Memorial Extradicao

EXTRADIO N 1.
085 MEMORIAL DO EXTRADITANDO CESARE BATTISTI
SUMRIO E SNTESE DAS IDEIAS DESENVOLVIDAS
I. INTRODUO 1. A hiptese 2. Nota prvia: extradio, proteo dos direitos fundamentais e competncia para execuo da deciso II. PRELIMINARMENTE: EXTINO DO PROCESSO DE EXTRADIO 1. Concesso de refgio O refgio concedido ao peticionrio pela autoridade brasileira competente extingue o processo de extradio (Lei n 9.747/97, art. 33). 2. Ausncia de documentos indispensveis O Estado requerente no apresentou os documentos indispensveis compreenso da hiptese, o que acarreta a extino do processo de extradio (Lei n 6.815/80, art. 80). 3. Ausncia de compromisso em comutar a pena A requerente no se comprometeu a comutar a pena perptua por priso limitada a 30 anos, a despeito do que dispe o art. 5, XLVII da Constituio de 1988 (Lei n 6.815/80, art. 91) e a jurisprudncia do STF. III. NO MRITO: IMPROCEDNCIA DO PEDIDO DE EXTRADIO 1. Natureza poltica dos crimes A extradio invivel, pois os crimes com fundamento nos quais ela pedida so polticos (Constituio, art. 5, LII e Lei n 6.815/80, art. 77, VII). A deciso italiana reconhece a motivao e a finalidade polticas das aes e localiza os eventos no contexto da grave convulso poltica que atingiu a Itlia no perodo. Alm disso, a priso perptua veicula pena nica que pretende punir o conjunto de todos os crimes, dentre os quais delitos polticos puros. No h como segregar as
Lus Roberto Barroso & Associados Escritrio de Advocacia
penas aplicveis a cada crime e, a fortiori, invivel segregar os prprios crimes do contexto em que esto inseridos para fins de extradio. 2. Extino da punibilidade pela anistia A extradio invivel, pois os quatro homicdios no seriam punveis no Brasil (Lei n 6.815/80, art. 77, II e VI): a Lei n 6.683/79 e a Emenda Constitucional n 26/85 anistiaram os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica, praticados entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979. 3. Prescrio A extradio invivel, pois em 2003 verificou-se a prescrio (Lei n 6.815/80, art. 77, VI) de 20 anos de que cuida o direito brasileiro (Cdigo Penal, arts. 107 a 113). A deciso de 1988 veicula reviso criminal in pejus de deciso transitada em julgado em 1983. 4. Violao do devido processo legal A extradio invivel, pois a sentena que condenou o peticionrio violou elementos essenciais do devido processo legal (Constituio, art. 5, LIV e Lei n 6.815/80, art. 77, VIII): cuidou-se de reviso criminal in pejus, na qual o peticionrio restou revel perante Tribunal do Jri, foi condenado a priso perptua, representado por advogado que era tambm patrono de outros rus implicados nos mesmos fatos, em conflito de interesses, sendo certo que o fundamento determinante da nova condenao foi depoimento obtido em programa de delao premiada.
I. INTRODUO1
CESARE BATTISTI, doravante tambm referido como peticionrio ou extraditando, apresenta a seguir as razes processuais e de mrito pelas quais deve ser denegado o pedido de extradio formulado pela Repblica Italiana.
1. A hiptese
1.
Conforme exposto na parte destinada ao relato objetivo dos fatos, a
Itlia viveu, entre o final dos anos 60 at meados dos anos 80, um perodo conhecido como anos de chumbo. Em resposta atuao radical de grupos polticos armados, houve forte reao do Estado, com a edio de legislao especial de grande teor repressivo2. Em 1981, Cesare Battisti, juntamente com outros membros do PAC Proletrios Armados pelo Comunismo, foi levado a julgamento pela prtica de aes subversivas que incluram quatro homicdios. No foi sequer acusado de qualquer deles ou de qualquer ato de violncia , tendo sido condenado, to-somente, por participao em organizao subversiva e aes subversivas. Tal deciso transitou em julgado em 1983.
2.
Posteriormente, aps sua evaso da Itlia, um dos acusados pelos
homicdios referidos acima tornou-se arrependido e colaborador da justia. A partir da,
Colaboraram na elaborao desta pea Ana Paula de Barcellos, Professora-Adjunta de Direito
Constitucional da UERJ, Carmen Tiburcio, Professora-Adjunta de Direito Internacional Privado da UERJ e Eduardo Mendona, mestre e doutorando pela UERJ.
