pela própria corte. Os ministros têm mandato
vitalício, com aposentadoria compulsória aos 70 anos.
Na Corte Constitucional, as indicações são divididas,
sendo 3 indicações feitas pela Suprema Corte, 3 pelo Presidente
180
da República, 2 pela Câmara dos Deputados e 2 pelo Senado.
Os ministros exercem mandatos de 9 anos.
Na Corte Eleitoral, os magistrados dispõem de mandato
de 4 anos, sendo 1 membro apontado pela Presidência do
Senado, 1 pela Presidência da Câmara dos Deputados, 2 pela
Suprema Corte e 1 pela Corte de Apelação de Valparaíso.
As demais cortes que compõem a dimensão orgânica do
Poder Judiciário chileno são as Cortes de Apelação, as Cortes
Criminais, as Cortes Militares, as Cortes Policiais locais e as varas
especializadas em matérias como direito de família, trabalho,
tributos e matéria eleitoral.
Portanto, em síntese são três graus de jurisdição: o
primeiro grau é formado pelos tribunais de primeira instância,
que agregam os tribunais de juízo oral no penal, os juizados de
letras, os juizados de garantia e os juizados de família; o
segundo grau é formado pelas 17 Cortes de Apelações,
exercendo sua jurisdição sobre um conjunto de províncias; a
Corte Suprema de Justiça é o máximo tribunal da hierarquia. A
justiça especial é composta pela Justiça Eleitoral e pelos
181
tribunais militares. O Tribunal Constitucional é independente do
Poder Judiciário66.
Segundo ENGELMANN (2017), o sistema judicial chileno
é extremamente centralizado na Corte Suprema, o que ocorre
desde a Constituição de 1925. Com a Constituição de 1980, a
autogestão da judicatura e o poder da Corte Suprema foram
fortalecidos. A independência do Judiciário em sua gestão é
extensiva ao recrutamento dos magistrados, sendo que a
formação dos magistrados se dá na Academia Judicial do Chile,
criada pela Lei n. 19.346/1994, que exerce um papel
fundamental na formação e no aperfeiçoamento dos
magistrados.
5 Dimensão processual
O modelo de Justiça Administrativa desenvolvido no
Chile tem origem histórica na Constituição de Cádiz67, de 1812,
66
Conforme ENGELMANN; BANDEIRA, 2017, p. 209.
67
Também conhecida como a Constituição Espanhola.
182
reproduzindo desde a primeira constituição chilena a vedação
expressa do exercício de funções judiciais ao Poder Executivo.
Com efeito, o art. 243 – nem as Cortes nem o Rei poderão exercer,
em nenhum caso, as funções judiciais, avocar causas pendentes
nem mandar abrir os judícios oferecidos, e o art. 242 – o poder de
aplicar as leis nas causas civis e criminais pertence exclusivamente
aos tribunais, encontram espelho no art. 108 da Constituição
Chilena de 1833 e art. 73 da Constituição Chilena em vigor68.
Contudo, PERLINGEIRO (2015) adverte que a regra
contida no art. 242 da Constituição de Cádiz é por vezes mal
interpretada:
a utilização da expressão tribunais civis e

criminais no art. 242 de Cádiz deixa claro
que a regra não tinha por foco impedir a
solução de um conflito administrativo pelo
próprio Executivo, mas sim determinar que
este não interferisse nas funções judiciárias
que, à época, afora o direito penal, eram
mais associadas a uma jurisdição sobre
68
Artículo 73. La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos
por la ley. Ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer
funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenido
de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
183
causas de direito privado (ainda que

envolvessem a Administração) do que
propriamente a uma jurisdição
administrativa. [...] Nesse aspecto, é
bastante esclarecedor o disposto no art. 9º
do Reglamento para el Arreglo de la
Autoridad Ejecutiva Provisoria de Chile, de
14 de agosto de 1811, considerada a
primeira Constituição chilena: “A autoridade
executiva não conhecerá causas de justiça
entre as partes, senão as de puro governo
(acte du gouvernement), hacienda e guerra”,
isto é, as questões governativas eram
admitidas como questões inerentes ao
Executivo e a ele competia exclusivamente
decidir (pp. 96-97).
Se, por um lado, o modelo de Justiça Administrativa
chilena se distancia do modelo francês, por não constituir um
contencioso administrativo através do Conselho de Estado, por
outro lado, se distancia do modelo norte-americano, por vedar
expressamente o exercício de funções judiciais pelo Poder
Executivo.
A maioria dos países da América Latina adotou a mesma
estrutura inspirada na Constituição de Cádiz, e no decorrer do
tempo foram incorporando ajustes institucionais para resolver
184
os problemas que decorrem deste sistema particular de Justiça
Administrativa.
Estes ajustes e soluções institucionais podem ser
compreendidos basicamente em duas espécies:
I - criação de um foro especializado para

conhecer os litígios em que a Administração
Pública faça parte, em que prevalecem
questões de Direito Administrativo (não é o
caso do Chile); ou
II - reconhecimento limitado de certas

funções jurisdicionais a órgãos da
Administração Pública, embora seguindo o
princípio do controle judicial suficiente, que
exige a admissão de um controle judicial
pleno, com amplitude de debate inclusive
sobre evidências (caso Chileno).
Sendo assim, conforme analisa GONZALEZ PÉREZ (2005,
p. 5):
[…] tanto en Chile como en Argentina se ha

admitido el ejercicio de potestades
jurisdiccionales a favor de órganos
administrativos, fundado en razones de
especialidad funcional y no como cláusula
general, es decir, como anota SILVA CIMMA, se
trata de “funciones jurisdiccionales respecto de
185
ciertas y determinadas materias que les han

sido expresamente encargadas por la ley. Así,
ejercen esta función en determinados casos el
Director General de Aduanas, el Director
General de Impuestos Internos, etc.” Quien
agrega que “en doctrina, todos estos
organismos pueden configurarse por ello como
Tribunales Administrativos especiales. Además,
dentro de lá propia Administración existen
otros tribunales con competencia específica en
lo contencioso administrativo respecto de
ciertas materias, tales como los Tribunales de
Cuentas, de Aduanas, de Patentes, de Abastos,
etc.
6 Dimensão decisória
Neste tópico trataremos de três casos específicos que
tramitaram junto ao poder judiciário chileno e vieram a ser
apreciados na Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Dentre outros casos em que o Estado chileno também
foi julgado pela CIDH, a escolha destes três casos específicos
observou o critério da representatividade destes litígios para a
temática aqui abordada. Em outras palavras, a escolha destes
casos foi orientada pela análise de que as circunstâncias destes
186
casos seriam mais representativas quanto à forma como o
sistema judicial chileno trata a proteção do cidadão em face do
Estado.
Quanto à opção por se recorrer aos casos julgados pela
CIDH, e não julgados em âmbito nacional, a justificativa está
presente nas ponderações de PERLINGEIRO (2017):
[...] a incorporação pelos Estados latino-

americanos da doutrina do controle difuso
de convencionalidade estabelecida pela
Corte IDH é atualmente a peça chave para a
concretização do dever das autoridades
administrativas de proteger direitos
fundamentais, ainda que, para tanto, seja
necessário superar leis (inconstitucionais).
6.1 Caso 1: “Karem ATALA” Rifo e Filhas Vs. Chile:
Uma juíza chilena, Karem Atala, perdeu a guarda de suas
filhas porque, ao se divorciar, casou-se com outra mulher,
187
levando uma vida normal no seu trabalho, porém, numa relação
homoafetiva. Insatisfeita com a decisão da Suprema Corte
chilena, que deferiu a guarda das filhas ao Pai, buscou na Corte
Internamericana de Direitos Humanos seu direito, como mãe,
de poder conviver e ter a guarda de suas filhas69.
A CIDH julgou o caso como de responsabilidade
internacional do Estado, ao discriminar e intervir
arbitrariamente na vida privada e familiar, por uma
discriminação que afeta os direitos humanos da pessoa.
Os artigos do Estatuto70 que foram violados são: art. 11
(Proteção da honra e da dignidade), 17.1 e 17.4 (Proteção da
Família), 19 (Direito das Crianças), 24 (Igualdade perante a Lei),
8 (Garantias Judiciais) e 25.1 e 25.2 (Proteção Judicial). Foram
ouvidos 32 Amici Curiae.
É importante firmar datas importantes da
movimentação do processo na CIDH: em 24/11/2004 –
Protocolo Petição; em 23/07/2008 – Juízo de Admissibilidade;
69
CIDH – Corte Interamericana de Direitos Humanos. Será usada a sigla para se referir
a Corte.
70
Pacto San José da Costa Rica.
188
em 18/12/2009 – Decisão; e, em 17/09/2010 – Prazo para o
Chile cumprir.
As recomendações aplicadas ao Chile foram: (I) Maior
interesse das crianças; (II) Violação à vida privada (casa e
trabalho da mãe); (III) Indenizações de danos materiais (gastos
com assistência psiquiátrica, terapêutica, médicas às vítimas);
(IV) Ao Estado elaborar políticas públicas para manter ambiente
de tolerância e respeito às minorias.
6.2 Caso 2: “POBLETE Vilches e outros Vs. Chile.
Fato em que os filhos de Poblete, também, levaram o
processo até a última instância em recursos no Estado chileno
devido à forma como seu pai foi atendido e foi determinada a
alta do Hospital Sótero del Rio, o que incidiu numa rápida
deterioração de sua saúde nos dias imediatamente posteriores
àa sua saída do hospital e à sua morte, o que caracterizou
negligência no tratamento e na alta.
A Suprema Corte Chilena não decidiu em favor dos filhos
que buscavam indenização pela responsabilidade civil do
189
Hospital pelo desrespeito à pessoa doente em sua integridade
física e moral.
Ao levar o julgado até a CIDH, o processo foi recebido
por violar os seguintes artigos do Estatuto: 4.1 (direito à vida),
5.1 (respeito à integridade física, psíquica e moral), 26
(compromisso com a adoção de providências no
desenvolvimento do progresso), 8 (garantias judiciais), 25
(precisão Judicial), 13.1 (liberdade de pensamento e expressão),
11 (proteção à honra e à dignidade) e 7 (liberdade pessoal).
Diferentemente do primeiro caso, o andamento deste
não foi muito célere, vejamos: em 15/05/2002 – Protocolo
Petição; em 19/03/2009 – Juízo de Admissibilidade; em
13/04/2016 – Decisão, dando ao Estado Nacional dois meses –
Prazo para o Chile cumprir.
As recomendações da CIDH foram: (I) Reconhecimento
parcial da Responsabilidade Internacional do Estado; (II)
realização de investigação penal completa por parte do Estado;
(III) realização de um ato público de reconhecimento da
responsabilidade do Estado; (IV) pagamento, pelo Estado, de
tratamento médico e psicológico que custeasse as despesas de
190
até 10 mil dólares; (V) Indenização de dano material a cada filho,
no valor de US$ 880; (VI) Indenização de dano moral no valor de
US$ 100.000; (VII) Reparação de custos processuais de 14 anos
à CIDH; (VIII) pagamentos de custas e danos morais e materiais
no prazo de um ano.
6.3 Caso 3: “Caso Claude Reyes e outros Vs. Chile” - acesso à
informação e recurso judicial efetivo
Entre maio e agosto de 1998, o Estado chileno teria
negado aos seus cidadãos o acesso à informação em respeito
ao Comitê de Investimentos Estrangeiros, especificamente com
relação à empresa florestal Trillium e ao Projeto Rio Condor, um
projeto de desflorestamento potencialmente prejudicial ao
meio ambiente.
Sem argumentar uma justificação válida, o Estado
Chileno também teria sonegada a chance a um recurso judicial
efetivo. A conduta representaria violações aos direitos
consagrados nos artigos 13 (Liberdade de Pensamento e de
Expressão) e 25 (Direito à Proteção Judicial).
191
Os cidadãos apresentaram um recurso de proteção
perante a Corte de Apelações de Santiago, fundado na suposta
violação, por parte do Chile, do direito dos recorrentes à
liberdade de expressão e de acesso à informação em poder do
Estado, garantido pelo artigo 19.12 da Constituição chilena, em
relação ao artigo 5.2 da mesma; o artigo 13.1 da Convenção
Americana e o artigo 19.2 do Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Políticos. Solicitaram à referida Corte de Apelações que
ordenasse ao Comitê de Investimentos Estrangeiros uma
resposta ao pedido de informação e que colocasse à disposição
das supostas vítimas a informação, em um prazo razoável.
A Corte de Apelações de Santiago declarou inadmissível
o recurso de proteção para amparar a pretensão dos autores,
tendo acordado que “o recurso de proteção tem por objetivo
restabelecer o império do direito quando este foi enfraquecido
por atos ou omissões arbitrárias ou ilegais que ameaçam,
perturbam ou privam do exercício legítimo de alguma das
garantias taxativamente incluídas no artigo 20 da Constituição
Política da República, deixando a salvo as demais ações legais”.
Por fim, declarou improcedente a reposição solicitada.
192
A Corte Suprema, por sua vez, declarou inadmissível o
recurso de queixa, considerando que a decisão que declarou
inadmissível o recurso de proteção, de acordo com a decisão
sobre tramitação e decisão deste recurso, era recorrível por
meio do recurso de reposição.
Em face do caso, a CIDH concluiu que o Estado Chileno
violou a proteção de seus cidadãos, especialmente no que toca
ao direito de acesso à informação. Confira-se a decisão da corte:
o Estado violou o direito à liberdade de

pensamento e de expressão,
consagrado no artigo 13 da Convenção
Americana, em detrimento dos
senhores Marcel Claude Reyes e Arturo
Longton Guerrero, e descumpriu a
obrigação geral de respeitar e garantir
os direitos e liberdades, disposta no
artigo 1.1 deste tratado. Além disso, ao
não ter adotado as medidas necessárias
e compatíveis com a Convenção para
fazer efetivo o direito ao acesso à
informação sob controle do Estado, o
Chile descumpriu a obrigação geral de
adotar disposições de direito interno
prevista no artigo 2 da Convenção. [...] o
Chile não garantiu um recurso judicial
193
efetivo que fosse decidido de acordo

com o artigo 8.1 da Convenção e que
permitisse decidir o mérito da
controvérsia sobre o pedido de
informação sob controle do Estado, isto
é, que se determinasse se o Comitê de
Investimentos Estrangeiros deveria ou
não dar acesso à informação solicitada.
[...] A Corte aprecia os esforços
realizados pelo Chile em 1999, ao criar
um recurso judicial especial para
amparar o acesso à informação pública.
Entretanto, é preciso assinalar que as
violações no presente caso ocorreram
antes de que o Estado realizasse tal
avanço em sua legislação, de modo que
não é aceitável o argumento do Estado
de que as supostas vítimas deste caso
“poderiam tê-lo interposto”, já que não
se encontrava previsto na época dos
fatos deste caso. [...] Além disso, a Corte
conclui que a referida decisão da Corte
de Apelações de Santiago que declarou
inadmissível o recurso de proteção não
cumpriu a garantia de se encontrar
devidamente fundamentada, de modo
que o Estado violou o direito às garantias
judiciais, consagrado no artigo 8.1 da
Convenção, em relação ao artigo 1.1
194
deste tratado, em detrimento de Marcel

Claude Reyes, Arturo Longton Guerrero
e Sebastián Cox Urrejola.
7 Impasses, questões e desafios que se colocam na
atualidade
No ano de 2019, o Chile passou por uma transição
constitucional, após a ocorrência de mobilizações populares
que demonstraram a insatisfação com a baixa proteção social
garantida pela Constituição em vigor. Naquele contexto, uma
questão que desafia o povo chileno é a transição de um sistema
de justiça adaptado a um estado liberal para um estado de bem-
estar social que vem sendo construído.
Nesse sentido, a exemplo do que ocorre no estado de
bem-estar social garantido pela Constituição brasileira de 1988,
o Chile deverá estar preparado para um provável crescimento
das demandas judiciais movidas por cidadãos em face do
Estado em busca de efetividade para os novos direitos sociais
que a futura carta constitucional promete assegurar.
195
Contemplando esse desafio que relaciona os modelos
de estado liberal e de bem-estar social, GARGARELLA (2009) faz
oportuna análise:
nadie duda de que presenciamos una

“inflación” de derechos, y que muchos de
los derechos incorporados en las nuevas
Constituciones serán de difícil o imposible
satisfacción. Pero ello no nos debe llevar a
descalificar automáticamente a la
operación de expandir el apartado de los
derechos propio de estos nuevos textos. Al
respecto, el mencionado ejemplo de la
espartana Constitución de los Estados
Unidos es interesante, y nos permite
aprender algunas cuestiones de interés.
«En efecto, Constituciones austeras como la
estadounidense –o, en América Latina, la
de Chile– vienen de la mano de una
práctica judicial muy hostil frente a los
derechos sociales, culturales o económicos,
en general. Ocurre que, típicamente,
cuando los jueces no encuentran respaldo
escrito a esos derechos nuevos (por
ejemplo, cuando no ven escrita en la
Constitución ninguna mención al derecho
a la salud, o a los nuevos derechos
indígenas), ellos tienden a negares toda
196
relevancia. Es decir, parece haber una alta

correlación entre la no inclusión de nuevos
derechos y el no reconocimiento judicial de
los nuevos derechos. Entiéndase bien: decir
lo dicho no implica afirmar que, por incluir
nuevos derechos en las nuevas
Constituciones, esos derechos van a
convertirse, mágicamente, en realidad. Lo
que se afirma es lo opuesto, es decir, que la
ausencia de tales derechos tiende a
trabajar negativamente contra su posible,
y por lo demás deseable, materialización.
8 Conclusão:
A reflexão em perspectiva comparada entre Chile e
Brasil permite perceber que na década de 70 ambos os países
viveram um período de regimes totalitários, bem como outros
países da América Latina.
Noutro giro, independentemente de os países serem
politicamente totalitários ou não, e de terem diferentes formas
de governo, é possível conciliar uma proposta econômica
197
liberal, em que se defenda a privatização como forma de
estabilizar a economia, com um regime democrático não liberal,
em que os direitos individuais e sociais podem gerar igualdade
com estabilidade ou até uma desigualdade social.
Além disso, foi possível verificar que o modelo jurídico
chileno tem tribunais que exercem jurisdição judiciária ou
administrativa com validade. A exemplo do Tribunal
Constitucional que, aparentemente, seria para garantir os
direitos constitucionais no Chile, e que, no entanto, é um
tribunal político do Poder Executivo que analisa as leis quando
aprovadas no legislativo e faz as limitações antes de serem
sancionadas pelo Presidente da República. O poder desse
tribunal é tão arbitrário que já houve leis que mudaram
consideravelmente, como o Código de Defesa do Consumidor.
Quanto ao arcabouço normativo, destacou-se o fato de
o sistema de proteção do cidadão em face da administração
pública estabelecer um rol taxativo dos direitos e garantias
constitucionais que gozam de proteção judicial especial,
sobretudo o fato de não contemplar os artigos 9º (direito à
198
saúde), 10º (direito à educação) e 18 (direito à seguridade
social), tampouco o direito de acesso à informação.
Já com relação à dimensão processual, conclui-se que,
se por um lado o modelo de Justiça Administrativa chilena se
distancia do modelo francês, por não constituir umcontencioso
administrativo através do Conselho de Estado, por outro lado,
também, se distancia do modelo norte-americano, por vedar
expressamente o exercício de funções judiciais pelo Poder
Executivo, muito embora, na prática, seja possível verificar a
existência de dentro de um contencioso administrativo em
certas matérias, tais como os Tribunais de Contas, Aduaneiros e
de Patentes.
Dentre os estudos de caso escolhidos para analisar a
dimensão decisória, ficou claro que o direito no Chile, ainda, tem
reflexos conservadores, como no caso “Karen ATALA”, em que
foi necessário ir até a Corte Interamericana de Direitos
Humanos para garantir um direito de família, para que ela
pudesse estar com suas filhas.
Tanto no estudo do caso “POBLETE Vilches e outros Vs.
Chile” quanto no “Caso Claude Reyes e outros Vs. Chile”, foi
199
possível perceber que a exclusão dos direitos à saúde e ao
acesso à informação do rol protetivo da Constituição chilena em
vigor acabam se refletindo em dificuldades práticas ao exercício
da cidadania, o que foi reconhecido pela própria CIDH.
Por fim, importante destacar que, nas manifestações de
rua no ano de 2019, estudantes, professores universitários e a
população chilena como um todo reivindicaram mudanças na
constituição e a garantia de direitos sociais, clamando pela não
comercialização da educação e da saúde, além da melhoria nos
planos de previdência a fim de garantir um bem-estar social na
fase senil ou na aposentadoria.
Sendo assim, as reivindicações nas ruas deram início a
um processo constituinte que aponta para uma possível
transição do modelo de Estado liberal para um Estado de bem-
estar social, o que justifica a realização de futuros estudos
quanto à necessidade de adaptação do sistema de justiça
chileno para reagir ao provável crescimento das demandas
judiciais movidas por cidadãos em face do Estado em busca de
efetividade para os novos direitos sociais que a futura carta
constitucional provavelmente irá assegurar.
200
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202
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https://pt.wikipedia.org/wiki/Ditadura_militar Acesso em: 10 jun.
de 2020.
203
204
O PODER JUDICIÁRIO NA COLÔMBIA