2
Confiram-se alguns exemplos: (i) Decreto-lei n 99/74, que aumentou o prazo da priso
preventiva; (ii) Lei n 497/74, que reintroduziu o interrogatrio policial; (iii) Lei n 152/75, que permitiu a revista individual sem autorizao judicial; (iv) Lei n 534/77, que reduziu os direitos processuais da defesa, facilitando, inclusive, o incio do processo em caso de revelia; (v) Decreto Moro, de 21.03.78, que suprimiu o limite temporal das escutas telefnicas, legalizou as escutas mesmo sem mandado escrito e permitiu escutas telefnicas preventivas; (vi) Decreto de 1979, que se tornou depois conhecido como a Lei Cossiga de 1980 que, nos casos de suspeita de conspirao poltica e associao criminosa, permitiu a priso preventiva por 48 horas, extensveis por mais 48 horas, sem direito a contato; e (vii) Lei n 304/1982 (Lei dos Arrependidos), que instituiu a delao premiada. 3
passou a acusar Cesare Battisti de ser autor de todos os quatro homicdios. Em 1988, Battisti foi levado a novo julgamento por Tribunal do Jri, tendo sido revel. No foi ouvido nem produziu provas em sua defesa. Foi defendido por advogado com o qual jamais manteve qualquer contato e que representava, tambm, outros acusados. Foi condenado priso perptua. Desde sua fuga, em 1981, viveu no Mxico, inicialmente e, depois, passou 14 anos na Frana, onde recebeu abrigo poltico, visto de permanncia e, na sequncia, naturalizao. Em 1991, a Frana negou sua extradio, requerida pela Itlia. O pedido s veio a ser renovado doze anos depois, no final de 2003, sob outras condies polticas, sendo deferido em 2005. Cesare Battisti refugiou-se no Brasil em setembro de 2004. Em 24.04.2007 foi formalizado o presente pedido de extradio. Em 13.01.2009, teve a condio de refugiado reconhecida pelo Ministro de Estado da Justia.
2. Nota prvia: extradio, proteo dos direitos fundamentais e competncia para execuo da deciso
3.
luz do direito brasileiro, nenhuma extradio pode ser concedida
sem o prvio pronunciamento do Supremo Tribunal Federal3. Essa judicializao do procedimento, como amplamente reconhecido pela doutrina e pela jurisprudncia, se faz em favor do extraditando4, de modo a assegurar a prevalncia dos parmetros maiores da Constituio brasileira5. O respeito aos direitos humanos (CF, art. 4, II) e aos direitos individuais (CF, art. 5, caput) do extraditando o grande vetor a orientar as decises nos processos de extradio passiva, como j assentado expressamente pela Corte6.
3
CF/88, art. 102, I, g; e Lei n 6.815, art. 83. Nesse sentido, v. o voto do Ministro Joaquim Barbosa na Ext. 1008: E mais: a judicializao do
processo de extradio se faz em prol do extraditando. Ela concebida como um instrumento de proteo do extraditando. V. STF, DJE 17 ago. 2007, Ext. 1.008-Colmbia, Rel. p/ o acrdo Min. Seplveda Pertence
5
V. o voto do Ministro Francisco Rezek na Ext. 633: nossa a responsabilidade pelo extraditando e
pela prevalncia, no caso dele tambm, dos parmetros maiores da Constituio brasileira e da lei que nos vincula. V. STF, DJU 6 abr. 2001, Ext. 633-China, Rel. Min. Celso de Mello.
6
STF, DJU 28 fev. 2003, Ext. 811-Peru, Rel. Min. Celso de Mello: O respeito aos direitos humanos
deve constituir vetor interpretativo a orientar o Supremo Tribunal Federal nos processos de extradio passiva. Cabe advertir que o dever de cooperao internacional na represso s infraes penais 4
4.
No caso concreto aqui em exame, postula-se a extradio do
peticionrio para cumprimento de priso perptua por fatos ocorridos h mais de trinta anos. Na sequencia se passa a enunciar o conjunto impressionante de razes pelas quais a presente extradio deve ser desde logo extinta ou, por eventualidade, deve ser denegado o pedido nela formulado. Os argumentos so muitos e produzem certezas que se cumulam. De todo modo, luz da orientao do STF, aqui relembrada, ainda que houvesse apenas dvidas acerca do preenchimento dos requisitos necessrios sua concesso, a deciso preferencial haveria de ser a favor do extraditando.
5.
Em desfecho dessa nota prvia, cumpre consignar porque muito
relevante que o processo de extradio se destina a verificar o cumprimento das normas constitucionais, legais e convencionais (no caso da existncia de tratado de extradio com o pas requerente) que disciplinam esse mecanismo de cooperao judiciria internacional. O STF desempenha, portanto, um controle sobre a legalidade e a procedncia do pedido. Indeferida a extradio pela Corte, o extraditando no poder ser entregue ao Estado estrangeiro. Deferida a extradio, todavia, a deciso poltica acerca de sua execuo do Presidente da Repblica, que detm, nos termos da Constituio, competncia privativa em matria de relaes internacionais (art. 84, VII e VIII). Cabe a ele, portanto, efetivar ou no a extradio. Essa a posio quase unnime da doutrina nacional, entre internacionalistas, constitucionalistas e penalistas7, Ministros do STF que j se manifestaram sobre o ponto8 e que corresponde prtica internacional na matria9.
comuns no exime o Supremo Tribunal Federal de velar pela intangibilidade dos direitos bsicos da pessoa humana, fazendo prevalecer, sempre, as prerrogativas fundamentais do extraditando, que ostenta a condio indisponvel de sujeito de direitos (...).
7
V. Celso de Albuquerque Mello, Direito Penal e Direito Internacional, 1978, p. 60-1, e Curso de
direito internacional pblico, vol II, 2004, p. 1038; Carmen Tiburcio e Lus Roberto Barroso, Algumas questes sobre a extradio no direito brasileiro, In: Carmen Tiburcio, Temas de direito internacional, 2006, pp. 212-13; Gilda Maciel Correa Meyer Russomano, A extradio no direito internacional e no direito brasileiro, 1973, p. 165-6; Maurcio Augusto Gomes, Aspectos da extradio no direito brasileiro, Revista do Tribunais 655: 259, 1990; Arthur Briggs, Extradio, 1919, p. 114; A. Darceau de Carvalho, Situao Jurdica do Estrangeiro no Brasil, 1976, p. 151; Anor Butler Maciel, Extradio internacional, 1957, p. 144; Jos Afonso da Silva, parecer elaborado para o Conselho Federal da 5
III. EXTINO DO PROCESSO DE EXTRADIO
III.1. Extino do processo de extradio: condio de refugiado do extraditando (Lei n 9.474/97, art. 33)
Ordem dos Advogados do Brasil defendendo a validade da concesso de refgio a Cesare Battisti (v. a ntegra em http://www.migalhas.com.br/mostra_noticia.aspx?cod=82706); Ronaldo Rebello de Brito Poletti, Das diferenas entre extradio, expulso e deportao, Revista dos Tribunais 498: 267, 1977; Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2005, p. 86; Pedro Lenza, Direito constitucional esquematizado, 2008, p. 675; Uadi Lamego Bulos, Curso de direito constitucional, 2007, p. 519-20; Jos Frederico Marques, Tratado de direito penal, v. I, 1964, p. 319-20; Bento de Faria, Direito extradicional, 1930, p. 92-3; Jos Roberto Barauna, A extradio no direito brasileiro, Jurispenal do STF 7: 13, 1973; Ana Carolina Sampaio Pinheiro de Castro, Permanncia e crimes de estrangeiros na legislao brasileira, Frum de Direito Urbano e Ambiental 9: 866. Em sentido diverso, em posio claramente minoritria, entendendo que a deciso do STF final, v. Francisco Rezek, Direito Internacional Pblico. Curso Elementar, 1991, p. 203, e Mirt Fraga, O novo estatuto do estrangeiro comentado, 1985, p. 292.
8
Nesse sentido, v. STF, DJU 20 dez. 1967, Ext. 272-ustria, Rel. Min. Victor Nunes Leal: O
deferimento ou recusa da extradio direito inerente soberania. B) A efetivao, pelo governo, da entrega do extraditando, autorizada pelo Supremo Tribunal Federal, depende do direito internacional convencional. 1968. Na mesma linha, v. registros dos Ministros Seplveda Pertence e Celso de Mello na Extradio n 1.008-Colmbia (DJE 17 ago. 2007) e voto do Ministro Nri da Silveira na Extradio n 785-Mxico (DJU 14 nov. 2003).
9
Nos Estados Unidos, a ltima palavra do Secretrio de Estado: U.S. Code, Title 18, Part II,
chapter 209, sections 3184 e 3186. Alis, em 29.08.1996, a US Court of Appels for the Second Circuit decidiu questo semelhante, no caso Lo Duca v. US. Na hiptese, a corte rejeitou o argumento de inconstitucionalidade do tratado de extradio Itlia-EUA que determinava que o Secretrio de Estado tem a deciso final aps o pronunciamento judicial. A Corte entendeu que o dispositivo no viola a regra da separao de poderes. No Reino Unido, a deciso final tambm do Secretrio de Estado (Extradiction Act 2003, Part 2). Na Frana, a deciso do Ministro da Justia (Andr Huet e Rene Koering-Joulin, Droit pnal international, 2005, pp. 453-456). Na Espanha, assim dispe o art. 6 da Ley 4, de 1985, sobre extradio passiva: Si la resolucin firme del Tribunal denegare la extradicin, dicha resolucin ser definitiva y no podr concederse aqulla. La resolucin del Tribunal declarando procedente la extradicin no ser vinculante para el Gobierno, que podr denegarla en el ejercicio de la Soberana Nacional, atendiendo al principio de reciprocidad o a razones de seguridad, orden pblico o dems intereses esenciales para Espaa. Contra lo acordado por el Gobierno no cabr recurso alguno. 6
6.