1 Introdução
Pelo presente, os autores buscam apresentar o sistema
judicial colombiano em diversos de seus aspectos, procedendo
ao cotejo em relação a determinados pontos-chave pinçados ao
longo do texto quanto ao sistema judicial brasileiro.
Para tanto, coletou-se legislação e doutrina, tanto
alienígena quanto nacional, com menção inclusive a
importantes julgamentos realizados na Colômbia, a fim de
poder delimitar os marcos do Poder Judiciário colombiano, seu
contexto, moldura normativa, dimensão orgânica, dimensão
procedimental, dimensão decisória, com três marcantes temas
julgados na Corte Costitucional colombiana e breve percurso
acerca de impasses, questões e desafios que se colocam em
relação ao sistema judicial e político daquele país.
205
Com isso, serão trazidas questões acerca da história da
democracia colombiana e a estrutura que foi sendo moldada
em relação ao Poder Judiciário, traçando o seu modelo
estrutural e chamando a atenção para temas fulcrais que,
inclusive, são comuns a outros países da América Latina, no que
se inclui o Brasil, referentes à independência judicial, ao papel
ativo que o Poder Judiciário tem adotado em relação a
implementação de políticas públicas, substituindo-se ao papel
do legislador, que carece de credibilidade, à singularidade em
decorrência da adoção de um sistema de jurisdição dual, às
jurisdições especiais existentes no país e à agenda de reformas
de vêm sendo implementadas, dentre outros temas relevantes.
2. Contexto
Dentre os países participantes da Corte Interamericana
de Direitos Humanos, a Colômbia é um país que se caracteriza
por uma singular história de democracia. Mesmo sem a
presença de clássicas ditaduras militares, como se evidenciou
em outros países da América Latina, não se pode dizer que foi
206
um país democrático ao longo de sua história em face do uso
permanente do estado de sítio e dos regimes de exceção pelos
governos a fim de possibilitar a implementação das políticas
pretendidas pelo Poder Executivo. Ao longo de 42 anos, do
fechamento temporário do Congresso durante o governo de
Ospina Pérez, em novembro de 1949, à promulgação da Carta
Constitucional de 1991, a Colômbia viveu praticamente em
regime de exceção permanente, pois esteve durante 35 anos
sob estado de sítio (YEPES, 2007).
Em que pese ser considerada como um dos países
latino-americanos que possuem um Judiciário mais estável e
independente, sem interferência direta do Executivo ou das
Forças Armadas em tempos de ditadura (GUEVARA, 2011),
como nos casos de Venezuela e Argentina, a história
colombiana aponta que o sistema impunha ao Judiciário
neutralidade política como condição para independência, haja
vista a falta de autonomia nos âmbitos administrativo e
financeiro, que somente foi obtida no final dos anos 80, e com
diversos modelos ao longo do tempo para o recrutamento de
magistrados. Com a instituição da Frente Nacional, em 1957, e
207
a divisão de poderes entre os Partidos Conservador e Liberal,
essa repartição do poder político e burocrático atingiu também
o Judiciário, em face do sistema de cooptação dos juízes por
parte das cúpulas (ENGELMANN; BANDEIRA, 2011).
Segundo Samper (2012), desde a independência do país
do reino espanhol, a Colômbia passou por uma primeira etapa
centralista (1821 a 1850), com a atribuição ao Poder Judiciário
de aplicar as leis em causas cíveis e criminais, estabelecimento
de tribunais superiores e uma Alta Corte de Justiça. Por outro
lado, se estabeleceu um Conselho de Estado como órgão
assessor do Governo Nacional. Durante as Constituições que se
passaram ao longo da etapa (1821, 1830, 1832 e 1843), há
algumas alterações, findando com uma estrutura formada pela
Corte Suprema de Justiça, tribunais superiores de Distrito e
juízes, com o Conselho de Estado substituído por um Conselho
de Governo como órgão consultivo do presidente.
Há um período de transição centro federal (1850-1858),
onde há o surgimento dos partidos tradicionais (Liberal e
Conservador), com a Constituição de 1853, e com eleição dos
208
juízes da Suprema Corte e dos magistrados e promotores dos
tribunais por períodos de quatro anos.
Passa-se ao Federalismo (1858-1886), atribuindo-se ao
Senado algumas funções judiciais, passando-se por duas
Constituições no país ao longo do período (1858 e 1863).
Em 1886, retorna-se ao modelo de Estado Unitário, com
a maior parte das funções públicas retornando ao poder do
Estado Nacional, inclusive todo o Poder Judiciário com caráter
nacional. A estrutura do Poder Judiciário era formada pela
Suprema Corte de Justiça, tribunais superiores de distrito
judicial e juízes, os magistrados da Corte Suprema com
vitaliciedade. Se seguiram reformas à Carta de 1886,
suprimindo-se o Conselho de Estado em 1905, sendo que, em
nova reforma constitucional de 1914, ele é reestabelecido e,
além de ser o corpo consultivo do Governo Nacional, também
passou a preparar projetos de lei e de códigos, assim como a
ser o tribunal supremo do contencioso-administrativo.
Outras reformas se passaram até um momento de grave
crise institucional, o que levou a Colômbia a estabelecer uma
Assembleia Constituinte e culminou com a promulgação da
209
Carta Política de 1991, que vige até hoje e trouxe importantes
mudanças no sistema judicial colombiano.
Nesse sentido, Samper (2012) esclarece que, do regime
anterior, se conserva a estrutura, com algumas mudanças,
criando-se a Corte Constitucional como guardiã da Constituição,
o Conselho Superior e os Conselhos Seccionais da Magistratura,
a Procuradoria Geral da Nação e as jurisdições especiais,
compostas pelas autoridades indígenas e pelos juízes de paz.
Dessa forma, passa-se a um modelo que possui quatro
altas cortes, tendo uma delas (a Corte Constitucional) a função
específica do controle de constitucionalidade das leis, antes
realizado pela Corte Suprema de Justiça, permitindo àquela
nova corte que se tornasse uma das cortes mais fortes do
mundo (LANDAU, 2011), por ter a faculdade de atender a
petições de revisão abstrata formuladas por qualquer cidadão
em qualquer momento e, também, de revisar as falhas de
tribunais inferiores mediante um procedimento de reclamação
individual de proteção dos direitos fundamentais nominado
tutela, também de fácil acesso.
210
Com o desenho institucional estabelecido pela Carta
Constitucional de 1991, que será explicitado mais adiante,
pode-se concluir que o modelo jurídico colombiano pode ser
classificado como misto entre os modelos de civil law e common
law, como esclarece Guevara (2011), e que segue as demais
tradições latino-americanas, pois se aceita a necessidade de
contar com um poder judicial independente, mas os
mecanismos e a estrutura institucional acabam sendo
insuficientes para garantir uma magistratura efetivamente
autônoma, com forte intervenção dos outros poderes, como é
o caso do Poder Executivo na escolha dos magistrados do
Supremo Tribunal Federal no Brasil e em outros países como
Argentina, México e Chile.
A título de ilustração, valendo-se, ainda, de Guevara
(2011), no sistema de civil law prevalece a ideia do juiz como um
funcionário e o princípio da inamovibilidade busca garantir a
independência dos juízes na sua atuação, sendo o concurso a
via natural de acesso, sendo que, no sistema da common law, o
sistema político prevalece como forma de acesso, pelo sistema
de eleição e com forte influência dos partidos políticos.
211
O artigo 113 da Carta Constitucional colombiana prevê o
Judiciário como um dos ramos do Poder Público, junto com
Legislativo e Executivo. Além dos órgãos que os compõem,
existem outros, autônomos e independentes, para o
cumprimento das demais funções do Estado. Os diferentes
órgãos do Estado têm funções separadas, mas colaboram
harmoniosamente para a realização de seus propósitos.
Assim, evidencia-se que, tal qual a Constituição
Brasileira, há previsão constitucional do sistema de freios e
contrapesos. No entanto, muitas vezes vai-se além disso, diante
da falta de força institucional de um dos poderes, como é o caso
do Poder Legislativo colombiano que, diante de sua fraqueza e
crise de representação, levou a Corte Constitucional a passar a
desempenhar um papel ativo na defesa do respeito aos direitos
fundamentais (YEPES, 2007).
Já o artigo 116 da Constituição Colombiana prevê, acerca
do exercício de funções administrativas e judiciais, que a Corte
Constitucional, a Corte Suprema de Justiça, o Conselho de
Estado, a Comissão Nacional de Disciplina Judicial, a
Procuradoria Geral da Nação, os Tribunais e os Juízes
212
administram a Justiça. O mesmo acontece com a Justiça Penal
Militar. Trata-se de forma de assegurar a devida independência
e autonomia do Poder Judiciário, superando o histórico de falta
de autonomia financeira e gerencial que já marcou o país, de
modo a atender aos padrões internacionais de Estado de
Direito.
Por outro lado, prevê que o Congresso exercerá certas
funções judiciais. O artigo 174 da Constituição prevê que é
responsabilidade do Senado conhecer as acusações
formuladas pela Câmara dos Deputados contra o Presidente da
República ou quem faça as suas vezes; contra os magistrados
da Corte Suprema de Justiça, do Conselho de Estado e da Corte
Constitucional, os membros do Conselho Superior da
Magistratura e o Procurador Geral da República, ainda que
tenham deixado seus cargos. Nesse caso, devem ser fatos ou
omissões ocorridos em seu desempenho. Prevê ainda, que,
excepcionalmente, a lei pode atribuir função jurisdicional em
assuntos específicos a determinadas autoridades
administrativas. No entanto, eles não terão permissão para
avançar instruções resumidas ou processar crimes.
213
A título comparativo com a Constituição Brasileira,
acerca da harmonia e separação de poderes, da mesma forma,
são previstos no Brasil como poderes da União, independentes
e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário.
Ao longo de seu texto, também se pode extrair que o Poder
Judiciário possui autonomia administrativa e financeira (art. 99)
e o Legislativo possui certas funções jurisdicionais (art. 52, I e II).
No que tange à atribuição de exercício de funções jurisdicionais
pelo Executivo, existe a exceção do Tribunal Marítimo, em que
parte da doutrina entende que não integra o Poder Judiciário
mas exerce jurisdição com definitividade (Lei 2.180/54).
3. Moldura normativa
O modelo do Poder Judiciário colombiano se encontra
disciplinado pela Constituição Política de 1991 e, em especial,
pela Lei 270 de 1996, já modificada posteriormente, que
consiste no Estatuto da Administração da Justiça. É dividido em
cinco jurisdições (jurisdição ordinária, jurisdição constitucional,
214
jurisdição contenciosa-administrativa, jurisdição especial e
jurisdição disciplinária) e a Procuradoria Geral da Nação.
O artigo 228 da Constituição Colombiana prevê que a
Administração da Justiça é uma função pública e seu
funcionamento será descentralizado e autônomo.
Por outro lado, a Lei 270/96 explicita a disposição,
esclarecendo que a administração da justiça é a parte da função
pública desempenhada pelo Estado, encarregado pela
Constituição e pela lei, para fazer valer os direitos, obrigações,
garantias e liberdades neles consagrados, com o fim de obter a
paz social.
O artigo 11 da Lei 270/96 esclarece que a jurisdição
ordinária é integrada pela Corte Suprema de Justiça, os
Tribunais Superiores de Distrito Judicial e os juízes civis,
trabalhistas, penais, penais para adolescentes, de família, de
execução de penas, de pequenas causas e de competência
múltipla e outros especializados criados conforme a lei.
A Corte Suprema de Justiça é o tribunal máximo da
jurisdição ordinária e possui suas atribuições previstas pelo
artigo 235 da Constituição Política da Colômbia. Anteriormente
215
à Carta Constitucional de 1991, era quem detinha a atribuição
de realizar o controle de constitucionalidade das leis, mas
detinha atuação discreta nesse particular, com enfoque
predominantemente orgânico (GUEVARA, 2011).
Suas atribuições são: 1. atuar como tribunal de cassação;
2. conhecer o direito de contestar e apelar em questões
criminais, conforme determinado por lei; 3. julgar o Presidente
da República, ou quem faça suas vezes, e os altos funcionários
a que se refere o artigo 174 da Constituição; 4. investigar e julgar
os membros do Congresso; 5. julgar o Procurador Geral da
Nação, o Vice Procurador Geral da Nação ou os seus delegados
da unidade do Ministério Público perante a Corte Suprema, o
Vice-Presidente da República, os Ministros de Estado, o
Advogado-Geral, o Defensor do Povo, os Agentes do Ministério
Público perante a Corte, perante o Conselho de Estado e
perante os Tribunais, Diretores dos Departamentos
Administrativos, o Controlador Geral da República, os
Embaixadores e Chefes de Missão Diplomática ou Consular, os
Governadores, os Magistrados de Tribunais e os Generais e
Almirantes das Forças Armadas, pelos atos puníveis que lhes
216
sejam imputados; 6. julgar, através da Câmara de Cassação
Criminal da Corte Suprema, os recursos interpostos contra as
decisões proferidas pela Câmara Especial de Primeira Instância
da Câmara Penal da Corte Suprema de Justiça; 7. julgar, através
de uma Câmara composta por três magistrados da Câmara de
Cassação Penal da Corte Suprema de Justiça e que não tenham
participado da decisão, nos termos da lei, o pedido de dupla
conformidade judicial da primeira condenação da sentença
proferida pelos magistrados restantes da referida Câmara nos
assuntos mencionados nos números 1, 3, 4, 5 e 6 ou das
sentenças que os Tribunais Superiores ou Militares fizerem
nessas condições; 8. conhecer os assuntos contenciosos dos
agentes diplomáticos acreditados perante o Governo, nos casos
previstos pelo direito internacional; 9. ser responsável por seu
próprio regulamento; 10. as demais atribuições referidas por lei.
Ainda, sobre conflitos de competência, prevê o artigo 18
da Lei 270/96 que serão resolvidos pela Corte Suprema de
Justiça os que surgirem entre autoridades da jurisdição comum
que tenham especialidades jurisdicionais diferentes e que
pertençam a diferentes distritos, assim como conflitos da
217
mesma natureza que surjam entre autoridades da mesma
categoria ou de categoria diferente e pertencentes ao mesmo
Distrito.
A jurisdição constitucional na Colômbia é exercida pela
Corte Constitucional, criada com a Constituição de 1991.
Também o podem fazê-lo todos os juízes da República em
matéria de ação tutelar71. Importante ressaltar que, em que
pese ser o órgão único da jurisdição constitucional, comporta
uma exceção, referente à competência que manteve o
Conselho de Estado em controlar constitucionalidade em casos
específicos que não sejam atribuídos à Corte Constitucional.
O artigo 241 da Constituição estabelece que à Corte
Constitucional se confia a guarda da integridade e supremacia
da Constituição e, com esse fim, cumprirá as seguintes funções:
1. decidir sobre as demandas de inconstitucionalidade que
71
A ação de tutela (acción de tutela) está prevista no artigo 86 da Constituição Política da
Colômbia e foi regulamentada pelo Decreto nº 2591/1991. Essa ação busca tutelar os
direitos constitucionais fundamentais, sejam eles explícitos na Constituição colombiana,
ou implícitos. A proteção deve ser imediata e pode ser requerida diretamente pela
pessoa afetada sem a necessidade de um advogado. A ação de tutela cumpriu um
relevante papel na democratização do acesso à justiça na Colômbia (CESAR, 2007). No
Brasil não existe nenhuma ação tão ampla e que confira tamanho acesso à justiça em
todos os seus níveis.
218
promovam os cidadãos contra os atos reformadores da
Constituição, qualquer que seja a sua origem, apenas por vícios
de procedimento em sua formação; 2. decidir, antes do
pronunciamento popular, sobre a constitucionalidade da
convocação de um referendo ou uma Assembleia Constituinte
para reformar a Constituição, apenas por vícios de
procedimento em sua formação; 3. decidir sobre a
constitucionalidade de referendos sobre leis e consultas
populares e plebiscitos de ordem nacional. Este último apenas
por vícios de procedimento na convocação e realização; 4.
decidir sobre as demandas de inconstitucionalidade que os
cidadãos apresentem contra as leis, tanto por seu conteúdo
material quanto por vícios de procedimento em sua formação;
5. decidir sobre as demandas de inconstitucionalidade que os
cidadãos apresentem contra os decretos com força de lei
emitidos pelo Governo com base nos artigos 150, número 10 e
341 da Constituição, por seu conteúdo material ou por vícios de
procedimento em sua formação; 6. decidir sobre a recusa a
comparecer à comissão permanente do Poder Legislativo para
dar declarações sobre fatos relacionados às investigações; 7.
219
decidir definitivamente sobre a constitucionalidade dos
decretos legislativos emitidos pelo Governo com base nos
artigos 212, 213 e 215 da Constituição (Estados de Exceção); 8.
decidir definitivamente sobre a constitucionalidade dos
projetos de lei que foram contestados pelo Governo como
inconstitucionais e os projetos de leis estatutárias, tanto pelo
seu conteúdo material quanto por vícios de procedimento em
sua formação; 9. revisar, na forma determinada por lei, decisões
judiciais relacionadas à ação para proteger os direitos
constitucionais; 10. decidir definitivamente sobre a
exequibilidade dos tratados internacionais e das leis que os
aprovam. Para esse fim, o Governo os enviará à Corte, dentro
de seis dias após a promulgação da lei. Qualquer cidadão pode
intervir para defender ou contestar sua constitucionalidade. Se
o Tribunal os declarar constitucionais, o Governo poderá trocar
cartas; caso contrário, eles não serão ratificados. Quando uma
ou várias regras de um tratado multilateral são declaradas
inaplicáveis pelo Tribunal Constitucional, o Presidente da
República somente pode expressar seu consentimento fazendo
a reserva correspondente; 11. resolver os conflitos de
220
competência que ocorram entre as diferentes jurisdições; 12.
ser responsável por seu próprio regulamento.
A jurisdição contenciosa-administrativa na Colômbia é
exercida pelo Conselho de Estado desde a Constituição de
1886, com um pequeno período de supressão entre 1905 e
1910, tendo a Lei 130 de 1913, pela primeira vez, lhe assinalado
competências judiciais. Trata-se de um diferencial desse país
em relação aos demais modelos da América Latina, tendo
optado pelo modelo de jurisdição dual, em face da influência do
pensamento francês, tendo sido importado esse modelo,
primeiro como assessor do Poder Executivo e, após, como o juiz
especial da administração pública. No entanto, é um modelo
mais complexo do que simplesmente se afirmar que se trata de
um transplante simples do modelo francês de juiz especializado
e único da atividade administrativa (MALAGÓN-PINZÓN;
GAITÁN-BOHÓRQUEZ, 2008).
No entanto, o modelo colombiano se diferenciou do
modelo francês na ideia de que deveria, em homenagem à
separação dos poderes, integrar o Poder Executivo de forma
concentrada. No caso, embora tenha sido instituído o Conselho
221
de Estado como o órgão principal de controle administrativo em
jurisdição contenciosa, não o foi como única entidade, eis que,
no Judiciário, também a Corte Suprema de Justiça permaneceu
como juiz da administração, como já o fazia desde o século XIX.
E, até hoje, continua sendo o juiz da atividade administrativa em
questões de bens públicos e litígios corporativos (MALAGÓN-
PINZÓN; GAITÁN-BOHÓRQUEZ, 2008).
A Constituição Política da Colômbia, em seu artigo 237,
estabeleceu como atribuições do Conselho de Estado: 1.
desempenhar as funções de tribunal supremo do contencioso
administrativo, conforme a lei; 2. conhecer as ações de nulidade
por inconstitucionalidade dos decretos editados pelo Governo
Nacional, cuja competência não esteja atribuída à Corte
Constitucional; 3. atuar como corpo supremo consultivo do
Governo em assuntos de administração, devendo ser
necessariamente ouvido em todos os casos que determinem a
Constituição e as leis. Nos casos de trânsito de tropas
estrangeiras pelo território nacional, estação ou trânsito de
navios ou aeronaves estrangeiras, nas águas ou no território ou
no espaço aéreo da nação, o governo deve primeiro ouvir o
222
Conselho de Estado; 4. preparar e apresentar projetos de
reforma da Constituição e projetos de lei; 5. conhecer os casos
de perda de investidura dos congressistas, nos termos da
Constituição e da lei; 6. conhecer a ação de nulidade eleitoral
sujeita às regras de concorrência estabelecidas por lei. Por fim,
o artigo 238 da Carta ainda estabelece que a jurisdição do
contencioso administrativo pode suspender provisoriamente,
pelos motivos e com os requisitos estabelecidos em lei, os
efeitos de atos administrativos sujeitos a impugnação por via
judicial.
A jurisdição contenciosa-administrativa é formada,
ainda, pelos Tribunais Administrativos e pelos juízes
administrativos. Importante ressaltar, também, que o artigo 42A
da Lei 270/96, introduzido em 2009, estabeleceu a conciliação
como requisito de procedibilidade, com o adiantamento do
trâmite pela conciliação extrajudicial quando a causa versar
sobre questão passível de conciliação.
A jurisdição especial é composta pela jurisdição de paz e
pela jurisdição das comunidades indígenas. Tratam-se de
formas de jurisdição tradicionais na Colômbia, sendo que as
223
autoridades indígenas remontam a época colonial e os juízes de
paz, o século XIX (SAMPER, 2012).
O artigo 246 da Constituição prevê que as autoridades
dos povos indígenas podem exercer funções jurisdicionais em
seu âmbito territorial, de acordo com suas próprias regras e
procedimentos, desde que não sejam contrárias à Constituição
e às leis da República. A lei estabelecerá as formas de
coordenação desta jurisdição especial com o sistema judicial
nacional.
Quanto à jurisdição indígena, Burgos (2015) relata uma
dificuldade de convivência com as demais jurisdições,
especialmente pela inexistência de legislação específica sobre o
tema, sendo certo que essas tensões acabam sendo
solucionadas a nível jurisprudencial. Nesse ponto, as decisões
judiciais exigem que, para a caracterização de um conflito como
de interesse indígena, o conflito deve se relacionar com um
interesse da comunidade indígena, com um membro da
comunidade indígena e o fato deve ter ocorrido na área
territorial de uma comunidade indígena.
224
Acrescenta o mesmo autor que, no ano de 2012, a
câmara administrativa do Conselho Superior da Magistratura
expediu o acordo PSAA12-9614, de julho de 2012, que teve
como objeto estabelecer medidas de coordenação e
interlocução entre o Poder Judiciário e as comunidades
indígenas.
Os juízes de paz estão previstos no artigo 247 da
Constituição, foram regulamentados pela Lei 497 de 1998 e
visam resolver os conflitos que as pessoas ou a comunidade,
voluntariamente e de comum acordo, submetam ao seu
conhecimento, e que versem sobre assuntos suscetíveis de
transação, conciliação ou desistência e que não estejam sujeitos
a solenidades legais, em quantidade que não exceder cem
salários mínimos legais mensais vigentes. No entanto, os juízes
de paz não têm jurisdição para conhecer ações constitucionais
e contencioso-administrativas, bem como ações civis que
versem sobre a capacidade e o estado civil das pessoas, exceto
pelo reconhecimento voluntário de crianças extraconjugais.
225
A jurisdição disciplinária72 é composta pelo Conselho
Superior da Magistratura e pelos Conselhos Seccionais da
Magistratura. As atribuições do Conselho Superior da
Magistratura, segundo artigo 256 da Constituição, são as
seguintes: 1. administrar a carreira judicial; 2. elaborar as listas
de candidatos para a designação de funcionários judiciais e
enviá-las para a entidade que deve fazê-la. Se excetua a
jurisdição penal militar que segue normas especiais; 3.
acompanhar a produtividade; 4. preparar o projeto de
orçamento do Poder Judiciário que deve ser submetido ao
Governo e executá-lo de acordo com a aprovação do
Congresso; 5. as demais que forem previstas por lei.
Por fim, a Procuradoria Geral da Nação73 na Colômbia
faz parte do Poder Judiciário, possui autonomia administrativa
72
Nesse ponto, existe relevante diferença para o modelo adotado no Brasil, em que o
Conselho Nacional de Justiça não exerce qualquer tipo de atividade jurisdicional,
embora seja um órgão do Poder Judiciário. Já na Colômbia, nos termos da Constituição
política de 1991, os Conselhos da Magistratura, além das funções administrativas,
também possuem funções jurisdicionais, como, por exemplo, o julgamento de conflito
de competência que ocorram entre distintas jurisdições, conforme se observa pelo teor
do artigo 241 da Constituição Política colombiana.
73
As atribuições da Procuradoria Geral da Nação na Colômbia (La Fiscalía General de la
Nación) são semelhantes às atribuições do Ministério Público brasileiro, embora este
226
e orçamentária e é formada pelo Procurador Geral, os
procuradores delegados e os outros funcionários determinados
por lei, consoante artigo 249 da Constituição da Colômbia.
A Procuradoria Geral da Nação é obrigada a promover o
exercício da ação penal e conduzir a investigação dos fatos que
tenham as características de um crime que venha a seu
conhecimento, desde que haja motivos suficientes e
circunstâncias factuais que indiquem sua possível existência.
Consequentemente, não poderá suspender, interromper ou
renunciar a processos criminais, exceto nos casos estabelecidos
por lei para a aplicação do princípio de oportunidade regulado
no âmbito da política criminal do Estado, que estará submetido
ao controle de legalidade por parte do juiz que exerça as
funções de controle de garantias. Excetuam-se os crimes
cometidos por membros da Força Pública em serviço ativo e em
relação ao mesmo serviço. O artigo 251 prevê funções especiais
do Procurador Geral da Nação. Importante salientar que a
último não faça parte do Poder Judiciário brasileiro, sendo entendido como um quarto
Poder, nos moldes dos artigos 127 e seguintes da Constituição Federal de 1988.
227
Constituição estabelece, ainda, que, mesmo durante os Estados
de Exceção mencionados na Constituição em seus artigos 212
e 213, o Governo não pode suprimir, nem modificar as
organizações, nem mesmo as funções básicas de acusação e
julgamento.
Diante da moldura normativa apresentada no que toca
ao Poder Judiciário Colombiano, quando se pensa no modelo
brasileiro desenhado com a Constituição Federal de 1988, é
possível destacar algumas diferenças substanciais dignas de
nota, em que pese também haver semelhanças tal qual em
relação aos demais modelos da América Latina.
A primeira delas diz respeito ao fato de a Colômbia se
tratar de um Estado Unitário, de modo que todo o Poder
Judiciário, embora exercido de forma descentralizada, está
concentrado no poder central nacional. No Brasil, por se tratar
de uma Federação, o Poder Judiciário está dividido entre a
União e os estados, só não sendo exercido no âmbito municipal.
O amplo controle de constitucionalidade, que se
consolidou com a Carta Constitucional de 1991, também se
evidencia no Brasil, onde há o controle tanto de forma difusa
228
por todos os órgãos julgadores como de forma concentrada
pelos órgãos de cúpula, sendo, no Brasil, o Supremo Tribunal
Federal o tribunal supremo de defesa do respeito à ordem
constitucional.
No que tange ao exercício da jurisdição contenciosa-
administrativa, o Brasil adotou o modelo de jurisdição una,
diferentemente do caso colombiano, que adotou a jurisdição
dual inspirada no modelo francês. O exercício da jurisdição
administrativa no Brasil é realizado tanto pelo Poder Judiciário
da União, naquilo que é previsto pela Constituição, como pelo
Poder Judiciário dos Estados e do Distrito Federal, de forma
residual.
Quanto aos casos de jurisdição especial previstos pela
ordem jurídica colombiana, notadamente a autoridade dos
indígenas para o exercício de jurisdição dentro de seus
territórios e a eleição de juízes de paz não remunerados, eleitos
para causas de menor complexidade e valor que sejam
passíveis de conciliação, o Brasil não previu hipóteses
semelhantes.
229
Em relação às disputas sobre direitos indígenas,
especializou-as aos juízes federais apenas (art. 109, XI da CF/88),
sendo que, assim como na Colômbia, o Brasil tenta empreender
maior eficiência à resolução de conflitos e, para tanto, criou a
figura do juiz leigo que, no entanto, auxilia a atuação dos juízes
dentro do próprio Poder Judiciário.
A Procuradoria Geral da República não integra o Poder
Judiciário como a Procuradoria Geral da Nação colombiana, mas
ambas possuem autonomia administrativa e financeira.
Inicialmente, o modelo colombiano concentrava funções
judiciais e investigativas, em um híbrido entre os sistemas
inquisitivo e acusatório (GUZMÁN-RINCÓN, 2012). As reformas
que foram empreendidas na Colômbia levaram à instituição do
sistema penal acusatório, com a introdução, inclusive, do juiz de
garantias, também introduzido de forma recente na ordem
jurídica brasileira pela Lei nº 13.964, de 24 de dezembro de
2019, embora ainda pendente de implementação.
230
4. Dimensão orgânica
Como foi visto, a Constituição Política da Colômbia de
1991 trouxe importantes inovações para o Poder Judiciário
colombiano, trazendo, por exemplo, a criação da Corte
Constitucional (como guardiã da Constituição), o Conselho
Superior e os Conselhos Seccionais da Magistratura, a
Procuradoria Geral da Nação e as jurisdições especiais como as
autoridades indígenas e a Justiça de Paz (SAMPER, 2012).
A partir desse item, serão esmiuçados os principais
órgãos judiciais na sua dimensão orgânica com os pontos mais
relevantes, tendo como base especialmente a Constituição
Política colombiana de 1991 e a Lei 270/96, que dispõe sobre o
Estatuto da Administração da Justiça colombiana.
A Corte Constitucional, que foi criada pela Constituição
de 1991, atualmente é composta por nove magistrados que são
eleitos pelo Senado, sendo que as respectivas indicações são
feitas pelo Presidente da República, pela Corte Suprema de
Justiça e pelo Conselho de Estado no número de três membros
231
cada. A legislação exige que a Corte seja composta por juristas
com diversas especialidades.
A Corte Suprema de Justiça possui atualmente 23
magistrados nomeados pela respectiva corporação, a partir de
listas elaboradas pelo Conselho Superior da Magistratura.
O Conselho de Estado possui 31 magistrados que são
nomeados pelo próprio tribunal a partir de listas com pelo
menos 5 membros enviadas pela câmara administrativa do
Conselho Superior da Magistratura.
A Constituição da Colômbia exige o preenchimento de
requisitos para fazer parte dessas três cortes: ser cidadão
colombiano, ser advogado, não ter condenação judicial a pena
privativa de liberdade, exceto crimes políticos e culposos, e ter
desempenhado por 10 anos funções no Poder Judiciário, no
Ministério Público, como advogado ou como professor
universitário do ramo jurídico.
A permanência nesses três tribunais ocorrerá pelo
período de oito anos, vedada a reeleição, e seus membros
permanecerão no cargo enquanto tiverem bom
232
comportamento, desempenho satisfatório e não atingirem a
idade de aposentadoria obrigatória.
O Conselho Superior da Magistratura é composto por 13
magistrados. Desse total, seis desempenham suas funções por
oito anos na câmara administrativa, sendo que dois são
indicados pela Corte Suprema, um pela Corte Constitucional e
três pelo Conselho de Estado. Já na câmara disciplinar, atuam
sete magistrados eleitos pelo congresso, com indicação pelo
governo, pelo período de oito anos.
São exigidos requisitos distintos dos demais tribunais
superiores. Exige-se a comprovação da cidadania colombiana,
que o candidato seja maior de 35 anos, que seja advogado e,
por fim, que tenha exercido a profissão por 10 anos com bons
créditos.
O Procurador Geral da Nação, também inovado pela
Constituição de 1991, é escolhido pela Corte Suprema de
Justiça dentre lista de candidatos enviada pelo Presidente, por
um período de 4 anos, vedada a reeleição, devendo atender os
mesmos requisitos para ser um juiz da Corte Suprema de
Justiça.
233
As jurisdições especiais, que englobam as autoridades
indígenas (Art. 246 da Constituição) e os juízes de paz (Art. 247
da Constituição e Lei 497/1999), têm inúmeras especificidades
de acordo com as características próprias que regem esses
ramos especiais da justiça.
Os juízes de paz e de reconsideração74, nos termos da
Lei 497/1999, são eleitos por votação popular dos cidadãos das
comunidades localizadas no distrito eleitoral para um período
de cinco anos, reelegíveis de forma indefinida. São particulares
que administram a justiça em equidade, de acordo com as
disposições da Constituição e da lei, e não recebem
remuneração alguma para o exercício da função.
Já a jurisdição indígena será adotada em cada
comunidade indígena, de acordo com as peculiaridades
culturais da tribo.
74
As diretrizes que regulamentam a figura dos juízes de paz e dos juízes de paz de
reconsideração estão previstas na lei 497/99. Essa lei estabelece os princípios da justiça
de paz, delimita a competência desses juízes, elenca os requisitos para acesso e define
o período em que atuarão. Tanto os juízes de paz como os juízes de reconsideração
recebem tratamento idêntico e compõe o sistema de justiça de paz da Colômbia. A
resolução 2543/2003 regulamenta a forma como se dá a eleição para o preenchimento
dessa relavante função no sistema judicial colombiano.
234
Por tudo o que foi exposto, observa-se que o provimento
dos quatro órgãos de cúpula do Poder Judiciário da Colômbia
se dá de forma mista, ora pelo sistema de cooptação interna,
em que a escolha se dá internamente pelo Poder Judiciário, ora
através da participação dos Poderes Executivo e Legislativo,
esses em menor número.
Por outro lado, o provimento dos juízes de menor
hierarquia se dá, em regra, por concurso público e por
aprovação em curso de formação realizado nas escolas da
magistratura.
O concurso público é feito tanto para os juízes
(chamados pela legislação de funcionários) como para os
servidores (chamados pela legislação de empregados) do Poder
Judiciário da Colômbia.
A fase de mérito do concurso para juízes se dá com uma
prova que busca avaliar os conhecimentos, a experiência, a
formação e as publicações do candidato. Os aprovados
cursarão a escola judicial Rodrigo Lara Bonilla por nove meses,
sendo esse curso dividido em duas etapas: uma etapa geral
comum a todas as especialidades e uma etapa específica já
235
relacionada ao âmbito de atuação optada. Ainda existe uma
terceira fase de entrevista e, após a aprovação em todas as
fases, o candidato será relacionado em uma listagem e será
elegível por quatro anos até que ocorra uma vacância de uma
vaga por ele desejada (BURGOS, 2015).
Também existe a previsão de avaliações periódicas e de
cursos de capacitação e atualização tanto para os funcionários
como para os empregados.
Não obstante essa sistemática, um estudo do Ministério
da Justiça e Direito da Colômbia concluiu que 61% dos juízes
acessaram o judiciário por recomendação e apenas 21% por
concurso (GUEVARA, 2011).
Cabe ressaltar que existem diversas especificidades no
acesso e nos requisitos para atuar nos diversos órgãos de
menor hierarquia do Poder Judiciário da Colômbia, dispondo a
legislação sobre a exigência de requisitos gerais para atuar
como magistrado dos tribunais, juízes da república e
procuradores: ser cidadão colombiano no gozo dos direitos
civis, ter título de advogado, exceto para os juízes de paz, e não
ter nenhuma incapacidade ou incompatibilidade.
236
Dentre as incapacidades, a legislação enumera as
seguintes: interdição judicial, distúrbio mental, privado da
liberdade, estar suspenso ou ter sido excluído da função de
advogado, ter sido destituído de qualquer qualquer cargo
público, ter sido declarado culpável por fatos puníveis (exceto
delitos políticos e culposos) e consumir drogas ou álcool e isso
traga transtornos de conduta.
Já as incompatibilidades são as seguintes: a ocupação de
outro cargo remunerado, ser membro das forças militares, ser
comerciante ou gestor de sociedades, salvo exceções legais,
atuar na gestão de negócios, exercer a advocacia ou outra
profissão e desempenhar ministério em qualquer religião.
A legislação permite que os funcionários da justiça
exerçam a docência universitária pelo período máximo de cinco
horas semanais desde que não prejudique o desempenho das
suas funções.
Burgos (2015) esclarece que é comum na prática que
juízes desempenhem funções de direção acadêmica e, em
outras situações, se dediquem em horário superior às cinco
horas semanais, o que gera inúmeras críticas de que os juízes
237
passariam mais tempo nas atividades acadêmicas do que no
labor judicial.
Além desses requisitos gerais, a legislação também
elenca requisitos específicos de prática judiciária para a atuação
em cada uma das esferas, sendo exigida a prática de dois anos
para ser juiz municipal, quatro anos para ser juiz de circuito, oito
anos para atuar em um dos tribunais, sendo mantidos os
mesmos períodos para os procuradores conforme o nível em
que atuem.
De acordo com dados compilados pela Corporacion
Excelencia en la justicia (CEJ), em 2013, o Estado Colombiano
contava com nove juízes para cem mil habitantes e com 9,8
procuradores para o mesmo número de habitantes (BURGOS,
2015).
Com relação à estrutura da justiça na Colômbia, além
dos magistrados dos tribunais, dos juízes da república e dos
procuradores, as atividades são apoiadas por funcionários da
justiça que se dividem no nível administrativo e assistencial
(exige-se que seja advogado e que tenha aprovação nos
estudos de direito), nível profissional (formação profissional
238
com a conclusão dos estudos superiores), nível técnico
(preparação técnica e tecnológica) e nível auxiliar (educação
média e capacitação técnica ou tecnológica).
Além dos funcionários efetivos, também existe o auxílio
de funcionários temporários, além de magistrados auxiliares
com atuação nas cortes, secretários, diretores, entre outros,
fazendo com que a composição orgânica da justiça na Colômbia
possua uma estrutura complexa e bem dividida.
Tendo sido exposto esse panorama estrutural da justiça
colombiana, é importante que seja aprofundado o estudo da
independência institucional do Poder Judiciário da Colômbia e
da independência de seus membros no exercício da jurisdição
para melhor compreensão da dimensão orgânica da estrutura
judicial desse país, estando essa independência relacionada
com diversos aspectos concretos da atuação como as
prerrogativas e garantias, a remuneração, os deveres e
responsabilidades e os controles a que estão sujeitos os
membros do Poder Judiciário colombiano.
Em regimes democráticos de direito, a independência do
Poder Judiciário se identifica como uma necessidade que
239
contribui para a defesa da Constituição frente a excessos do
poder político. Assim, a independência do juiz deve garantir com
que ele esteja livre de influências dos poderes Executivo e
Legislativo, bem como de pressões políticas (GUEVARA, 2011).
Os Estados de Direito devem se basear na separação de
poderes e no princípio da legalidade, fazendo com que o
governo se submeta ao direito e, nesse sentido, a
independência judicial é fundamental para a defesa dos direitos
humanos e para a proteção contra a indevida intromissão do
poder político (REVELO-REBOLLEDO, 2008).
O princípio da independência judicial na Colômbia está
consagrado em diversas normas constitucionais, especialmente
nos artigos 228 e 230 da Carta Política, que estabelecem que as
decisões da administração da justiça são independentes e só se
submetem ao império da lei. Também é definida a autonomia
do Poder Judiciário, o que garante a independência da justiça
como tal, assim como o artigo 249 prevê a autonomia financeira
e administrativa da Procuradoria Geral da Nação (BURGOS,
2015).
240
Da mesma forma, Revelo-Rebolledo (2008) interpreta o
artigo 230 da Constituição colombiana no sentido de que os
juízes em suas decisões estão submetidos ao império da lei, o
que garante a todos os cidadãos que serão julgados com
independência por um juiz que segue a lei e não qualquer outro
tipo de interesse.
A independência judicial pode se manifestar no plano
externo e no plano interno. No primeiro está relacionado à
separação dos poderes, à inamovibilidade, a existência de
pressupostos para o poder judicial e a existência de
mecanismos claros de seleção dos magistrados. Por outro lado,
no plano interno a independência está relacionada à autonomia
que devem ter os juízes de hierarquia inferior frente aos seus
superiores (GUEVARA, 2011).
Ainda sobre a independência externa do Poder Judiciário
da Colômbia, cabe ressaltar que apenas em 1989, com a Lei
38/1989, é que o Judiciário passou a ser responsável pela
autonomia do seu orçamento, sendo que, no período anterior,
dependia financeiramente do Ministério da Justiça (ENGELMAN;
BANDEIRA, 2011).
241
Assim, tanto a Constituição colombiana como a Lei
270/96 trouxeram importantes normas e instituições para a
garantia da independência judicial no plano institucional.
A primeira mudança, que institucionalmente foi muito
importante para atuação independente e autônoma do Poder
Judiciário, diz respeito à criação pela Constituição de 1991 do
Conselho Superior da Magistratura, que é o órgão responsável
pelo autogoverno da magistratura colombiana.
Embora tenha sido muito importante a implementação
dessa corte com a função de gerir e fixar as diretrizes de
atuação do Poder Judiciário, Guevara (2011) traz uma crítica no
sentido de que a criação dessa estrutura como órgão
encarregado de gerenciar o aparato judicial não bastou para, de
fato, garantir a autonomia do Poder Judiciário, especialmente
pela interferência indevida do poder político que nomeia alguns
membros da câmara disciplinar sem base no mérito.
Dentre as principais críticas que são feitas à atuação do
Conselho Superior da Magistratura no que concerne à
independência judicial, destacam-se a forma como são
escolhidos os integrantes das câmaras administrativas e
242
disciplinares, as influências políticas na elaboração das listas, a
indicação de integrantes sem experiência no ramo judicial para
ocuparem as câmaras disciplinares e, por fim, o uso do
mecanismo de expedição de circulares para interferir na
independência dos juízes, especialmente na área laboral
(BURGOS, 2015).
Quanto à ocupação das câmaras disciplinares por
políticos sem vínculo com o Poder Judiciário, o mesmo autor
ressalta que tal situação gera uma crise de legitimidade dentro
da própria magistratura, que fica à mercê de uma corte
disciplinar que frequentemente é utilizada para pressionar os
juízes no exercício da jurisdição.
Uma segunda característica que deve ser ressaltada na
justiça colombiana diz respeito à sistemática adotada na
nomeação dos membros das principais cortes do país através
do sistema de cooptação pelos próprios tribunais e, em outras
hipóteses, que as indicações não fiquem exclusivamente a
cargo do Poder Executivo. Essa característica possibilita que,
pelo menos na teoria, o Poder Judiciário seja independente na
formação dos seus quadros.
243
A utilização do sistema de cooptação para a formação de
algumas dessas cortes, aliada ao concurso público para a
magistratura de piso, foram importantes ferramentas para
diminuir a interferência dos demais poderes na função
jurisdicional.
Não obstante, cabe referir observação feita por
Engelman e Bandeira (2011) no sentido de que, embora o
sistema de cooptação tenha evitado que a Corte Suprema tenha
caído no clientelismo político existente nos anos anteriores,
esse mesmo sistema acabou originando um sistema judicial
elitizado, em que, mesmo com a criação do Conselho Superior
da Magistratura, ainda prevalece um alto grau de
discricionariedade na escolha dos juízes de hierarquia superior.
Assim, embora o sistema de cooptação seja importante
na defesa da independência judicial no plano externo ou
institucional, ele pode de alguma forma prejudicar a
independência judicial dos juízes que atuam nas instâncias
inferiores pois a inexistência de requisitos objetivos para a
escolha dos membros das cortes pode fazer com que fique
fragilizada a atuação independente dos juízes de piso.
244
Por outro lado, no âmbito da independência pessoal dos
operadores judiciais, a lei estatutária da administração da
justiça estabelece uma série de direitos e deveres que, em tese,
garantem uma atuação independente dos funcionários
judiciais.
Entre os direitos previstos, que permitem a atuação dos
operadores com independência, podem ser citados os
seguintes: a existência de uma carreira judicial com
possibilidade de promoções por mérito, estabilidade no cargo,
direito de ser transferido por seu requerimento por questões
de saúde ou segurança, receber remuneração de acordo com
suas atribuições e ter garantida a proteção da segurança e
integridade física pessoal, bem como dos seus familiares.
Por outro lado, diversos deveres são exigidos dos
membros do Poder Judiciário: 1. cumprir a Constituição, as leis
e seus regulamentos; 2. desempenhar o cargo com honra,
celeridade, eficiência, moralidade, lealdade e imparcialidade; 3.
obedecer e respeitar os superiores e ser cortês com seus
companheiros e subordinados; 4. atuar com cortesia; 5. ser
reservado; 6. respeitar o horário de trabalho; 7. fazer a devida
245
capacitação; 8. cuidar da apresentação pessoal; 9. residir no
locar em que exerce o cargo ou nas imediações; 10. evitar a
lentidão processual e medidas procrastinatórias nos processos,
entre outros ditados pela legislação.
Entre as diversas proibições a que estão submetidos,
podem ser destacadas as seguintes: 1. realizar outras atividades
durante o horário de serviço; 2. abandonar ou suspender o
serviço sem autorização prévia; 3. retardar injustificadamente a
prestação de serviço; 4. realizar atividades incompatíveis com a
conduta do cargo; 5. embriaguez habitual ou uso de substâncias
proibidas por lei; 6. participar de processos eleitorais; 7. receber
remuneração indevida em um processo; 8. aceitar doações das
partes e 9. exercer o comércio ou a indústria pessoalmente, ou
exercer atividades com fins lucrativos.
Percebe-se que, na Colômbia, tanto os direitos previstos
aos funcionários judiciais como os deveres e as proibições são
importantes para garantir a independencia na atuação
jurisdicional, estando essas disposições, em linhas gerais, de
acordo com as normativas internacionais que regem o tema
(BURGOS, 2015).
246
Cabe ressaltar que a existência de uma carreira para os
funcionários judiciais é muito importante para a efetiva
independência judicial, assim, os funcionários judiciais (juízes e
magistrados) permanecerão na atividade sem limitação
temporal enquanto tiverem bom comportamento,
desempenho satisfatório e não atingirem a idade de
aposentadoria obrigatória.
Embora haja previsão de acesso aos cargos judiciais por
concurso público, um dos grandes problemas que ocorre na
Colômbia diz respeito aos juízes de descongestão75, que são
aqueles que não ingressam por concurso público mas por
nomeação, e que ocupam as vagas que os juízes concursados
não têm interesse. Na prática, esses juízes atuam da mesma
forma que os juízes concursados embora, em razão da ausência
de estabilidade e de não fazerem parte da carreira judicial,
75
A figura dos juízes de descongestão (jueces de descongestión) foi criada em razão do
grande congestionamento da justiça colombiana, tendo a sua previsão normativa no
artigo 11 §1º da Ley 270/96. De acordo com Camacho et al (2019) esses juízes já ocupam
parcela significativa no Poder Judiciário colombiano. No Brasil, não existe figura similar,
já que o artigo 93, I da Constituição Federal exige que o ingresso na carreira da
magistratura se dê por concurso público, exceto na hipótese do quinto constitucional,
previsto no artigo 94 da Constituição Federal.
247
estejam sujeitos a interferências externas, sendo, na atualidade,
um problema para a independência da justiça colombiana
(BURGOS, 2015).
A criação dos cargos de juizes de descongestão se deu
principalmente a partir do ano de 2009, e foi impulsionada pela
Lei 1285/2009, que previu um plano de descongestionamento
judicial, onde uma das medidas era exatamente a criação
desses cargos (CAMACHO et al, 2019).
Em que pese a legislação não mencionar expressamente
a inamovibilidade, se permite aferir, a partir da leitura da
Constituição e do estatuto da justiça colombiana, que os juízes
não podem ser removidos de ofício, tendo, pelo contrário, a
prerrogativa de se removerem a pedido para cargos iguais em
região diversa do país por questões de saúde ou de segurança
do juiz ou de seus familiares. Também são permitidas permutas
entre ocupantes de cargos iguais.
Existem críticas acerca da falta de requisitos objetivos
para o deferimento dessas remoções, bem como da existência
de corporativismo por parte dos juízes que privilegiam as
248
remoções em detrimento dos concursados que aguardam nas
listas para ingresso na carreira (BURGOS, 2015).
No que toca à vitaliciedade, embora a legislação também
não mencione expressamente essa prerrogativa, como ocorre
no Brasil, é possível concluir, pelas disposições normativas
vigentes, que o juiz tem direito a estabilidade no exercício do
seu cargo desde que mantenha uma boa conduta e seja
avaliado de forma satisfatória, ou seja, permanecerá no cargo
enquanto atuar em conformidade com as exigências do cargo.
A avaliação pode ser qualitativa, no que se refere à
qualidade da prestação jurisdicional, e quantitativa com relação
à quantidade de processos analisados. A primeira delas fica a
cargo do juiz de hierarquia superior (por exemplo, os
magistrados do tribunal são avaliados pela Corte Suprema e
avaliam os juízes de circuito que avaliam os juízes municipais) e
a avaliação quantitativa é feita pelo Conselho Superior da
Magistratura e pelos Conselhos Seccionais (BURGOS, 2015).
O mesmo autor refere que existem críticas acerca da
forma como a avaliação qualitativa é feita pois, por meio de
249
acusações em matéria disciplinar, os juízes podem se sentir
coagidos a decidir de uma determinada maneira.
Outro direito conferido aos juízes colombianos está
relacionado ao recebimento de remuneração compatível com
a sua atribuição.
Nesse aspecto, recebem boas remunerações, o que
permite o exercício da função jurisdicional com independência.
Por exemplo, no ano de 201776, o total mensal recebido
por um magistrado das altas cortes, incluindo gratificações, foi
de 32.542,129 pesos colombianos, o que equivale a mais de
9.600 dólares americanos nos valores atuais77.
Observa-se uma diferença considerável em relação à
remuneração dos juízes de instâncias inferiores, sendo que, no
mesmo ano de 2017, um juiz de circuito recebia 9.490,863
pesos colombianos e um juiz municipal o valor de 8.152,944
76
Dados obtidos no site Ambito Juridico. Conozca cuál es el sueldo de los magistrados y
jueces de Colombia. Dia 11/1/2018. Disponível em:
https://www.ambitojuridico.com/noticias/general/administracion-publica/conozca-cual-
es-el-sueldo-de-los-magistrados-y-jueces-de. Acesso em: 5 fev. 2020.
77
Câmbio realizado no dia 6 de Fevereiro de 2020.
250
pesos colombianos, o que corresponde, em valores atuais, a
aproximadamente 2.800 e 2.400 dólares americanos.
Assim como ocorre no Brasil, existem diversas críticas a
respeito do ganho dos integrantes do Poder Judiciário
colombiano, seja pelos altos valores recebidos ou mesmo pelas
inúmeras gratificações que fazem parte do vencimento78.
Por fim, além de todas as garantias e direitos acima
narrados, a legislação garante aos juízes a proteção e a
segurança física pessoal e de seus familiares. Tal garantia é um
pilar básico para o pleno exercício da função jurisdicional em
qualquer lugar do mundo.
Embora exista essa expressa proteção legal, na prática,
o que ocorre é exatamente o oposto, o que fragiliza de forma
determinante a independência judicial.
78
Nesse sentido, podem ser citadas as seguintes reportagens: Sueldos en el Poder
Judicial: el laberinto de los bonos para jueces supremos., publicada no dia 24/6/2019.
Disponível em: https://elcomercio.pe/politica/sueldos-judicial-laberinto-bonos-jueces-
supremos-noticia-ecpm-648058-noticia/?ref=ecr. Acesso em 5 Fev. 2020. Salarios de
magistrados de justicia especial, entre los más altos en Colombia. Dia 31/10/2020.
Disponível em: https://es.panampost.com/felipe-fernandez/2017/10/31/salarios-de-
magistrados/. Acesso em: 5 fev. 2020.
251
De acordo com Guevara (2011), estudo elaborado pela
Comissão Andina de Juristas79 indicou que, entre 1979 e 1991,
cerca de 290 funcionários judiciais foram mortos, estando
incluído nesses números o triste episódio ocorrido em 1985, em
que 11 dos 23 magistrados da Corte Suprema de Justiça foram
mortos80.
Estudo mais recente, realizado pela organização civil de
defesa dos juízes denominada FASOL e citada por Burgos
79
Esse estudo discrimina a violência sofrida por Juízes e advogados na Colômbia no
período de 1979 a 1991, citando a existência de pelo menos 515 casos de violência
contra juízes e advogados, com pelo menos 328 homicídios ou atentados. O estudo
ainda conclui pela existência de multiplas origens para a existência dessa violência,
desde o narcotráfico, até os paramilitares, passando por questões relacionadas a
agentes estatais e a processos relacionados a direitos humanos. COMISION
INTERNACIONAL DE JURISTAS. Justicia Para La Justicia. Violência contra jueces y abogados en
Colombia: 1979 -1991. Bogotá, Jul. De 1992. Disponível em:
https://www.coljuristas.org/documentos/libros_e_informes/justicia_para_la_justicia.pdf.
Acesso em: 10 fev. 2020.
80
No dia 6 de novembro de 1985, uma organização armada de esquerda invadiu o
palácio de justiça da Colômbia e fez inúmeros refens, incluindo diversos juízes da Corte
Suprema de Justiça. No dia 7 de novembro o exército invadiu o recinto e ocorreram
inúmeras mortes, incluindo 12 juízes da Corte Suprema. Dessa operação de retomada
do palácio de justiça, decorreram inúmeros desaparecimentos, o que redundou na
abertura de um processo na Corte Interamericana de Direitos Humanos que condenou
o governo Colombiano pelo desaparecimento de 13 pessoas durante a referida
operação militar. INTER-AMERICAN COURT OF HUMAN RIGHTS. Case Rodríguez Vera et
al (the disappeared from the palace of justice) v. Colombia, Judgement of November 14,
2014, Series C No. 287. Disponível em:
https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_287_ing.pdfAcesso em: 26 jan.
2021.