O peticionrio teve a sua condio de refugiado reconhecida em 13
de janeiro de 2009, por deciso do Ministro de Estado da Justia, autoridade competente para decidir sobre a matria em ltima instncia, nos termos do art. 29 da Lei n 9.747/9710, sendo certo que o art. 33 da mesma Lei prev que a concesso de refgio impede o seguimento de qualquer processo de extradio baseado nos mesmos fatos11. Esse Eg. STF j teve oportunidade de aplicar o dispositivo em deciso recente que examinou caso muitssimo semelhante ao presente na qual, inclusive, sua validade foi examinada e confirmada pelo Plenrio dessa Eg. Corte12. A incidncia da norma ao caso , portanto, imediata, como destacou o parecer do Ministrio Pblico Federal sobre o ponto13: sobrevindo o reconhecimento da condio de refugiado pela autoridade competente, o processo de extradio dever ser extinto. Cabe apenas fazer trs observaes sobre o tema.
10
Lei n 9.474/97, art. 29: No caso de deciso negativa, esta dever ser fundamentada na
notificao ao solicitante, cabendo direito de recurso ao Ministro de Estado da Justia, no prazo de quinze dias, contados do recebimento da notificao.
11
Lei n 9.474/97, art. 33: O reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de
qualquer pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio.
12
STF, DJE 17 ago. 2007, Ext. 1.008-Colmbia, Rel. p/ o acrdo Min. Seplveda Pertence: 1. De
acordo com o art. 33 da L. 9474/97, o reconhecimento administrativo da condio de refugiado, enquanto dure, elisiva, por definio, da extradio que tenha implicaes com os motivos do seu deferimento. 2. vlida a lei que reserva ao Poder Executivo - a quem incumbe, por atribuio constitucional, a competncia para tomar decises que tenham reflexos no plano das relaes internacionais do Estado - o poder privativo de conceder asilo ou refgio. 3. A circunstncia de o prejuzo do processo advir de ato de um outro Poder - desde que compreendido na esfera de sua competncia - no significa invaso da rea do Poder Judicirio.
13
Parecer do Procurador-Geral da Repblica, fls. 2976 e 2977: 10. No h dvida que a deciso do
Ministro da Justia, concessiva do status de refugiado ao extraditando, teve em considerao o mesmo conjunto ftico e jurdico que serve de suporte ao pedido de extradio formulado nestes autos pelo Governo da Itlia. (...) 13. Confirmado que o pedido de extradio est baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio, no resta outra alternativa, diante do que ficou assentado no julgamento da Extradio n 1008, seno a aplicao do disposto no artigo 33 da Lei n 9474/97 com a conseqente extino do processo sem julgamento do mrito (grifos no original). 7
7.
Em primeiro lugar, cumpre demonstrar que o refgio e a extradio
envolvem os mesmos fatos, embora se trate de uma evidncia. Como verificou o Exmo. Procurador-Geral da Repblica, para a demonstrao do ponto basta o cotejo entre a Nota Verbal da Repblica Italiana e a deciso que concedeu refgio ao peticionrio. Com efeito, esto em questo, tanto no processo de extradio quanto no de refgio, os quatro homicdios imputados ao extraditando e o contexto poltico vivido pela Itlia, nas dcadas de 70 e 80 do sculo passado, referido como anos de chumbo. Embora o Estado requerente tenha procurado segregar os quatro homicdios do conjunto da sentena como se demonstrar logo adiante , um olhar minimamente atento ver as inmeras referncias da deciso italiana s circunstncias polticas da poca, confirmando a total identidade do conjunto ftico dos dois processos. A concluso da deciso do Ministro da Justia no deixa margem a dvida:
43. Concluo entendendo, tambm, que o contexto em que ocorreram os delitos de homicdio imputados ao recorrente, as condies nas quais se desenrolaram os seus processos, a sua potencial impossibilidade de ampla defesa face radicalizao da situao poltica na Itlia, no mnimo, geram uma profunda dvida sobre se o recorrente teve direito ao devido processo legal. 44. Por conseqncia, h dvida razovel sobre os fatos que, segundo o Recorrente, fundamentam seu temor de perseguio.
8.
importante notar que, embora envolvam os mesmos fatos, a
avaliao que cabe ao Ministro de Estado da Justia diversa daquela que caberia ao Supremo Tribunal Federal em sede de extradio. Por natural que no cabe ao Ministro de Estado proceder a uma verificao tcnica acerca dos requisitos positivos e negativos exigidos pela legislao para a concesso da extradio: o que lhe cabe uma avaliao de natureza poltica acerca dos mesmos fatos, na qual dever apreciar o temor de perseguio por razes variadas, dentre as quais a fundada em razes polticas14. Por isso
14
Lei n 9.474/97, art 1: Ser reconhecido como refugiado todo indivduo que: I - devido a fundados
temores de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies 8
mesmo, a deciso que concedeu refgio ao ora peticionrio no se pronunciou, e.g., sobre a natureza poltica do crime do ponto de vista tcnico-jurdico, examinando apenas o contexto em que se deram os fatos e seu julgamento.
9.
A natureza distinta de tais avaliaes destacada pelo direito
internacional e pelo prprio tratado de extradio existente entre Brasil e Itlia. O tratado, por natural, contm normas especficas acerca da extradio (dentre as quais, e.g., a que veda a entrega do indivduo no caso de crime poltico). Nada obstante, o mesmo tratado consagra igualmente o princpio do non refoulement, por fora do qual se reconhece aos Estados soberanos o poder de avaliar o risco de perseguio, ainda que no contexto de condenaes penais regulares, sofrido por indivduo localizado em seu territrio, bem como o poder de decidir sobre a proteo desse indivduo15. Nessa linha o tratado dispe que o Estado requerido pode negar a entrega de indivduo nos casos em que alegue razes ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes mencionados16. A hiptese no se confunde com a negativa de entrega, e.g., pela imputao de crime poltico, prevista em item diverso17.
polticas encontre-se fora de seu pas de nacionalidade e no possa ou no queira acolher-se proteo de tal pas; (...).
15
V. tb. Pacto de So Jos da Costa Rica, de 1969, internalizado pelo Brasil pelo Decreto n 678, de
06.11.1992, art. 22, 8: Em nenhum caso o estrangeiro pode ser expulso ou entregue a outro pas, seja ou no de origem, onde seu direito vida ou a liberdade pessoal esteja em risco de violao por causa da sua raa, nacionalidade, religio, condio social ou de suas opinies polticas. Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados, de 1951, internalizada pelo Decreto n 50.215/61, art. 33.1: Nenhum dos Estados Contratantes expulsar ou rechaar, de forma alguma, um refugiado para as fronteiras dos territrios em que sua vida ou liberdade seja ameaada em decorrncia da sua raa, religio, nacionalidade, grupo social a que pertena ou opinies polticas.
16
Tratado de Extradio entre Brasil e Itlia, artigo 3, 1, f. Tratado de Extradio entre Brasil e Itlia, artigo 3, 1: A extradio no ser concedida: (...) e) se
17
o fato pelo qual pedida for considerado, pela Parte requerida, crime poltico;. 9
10.
Em suma: a leitura dos trs documentos bsicos referidos a Nota
Verbal que deu incio ao processo de extradio, a sentena com fundamento na qual se pede a extradio e a deciso concessiva do refgio revela, sem espao para dvida, que a concesso do refgio e o processo de extradio se fundamentam nos mesmos fatos. Diante da concomitncia dos procedimentos que no incomum, ao contrrio , a Lei n 9.474/97, art. 33, prev que a concesso do refgio produz a extino da extradio eventualmente em curso, que o que aqui se pede. Acrescente-se que a avaliao feita pelo Ministro da Justia acerca da existncia de temor de perseguio poltica no se confunde com a que caberia ao STF na extradio, relativa natureza poltica ou no dos crimes imputados.
11.
A segunda observao diz respeito inequvoca competncia do
Ministro de Estado da Justia para a concesso de refgio, com base em norma j anteriormente aplicada pelo STF e cuja validade jamais foi questionada18. A Lei n 9.474/97 atribuiu ao CONARE a competncia para decidir em primeira instncia sobre a concesso de refgio (art. 12), cabendo ao Ministro da Justia a competncia recursal e, consequentemente, a deciso final na matria (arts. 29 e 31) 19. Sua deciso substitui a do CONARE, em analogia com a deciso de um tribunal superior. Tal atribuio insere-se, coerentemente, dentro da lgica do sistema constitucional, que atribui ao Executivo competncia privativa em tema de relaes internacionais. Rememore-se que tambm em relao expulso20 e naturalizao21 de estrangeiros, o ordenamento atribui a deciso final ao Ministro da Justia.
12.
A desconcentrao de tais competncias e a atribuio de algumas
delas a Ministro de Estado no afasta sua natureza poltica, seu vnculo direto com o
18
STF, DJU 20 jun. 2003, ED na Ext. 785-Mxico, Rel. Min. Carlos Velloso: A deciso do Ministro de
Estado da Justia, que resolve o recurso interposto da deciso negativa do refgio, proferida pelo CONARE, no ser passvel de recurso. Lei 9.474/97, art. 31. Impossibilidade de aplicao subsidiria da Lei 9.874/99, dado que a aplicao subsidiria ocorre no vazio na norma especfica.
19
No mesmo sentido, v. Parecer do Procurador-Geral da Repblica, fls. 2977. Decreto n 3.347, de 5.05.2000. Lei n 6.815, de 19.08.1980, art. 111. 10
20
21
exerccio da soberania nem a superviso direta e permanente do Presidente da Repblica. As vrias manifestaes de apoio do Presidente Lula deciso do Ministro na hiptese ilustram o que se afirma. E isso porque, como se sabe, os Ministros de Estado so agentes polticos diretamente subordinados ao Presidente, por ele nomeados livremente e demissveis ad nutum, do que decorre um vnculo permanente de responsabilidade poltica. Em suma, quer pela natureza poltica da deciso, quer pelo mero reconhecimento de que a lei estabeleceu validamente uma competncia recursal, a verdade que no h nenhum fundamento jurdico para infirmar a validade da atribuio conferida ao Ministro da Justia.