252
(2015), relata que, entre 1989 e 2015, foram assassinados 308
funcionários judiciais, além de diversos casos de ameaças e
desaparecimentos, o que demonstra que a violência contra os
funcionários do Poder Judiciário da Colômbia é uma realidade
que não se modificou nos últimos quarenta anos.
É certo que essa situação afeta a imparcialidade dos
juízes colombianos, especialmente aqueles que atuam em
locais de conflito armado, pois interfere na tranquilidade que se
exige daquele que está na posição de julgar. A violência
direcionada contra os funcionários da justiça certamente causa
um temor no juiz que se vê em posição de risco ao julgar certos
tipos de processos e a atuar em certas localidades.
Mas não é apenas a violência que coloca em risco a
independência judicial da magistratura colombiana. A história
recente da Colômbia mostrou inúmeras tentativas de
interferência no Poder Judiciário, seja por propostas de
reformas com o objetivo de enfraquecer a justiça, a declaração
de estado de exceção, a transferência de competências para
tribunais militares, chegando a ataques mais baixos como a
253
realização de espionagem, interceptações ilegais e a realização
de campanhas midiáticas (GUEVARA, 2011).
Tais ataques talvez sejam explicados pelo protagonismo
que vem sendo exercido pelo Poder Judiciário, que acabou
ocupando o lugar dos demais poderes em razão da falta de
legitimidade que possuem com a população.
Nesse sentido, Yepes (2007) relata que as decisões da
Corte Constitucional, limitando as declarações do estado de
exceção por parte do Poder Executivo, bem como decisões
importantes no âmbito das minorias e da concessão de direitos
sociais, fizeram com que as pressões políticas aumentassem
contra o Poder Judiciário e, em especial, contra a Corte
Constitucional.
Na Colômbia, embora existam bons salários, boas
condições de trabalho e aposentadoria para os funcionários
judiciais, tais condições são insuficientes para garantir uma total
independência judicial no país (REVELO-REBOLLEDO, 2008).
Após esse panorama da composição orgânica da justiça
colombiana, cabe trazer algumas diferenças mais importantes
com relação à realidade brasileira.
254
No que toca ao preenchimento dos cargos nas cortes
nacionais, com exceção do Conselho Nacional de Justiça, em
que os integrantes atuam em um mandato de dois anos
prorrogáveis, os demais tribunais brasileiros não adotam a
sistemática de atuação por período fixo, sendo todos os
membros nomeados com definitividade.
Uma segunda diferença importante diz respeito à forma
de acesso. No Brasil, existe uma forte participação do Poder
Executivo na nomeação dos membros dos tribunais superiores,
existindo a participação também do Senado Federal na
aprovação dos componentes em alguns casos.
Por exemplo, no Supremo Tribunal Federal, o acesso se
dá por nomeação do Presidente da República após a aprovação
pelo Senado Federal por maioria absoluta, sem nenhuma
participação do Poder Judiciário na escolha, enquanto que, no
Superior Tribunal de Justiça, o acesso se dá por nomeação do
Presidente da República após aprovação por maioria absoluta
do Senado Federal, devendo a composição se dar por membros
dos tribunais federais, dos tribunais estaduais e pelo quinto
255
constitucional, que engloba membros da advocacia e do
Ministério Público.
Uma outra diferença bem visível entre a magistratura
brasileira e a colombiana diz respeito à maior independência
judicial que existe no Brasil, onde todos os membros da
magistratura de carreira são concursados, não existindo a figura
colombiana do juiz de descongestão que não faz parte da
carreira e não possui qualquer tipo de garantias.
Com relação às garantias, a magistratura brasileira
também parece estar mais protegida do que a colombiana, pois
o artigo 95 da Constituição da República prevê expressamente
a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de
subsídio, enquanto que, na Colômbia, essas garantias não são
tão claras.
Freitas (2009) esclarece que poucos países no mundo
conferem aos seus juízes a garantia que têm os juízes
brasileiros. Assim, conclui que os juízes brasileiros gozam de
absoluta independência para o exercício das suas funções.
No que toca à segurança para a atuação com
independência, a situação do Brasil também parece bem
256
melhor do que a colombiana, embora existissem em 2017 mais
de cem magistrados em situação de risco81.
Ainda que os números de homicídios sejam menores
quando comparados com a situação colombiana, não se pode
deixar de observar que, nos últimos anos, magistrados foram
brutalmente executados no Brasil em razão das suas atuações
profissionais, como ocorreu no caso da juíza Patrícia Acioli,
executada em 2011 na cidade de Niteroi/RJ com 21 tiros, do juiz
Alexandre Martins, que foi executado em 2003 na cidade de
Vitória/ES com três tiros, e o juiz corregedor Antônio José
Machado Dias que, no mesmo ano, foi assassinado a mando de
facção criminosa em Presidente Prudente/SP.
5. Dimensão procedimental: acesso à justiça
O acesso à justiça na Colômbia possui um arcabouço
normativo sólido composto especialmente pela Constituição de
81
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA. Diagnóstico da Segurança Institucional do Poder
Judiciário 2018. Brasília, 2018. Disponível em: https://www.cnj.jus.br/wp-
content/uploads/conteudo/arquivo/2018/09/f961723d40e5b6ccb2c9ea230cc8f2c9.pd
f . Acesso em: 10 fev. 2020.
257
1991, pela Lei 270/96 e pelos códigos específicos de cada
jurisdição.
A Constituição traz inúmeras disposições referentes ao
amplo acesso à justiça, sendo a principal prevista no artigo 229,
que dispõe que todas as pessoas têm direito de acessar a
justiça, ficando a cargo da lei indicar os casos em que o cidadão
poderá fazê-lo sem advogado.
Outros artigos da Constituição também formam esse
marco normativo, como é o caso do artigo 13, que trata do
princípio da igualdade, e do artigo 29, que trata do devido
processo legal.
A Lei 270/96, nos artigos 1º e 2º, traz os conceitos
básicos da administração da justiça e dispõe sobre a obrigação
do Estado de garantir a todos o acesso à justiça, inclusive
àqueles que não possuem condições financeiras através da
defensoria pública.
No mesmo sentido, é a previsão contida no artigo 2° do
Código Geral de Processo (Lei 1564/2012), que trata do
procedimento a ser adotado em ações civis, comerciais, agrárias
e de família, e que dispõe que todas as pessoas ou grupo de
258
pessoas têm o direito a uma tutela judicial efetiva para o
exercício de seus direitos e defesa dos seus interesses.
Já o Código de Processo Penal colombiano (Lei
906/2004) dispõe sobre os princípios da igualdade, do devido
processo legal, do contraditório e, especialmente no artigo 10,
estabelece que o Estado garantirá a todas as pessoas o acesso
efetivo à administração da justiça nos termos do devido
processo legal.
Na Colômbia, o acesso à justiça é fácil e pouco custoso.
Desde 1910, existe a possibilidade de ajuizamento da ação
pública, em que qualquer cidadão pode pedir que se declare a
inconstitucionalidade de qualquer lei sem a necessidade de ser
advogado e sem nenhum formalismo. Por outro lado, a
Constituição de 1991 criou a ação de tutela, na qual qualquer
pessoa pode pedir a qualquer juiz a defesa dos seus direitos
fundamentais (YEPES, 2007).
Sobre a abrangência do acesso à justiça na Colômbia,
Landau (2011) afirma que a Corte Constitucional da Colômbia
tem a faculdade de atender petições de revisão abstrata de
qualquer cidadão e em qualquer momento, além de poder
259
revisar os fatos julgados por tribunais inferiores através de um
procedimento de reclamação individual de proteção de direitos
fundamentais chamado de tutela.
Mesmo com essa sistemática de amplo acesso à justiça,
tal fato não faz com que todos tenham de forma efetiva uma
resposta igual quando demandam judicialmente. Nesse
sentido, estudo proposto por Marc Galanter indica que as
pessoas com menos posses financeiras possuem menores
possibilidades de vitória na justiça do que aqueles com mais
recursos (GUSMÁN-RINCON, 2012).
Embora haja a previsão do amplo acesso à justiça, com
a entrada em vigor da Lei 1594/2010, passou a ser admitida a
cobrança de uma taxa criada para suportar os gastos de
financiamento da administração da justiça em processos cíveis,
comerciais e do contencioso administrativo que superem o
patamar de 200 salários mínimos mensais em certas situações.
Assim, diante dessa nova realidade, se pergunta se ainda é
possível afirmar que todos os colombianos têm o pleno acesso
a justiça (SAMPER, 2012).
260
No período entre 2001 e 2011, houve na Colômbia
tendências de reforma com o objetivo de descongestionar os
juizados e tribunais, fortalecer a conciliação e meios
extrajudiciais de resolução de conflitos, o aprimoramento do
sistema penal, o fortalecimento da justiça de paz e a otimização
dos modelos de gestão e administração da justiça, estando tais
reformas vinculadas à agenda de organismos internacionais
(GUSMÁN-RINCON, 2012).
No processo civil, as alterações recentes foram no
sentido de descongestionar a jurisdição ordinária e atualizar o
procedimento. Nesse sentido, a Lei 640/2001 consagrou um
regime geral de conciliação judicial e extrajudicial na Colômbia,
bem como as Leis 794/2003, 1194/2008 e 1394/2010
buscaram, entre outros objetivos, descongestionar e tornar
mais célere a jurisdição ordinária na Colômbia (GUSMÁN-
RINCON, 2012).
No direito processual penal, foi adotado um modelo
acusatório através de alterações constitucionais, por meio do
Ato Legislativo 03 de 2002, e legais através da implementação
do novo Código de Processo Penal de 2004, bem como a
261
adoção de um novo sistema de responsabilidade penal
adolescente (GUSMÁN-RINCON, 2012).
Em outros ramos do direito, também existem normas
específicas que buscam garantir o acesso à justiça como ocorre,
por exemplo, no Código de Processo do Trabalho e da
Seguridade Social (Decreto-lei 2158/48) e no Código de
Processo Administrativo previsto na Lei 1437/2001.
Assim, observa-se que o Estado colombiano vem
adotando normas gerais e específicas que buscam implementar
o direito de acesso à justiça, bem como vem buscando
estruturar a justiça de forma que possam ser respeitadas as
garantias do devido processo legal, bem como do acesso à
justiça dentro de um prazo razoável (BURGOS, 2015).
No Brasil, o acesso à justiça também se mostra bem
amplo, com a existência de diversas ações mandamentais para
garantir a implementação de direitos fundamentais, a existência
da Defensoria Pública como instituição de apoio jurídico aos
que não tenham condições de pagar advogados e a existência
de diversas isenções no pagamento de despesas no processo
daqueles que sejam pobres.
262
Cappelletti e Garth (1998) fazem um apanhado histórico
e mencionam as três ondas de acesso à justiça nos países
centrais. Inicialmente, buscou-se o aperfeiçoamento da
assistência judiciária para os pobres, seguindo-se à uma onda
de aperfeiçoamento dos mecanismos existentes para o fim de
proteger os direitos difusos e, em uma terceira onda, se buscou
uma concepção mais ampla de acesso à justiça, visando a
prevenção de conflitos e a implementação de soluções
alternativas à via tradicional dos tribunais como, por exemplo, a
arbitragem e a conciliação.
Diferentemente dos países centrais, onde as conquistas
sociais foram se consolidando paulatinamente, as sociedades
periféricas e semiperiféricas viveram o que se pode chamar de
um curto-circuito histórico pois passaram, de forma abrupta, de
regimes autoritários para regimes democráticos que previam
uma série de direitos para as pessoas (SANTOS, 2011).
É exatamente esse o caso do Brasil, conforme destacam
Cambi e Camacho (2017), ao descreverem que a Constituição
Federal de 1998 foi uma conquista histórica pois assegurou o
acesso à justiça e a duração razoável do processo, em
263
contraposição a uma situação anterior que vigorou durante
parte do período militar, em que o Ato Institucional n° 5 fazia
exatamente o oposto ao excluir o amplo alcance da apreciação
judicial.
Ocorre que esse acesso amplo à justiça no Brasil, assim
como ocorre na Colômbia, gerou uma situação de enorme
sobrecarga em que o Poder Judiciário se viu com inúmeros
processos82, o que acaba gerando lentidão e ineficiência.
6. Dimensão decisória
Passa-se à análise de relevantes casos julgados pelo
Poder Judiciário colombiano e que trouxeram repercussão
relevante no país.
O primeiro assunto selecionado diz respeito à jurisdição
indígena reconhecida pela Carta Constitucional de 1991, que
82
Estudo do Conselho Nacional de Justiça (2020) revelou que, apenas em 2019, foram
ajuizadas 30.214.346 (trinta milhões, duzentos e catorze mil e trezentos e quarenta e
seis) novas demandas, sendo constatada, além das novas ações, a existência de
77.096.939 (setenta e sete milhões, noventa e seis mil e novecentos e trinta e nove)
processos pendentes de julgamento em todos os ramos do Poder Judiciário brasileiro.
264
visa garantir que a resolução do conflito para esses povos se dê
conforme os seus costumes, mais especificamente no que
tange à colisão de competências entre a jurisdição ordinária e a
jurisdição especial (BURGOS, 2015).
Nesse sentido, o mesmo autor cita as sentenças C-139
de 1996, M.P Carlos Gaviria Díaz, la T-254 de 1994, M.P Eduardo
Cifuentes Muñoz, T-349 de 1996, Carlos Gaviria Díaz, T-496 de
1996 M.P Carlos Gaviria Díaz y T-009 de 2007 M.P Manuel José
Cepeda, que estabeleceram em seu conjunto os seguintes
elementos delimitadores: a) o caráter pessoal, devendo seu
autor ser reconhecido como indígena; b) o caráter geográfico,
no sentido de que o fato tenha ocorrido em território indígena;
c) o elemento objetivo, referente à natureza do bem jurídico
tutelado, que deve ser um interesse da comunidade indígena
ou de sua maioria.
Caso a conduta praticada seja somente sancionada pelo
ordenamento jurídico nacional colombiano, em princípio, os
juízes da República seriam competentes para conhecer o caso,
mas depende de determinação sobre se o sujeito entendia a
ilicitude da sua conduta. Caso a conduta seja sancionada pelas
265
duas jurisdições, deve-se levar em consideração a consciência
étnica do sujeito e o grau de isolamento da cultura a que
pertence para que seja possível fazer a distinção e determinar
por qual jurisdição deve a pessoa indígena ser julgada.
Ademais, se estabeleceu também como parte da
garantia do direito de acesso à justiça os limites da jurisdição
que implicam no direito à vida, à proibição da tortura e da
escravidão e a legalidade de procedimento e dos delitos e das
penas, sobre os quais existe consenso intercultural, sendo
considerados grupo de direitos intangíveis que, pelos tratados
internacionais de direitos humanos, não podem ser suprimidos
sequer em situações de conflito armado. Assim, limita a
autonomia da autoridade dos indígenas no que tange a atos
arbitrários que violem a dignidade humana.
Por outro lado, Burgos (2015) apresenta, ainda, os
seguintes princípios estabelecidos pelas decisões da Corte
Constitucional, que servem para dirimir os conflitos de
competência ou quando se suscita exceção pessoal,
expressados através da sentença 866 de 2013, M.P Alberto
Rojas Ríos: a) princípio da maximização da autonomia das
266
comunidades indígenas, devendo as restrições à autonomia
desses povos serem impostas apenas excepcionalmente; b)
princípio de maior autonomia para a decisão de conflitos
internos, quando o problema envolva membros de uma mesma
comunidade; c) princípio de maior preservação da identidade
cultural, com maior autonomia diretamente proporcional ao
seu grau de isolamento. No entanto, o autor esclarece que
existe uma verdadeira tensão quando a Corte Constitucional ou
a Corte Suprema de Justiça conhecem de tutelas, como nos
casos de violência sexual contra menor de idade realizado por
integrante de uma mesma comunidade indígena, devendo
prevalecer o direito de proteção especial que goza o menor
presumidamente vulnerado em face da sanção segundo os
usos e costumes indígenas.
Outra decisão digna de nota diante de sua repercussão
nacional se refere ao sistema hipotecário colombiano, em que
as decisões do Poder Judiciário acabaram interferindo na
política econômica de modo a forçar uma revisão desse
sistema.
267
Nesse sentido, Yepes (2007) chama atenção para o fato
de que, a partir de 1997, a Colômbia entrou em aguda recessão,
o que levou a uma crise dos devedores hipotecários em 1998 e
1999, sendo que se chegou a falar em duzentas mil famílias que
poderiam perder as suas moradias.
No entanto, Landau (2011) ressalta que, em que pese a
preocupação presidencial com a crise, o Congresso colombiano
era demasiadamente disfuncional para agir. Havia uma fórmula,
nominada UPAC, que ajustava anualmente os contratos
hipotecários pela taxa de inflação do ano anterior, sendo que a
Corte Constitucional atuou para reduzir as taxas de juros,
atacando alguns aspectos dessa fórmula, diferenciando taxa de
inflação e taxa de juros, que, segundo ela, “destruiu” o saldo
entre o devedor e o credor, atingindo o valor
constitucionalmente protegido referente à promoção da
habitação, justificando a sua atuação. Além disso, o autor
aponta que a Corte em outras decisões proibiu a capitalização
de juros e as multas pelo pagamento antecipado das hipotecas
diante de sua excessiva onerosidade aos proprietários.
268
Em face da progressividade de atuação da Corte
Constitucional nesse particular, em que pese o apoio dos
devedores e alguns movimentos sociais, houve reação e críticas
dos grupos empresariais e alguns setores do governo, sendo
que o posicionamento do tribunal levou a uma reforma, a partir
do final de 1999, com a aprovação de uma nova lei de
financiamento da habitação, com alívio aos devedores e
amarrando novamente a evolução das dívidas hipotecárias
apenas na taxa de inflação (YEPES, 2007).
Landau (2011) especifica que a lei incorporou a
jurisprudência formada para proibir a capitalização de juros e
multas por pagamento antecipado, sendo que todas as
mudanças foram retroativas, com reembolso aos devedores
pelo excesso.
Por fim, se entende relevante apresentar as importantes
decisões da Corte Constitucional que passaram a controlar o
uso dos regimes de exceção no país a partir de sua instituição
com a Carta Constitucional de 1991. Nos períodos anteriores,
como já salientado, a Colômbia vivia praticamente em regime de
exceção permanente.
269
No entanto, conforme indicam Yepes (2007) e Landau
(2011), diferentemente da Corte Suprema de Justiça, que
entendia que a questão escapava ao controle judicial, cabendo
unicamente o controle político por parte do Congresso
Nacional, a Corte Constitucional colombiana entendeu que
caberia o controle das declarações de emergência, reduzindo a
capacidade de o presidente desenhar políticas de forma
autônoma e analisando a questão sob o aspecto material.
Assim, entre 1992 e 2003, houve doze declarações de estado
de exceção, todas submetidas à Corte Constitucional, que
validou cinco, anulou totalmente três e parcialmente quatro
declarações realizadas pelo presidente da República,
diminuindo o tempo do estado de exceção de 82% nas décadas
de 1970/1980 para 17,5% entre 1991 e 2002.
Laundau (2011) menciona, ainda, que a maioria das
aprovações que respaldaram o estado de emergência se deram
nos primeiros anos de existência da Corte Constitucional, tendo
respaldado totalmente 5 de 6 decretos entre 1992 e 1994 e
desde então passou a adotar a postura mais restritiva a
respeito. Esclarece, por fim, que, tratando-de de uma das
270
intervenções mais importantes e originais da Corte
Constitucional, esse tipo de jurisprudência estrutural se justifica
em face do problema da debilidade legislativa que se verifica no
país.
7. Impasses, questões, desafios que se colocam na atualidade
Sob esse aspecto, parece fundamental delinear que a
Colômbia tem se submetido a reformas em seu sistema judicial
em face de pressão de organismos internacionais para se
adequar aos padrões internacionais que assegurem efetiva
independência e eficiência do sistema, diminuindo o fator de
risco do país e adequando-se ao padrão neoliberalista.
Guzmán-Rincón (2012), nesse sentido, explicita que as
reformas visam primordialmente obter a descongestão dos
julgamentos em primeira instância e nos tribunais com melhora
no desempenho, o fortalecimento dos mecanismos para
obtenção de conciliações judiciais e extrajudiciais para a
resolução de conflitos e a modernização do modelo,
particularmente no sistema penal.
271
A reforma do sistema penal gradativamente levou à
eliminação do sistema inquisitivo, passando inicialmente a um
sistema híbrido, encaminhando-se para a implementação de
um sistema acusatório, obtendo, ainda, a despenalização de
algumas condutas para descongestionar o sistema. No âmbito
civil, buscou-se a promoção de uma maior informalidade para a
resolução dos conflitos, empregando-se métodos alternativos
(GUZMÁN-RINCÓN, 2012).
De Mesa (2014), por outro lado, esclarece que essas
transformações fazem parte da tendência dos anos 90 dentro
de um ciclo de reformas impulsionadas pelos organismos
internacionais para adequação às necessidades de mercado e
que geram tensão em relação ao Estado social de direito
preconizado originalmente pela Carta Constitucional de 1991,
cheia de avanços de caráter social.
Importante salientar, também, que o Poder Legislativo
fraco manteve o seu papel de bloquear a política presidencial
mesmo depois da Constituição atual, com problemas de
corrupção, abdicando de apresentar iniciativas de reforma da
política nacional, relegando ao executivo que precisa lidar com
272
oferecimentos aos legisladores em troca de votos ao invés de
haver compromissos políticos (LANDAU, 2011).
No entanto, as estratégias, em especial do Banco
Mundial (BM), do Banco Interamericano de Desenvolvimento
(BID) e da Agência dos Estados Unidos para o Desenvolvimento
(USAID), condicionam os projetos de reforma em ações
estratégicas para a atuação dos governos que contraem os
empréstimos e levam à obtenção da segurança jurídica e
política necessárias aos atores econômicos (GUZMÁN-RINCÓN,
2012). Assim, elimina-se a incerteza jurídica para as transações
de mercado, inicialmente voltando-se para o campo civil e
comercial para tanto, em seguida ao sistema penal, mais
especificamente para a política internacional de guerra contra o
narcotráfico e, por fim, aos programas voltados para robustecer
a democracia com a consolidação da independência de atuação
do Poder Judiciário como mecanismo real para garantir as
liberdades individuais e a proteção dos direitos humanos,
fortalecendo a capacidade de controle de abusos do poder
estatal e de resguardo dos direitos das minorias (DE MESA,
2014).
273
Um momento marcante na história colombiana e digno
de nota no que tange a relação entre o fortalecimento do Poder
Judiciário e a atuação do Poder Executivo em detrimento de sua
independência diz respeito ao episódio conhecido como
chuzadas, em que foi evidenciada a existência de interceptações
ilegais das comunicações de magistrados da Corte Suprema de
Justiça durante o governo de Álvaro Uribe, em franca
perseguição a trabalhos de investigação em processos ligados
à parapolítica, com políticos investigados associados a colisão
governamental, atentando contra a independência judicial
(GUEVARA, 2011).
No entanto, em que pesem os esforços voltados ao
desenvolvimento do país e suas reformas estruturais, a grande
disfuncionalidade que se identifica no sistema político do país
levou ainda a uma inusitada situação descrita por Samper
(2012), em que um projeto de ato legislativo voltado para uma
ampla reforma do sistema de administração judicial, de
iniciativa governamental e que tramitou entre os anos de 2011
e 2012, foi tão desfigurado no Congresso que, ao final, acabou
levando ao veto governamental e a seu arquivamento.
274
8 Conclusão
Assim como na Colômbia, a debilidade do sistema
político brasileiro leva a um exacerbado protagonismo judicial,
cuja atuação, muitas vezes, se sobrepõe inclusive à atividade
legislativa.
Nesse sentido, há evidente protagonismo de ambas as
cortes constitucionais: no Brasil através do Supremo Tribunal
Federal que exerce de forma concomitante funções de corte
constitucional, corte de revisão e de corte ordinária para certas
situações e na Colômbia através da Corte Constitucional que da
mesma forma possui amplos poderes jurisdicionais e vem
exercendo, desde a sua criação, um importante papel no
cenário político e jurídico colombiano.
1. Da mesma forma, tanto o Brasil como a Colômbia
possuem uma Constituição voltada para a garantia de direitos
individuais e sociais, com amplo acesso à justiça aos seus
cidadãos, e tem se submetido a reformas estruturais ao longo
dos anos, visando se adequar às exigências dos padrões
internacionais de mercado impostas pela globalização, com
275
reformas legislativas buscando aprimorar a eficiência e
independência na resolução dos conflitos.
2. Esse cenário de amplo acesso a justiça acaba por
muitas vezes gerando em ambos os países um
congestionamento no Poder Judiciário, fazendo com que o
excesso de demandas acabe contribuindo com a falta de
efetividade judicial em muitos casos.
3. No que tange à independência judicial, ao se
analisar a independência interna dos magistrados, o Brasil se
encontra em posição de vantagem, dadas as garantias
constitucionalmente estabelecidas, bem como a predominância
do acesso por juízes concursados. No entanto, no aspécto
externo, ainda há problemas decorrentes da interferência dos
outros poderes em relação ao acesso aos tribunais superiores,
em especial ao Supremo Tribunal Federal, diferentemente do
que ocorre na Colômbia onde o sistema de cooptação para as
vagas dos tribunais, aliado a uma menor participação dos
demais poderes nessa escolha, garante uma forte proteção da
independência da magistratura no plano externo.
276
4. Um outro aspecto que prejudica a independência
judicial na Colômbia diz respeito à existência do juiz de
descongestão que não faz parte da carreira judicial e
consequentemente não é protegido pelas garantias que são
inerentes aos magistrados de carreira.
5. Por outro lado, embora em ambos os países
existam casos de violência contra a magistratura, a situação
brasileira é bem menos caótica do que a colombiana, onde
existe um histórico de incontáveis assassinatos e atentados
contra os integrantes do Poder Judiciário, o que acaba por
colocar em cheque a existência de condições mínimas para o
exercício da magistratura, especialmente em territórios com
conflitos armados.
6. Também vale ressaltar que a Colômbia traz
importantíssimas experiências judiciais como a jurisdição
indígena e o juiz de paz que possibilitam um maior respeito com
a diversidade etnica e uma maior proximidade com a população
que se vê representada no Poder Judiciário também.
7. Em síntese, independentemente das
semelhanças ou diferenças pontuais entre o sistema judicial
277
colombiano e o brasileiro, o estudo comparado pode ser útil
para o aprimoramento de ambos os sistemas, sempre
considerando as peculiaridades regionais de cada país.
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64452007000100004&lng=pt&tlng=pt. Acesso em: 05 fev.
2020.
286
Justiça trabalhista e direitos sociais, sob perspectivas