13.
Por fim, a terceira nota que se considera importante fazer envolve o
argumento manejado pelo Estado requerente de que a concesso do refgio caracterizaria interferncia indevida do Poder Executivo no processo de extradio em curso perante o Supremo Tribunal Federal. Data maxima venia, o argumento no se sustenta. Em primeiro lugar, a Lei n 9.474/97, art. 33, que prev de forma expressa que a concesso do refgio produz a extino da extradio eventualmente em curso. No se trata de qualquer manobra ou artifcio, mas de consequncia prevista por lei em vigor h mais de 11 anos no pas, e lei editada, ademais, em harmonia com os padres internacionais sobre a matria22e23.
22
Em documento recente, o Alto Comissariado das Naes Unidas para a Proteo de Refugiados
(UNHCR) manifestou expressamente o entendimento de que a concesso de refgio pela autoridade competente deve impedir a concesso de extradio. Nesse sentido, v. UNHCR, Guidance note on extradition and international refugee protection, 2008, p. 22: Quando um pedido de extradio formulado pelo pas de origem de um refugiado que foi reconhecido pelo Estado requerido como refugiado em conformidade com a Conveno de 1951, a determinao do status de refugiado pelas autoridades que concederam o asilo deve, na viso do Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados, vincular os rgos estatais e instituies que lidam com o pedido de extradio. Nesses casos, as autoridades que concederam o asilo do Estado requerido reconheceram a existncia do medo de perseguio do extraditando com relao ao Estado requerente (traduo livre).
23
De forma sintomtica, o Alto Comissariado das Naes Unidas para a Proteo de Refugiados
(UNHCR) manifestou preocupao com a possibilidade de que esse Eg. STF venha a deferir a extradio do refugiado Cesare Battisti,o que consideraria um retrocesso na poltica brasileira para os refugiados, bem como um precedente perigoso para a prtica internacional acerca do tema. Notcia 11
14.
Em segundo lugar, a prpria Constituio que prev a competncia
legislativa da Unio sobre extradio (art. 22, XV). De longa data, alis, a Lei n 6.815, de 19.08.1980, prev hipteses nas quais no se admite a extradio do estrangeiro que aqui se encontra (art. 77). O art. 33 da Lei n 9.474/97 apenas mais uma dessas hipteses. Por fim, o debate suscitado pelo Estado requerente j foi exaustivamente travado e superado pelo Plenrio desse Eg. Supremo Tribunal Federal quando da Extradio n 1.008Colmbia. A Corte j definiu que, nos termos da lei referida, a concesso de refgio impede o seguimento da extradio, no havendo qualquer invalidade na opo legislativa nesse sentido. Confiram-se, a propsito, os votos de diversos Ministros proferidos no precedente citado: Ministro Seplveda Pertence: A condio de refugiado, enquanto dure, elisiva por definio da extradio que tenha implicaes com motivo do seu deferimento. Explicita-o a Lei n. 9.474/97. (...) E no existe a nenhuma afronta competncia do Tribunal para julgar do processo de extradio.(...)O deferimento do refgio questo da competncia poltica do Poder Executivo, condutor das relaes internacionais do pas. No indagarei se crime poltico ou no, porque, neste caso, entendo ser a deciso de competncia governamental.
Ministro Joaquim Barbosa: Uma vez reconhecido o status de refugiado pelo rgo competente do Executivo, rgo constitucional que detm a competncia em matria constitucional, ao Supremo Tribunal Federal, a meu ver, a Constituio no reserva um papel de destaque nessa matria de molde a conceder-lhe uma posio de proeminncia nesse campo das relaes internacionais.
disponvel em: Portal Globo.com (G1), 02.05.2009 (Caso Battisti: ONU teme retrocesso em refgios no Pas).. 12
Ministro Cezar Peluso: Me parece fora de dvida que a corte jamais negou que a lei tem competncia para disciplinar os requisitos de inadmissibilidade da concesso do pedido de extradio. (...) Se a lei estabelece textualmente que, embora a ttulo de consequncia, o processo no pode prosseguir, dada a concesso de refgio, na verdade, est estabelecendo que, em caso de refgio, o pedido de extradio no pode ser deferido. Ou seja, no foi observada, neste caso, uma condio legal de admissibilidade da extradio.