comparadas entre Brasil e Venezuela

1 Notas introdutórias
As configurações e normatizações jurídicas em países
da América do Sul, foram constituídas e consolidadas sob a
influência do direito europeu, seus colonizadores.
Especificamente no que tange à República Federativa do Brasil
e à República Bolivariana da Venezuela, em seus aspectos
sociais e trabalhistas, estes também emanaram dos seus
princípios constitucionais pautados em sua evolução histórica
social. Contudo as garantias laborais de tais nações, foram
lentamente conquistadas ao longo de anos de lutas e levantes
conflitantes com demandas econômicas. Embora ambos
países operem o mesmo modelo jurídico, seus sistemas
operacionais são divergentes, porém garantistas, conquanto
no Brasil apresenta remodelação em parte de sua
sistemática.
287
Nessa esteira o artigo busca brevemente traçar a
descrição da ascenção histórica e política, que nortearam as
diretrizes fundamentais das perspectivas trabalhistas nas
duas nações, bem como é realizada a organização jurídica e
política na instrumentalização dos poderes no Estado,
enquadrando a disciplina jurídica por sua moldura norrmativa,
iniciando pelo arcabouço constitucional que serviu como base
para estruturação da principal legislação laboral da Venezuela,
a Ley Orgánica del Trabajo para los Trabajadores y las
Trabajadoras (LOTTT). Após, serão referenciadas as estruturas
dos tribunais trabalhistas e suas diferenças. Por fim, será
demonstrada a apresentação de um caso concreto ocorrido
na Venezuela, a fim de elucidar o entendimento e deslinde de
demandas de um país diferente do Brasil, eleito para
caracterização comparativista.
O objetivo principal é evidenciar as interseções jurídicas
normativas e sociais, aquelas descoincidentes de países
membros de um mesmo bloco econômico, territorialmente
próximos e prismas históricos relativamente convergentes.
288
2 Aspecto político-histórico
Inicia-se a perspectiva comparativista dos aspectos
históricos e políticos relacionados à justiça laboral da
Venezuelana, citando-se o sistema jurídico latino americano,
considerando que possuem similaridade quanto o seu contexto
histórico, dadas as características culturais e geográficas
próximas, além de sua interação econômica.
Observam-se padrões semelhantes nas leis dos estados
latino americanos, que abarcam a influência do direito europeu,
embora ofereçam distinções na aplicação. Um aspecto
observado entre os estados latino-americanos é o grau
de consolidação do estado de direito e, mais especificamente, a
independência judicial. Contudo restringindo-se a Venezuela, tal
independência não é vista de maneira tão ampla.
Em análise comparativista com o Brasil, é destacado que
desde a primeira metade do século XIX, ainda na era colonial, a
Venezuela sofria influência do direito civil e processual da
Europa.
Por volta de meados do século XX, a Venezuela, dentre
289
outros países da região, conseguiu consolidar regimes
constitucionais a partir da Constituição Mexicana de 1917 e
passou a adotar o que é conhecido como
“constitucionalismo social”, ou seja, introduziu em seus
estatutos constitucionais diversos direitos sociais, como
o direito ao trabalho, educação, saúde e moradia.
Na primeira década do século atual, os sistemas jurídicos
latino-americanos, como do Brasil, eram rotulados como um
constitucionalismo radical. Já a Venezuela, assim como outros
países que não conseguiram a adaptação ao sistema, lograram
como reflexo a frustração popular, em virtude da incapacidade
dos sucessivos regimes constitucionais de fazer progressos
efetivos para reduzir a pobreza e a desigualdade, além da
negligência no controle da corrupção, surgindo assim
"repúblicas bolivarianas".
As repúblicas bolivarianas emergiram da revolução
bolivariana, que tinha cunho de trazer mudanças de caráter
ideológico e social, baseadas no Projeto Nacional de Simon
Bolívar.
No que tange à construção de identidade do Estado
290
Venezuelano, os estudos demonstram que a falta
de legitimidade do constitucionalismo liberal na Venezuela, foi
utilizada pelos seus líderes a fim garantir o controle de poderes
não só do Executivo, mas também do Legislativo e se estendeu
ao Judiciário. O que possibilitou na era de Hugo Cháves realizar
uma reforma constitucional que preceituava o "renascimento"
político e social da Venezuela, que à época, não havia a previsão
de referendos para que a população pudesse opinar sobre a
necessidade de adotar uma nova ordem constitucional. Eles
usaram decretos executivos exigindo que esses referendos
pedissem assembleias constitucionais, que eventualmente
passassem por novas Cartas Fundamentais.
As experiências constitucionais radicais enfraqueceram
intencionalmente o princípio da separação de poderes,
especialmente em detrimento da autonomia do
judiciário; expandindo a autonomia de poder do executivo.
Houve substituição do bicameralismo pelo unicameralismo no
poder legislativo, onde restou configurado que todas as
transformações baseadas na ideia de que uma "unidade" de
poderes era necessária para promover mudanças sociais
291
radicais.
No tocante aos aspectos políticos e históricos
relacionados ao Brasil, é importante ressaltar que o marco
temporal abordado na presente pesquisa, é inicialmente
tangível à década de 1990.
Contudo, desde 1930, no Brasil, observou-se um elevado
grau de intervencionismo estatal, manifestado inclusive nas
regulações laborais.
Nesse sentido “[...] no que concerne às políticas do
trabalho, o Brasil viveu um período liberal até 1930, quando se
instaura um novo modelo econômico.” (MORAES, 2014, s.p.).
Na Venezuela, por sua vez, desde 1980 as medidas
trabalhistas visaram o atendimento às políticas neoliberais
primando pela subordinação do interesse dos trabalhadores ao
capital e imperialismo americano, o que foi rompido em 1999
com o ingresso de Chávez no poder, eis que, sua política
legalista na esfera laboral, atendeu os movimentos sociais das
ruas.
Sob esse enfoque, Delgado (2015) aponta que essa
concepção liberal no Brasil, implicou na edição de leis esparsas
292
e uma postura não intervencionista do Estado. É importante
destacar a ausência de efetiva organização dos trabalhadores
empregados, os quais, estavam alocados em São Paulo e Rio de
Janeiro, onde respectivamente, desenvolveu-se o setor agrícola
cafeeiro e processo de industrialização.
No período compreendido de 1990 até a década de
1920 (em que houve forte repressão estatal), teve início o
sindicalismo nacional, porém, inspirado na doutrina sindical dos
imigrantes italianos representada pelo anarcossindicalismo, a
qual, defendia a sabotagem e greve geral como mecanismos
apolíticos de combate ao capitalismo, governo e autoridades
(NASCIMENTO, 2012).
Na década de 1930 iniciou-se a chamada Era Vargas,
bem como, o período de institucionalização do Direito do
Trabalho no Brasil (1930-1945).
A contar do lapso temporal de 1930, houve marcante
intervenção do Estado na economia o que o fez ser reconhecido
como período desenvolvimentista ou de corporativismo estatal,
passando as leis trabalhistas serem legalmente consolidadas
(MORAES, 2014).
293
Corroborando essa postura intervencionista estatal, no
período de institucionalização do Direito do Trabalho (1930-1945)
houve forte atividade administrativa e legislativa do Estado e
rigorosa repressão sobre as manifestações operárias, sendo
lastreada por legislação e por um novo modelo de Direito do
Trabalho, ora compilado e ampliado, consubstanciado na
Consolidação das Leis do Trabalho em 1943 (CORREIA, 2018).
Torna-se salutar evidenciar que, a sociedade civil
brasileira não participou do processo de sistematização do
Direito do Trabalho, fato que resultou no modelo centralizado e
fechado. Segundo ainda pontua Delgado (2015) esse modelo
trabalhista autoritário e formatado na Era Vargas subsistiu com
a redemocratização do país no período republicano (1945-
1964) e depois, no regime militar (1964).
Por sua vez, o modelo corporativista (1945-1964) e
autoritário vigora até a promulgação da Constituição Federal de
1988 que se constitui um marco para a fase democrática do
Direito do Trabalho (CORREIA, 2018).
Na órbita da política e macro economia, tem-se que o
cenário brasileiro na década de 1990 foi marcado pela abertura
294
econômica de concorrência nos mercados mundiais, pelas
privatizações, aumento do desemprego e flexibilização dos
direitos trabalhistas (MORAES, 2014).
3 Organização político-jurídico entre os Poderes do
Estado
Em breve síntese, vale referenciar pontos essenciais que
nortearam o histórico político e jurídico relativos à Venezuela e
Brasil.
Nesse diapasão, cumpre-nos refletir sobre o arranjo
político e jurídico entre os poderes do Estado e a normatização do
Direito do Trabalho Brasileiro, com o olhar aqui detido, a contar da
década de 1990. Tem-se que, a crescente postura de flexibilização
no ordenamento jurídico trabalhista apresenta-se como tendência
legislativa no Brasil, tendo como reforço o discurso político sob a
justificativa do necessário corte de gastos empresariais para
competitividade na economia internacional.
Em consonância com o disposto:
295
Particularmente, no que concerne às

demandas no âmbito do Direito do Trabalho
ocorridas na década de 1990, podemos
afirmar que elas foram defendidas como
panaceia para os diversos problemas
econômicos brasileiros na inserção na
economia mundializada. Os "excessivos
direitos" foram apresentados como
obstáculo ao crescimento econômico e à
competitividade do país no cenário
internacional. A Era Vargas tinha que acabar,
com vistas a diminuir o chamado "Custo
Brasil". Estas foram expressões típicas do
momento. (MORAES, 2014, s.p.).
Ao perquirirmos pelas políticas liberais, ainda sob a ótica
da dualidade capital-trabalho é relevante frisar a postura de
alguns governantes no Brasil, em especial, o governo de
Fernando Henrique Cardoso, onde notou-se mudanças na
legislação trabalhista, visando maior flexibilização de direitos
sociais e possibilidade de negociação entre empregador e
empregado. Assolando tais medidas, tem-se que:
[...] as alterações ocorreram

fundamentalmente em cinco campos: 1)
flexibilização da jornada de trabalho; 2)
mudança nas leis previdenciárias; 3)
296
alterações nos meios processuais e da

Justiça; 4) novos meios de contratação como
forma de burlar direitos trabalhistas; 5)
vedação de correção automática de salários.
Todas estas mudanças foram em detrimento
dos interesses dos trabalhadores e
reivindicadas pelos empresários. (MORAES,
2014, s.p.).
Destarte, essa postura de política liberalizante também
adotada no âmbito trabalhista foi incentivada desde o governo
de Fernando Henrique e apresentou traços de
complementaridade nos governos de Luiz Inácio Lula da Silva e
Dilma Rousseff.
Partindo-se dessa perspectiva neoliberal, tendo como
pano de fundo os direitos sociais, pode-se aferir que o
crescente movimento de flexibilização das normas trabalhistas
caminhou no sentido contrário ao modelo do corporativismo
estatal.
Outrossim, as principais evidências que emergem do
contexto político, tanto nos mandatos de Fernando Henrique e
Lula foram as submissões das normas trabalhistas às
preocupações dos interesses do empresariado.
297
No entanto, durante os dois mandatos de Luiz Inácio
Lula da Silva (2003-2010) pode-se aduzir que as alterações nas
leis trabalhistas seguiram uma tríade: “[...] 1) pró-sindicalistas; 2)
leis contra o trabalho; e 3) pró-trabalho.” (MORAES, 2014, s.p.).
Advém dessa divisão elaborada por Moraes (2014) que,
algumas mudanças nas normas laborais foram em prol dos
trabalhadores, já outras, atenderam aos interesses do
empresariado e sindicalistas filiados às centrais sindicais de
apoio ao governo de Lula.
No que pertine ao Brasil, percebe-se ao longo das
décadas, uma verdadeira “desregulamentação” nas conquistas
dos direitos trabalhistas, haja vista a almejada tentativa de
garantir-se lucro, qual seja, como maior finalidade do
capitalismo.
Uma análise pormenorizada das ações petistas
relacionadas à flexibilização das leis trabalhistas e redução dos
direitos sociais brasileiros (com exceção ao bolsa família) é
detalhada por Moraes (2014, s.p.) em cinco pontos:
298
1. As medidas de flexibilização das leis

trabalhistas realizadas sob o governo
Cardoso foram renovadas pelo governo Lula,
mostrando concordância com as mesmas.
Isto é, este não as reverteu e, portanto, não
retomou nem estabeleceu um novo projeto
desenvolvimentista, tampouco combateu as
políticas neoliberais.
2. As normas previdenciárias, que pioram a

situação para o trabalhador, alteradas no
governo de Cardoso, foram aprofundadas
pelo governo Lula.
3. O governo petista criou novas formas de

flexibilização das leis em detrimento dos
interesses dos trabalhadores.
4. A redução da jornada de trabalho, a

atualização salarial de acordo com o real
custo de vida e a estabilidade no emprego
não foram postas em prática pelo governo.
Este não implementou a proteção contra a
dispensa arbitrária, mantendo o desrespeito
à Convenção 158 da Organização
Internacional do Trabalho (OIT), tal como os
governos anteriores.
5. Das medidas pró-trabalho do governo,

nenhuma foi universal. Favoreceram-se os
pescadores, as gestantes, os setores do
funcionalismo público e principalmente as
299
centrais sindicais, já existentes, que foram

reconhecidas, enquanto diversos outros
setores sociais permaneceram esquecidos.
Cabe ressaltar que todas as medidas não
contaram com nenhuma participação
contributiva dos empresários. Em outras
palavras, o governo se resguardou para que
todas as medidas favoráveis ao trabalhador
não gerassem nenhum ônus sobre os lucros
dos capitalistas.
Depreende-se das medidas adotadas durante os
governos de Lula que não ocorreu inovação das políticas
públicas firmadas por Fernando Henrique Cardoso nem
ampliação dos direitos trabalhistas, havendo apenas, como
característica diferenciadora, o seu tom conciliador entre
sindicalistas com os representantes do empresariado.
Por sua vez, o governo de Dilma Rousseff (2011-2014)
trilhou na continuidade do mesmo caminho de flexibilização das
leis trabalhistas, mediante renovação das condutas dos
governantes que a precederam.
Outrossim, é o que se reafirma na contemporaneidade
brasileira com a chamada Reforma Trabalhista:
300
Por fim, podemos afirmar que nos últimos

anos, o Direito do Trabalho tem como
tendência, no Brasil, a flexibilização das
normas trabalhistas, com a valorização do
negociado sobre o legislado. [...] Além disso,
foi promulgada a Lei nº 13.467/2017,
denominada de Reforma Trabalhista,
enfatizando acordos e convenções coletivas
de trabalho em detrimento de dispositivos
legais. (CORREIA, 2018, p. 12).
No que tange aos princípios que orientaram a Revolução
Bolivariana, podem ser suscitados a ruptura com o imperialismo
norte-americano e a instauração de uma democracia social. Em
aspecto aos reflexos ainda contemporâneos, aponta-se o
governo de Hugo Chávez Frías (1999-2012), que simboliza o
rompimento com o neoliberalismo e o fomento de
determinadas elites do país com benefícios dos recursos do
petróleo.
Traçando um paralelo com o Brasil, podem ser
observadas algumas diferenças. O Brasil viveu um período
liberal até 1930, quando se instaura um novo modelo
econômico, durante o Governo Constitucional de Getúlio
Vargas, denominado a “Era Vargas”. Nesse período as leis
301
trabalhistas foram consolidadas legalmente, sendo criado o
Ministério do Trabalho em 1930, com a forte intervenção do
Estado na economia. Tal período foi conhecido como
desenvolvimentista, alguns com pensamento controvertido o
nomearam de corporativismo estatal. Durante a década de
1980, a força dos sindicatos e dos trabalhadores organizados,
resultou na conquista de novos direitos trabalhistas,
alcançando o ápice com a Constituição de 1988. Ressalta-se que
a greve fora o principal instrumento de luta para conquista dos
objetivos.
Numa diagramação comparativa entre o Brasil com a
Venezuela, há se destacar que o auge das garantias trabalhistas
ocorre durante o governo de Hugo Chávez Frias (1999-2012). É
justamente a postura do Executivo manifestada pelo seu
governo, com a ampliação dos direitos trabalhistas que
diferenciou o Chavismo do Petismo, no que se refere à política
nacional interna.
Durante o governo de Chávez houve o implemento de
direitos aos trabalhadores, mediante instituição da legislação
do trabalho sendo: “[...] 1) os principais pontos da reforma
302
estabelecida em abril de 2006, quando foi promulgada a
Reforma del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo (RLOT); e
2) a Nueva Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y
Trabajadoras (LOTTT) de maio de 2012.” (MORAES, 2014, s.p.).
Num paradoxo com a realidade laboral brasileira, a
Venezuela adotou medidas políticas sociais-democratas e
desenvolvimentistas porque incrementou direitos aos
trabalhadores que os reivindicavam por meio de movimentos
sociais nas ruas, o que caracterizou a Era de Chávez como o
“capitalismo de las calles”.
Conforme disserta Moraes (2014), durante o governo
Chávez, dentre as principais conquistas dos movimentos sociais
venezuelanos que foram consagradas em normas trabalhistas
estão a diminuição da jornada de trabalho, a garantia de
estabilidade no emprego, a proibição da terceirização, o
aumento das licenças maternidade e paternidade. Além destas,
a legislação trabalhista venezuelana assegurou indenizações
para vedar a dispensa arbitrária dos trabalhadores, exarando
um movimento inverso à flexibilização dos direitos - tida como
tendência mundial.
303
3.1 Disciplina jurídica e moldura normativa
Torna-se imperioso suscitar que o modelo jurídico
adotado pela Venezuela, assim como no Brasil, é o Civil Law.
Contudo suas aplicações são distintas, inclusive na esfera
trabalhista, o objetivo principal do presente artigo.
A República Federativa do Brasil está basilada pela sua
Constituição do ano de 1988, enquanto a consolidação das suas
leis trabalhistas, tem como parâmetro Constituições anteriores,
entre a Segunda República e o Estado Novo, as primeiras Leis
Trabalhistas brasileiras consubstanciais foram através do
Decreto-lei nº 5.452/1943 e suas ramificações, atualmente a Lei
nº 13.467.2017, reformou a legislação aplicada, sendo esta a
que passou a vigorar. O país conta com uma gama legislativa e
jurisprudencial muito ampla.
A República Bolivariana da Venezuela implementou as
primeiras leis laborais nos anos de 1928 e 1936, sua legislação
trabalhista foi estabelecida pelo Decreto nº 5.152 de 18 de
junho de 1997, de toda sorte, a Constituição Venezuelana já
apresentava muitas previsões no aspecto trabalhista, conforme
304
será exemplificado. A reforma dos regulamentos da Lei
Orgânica do Trabalho (Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo
- RLOT) foi realizada através do Decreto N° 4.447 publicado em
28 de abril de 2006, fomentando a garantia de melhores
condições no meio ambiente de trabalho (Ley Orgánica de
Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo - LOCYMAT). A mais
importante das leis trabalhistas do país é o seu código laboral,
denominado de LOTTT – Ley Orgánica del Trabajo para los
Trabajadores y las Trabajadoras, por meio do Decreto nº 8.938
publicado em 1º de maio de 2012, que estabelece garantias e
preceitos de ordem fundamental de forma mais ampla, clara e
conforme recomendações da ONU, OIT e demais organizações
internacionais.
3.2 Arcabouço constitucional
Para argumentar a respeito de direito do trabalho é
preciso primeiro contextualizar o princípio basilar, que é a
relação constitucional da Venezuela com o direito trabalhista.
Por toda a evolução histórica relativa à República da
Venezuela, deve ser destacado que sua Constituição atual e
305
vigente, foi promulgada em 15 de dezembro de 1999 (sendo
essa a vigésima-sexta já promulgada) por última e, trazendo
preceitos e garantias fundamentais de respeito ao ser humano
e ao trabalhador, bem como garantias individuais e coletivas em
face da promulgação da Lei Orgânica do Trabalho para os
Trabalhadores e as Trabalhadoras (LOTTT) (VENEZUELA, 2012).
A Constituição Venezuelana83 trata o trabalho como
princípio fundamental e inicia essa valorização logo em seu
artigo 3º, declarando que:
O Estado tem como propósitos essenciais a

defesa e o desenvolvimento da pessoa e o
respeito à sua dignidade, garantindo o
exercício democrático da vontade popular, à
construção de uma sociedade justa e amante
da paz, à promoção da prosperidade e do
bem-estar do povo e a garantia do
cumprimento dos princípios, direitos e
deveres consagrados na Constituição.
(VENEZUELA, 1999).
83
O documento se encontra disponível par consulta em:
https://web.oas.org/mla/en/Countries_Intro/Ven_intro_fundtxt_esp_1.pdf. Acesso em 20
nov. 2021.
306
Ademais ressalta que a Educação e o trabalho são os
processos fundamentais para atingir tais objetivos.
Após, o legislador dedica todo o Capítulo V para relacionar
detalhadamente os direitos sociais e das famílias onde são
evidenciadas as garantias trabalhistas, visto que é o caminho para
que os demais bens sejam acessados.
A partir do artigo 80 são descritas mais especificamente
questões relacionadas às matérias trabalhistas, cotejando no
mesmo dispositivo as garantias sociais e direitos dos idosos.
Dentre esses, aos idosos será garantido o direito de trabalhar
de acordo com aqueles que expressam seu desejo e se mantêm
em capacidade para o desempenho da função.
De acordo com a Carta, todos têm o direito ao trabalho,
bem como cabe ao Estado garantir a adoção das medidas
necessárias, para que os indivíduos possam obter um emprego
que proporcione uma existência digna. Logo, caberá a
legislação, adotar medidas para garantir os direitos trabalhistas
daqueles trabalhadores não dependentes ou autônomos.
Compete ao empregador proporcionar meio de trabalho
adequado aos seus empregados, e ao Estado fiscalizar o
307
cumprimento de tais condições através de instituições de
controle.
A constituição garante a equidade no trabalho entre
homens e mulheres, merecendo ser suscitado que de acordo
com o artigo 88, que o Estado reconhece o trabalho doméstico
como atividade econômica, garantindo às donas de casa o
direito à seguridade social.
Embora não seja esse o tema abordado, apenas a título
de conhecimento, vale mencionar que tais garantias sociais e
previdenciárias são tratadas pelo IVSS – Instituto Venezoelano de
los Seguros Sociales.
A melhor síntese do entendimento trabalhista pela
Venezuela, está descrita no caput do artigo 89, quando expõe
que nenhuma lei pode estabelecer disposições que alterem a
intangibilidade e progressividade dos direitos e benefícios
trabalhistas. Nas relações de trabalho, a realidade prevalece
sobre as formas ou aparências. Os direitos trabalhistas são
inalienáveis. Qualquer ação, acordo ou convênio que implique
renúncia ou prejuízo desses direitos é nula. A transação é
possível somente no final da relação de trabalho, de acordo com
308
os requisitos estabelecidos por lei. Quando houver dúvidas
sobre a aplicação ou concordância de vários padrões, ou na
interpretação de um determinado padrão, o mais favorável ao
trabalhador será aplicado. Evidencia-se ainda, que não é cabível
qualquer discriminação desses direitos que serão protegidos
contra explorações econômicas e sociais.
Foram estabelecidas na Constituição, diretrizes sobre
jornada de trabalho, tendo sofrido mudanças após a LOTTT.
Nesse sentido, sua versão constitucional era semelhante à
Brasileira antes da reforma trabalhista, garantista e pouco
flexível.
No texto constitucional da referida República
Bolivariana, é relacionada à inviolabilidade salarial, com exceção
da verba alimentar. E garante aos trabalhadores públicos e
privados um salário mínimo que deverá ser ajustado
anualmente tendo como referência a cesta básica.
Outra semelhança com a lei brasileira é observada nas
situações de desemprego, onde trabalhador recebe benefícios
sociais imediatos. Da mesma forma ocorre quando há atraso no
pagamento, o que acarreta juros ao empregador, gerando
309
dívidas no mesmo escopo que a dívida principal.
Importante destacar que a Constituição é garantista pró
empregado, e traz praticamente a estabilidade nas relações de
emprego, sendo admitido desligamento nos casos de justa
causa. Assim demanda o “Art. 93. A lei garantirá a estabilidade
no trabalho e proporcionará o que for necessário para limitar
qualquer forma de demissão injustificada. As demissões
contrárias a esta constituição são nulas.” (VENEZUELA, 1999)
A constituição brasileira não reprime a despedida
arbitrária, porém instituiu indenização pecuniária em favor do
empregado, de modo a amenizar o evento abrupto no que
tange eventual demissão.
Quanto às questões sindicais, estas também estão
relacionadas pela Carta Constitucional, onde dispõe que a
liberdade de criação e associação sindical, não estão sujeitas à
intervenção administrativa, e seus membros gozam de
inamovibilidade durante seu exercício. Os estatutos e
regulamentos das organizações sindicais estabelecerão a
alternância dos membros dos conselhos e representantes por
meio de sufrágio universal, direto e secreto. Os membros das
310
diretrizes das organizações sindicais serão obrigados a fazer
uma declaração juramentada de bens.
Por derradeiro esboço constitucional Venezuelano,
quanto aos aspectos trabalhistas, há que se falar dos
trabalhadores dos setores públicos e privados. Ambos têm
direito à greve, conforme as especificações da lei. Possuem
condições de negociação coletiva para celebrar acordos de
trabalho e solucionar conflitos trabalhistas. Curioso e elementar
que diferentemente do Brasil, as disputas trabalhistas seguem
os mesmos aspectos, mas tramitam por tribunais distintos, ou
seja, os trabalhadores públicos são atendidos por tribunais
trabalhistas próprios, enquanto os privados utilizam tribunais
específicos de dissoluções trabalhistas próprias dos privados.
Após análises e estudos de base Constitucional,
acumulado com as convenções coletivas laborais, usos e
costumes, ocorreu o advento da legislação específica de
garantia do trabalho, a LOTTT.
311
3.3 A Lei Orgânica do Trabalho para os Trabalhadores e
Trabalhadoras - Ley Orgánica del Trabajo para los
Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT)
Inicialmente, os direitos trabalhistas venezuelanos foram
disciplinados pelo Código Civil, o qual, previa as relações de
trabalho na forma de contratação de serviços. Tais disposições
foram suplantadas pela primeira legislação trabalhista da
Venezuela, promulgada em 1928. Tem-se que, no ano de 1936
a legislação é ampliada de forma a manter-se vigente por longos
55 anos, passando por reformas parciais em 1945, 1947, 1966,
1974, 1975 e 1983 (DOMÍNGUEZ, 2017).
É cediço que a dicotomia capital-trabalho estabelecida
pela política neoliberal na Venezuela, vigente nos anos de 1980,
ditaram as regras relacionadas ao trabalho em atendimento ao
empresariado e imperialismo norte-americano.
Nesse patamar, as reformas ocorridas na Venezuela
anteriores a 1980 se mostraram lentas no processo de
definição dos direitos dos trabalhadores, sedimentando-se com
312
a Legislação Orgânica do Trabalho (LOT) no ano de 1990
(GRACIANI, 2010).
Por sua vez, a LOT de 1990 representou um marco na
expressão dos trabalhadores sindicalizados pela luta dos
direitos laborais e sociais:
A Legislação Orgânica do Trabalho (LOT) de

1990 foi uma resposta do Estado à luta dos
sujeitos sociais trabalhadores, coletivamente
organizados em seus sindicatos, pelo
reconhecimento dos direitos do trabalho,
assim como pelo acesso à educação e à
seguridade social. (DOMÍNGUEZ, 2017, p.
44).
Diante das desigualdades impostas à população
venezuelana pelo capitalismo central ao custo dos seus
sacrifícios sociais, emergiriam os movimentos nas ruas por
direitos trabalhistas e levaram ao poder o presidente Hugo
Chávez (1999) que adotou novas políticas públicas, novos
mecanismos produtivos e maior proteção ao trabalho.
Contudo, é importante destacar que o papel do
crescimento industrial na Venezuela - enquanto reestruturação
313
produtiva, a qual, migrou da exclusiva dependência do petróleo,
se contrapôs ao movimento de flexibilização do trabalho e
interesse do empresariado.
Atendendo aos anseios dos movimentos populares de
rua, o presidente Hugo Chávez aprova, com a participação dos
trabalhadores, a chamada LOTTT - Ley Orgánica del Trabajo de
los Trabajadores y Trabajadoras - Decreto no 8.938 outorgado
em 1º de maio de 2012 (Comemoração do Dia do Trabalho).
Referida legislação permitiu a constituição de novos direitos
trabalhistas na Venezuela.
Disserta Domínguez (2017) sobre o arcabouço histórico
que previamente permeia a denominada LOTTT (2012) sendo a
legislação trabalhista anterior, conhecida como Lei Orgânica do
Trabalho – LOT (1991-1997), a Constituição da República
Bolivariana de Venezuela de 1999, entre outras legislações
associadas com a LOCYMAT – Ley Orgánica de Condiciones y
Medio Ambiente de Trabajo (2005).
Impende ainda mencionar a Reforma del Reglamento de
la Ley Orgánica del Trabajo (RLOT) advinda com o Decreto n°
4.447, publicado em 28 de abril de 2006 (MORAES, 2014).
314
Considerando-se os aspectos históricos-políticos na
Venezuela, pode-se inferir que a LOTTT - Ley Orgánica del
Trabajo de los Trabajadores y Trabajadoras simbolizou uma
quebra de paradigma, partindo a premissa do capitalismo que
impõe subordinação dos direitos dos trabalhadores aos
interesses do empresariado, emergindo assim como uma “voz”
da Revolução Bolivariana.
Assim, o governo revolucionário procedia de

acordo com os poderes que lhe foram
outorgados pelos que o elegeram, optando
por favorecer os trabalhadores e não o
empresariado da Venezuela, tensionando,
assim, a relação capital e trabalho.
Inegavelmente a LOTTT afetava os interesses
da classe dominante, porquanto interferia
na sua dinâmica de acumulação pelo
aumento do gasto social, devido à
incorporação de novos direitos que
gerariam custos para as empresas.
(DOMÍNGUEZ, 2017, p. 33-34).
315
4 Os principais direitos sociais e trabalhistas dos
trabalhadores venezuelanos alterados com a LOTTT
Primeiramente, se torna essencial esclarecer que o
presente artigo não possui a pretensão de esgotar o tema -
dada sua enorme abrangência, mas sim, destacar os principais
pontos de mudanças em alguns direitos sociais e trabalhistas
oriundos com a LOTTT - Ley Orgánica del Trabajo de los
Trabajadores y Trabajadoras.
Partindo-se da vigência dessa legislação venezuelana em
comento, ocorrida desde 07 de maio de 2012, tem-se o
estabelecimento de novos parâmetros nas relações e condições
de trabalho.
Por oportuno, reporta-se à previsão contida no artigo 16
da LOTTT, que trata sobre as fontes do Direito do Trabalho na
Venezuela, sendo as seguintes:
a) A Constituição da República Bolivariana da