Ministro Carlos Britto: (...), tambm situo o artigo 33 da Lei 9.474/1997 num contexto constitucional que inicia, para o meu exame, com o artigo 22, XV, da Constituio: (...). E, no uso dessa competncia legiferante, certamente dispor sobre o processo da extradio com as respectivas condies de admissibilidade do pedido que se venha a fazer. J no artigo 84, VII, da Constituio, est claro, tambm, o papel saliente do Poder Executivo, porque ele quem manter, em nome da Unio, relaes jurdicas internacionais, sabido que a extradio um mecanismo de cooperao entre Estados soberanos. (...) claro que o artigo 4, X, da Constituio j consagra o instituto do asilo poltico. O refgio no o asilo, um plus protecional em relao ao asilo e vigora paralelamente a ele. Ento, at agora, concluo, conforme fez o Ministro Seplveda Pertence, iniciando a divergncia, pela compatibilidade do art. 33 da Lei n 9474/1997 com a Constituio.
Ministra Crmem Lcia: Esse pedido no tem nada a ver com o Poder Judicirio porque pode ocorrer, ainda, em sede
administrativa; j ter havido o deferimento da condio de refugiado e, na sequncia (...) o prprio Poder Executivo no fazer os encaminhamentos devidos porque haveria o bice. Se tiver havido
13
esse pedido j encaminhado ao poder Judicirio, este no tem objeto sobre o que discutir e resolver, neste caso. Razo pela qual, mais at do que no artigo 34, no h que se vislumbrar tal circunstncia na previso normativa ora cuidada, porque no dirigido questo da jurisdio. A norma clara para dizer:...obstar o segmento de qualquer pedido de extradio....
Ministro Ricardo Lewandowski: O ato do CONARE, mais do que um mero ato administrativo, tem um cunho poltico-administrativo exercido dentro da competncia que a Constituio defere ao Presidente da Repblica em matria de relaes internacionais. Como tal, caracteriza-se pela ampla discricionariedade e, em princpio, no pode ser examinado, quanto ao seu mrito, salvo em circunstncias excepcionais, pelo Poder Judicirio. Portanto, quando obtm status de refugiado, o estrangeiro se coloca sob a proteo do Estado no caso do Estado brasileiro , pelo menos com relao aos fatos que embasam o pedido de extradio. Consequentemente, neste caso, com fundamento no artigo 33, ele imune extradio.
Ministro Marco Aurlio: Para mim, o refgio um fato jurdico que no pode ser colocado em segundo plano por esta corte no julgamento da extradio, tendo em conta a previso do artigo 33 da lei n 9.474/97. No cabe ao Supremo perquirir o acerto ou o desacerto do ato do Executivo que haja implicado o reconhecimento do status de refugiado. um fato a ser constatado, a ser provado no processo. At que reste fulminado pelo juzo competente, deve repercutir no cenrio prprio revelado pelo processo de extradio. No posso examinar, porquanto relegaria o mencionado artigo 33 inocuidade, se se d, ou no, na espcie, o envolvimento de crime poltico. Basta o texto constitucional para obstaculizar a extradio.
14
Caso contrrio, no haveria razo para o preceito do art. 33 em comento.
Ministro
Celso
de
Mello:
Esse
preceito
legal
obsta,
expressamente, o prosseguimento do processo extradicional, desde que o pedido de extradio tal como sucede na espcie tenha por fundamento os mesmos fatos subjacentes concesso do refgio.
15.
A questo tranquila, como se v, no havendo necessidade de
prosseguir na argumentao: concedido o refgio, o processo de extradio no haver de prosseguir. certo, porm, que a extino da presente extradio decorre ainda de outros fundamentos.
III.2. Extino do processo de extradio: recusa de apresentao de documentos indispensveis compreenso da hiptese (Lei n 6.815/80, art. 80)
16.
O art. 80 da Lei n 6.815/80 exige que o pedido de extradio seja
instrudo com cpia da deciso de condenao, bem como com documentao capaz de fornecer indicaes precisas sobre o local, data, natureza e circunstncias do fato criminoso, identidade do extraditando, e, ainda, cpia dos textos legais sobre o crime, a pena e sua prescrio. A instruo deficiente do processo pode ser suprida no prazo improrrogvel de 60 dias (art. 85, 2 da mesma Lei), mas a no apresentao, afinal, dos documentos indispensveis compreenso da hiptese resulta na extino do processo de extradio24. Note-se que no se trata de exigncia formal. A compreenso precisa dos fatos que envolvem o extraditando e das condenaes por ele sofridas so essenciais para
24
Carmen Tiburcio e Lus Roberto Barroso, Algumas questes sobre a extradio no direito brasileiro,
In: Carmen Tiburcio, Temas de direito internacional, 2006, pp. 240- 245 e Jos Francisco Rezek, Direito Internacional Pblico, 1989, p. 206. Na jurisprudncia, v: STF, DJU 8 ago. 1974, Ext. 312, Rel. Min. Raphael de Barros Monteiro; DJU 8 mai. 1987, Ext. 452, Rel. Min. Aldir Passarinho, DJU 30 abr. 2004, Ext. 837, Rel. Min. Joaquim Barbosa; DJU 8 mar. 1991, Ext. 524, Rel Min. Celso de Mello. 15
que o Supremo Tribunal Federal proceda s avaliaes que a Constituio e a legislao brasileiras lhe cometem25.