Venezuela e a justiça social como princípio
fundador da República.
b) Os tratados, pactos e convenções
internacionais assinados e ratificados pela
316
República.
c) Leis trabalhistas e os princípios que as
inspiram.
d) O acordo coletivo de trabalho ou a
sentença arbitral, se for o caso, desde que
não sejam contrários às normas
constitucionais e legais imperativas.
e) Os usos e costumes, na medida em que
não sejam contrários às normas imperativas
de natureza constitucional e jurídica.
f) a Jurisprudência em questões trabalhistas.
g) Aplicação da norma e interpretação mais
favorável.
h) Equidade, igualdade e ideologia
Bolivariano, Zamorano e Robinsoniano.
(VENEZUELA, 2012)
Sob esse enfoque, pode-se mencionar que as fontes
do Direito do Trabalho na Venezuela, se aproximam em alguns
pontos das fontes primárias e secundárias do Direito do
Trabalho Brasileiro, estando lastreadas na Constituição da
República Federativa do Brasil de 1988, na Consolidação das
Leis do Trabalho (Decreto-lei no 5.452/1943 e lei 13.467.2017),
no arsenal legislativo esparso e jurisprudencial.
Visando maior elucidação sobre os moldes fixados
para competência legislativa em questões laborais no
317
ordenamento jurídico trabalhista na Venezuela, é conveniente
mencionar a disposição do artigo 9 da LOTTT:
A legislação e a regulamentação legal em

questões trabalhistas e previdenciárias são
de competência exclusiva do Poder Público
Nacional, por meio dos Poderes Executivo e
Legislativo, de acordo com a Constituição da
República Bolivariana da Venezuela.
Consequentemente, os estados e os
municípios não podem emitir leis, portarias
ou qualquer disposição sobre esses
assuntos. As disposições que essas
entidades ditam para favorecer
trabalhadores e funcionários públicos que
prestam serviços sob sua dependência,
dentro das normas estabelecidas pela
legislação trabalhista, não são afetadas.
(VENEZUELA, 2012, tradução livre).
Com a promulgação dessa nova legislação na Venezuela,
a denominada LOTTT, houve um distanciamento dos rasos
preceitos contidos no Decreto no 5.152 de 18 de junho de 1997,
eis que, estabeleceu-se garantias de ordem fundamental de
forma mais ampla, clara e conforme recomendações da ONU,
OIT e demais organismos internacionais (GOMES; VAZ, 2013).
318
Nessa toada, despontam na LOTTT algumas mudanças
sobre os contratos de trabalho e formas de contratação, “[...]
que incidiram na redução da jornada de trabalho, nos tempos
de repouso remunerado, direito a férias, erradicação das
terceirizações e maior democratização das decisões dos
trabalhadores.” (DOMÍNGUEZ, 2017, p. 17).
A Ley Orgánica del Trabajo para los Trabajadores y las
Trabajadoras (LOTTT), sem sombra de dúvidas, significou
avanços na esfera da proteção ao trabalhador na Venezuela, eis
que, foi aderente aos preceitos recomendados pela OIT,
destacando-se o repouso remunerado à trabalhadora
adotante, benefício de cunho previdenciário cujo ônus foi
transferido para o governo (GOMES; VAZ, 2013).
Ainda nessa linha, os mesmos autores Gomes e Vaz
(2013) destacam outros direitos encampados na lei
venezuelana (LOTTT), tal como, a estabilidade do pai, inclusive
aos adotantes, de até dois anos após o nascimento e a
indenização em dobro para demissão sem justa causa.
No campo da política social, igualmente, foram criados
direitos que significaram maior proteção ao trabalhador,
319
assegurando benefícios da seguridade social destituídos
anteriormente com a LOT (1991- 1997), tais como, o retorno à
retroatividade (garantia do pagamento das prestações sociais
em função do último salário), redução da idade de
aposentadoria e das prestações sociais, além da incorporação
de benefícios sociais de caráter remuneratório e recreativo
(DOMÍNGUEZ, 2017).
Outrossim, fazendo-se uma suscinta abordagem na
LOTTT sobre os citados aspectos, principalmente, tangíveis às
mudanças nas formas de contratação e condições dos
contratos de trabalho, pode-se evidenciar nos seus artigos 47 e
4884, os quais, tratam da proibição à terceirização, o
contundente intuito de eliminar as relações fraudulentas
associadas à tal espécie de relação contratual, precária e
intermediária de mão-de-obra (VENEZUELA, 2012).
Quanto ao instituto da terceirização, se estabelece aqui,
um contraponto com o Brasil, pois tal forma de contratação é
amplamente admitida em nosso país, inclusive nas atividades
84
Vide íntegra dos artigos correlatos no Decreto nº 8.938 de 7 de maio de 2012 (LOTTT).
320
fins empresariais, havendo posicionamento favorável nesse
sentido, já sedimentado pelo Supremo Tribunal Federal.
Seguindo as alterações favoráveis aos trabalhadores na
Venezuela, naquilo que corresponde à redução da jornada de
trabalho e tempos de repouso correlatos, apontam-se as
previsões contidas nos artigos 167, 168, 173 e 175 da LOTTT85
(VENEZUELA, 2012).
Sobre esse aspecto disserta Domínguez (2017),
atentando-se para a redução da jornada de trabalho de 44
horas para 40 horas semanais, o aumento do intervalo de
refeição e descanso que, anteriormente era de 45 minutos para
60 minutos, ainda com possibilidade do empregado ausentar-
se da fábrica, a proibição do trabalhado por mais de cinco horas
contínuas, a instituição de dois dias consecutivos livres para o
descanso e, nos casos de labor em seis dias por semana, haverá
compensação com um dia adicional no tempo de férias, bem
como, inclusão no pagamento do salário e das férias
(remuneração dupla).
85
321
No que concerne à ruptura contratual, é imperioso
destacar que a LOTTT nos termos do seu artigo 42286,
estabeleceu que a dispensa do trabalhador somente será
permitida em caso de três faltas consideradas graves, tidas
como atos de violência (VENEZUELA, 2012).
Esclarecendo sobre os moldes para caracterização e
formalização de tais faltas graves, “[...] estas devem ficar
estabelecidas por meio de atas de caráter descritivo, relatando
o sucedido. Estas atas devem ser elaboradas pelo chefe que
sanciona a irregularidade e o trabalhador deve assinar a ata,
manifestando sua conformidade com a falta descrita.”
(DOMÍNGUEZ, 2017, p. 51).
Conforme dispõe o artigo 92 da LOTTT87, ocorrendo
demissão sem justa causa e extinguindo a relação de trabalho,
haverá o pagamento em dobro das “prestações sociais”
(VENEZUELA, 2012).
Também nesse aspecto, a LOTTT superou o direito
estabelecido na anterior Legislação Orgânica (LOT), vez que
86
Vide teor do artigo correlato no Decreto nº 8.938 de 7 de maio de 2012 (LOTTT).
87
322
estipulava o pagamento desta indenização a um valor fixo
conforme os anos de labor (DOMÍNGUEZ, 2017).
No tema relativo às mudanças nas férias, reportam-se
às disposições contidas nos artigos 189 até 20388 da LOTTT
(VENEZUELA, 2012).
Destaca-se a inovação legislativa no sentido de que, os
15 dias livres de férias serão de caráter obrigatório e foram
acrescentados o direito a um pagamento equivalente aos 15
dias de salário. Além disso, o direito do período de férias não
pode ser posposto a períodos que excedam os três meses.
Frise-se que, na legislação do trabalho que precedia à LOTTT, o
período de férias era de 15 dias sem remuneração e o período
proposto das férias era de 6 meses (DOMÍNGUEZ, 2017).
No que se refere às férias, denota-se um caráter
protetivo ao interesse do trabalhador pois, é garantido o seu
direito equivalendo a uma fração do valor, computando-se um
dia livre por cada ano trabalhado até cumprir-se um máximo de
30 dias, ainda na hipótese de término da relação empregatícia.
88
323
Assolando tal perspectiva legal:
Dos direitos anteriormente expostos,

evidencia-se que a LOTTT se posiciona a
favor do trabalhador, valorizando seu
trabalho ao acrescentar um dia livre a suas
férias por cada ano trabalhado, sendo estes
remunerados. Também se destaca o direito
de desfrutar férias nos períodos
correspondentes, cuidando de seu devido
cancelamento até mesmo diante de uma
possível finalização da relação de trabalho.
(DOMÍNGUEZ, 2017, p. 54).
Em se tratando dos períodos de licença maternidade
ou paternidade, também foram concedidos pela LOTTT para os
casos de adoção. O artigo 72 LOTTT89 estabelece as
circunstâncias provisórias de suspensão do contrato de
trabalho, sendo a ausência justificada. No instituto da licença
maternidade tem-se a subdivisão em dois períodos, quais
sejam: o pré-natal que corresponde ao descanso remunerado
por 06 semanas antes do parto e o pós-natal cujo descanso fora
ampliado de 16 para 20 semanas (NOGUEIRA, 2012).
89
324
Adicionalmente, há se mencionar que, a LOTTT trouxe
mais estímulo aos trabalhadores nas situações
correspondentes ao pagamento das horas extras, inclusive
como feriados, prevendo o acréscimo do valor de 50% ao valor
usual de um dia de labor. Correlacionados ao direito trabalhista
das horas extras estão os artigos 178 até 183 da LOTTT90, cujas
previsões estabelecem o necessário controle das horas
prestadas nas formas semanais, mensais e anuais, fixam o
acréscimo de 50% do valor de um dia da jornada de trabalho, o
limite máximo de dez horas extras semanais e 100 horas anuais,
a vedação para além de duas horas extras diárias. No mesmo
limiar, o artigo 119 da referida lei dispõe sobre o pagamento de
50% adicional para os dias feriados ( DOMÍNGUEZ, 2017).
Como peculiaridade, refere-se às categorias
profissionais que não estão abarcadas pelo disciplinamento
normativo da LOTTT, sendo essas relativas aos membros das
forças armadas e funcionários públicos, tal como apregoam os
artigos 5 e 6 da citada Lei, respectivamente:
90
325
Os membros das forças armadas estão

isentos do disposto nesta lei, mas as
respectivas autoridades, dentro de seus
poderes, estabelecerão, por meios
regulatórios, os benefícios de que gozarão.
Funcionários públicos e funcionários

públicos nacionais serão regidos pelas
normas na função pública em relação à sua
renda, promoção, transferência, suspensão,
aposentadoria, sistemas de remuneração,
estabilidade, aposentadoria, pensões,
sistema jurisdicional; e pelos benefícios
acordados nesta Lei em tudo que não estiver
previsto nesses sistemas legais.
É relevante ponderar que os funcionários públicos que
trabalham em carreiras terão direito à negociação coletiva, à
solução pacífica de conflitos e a exercer o direito de greve nos
moldes previstos na LOTTT, na medida em que seja compatível
com a natureza dos serviços que prestam e com os requisitos
da Administração Pública (VENEZUELA, 2012).
326
Por fim, considerando-se que os direitos trabalhistas
tutelados podem vir a não serem cumpridos e se tornarem
objeto de discussão, salienta-se que, nos termos do artigo 11
da LOTTT a justiça do trabalho é gratuita tanto na sede judicial
quanto na sede administrativa do trabalho. Por corolário, os
Registros Públicos e Notários Públicos não podem estabelecer
tarifas, taxas ou exigir o recebimento de qualquer pagamento
pelos serviços, concessão de poderes e registros de ações
trabalhistas (VENEZUELA, 2012).
4.1 Breves considerações sobre o Direito Coletivo na LOTTT
A título complementar, não sendo o escopo maior do
presente estudo, aborda-se de maneira despretensiosa sobre
alguns aspectos do direito coletivo na Venezuela, tratados no
Título VII da LOTTT.
No particular assunto, é válido ressaltar que, a
LOTTT assegurou amplas garantias à liberdade sindical, de
associação e de participação dos trabalhadores nas atividades
associativas e sindicais.
327
Assim, o primeiro capítulo do Título VII da LOTTT trata do
livre direito aos trabalhadores venezuelanos (empregado,
desempregado e aposentado) de filiação às entidades sindicais
e organizações sociais sem necessidade de autorização,
constituindo-se um preceito fundamental do cidadão
(VENEZUELA, 2012).
Inserta no mesmo capítulo do Título VII da LOTTT está a
garantia de emprego para o trabalhador que desempenha as
atividades sindicais, visando tutelar os interesses coletivos e
autonomia do exercício dessas funções, gozando da garantia de
foro sindical que proíbe a transferência do empregado
exercente de cargos sindicais (GOMES; VAZ, 2013).
Consoante ainda esclarecem Gomes e Vaz (2013), o
que se depreende das disposições contidas na LOTTT é que, os
trabalhadores usufruem da autonomia para organizar
sindicatos, exercem atividades sindicais no âmbito nacional ou
internacional com ampla liberdade na tomada de decisões, de
maneira que, livremente também podem se filiar e desfiliar,
votar e serem votados. Evidencia-se como ampla a liberdade e
autonomia dos sindicatos, restando os limites jungidos aos
328
preceitos e disposições específicas dispostas na lei orgânica.
Relacionado ao tema da organização sindical, cabe uma
importante comparação com o direito trabalhista brasileiro, ao
analisar-se o artigo 372 da LOTTT91 quando trata da base
territorial.
Diversamente da previsão legal no Brasil (artigo 8º, II,
da CF/88), a legislação em comento não adotou na Venezuela o
instituto da unicidade sindical, sendo permitida a constituição
de mais de uma entidade sindical sob a mesma base territorial.
Dessa forma, as organizações sindicais podem ter o âmbito
territorial de atuação tanto local, estadual, regional ou nacional
(VENEZUELA, 2012).
De toda sorte, Gomes e Vaz (2013) elucidam que cada
classe deverá ter seu próprio sindicato, o qual, necessita de
registro perante o Registro Nacional de Organizações Sindicais,
sendo proibida a criação de sindicatos para a representação de
empregados e empregadores, cumulativamente.
91
329
Distanciando-se da postura de flexibilização das normas
trabalhistas brasileiras, em especial, ditadas pela Reforma Trabalhista,
a qual, admite o negociado sobre o legislado (artigo 611, A, da CLT
incluído pela Lei nº 13.467/2017), o Capítulo II da LOTTT prevê os
procedimentos para a realização e validação de negociações e
acordos coletivos de trabalho na Venezuela, os quais, não podem
conferir direitos aquém dos contratos de trabalho existentes.
Na Venezuela, pairando ditas violações oriundas dos
instrumentos coletivos de negociação, as implicações seriam a
pena de nulidade e intervenção do Ministério do Trabalho que,
porventura, poderia submeter o conflito à mediação. Tratando-
se de empregados do setor privado o conflito é submetido ao
tribunal, já nos casos do setor público, haverá comunicação
imediata da respectiva Procuradoria Federal para o seu
acompanhamento (GOMES; VAZ, 2013).
Pelas normas jurídicas venezuelanas, uma similitude
com o direito brasileiro (cuja previsão expressa está no artigo
114, § 2º da Constituição Federal de 1988) é que, igualmente, no
conflito coletivo torna-se possível vincular as partes numa
decisão, ao submetê-lo à arbitragem na Câmara Arbitral.
330
5 Estrutura dos tribunais laborais
As estruturas organizacionais dos tribunais do trabalho
na Venezuela diferem do sistema dos tribunais brasileiros, em
tempo, deve ser asseverado que da mesma forma que possuem
distinções e possuem também algumas semelhanças.
O tribunal laboral venezuelano inicialmente está
estruturado pelo art. 14 da sua Lei Organica Processual do
Trabalho – LOPT, o qual é dividido em Tribunais do Trabalho que
conhecem em primeira instância, equivalente à primeira
instância aplicada no sistema trabalhista brasileiro; Tribunais
Superiores do Trabalho que ouvem em segunda instância,
também compatível com o brasileiro; e Supremo Tribunal de
Justiça na Câmara de Cassação Social.
Pela República Bolivariana aqui abordada, pode ser dito
que os tribunais do trabalho são organizados em cada
circunscrição judicial em duas instâncias, sendo uma primeira
instância composta pelos Tribunais de Substânciação, Mediação
e Execução do Trabalho; Tribunais de julgamento do Trabalho.
Uma segunda instância é composta pelos Tribunais Superiores
331
do Trabalho. Toda essa fundamentação está amparada no art.
15 da própria LOPT.
Os Tribunais Superiores serão colegiados ou
unipessoais, quando colegiado é composto por três juízes e um
secretário. Já o Tribunal do Trabalho, em primeira instância,
compõe-se por um juiz e um secretário, este precisa ser
profissional específicamente da área do direito, conforme
define o art. 19 da LOPT.
A Lei Orgânica Trabalhista da Venezuela, traz muitas
definições e diretrizes através de seu art. 29, onde delibera que
os Tribunais do Trabalho são competentes para fundamentar e
decidir: assuntos de trabalho contencioso, que não
correspondem a conciliação ou arbitragem; pedidos de
qualificação para demissão ou reintegração formulados com
base na estabilidade do emprego, consagrados na Constituição
da República Bolivariana da Venezuela e no direito do trabalho;
pedidos de proteção por violação ou ameaça de violação dos
direitos e garantias constitucionais estabelecidos pela mesma
Constituição; questões de natureza contenciosa que surgem
por ocasião das relações de trabalho como fato social, das
332
estipulações do contrato de trabalho e da seguridade social.
Descreve ainda que o trabalho contencioso é relacionado a
interesses coletivos ou difusos.
As atribuições dos magistrados nos tribunais
venezuelanos estão elencados pelo art. 17 da LOPT, definindo e
estruturando que os juízes de primeira instância conhecerão as
fases e ritos do processo trabalhista. Na fase de comprovação,
mediação e execução ficará a cargo de um tribunal individual,
que é o denominado Tribunal de Substanciação, Mediação e
Execução do Trabalho. A fase de julgamento corresponde aos
Tribunais do Trabalho.
Os Juízes de primeira instância exercem suas funções
como Juízes de Substanciação, Mediação e Execução ou como
Juízes de Julgamento, de acordo com o caso. (Art. 18 - LOPT).
No que tange à estrutura administrativa nos quadros
dos tribunais, deve ser suscitado que assim como no Brasil, a
forma de acesso para os cargos é através de concurso público.
Nessa estrutura deve haver um Secretário, necessáriamente
venezuelano, maior de idade, advogado da República e será
nomeado ou destituído da maneira e nas condições
333
determinadas por lei (Art. 20 da Lei Orgânica Processual do
Trabalho – LOPT). É importante saber que os tribunais de
primeira instância são unipessoais, a lei orgânica processual do
trabalho em seu artigo 21 estabelece os deveres dos secretários
que a lei antiga não estabelece.
Deve haver um serviço de oficial de justiça para os
Tribunais do Trabalho. Os oficiais de justiça serão os executores
imediatos das ordens emitidas. Por meio deles, serão realizadas
as notificações e chamadas exaradas pelo Tribunal e serão
comunicadas as nomeações às quais os processos em
andamento dão origem (Art. 23 da Lei Orgânica Processual do
Trabalho - LOPT). Os oficiais de justiça devem ser maiores de
idade, venezuelanos e, de preferência, ter um diploma de
bacharel.
O cargo de funcionário da Justiça do Trabalho é
incompatível com o exercício de qualquer cargo público ou
privado, exceto nos casos previstos em lei (Art. 24 da Lei
Orgânica Processual do Trabalho - LOPT). Esses, no exercício de
suas funções, são responsáveis criminal, civil, administrativa e
disciplinarmente, de acordo com a Constituição da República
334
Bolivariana da Venezuela e as leis (Art. 26 da Lei Orgânica
Processual do Trabalho - LOPT).
Com competência e funções em nível nacional, operará
um Serviço de Defensor Público para Trabalhadores, cuja
organização, poderes e operação serão estabelecidos pela Lei
Orgânica de Defesa Pública (Art. 28 da Lei Orgânica Processual
do Trabalho - LOPT). Algo que difere do sistema trabalhista
brasileiro, que não contempla a figura do Defensor Público na
esfera laboral.
Nessa esteira, resta demonstrar em linhas gerais, pontos
paralelos de estrutura do Tribunal Trabalhista no Brasil e sua
estrutura administrativa.
No Brasil os juízes são investidos de jurisdição através de
concurso público de provas e títulos, se tornando órgãos
federais. De acordo com o artigo 93, inciso I da Carta Magna,
para a investidura necessita-se comprovar no mínimo três anos
de atividade jurídica. Inicialmente ingressam na carreira como
juízes substitutos, somente após adquirem a titularidade em
uma Vara Trabalhista. Gozam de inamovibilidade. E são
fundamentados pelo art. 116 da CRFB, Lei Complementar 35 de
335
14 de abril de 1979.
A composição e organização interna dos tribunais
regionais do trabalho, sua alteração e criação de cargos está
disposta na Lei 7.119 de 30 de agosto de 1983, onde no mesmo
escopo aponta a estrutura organizacional.
Os juízes do trabalho, responsáveis pelas Varas do
Trabalho, possuem sua jurisdição em primeira instância, a
competência funcional das Varas do Trabalho pode ser exercida
monocraticamente pelo juiz titular; existem os Tribunais
Regionais do Trabalho correspondentes à segunda instância; e,
por conseguinte, no terceiro (e maior) grau de jurisdição, o
Tribunal Superior do Trabalho. Seguido pelo maior tribunal e
última instância, comum as demais esferas do direito brasileiro
que é o Supremo Tribunal Federal.
Tal modelo de organização dos tribunais trabalhistas,
passou a ter vigência com o advento da Emenda Constitucional
nº 45/2004.
A justiça trabalhista brasileira não faz diferenciação entre
empregados privados, públicos ou servidores públicos, todos
são abarcados pelos mesmos tribunais, diferenciando a
336
instância, conforme a fase processual. Há restrição quanto à
competência de julgamento pelo lugar da causa ou exceção de
incompetência. Como apoio à estrutura, contudo
independente, o país conta com o Ministério Público do
Trabalho que tem aquiescência no artigo 128 da Constituição
Federal. Demanda as ações civis de caráter público, nos limites
da Justiça do Trabalho, objetivando a defesa dos interesses
coletivos, ou afronta à ordem constitucional de direito dos
trabalhadores. A carreira de Procurador do Ministério Público
do Trabalho, enconta disciplina legal no artigo 86 da Lei
Complementar nº 75/93.
6 O case “Paro Petroleiro de 2002”
Preliminarmente, explicita-se que o direito de greve é
conferido pela LOTTT, sendo assegurado inclusive com garantias
de desligamento, inamovibilidade e substituição dos empregados,
bem como, estão previstas diversas formas de fiscalização e
punição aos trabalhadores que descumprem as normas
estabelecidas nessa legislação orgânica (VENEZUELA, 2012).
337
Um case emblemático na Venezuela, com grande
repercussão nacional foi a greve geral que ficou conhecida
como o “Paro do Petróleo”. Para compreender sua dimensão é
necessário tecer, em linhas gerais, algumas considerações
históricas.
Imprescindível destacar que a empresa Petróleos de
Venezuela (PDVSA), foi criada em 1976 quando a atividade
petroleira passou integralmente para as mãos do Estado
venezuelano. Tal ação consagrou-se como parte da política de
nacionalização petroleira adotada pelo governo naquela
ocasião, constituindo-se como um dos polos centrais do
aparato estatal na Venezuela (um aparato dentro do aparato),
pois responsável pela gestão da principal atividade produtiva no
país (FERREIRA, 2012).
Destarte, conforme ainda disserta Ferreira (2012) havia
uma crise geral externalizada por rebeldia, a qual, se convertia
em conflito com uma direção sindical que não enfrentava os
interesses do governo e estabelecia relações de proximidade
com os partidos Acción Democrática e COPEI.
Com a intenção de fazer oposição ao governo, essa
338
direção sindical entendia que somente conseguiria gerar uma
greve geral massiva e longa (já que não contava com o apoio da
maioria dos trabalhadores) através da paralisação total da
empresa PDVSA. Mediante a paralisação da principal
controladora do ramo petroleiro, o setor industrial não poderia
funcionar por falta de energia, nem o setor de transportes,
gerando uma carência geral no país, inclusive impedindo os
empregados de chegar aos postos de trabalho (CARUSO, 2017).
Anteriormente ao Paro, ocorrido em 2 de dezembro de
2002, a gerência da PDVSA adotara a estratégia de elevar a
produção petrolífera, alegando superprodução e assim, lotou
todos os reservatórios de petróleo in natura da Venezuela, bem
como, ludibriou os governantes e analistas que jamais
suspeitariam de uma greve. Com tal conduta e diante do Paro,
os tanques de armazenamento do petróleo estavam cheios e
não havia meios de continuar a prospecção, interrompendo a
faina pois, não existia local de armazenagem, parando também
o setor de refino do produto já que, dependeria de tanques
vazios, cujo escoamento necessitava dos navios cargueiros que
também aderiram à greve (DAMASCENO, 2010).
339
Tendo em vista que o alto escalão hierárquico da
empresa PDVSA era aderente ao convencimento no movimento
grevista, mas que de outra ponta, os empregados dos níveis
mais baixos eram contrários à greve e continuavam
trabalhando, a solução encontrada pela direção sindical de
oposição ao governo, foram as ações de sabotagem, inclusive
na esfera de tecnologia da informação sobre os sistemas
operacionais da empresa. Somente quando o governo de
Chávez ameaçou invadir o navio petroleiro Pilín León mediante
força militar e havendo o atentado em Altamira que lhe fora
atribuído, a greve ganhou mais força e contou com adesão de
Juízes da Suprema Corte, ficando prorrogada por prazo
indeterminado. De tal sorte, o movimento grevista produziu
reflexos desastrosos na Venezuela com a falta de eletricidade e
combustível, instaurando-se o caos no país. Atingidas essas
consequências, o objetivo central do Paro Petroleiro fora
alcançado, eis que, se tornou um Paro Patronal generalizado
(CARUSO, 2017).
Somaram-se ainda, os prejuízos econômicos perante o
comércio externo de petróleo, diante a inviabilidade de
340
fornecimento do combustível, passando a Venezuela
descumprir os compromissos internacionais assumidos com os
EUA, o seu principal consumidor.
As ações combativas de Chávez visando a retomada da
empresa PDVSA e término da greve cingiram-se às demissões
em massa dos grevistas e gerentes, além da ocupação militar
do navio Pilín León, mediante ordem de prisão à tripulação.
Porém, a luta contra o Paro Patronal se tornou um marco
fundamental para os trabalhadores sindicalizados pois
politizaram suas demandas, romperam com o sindicalismo
tradicional (que visa a paralisação da atividade fabril) e iniciaram
verdadeiras experiências do controle operário sobre a
produção desde suas bases ao colocarem em funcionamento
as fábricas (inclusive privadas), ocuparem a PDVSA, formando
conselhos operários e desenvolvendo sua capacidade de
gestão por ação direta. Essa mobilização política do movimento
operário permaneceu em ebulição, originando a criação de uma
nova central sindical na Venezuela, a Unión Nacional de
Trabajadores – UNETE (CARUSO, 2017).
Segundo Bilbao (2003), a retomada da PDVSA pelo
341
governo bolivariano representa um momento histórico, sendo
compreendido como a verdadeira nacionalização da empresa
vez que, lhe foi conferida pelas mãos da classe operária.
No aspecto político, declina ainda Caruso (2017) que a
vitória sobre o Paro Patronal implicou num controle mais efetivo
do governo sobre a PDVSA, combatendo a evasão de divisas
oriundas da burocracia estatal, aumentado a capitação da
renda petroleira e controle de sua distribuição para a
sociedade, fortalecendo os programas sociais (marca do
governo chavista).
Pode-se concluir que o Paro do Petróleo significou uma
revolução obreira e popular vitoriosa, seguindo rumos muito
além de um projeto nacionalizador (FERREIRA, 2012).
6.1 Desafios da Atualidade
Originalmente, a efetivação da LOTTT na Venezuela
implicou num desafio governamental ao adotar uma postura
mais classista e anticapitalista.
342
Conquanto a nova lei orgânica tenha ampliado os
direitos dos trabalhadores nas relações laborais, houve um
reflexo paradoxal experimentado na Venezuela. Com o
aumento dos custos empresariais não existiu um implemento
nas contratações, mas, ampliação das dispensas, gerando a
existência de mais desemprego. Ao longo do tempo, além da
resistência inicial ofertada pelos empresários, foram adotadas
medidas saneadoras do incremento nos custos da produção,
tais como, o aumento do controle do empregador, a
intensificação do trabalho, os contratos temporários e de
experiência (DOMÍNGUEZ, 2017).
Cediço que os países integrantes do Mercosul, incluindo-
se a Venezuela, possuem ordenamentos jurídicos
constitucionais num estágio avançado em relação à proteção
dos direitos sociais.
Porém, os desafios atuais no Brasil são oriundos da
informalidade dos trabalhadores venezuelanos imigrantes que
laboram sem contratos formais, caracterizando o dumping
social e percebendo valores abaixo do mínimo legal.
343
Consolidando essa assertiva, uma pesquisa realizada
sobre o perfil sociodemográfico e laboral dos imigrantes
venezuelanos, coordenada pelo Conselho Nacional de
Imigração aponta que quase 80% dos venezuelanos não
indígenas que migraram para o Brasil têm ensino médio
completo, sendo que, mais da metade daqueles que trabalham
recebem menos de um salário-mínimo (ROSA, 2018).
De outro ponto, sabe-se que não há legislação uniforme
que atenda os interesses dos países integrantes do Mercosul,
quanto aos direitos trabalhistas.
Essa constatação possui repercussão entre Brasil e
Venezuela, pois o desafio se apresenta como desnivelamento
dos ganhos quando os trabalhadores são privados de isonomia
remuneratória, seus reflexos e derivações, tais como:
participação nos lucros e resultados, plano de cargos e salários,
FGTS (direito constitucional não previsto na Venezuela), 13°
salário (não assegurado na Constituição Federal da Venezuela),
alguns benefícios previdenciários específicos, dentre outros
(ROSA, 2018).
344
7 Conclusão
Conclui-se que transições econômicas e sociais, marcos
históricos e políticos, foram elementares para configuração do
direito trabalhista contemporâneo no Brasil e na Venezuela.
Observa-se que nas duas nações competem bases
garantistas aos trabalhadores que, incialmente não contavam
com amparo social nesse sentido, logo fez-se necessário a
criação de normas regulamentadoras. Após, o auxílio aos
trabalhadores empregados cresceu em detrimento dos
empregadores, em função da fragilidade necessária daqueles
que precisavam do labor para seu sustento, mas, o atendimento
às políticas neoliberais margeou a constituição e flexibilização
dos direitos trabalhistas, principalmente, no Brasil.
Conforme exposto, atualmente os referidos países
distanciam-se entre si na aplicação dos direitos trabalhistas.
Pelo Brasil, após a reforma trabalhista titulada pela Lei nª
13.467, de 13 de julho de 2017, assentou-se larga flexibilização
dos direitos anteriormente operacionalizados, pautados na
negociação e acordo entre empregadores e empregados. Algo
345
que pode trazer benefícios às duas partes. Ao empregador cria
maiores possibilidades para absorção do custo benefício,
relacionado à manutenção de contrato de pessoal, contudo, se
analisado sobre o aspecto de fragilidade dos subordinados, o
benefício tende a tornar-se um prejuízo.
Pela Venezuela com o advento da LOTTT, foram
configurados, de maneira mais específica e assertiva, as
diretrizes protecionistas pró empregado, já esboçado pela
própria Constituição. Observa-se ainda a dificuldade do
empregador em dispensar um empregado, tal ato é admitido
em casos de dispensa motivada, que de toda forma, precisa
estar muito bem fundamentada. Fato que pode prejudicar a
atonomia do empregador. Nesse seguimento, pode-se
apreender que os benefícios sociais com cunho trabalhista, são
muito vastos no país de acordo com as fontes pesquisadas.
Ressalta-se, inclusive, que o acesso à justiça e dados não
apresentam-se de maneira prática aos pesquisadores, logo as
informações pertinentes ao texto foram extraídas, em sua
maioria, de dados oficiais venezuelanos e legislação disponíveis.
Quanto ao aspecto politico histórico, existe um
346
retrocesso na construção de identidade do Estado
Venezuelano, tendo em vista a falta de legitimidade do
constitucionalismo liberal na Venezuela, utilizada pelos seus
líderes a fim de garantir o controle de poderes que deveriam
ser genuinamente independentes. O que possibilitou ao
governo chavista, realizar uma reforma constituinte, que de
certa forma massificou os poderes, enfraquecendo o princípio
de separação entre eles, especialmente em detrimento da
autonomia do judiciário. Com a expansão da autonomia de
poder do executivo, substituiu-se o bicameralismo pelo
unicameralismo no poder legislativo, trazendo a concepção de
que unificar os poderes seria o meio adequado para alcançar
reais benefícios sociais. O método causou medidas
desastrasosas na economia do país, ferindo a ideia do estado
democrático de direito e a própria Carta Magna da Venezuela.
Portanto, medidas necessitam ser implementadas para
a volta do estado democrático de direito, possivelmente através
da reimplantação do bicameralismo no poder legistalivo e o
respeito à separação de poderes, resgatando a real equidade
entre Executivo, Legislativo e Judiciario.
347
Destarte, as peculiariedades apontandas sobre a Justiça
Trabalhista e direitos sociais assegurados no Brasil e Venezuela
demonstram dessemelhanças e movimentos contrapostos em
relação à evolutiva flexibilização normativa brasileira e a postura
garantista legalista de maior proteção ao trabalhador
venezuelano.
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http://www.tsj.gov.ve/legislacion/LeyesOrganicas/46.-
GOE_6076.pdf. Acesso em: 4 abr. 2020.
352
SOBRE OS ORGANIZADORES
Fernanda Duarte é doutora em Direito pela Pontifícia

Universidade Católica do Rio de Janeiro e graduada em língua
inglesa pela Cambridge University. É professora associada
Faculdade de Direito da Universidade Federal Fluminense (UFF)
e professora do Programa de Pós-Graduação em Justiça
Administrativa da UFF, integrando a rede de pesquisadores do
NUPEJ/PROPPI/UFF e do INCT-InEAC. Coordena o CRN1
“Comparative Constitutional Law and Legal Culture: Asia and the
Americas” no âmbito da Law and Society Association/LSA- EUA.
Foi bolsista do Departamento de Estado Norte-Americano no
Programa International Visitors IV. É Global Ethics Fellow
Alumna of the Carnegie Council for Ethics in International Affairs
(Nova York, EUA). É professora visitante na Mercer School of Law
(Macon/GA, EUA) e professora convidada do “War and Peace –
Oxford Iniciative for Global Ethics” (Oxford University, GB).
CV Lattes: http://lattes.cnpq.br/0996653467128442
E-mail: fernanda_duarte@id.uff.br
Rafael Mario Iorio Filho é doutor em Direito pela Universidade

Gama Filho e doutor em Letras Neolatinaslíngua italiana pela
Universidade Federal do Rio de Janeiro. Realizou pesquisa de
Pós-Doutorado em Ciência Política no Centro de Estudos de
Cultura Contemporânea (bolsista Pós-Doutorado Júnior do
CNPq). É professor adjunto da Faculdade de Direito da
Universidade Federal Fluminense e professor do Programa de
Pós- Graduação em Justiça Administrativa da UFF. É também
pesquisador do Instituto Nacional de Ciência e Tecnologia -
353
Instituto de Estudos Comparativos em Administração de

Conflitos (INCT-InEAC) e do NUPEJ. Coordena o CRN1
“Comparative Constitutional Law and Legal Culture: Asia and the
Americas” no âmbito da Law and Society Association/LSA- EUA.
É professor visitante na Mercer School of Law (Macon/GA, EUA)
e professor convidad do “War and Peace – Oxford Iniciative for
Global Ethics” (Oxford University, GB). Presidente da Comissão
de Ensino Jurídico da Seccional da Ordem dos Advogados do
Brasil no Estado do Rio de Janeiro.
E-mail: rafael_iorio@id.uff.br
Ricardo Perlingeiro é doutor em Direito pela Universidade

Gama Filho, tendo desenvolvido pesquisa de pós-doutorado
(como Gastforscher) no Forschungsinstitut für Öffentliche
Verwaltung Speyer. É professor titular da Faculdade de Direito
da Universidade Federal Fluminense (UFF) e professor do
Programa de Pós- Gradua ção em Justiça Administrativa da UFF.
É professor visitante da Birmingham City University (GB) e
coordenador do Núcleo de Pesquisas em Ciências do Poder
Judiciário (NUPEJ)/PROPPI/UFF, Tem coordenado projetos
internacionais de pesquisa na área do direito processual
internacional e do direito processual administrative. É também
desembargador federal do Tribunal Regional Federal da 2ª
Região.
E-mail: ricardoperlingeiro@id.uff.br
354
SOBRE OS AUTORES
Fabio Nunes De Martino é mestre em Justiça Administrativa pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ) e Juiz Federal
junto à Justiça Federal do Paraná do Tribunal Regional Federal
da 4ª Região (Cascavel-PR).
E-mail: fabio.martino@trf4.jus.br
Ingrid Lemos Laczynski é mestre em Justiça Administrativa pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ) e pós-
graduada em Processo Civil com Ênfase em Relações Jurídicas
Privadas pela UFF. É também. Procuradora Municipal da
Prefeitura de Cachoeiras de Macacu (RJ).
E-mail: ingridllaczynski@gmail.com
Jaudar Lima Jauhar Júnior é mestre em Justiça Administrativa

pela Universidade Federal Fluminense - UFF. É Servidor Fiscal do
Município de São Gonçalo (RJ). É também pós-graduado em
Direito Público e Privado pela Escola de Direito do Ministério
Público do Estado do Rio de Janeiro.
E-mail: jaudar@gmail.com
355
João Fabricio Ribeiro Reis Alves do Valle é mestre pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ). É membro do
Instituto de Direito Administrativo do Rio de Janeiro (IDARJ) e do
Grupo de Ensino, Pesquisa e Extensão em Direito
Administrativo Contemporâneo (GDAC-CEEJ). Também é
advogado.
E-mail: jfdovalle.adv@gmail.com
Laís Fraga Kauss é mestre em Justiça Administrativa pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ) e é
Procuradora Federal atuante na defesa judicial da Previdência
Social. É também Máster en Dirección y Gestión de los Sistemas
de Seguridad Social. É ainda pós-graduada em Gestão Pública,
Direito Previdenciário, Direito Constitucional e Direito Público e
Privado, cursou Altos Estudos de Política e Estratégia - CAEPE na
Escola Superior de Guerra.
E-mail: laiskauss@gmail.com
Leonardo Candido Bastos. É mestre em Justiça Administrativa

pela Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ). Também
é advogado atuando no Setor de Direito Administrativo,
Regulatório e Infraestrutura.
E-mail: lbastos@siqueiracastro.com.br
356
Lília Côrtes de Carvalho De Martino é mestre em Justiça

Administrativa pela Universidade Federal Fluminense
(PPGJA/UFF/RJ) e Juíza Federal junto à Justiça Federal do Paraná
do Tribunal Regional Federal da 4ª Região (Cascavel).
E-mail: lilia.martino@trf4.jus.br
Mário Norris é mestre em Justiça Administrativa pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ) e Procurador
do Município de Barra do Piraí/RJ.
E-mail: mariolnorris@hotmail.com
Paula Camargo Daniel de Castro é mestre em Justiça

Administrativa pela Universidade Federal Fluminense
(PPGJA/UFF/RJ) e advogada. É pós-graduada em Direito e
Processo do Trabalho pela Universidade Presbiteriana
Mackenzie - SP. Cursou também o MBA em Gestão de Recursos
Humanos pela Universidade Federal Fluminense – UFF.
E-mail: paulamfreitasadv@gmail.com
Taiara Rotta é mestre em Justiça Administrativa pela

Universidade Federal Fluminense (PPGJA/UFF/RJ). É também
historiadora e advogada.
E-mail: taiara@gmail.com
357
Autores
Laís Fraga Kauss
Mário Norris
Taiara Rotta

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Organizadores

Cortes e juízes em perspectiva

Fabio Nunes De Martino

CORTES E JUÍZES EM PERSPECTIVA COMPARADA NO MERCOSUL

Diagramação e Capa: Carlos Almeida

Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)

Cortes e juízes em perspectiva comparada no Mercosul [livro

1. Acesso à Justiça 2. Direito constitucional 3. Mercosul 4.

Índice para catálogo sistemático:

Todos os direitos reservados. Todos os direitos reservados. É permitida a reprodução parcial ou

1 ESTUDOS SOBRE CORTES E JUÍZES EM

2 APONTAMENTOS SOBRE A CORTE SUPREMA DE

3 SISTEMA JUDICIÁRIO DA BOLÍVIA .............................. 65

4 SISTEMAS JUDICIAIS DE PROTEÇÃO DO CIDADÃO

5 O PODER JUDICIÁRIO NA COLÔMBIA ...................... 205

6 JUSTIÇA TRABALHISTA E DIREITOS SOCIAIS, SOB

SOBRE OS ORGANIZADORES ..................................... 353

SOBRE OS AUTORES ..................................................... 355

ESTUDOS SOBRE CORTES E JUÍZES EM PERSPECTIVA

Nas sociedades ocidentais contemporâneas, o papel

desempenhado pelo Poder Judiciário tem sido fundamental,

especialmente, se considerada sua função social que se

desdobra na administração institucional-estatal de conflitos. Há,

porém, uma expectativa de que, ao cumprir seu papel, as cortes

o façam assegurando um procedimento adequado que

implique acesso à justiça e aos direitos, assegurando os marcos

legais, constitucionais e internacionais abraçados pelo regime

jurídico adotado por aquela sociedade.

Tal expectativa impõe ao Judiciário, enquanto instituição

estatal, e aos seus membros (juízes e servidores), uma série de

desafios e paradoxos que ampliam os objetos dos estudos

sobre este braço do Estado para além das fronteiras

tradicionais da dogmática jurídica, e que se colocam como

necessários para a avaliação desta instituição e de seus agentes,

compromissada em repensar modelos, estruturas, práticas e

Assim, temas como: administração judiciária; instituições

judiciais e sistemas de justiça; comportamento judicial;

processos decisórios; recrutamento, seleção e formação de

juízes; processos de gestão de trabalho e de pessoas;

performance judicial; independência judicial e instâncias de

controle passam a fazer parte de uma agenda de investigação

comprometida com a qualificação e a melhoria dos serviços

Por outro lado, conhecer as experiências vivenciadas por

outras sociedades e as formas com que elas lidam com seus

desafios se torna imprescindível para que possamos melhor

traçar os diagnósticos e prognósticos do Judiciário brasileiro.

É nesse contexto que a disciplina “Cortes e juízes em

perspectiva comparada”, integrante do Programa de Mestrado

Profissional em Justiça Administrativa da Universidade Federal

Fluminense, se situa, sendo esta coletânea o produto dos

estudos realizados pelos seus alunos da turma de 2020/2021.

Em termos gerais, a disciplina se propõe a oferecer um

panorama sobre abordagens comparativas aplicadas a um

determinado conteúdo temático. Numa perspectiva tradicional,

o estudo do método do direito comparado tem por

pressuposto a compreensão de que há espaços de interseção

entre os distintos sistemas jurídicos que são desvelados em

razão de identidades e semelhanças. Já num outro giro,

igualmente, chamamos a atenção para a contribuição dos

estudos antropológicos, que sob a perspectiva da comparação

por contraste, destacam as particularidades e diferenças entre

os sistemas, apesar das aparentes aproximações. Nesse

sentido, pretendemos estimular uma compreensão do Poder