17.
Pois bem. No caso dos autos, em primeiro lugar, o Estado requerente
sequer juntou a ntegra da sentena de 1988, com fundamento na qual solicita a presente extradio. Limitou-se a traduzir trechos selecionados, sob o argumento de que o restante da deciso no seria pertinente. O procedimento, alm de imprprio j que o juzo do que ou no pertinente cabe ao STF diante da integralidade da deciso , teve um objetivo especfico, expressamente declarado pelo prprio Estado requerente e obviamente invlido: isolar os quatro homicdios de todo o restante da deciso. Ocorre que, da leitura da parte faltante que se encontra em italiano, sem traduo , resta evidente a imbricao dos quatro crimes no contexto de criminalidade poltica que vicejou na Itlia, sendo de todo invivel a segregao pretendida. Se cabe ao STF avaliar, e.g., se o crime do qual o extraditando foi condenado poltico ou no, o exame completo da deciso judicial in casu, muito mais que um requisito formal, seria indispensvel. H mais que isso, no entanto.
18.
Em segundo lugar, a prpria sentena de 1988 informa que, por
conta de depoimento obtido em programa de delao premiada, est procedendo reviso de outra deciso transitada em julgado em 1983 , proferida no mbito de processo que investigou e decidiu os mesmos fatos26. O Estado requerente, porm, no juntou essa deciso, sequer narrou tal circunstncia e, solicitado pelo ora peticionrio, recusou-se a apresentar tal documento, alegando que ele seria irrelevante para a formao do juzo da Corte27. Ora bem: (i) saber que a deciso de 1988 constitui uma reviso criminal in pejus de deciso anterior, desencadeada por delao premiada; (ii) saber que, no processo decidido em carter definitivo em 1983, Cesare Battisti jamais foi acusado da autoria de
25
STF, DJU 08 mar. 1991, Ext 524, Rel. Min. Celso de Mello: Essas disposies normativas
perseguem finalidade evidente, pois visam a ensejar, por parte do Estado requerido (o Brasil, nas hipteses de extradio passiva), o pleno controle de legalidade da demanda extradicional (voto do relator).
26
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fls. 387 e 388.
27
V. fls. 2388. 16
qualquer dos quatro homicdios; e (iii) saber que ele foi condenado, na ocasio, a pouco menos de 13 anos de priso por crimes no violentos (associao subversiva, aquisio e porte ilegais de armas, falsificao de documentos etc.) no seria fundamental para a adequada compreenso da hiptese pelo Supremo Tribunal Federal? Data maxima venia da posio do Estado requerente, a resposta evidentemente afirmativa28.
19.
A insistente negativa do Estado requerente em atender exigncias
que, a seu ver, teriam carter puramente formal, revela exatamente o oposto: a apresentao da documentao referida est longe de ser mera formalidade. Tais documentos revelam de forma clara justamente o que o Estado requerente procura negar: o papel central das circunstncias polticas, tanto no contexto dos crimes de que o extraditando foi condenado e de seu julgamento, quanto no contexto do prprio pedido de extradio, o que a intensa mobilizao do Estado requerente em torno do presente procedimento apenas confirma. Seja como for, e independentemente de qualquer outra avaliao, certo que as exigncias formuladas pela legislao brasileira no que diz respeito documentao a ser apresentada ao Supremo Tribunal Federal no foram atendidas pelo Estado requerente, devendo o presente processo de extradio ser extinto.
III.3. Extino do processo de extradio: a requerente no se comprometeu a comutar a pena perptua por priso limitada ao prazo mximo da legislao brasileira (Constituio de 1988, art. 5, XLVII e Lei n 6.815/80, art. 91)
20.
H ainda uma terceira razo que conduz extino do presente
processo de extradio. Na linha da tradio constitucional brasileira, a Carta de 1988, em
28
STF, DJU 08 mar. 1991, Ext 524, Rel. Min. Celso de Mello: Impe-se, desse modo, no plano da
demanda extradicional, que seja plena a discriminao dos fatos, os quais indicados com exatido e concretude em face dos elementos vrios que se subsumem ao tipo penal, podero viabilizar, por parte do Estado requerido, a anlise incontroversa dos aspectos concernentes (a) dupla incriminao, (b) prescrio penal, (c) gravidade objetiva do delito, (d) competncia jurisdicional do Estado requerente e ao eventual concurso de jurisdio, (e) natureza do delito e (f) aplicao do princpio da especialidade (voto do relator). 17
seu art. 5, XLVII, veda penas de carter perptuo29, assim como todas constam do mesmo inciso penas de morte, de trabalhos forados, cruis e de banimento. Trata-se, portanto, de um direito fundamental garantido aos nacionais e aos estrangeiros no pas e, por isso mesmo, a atual jurisprudncia desse Eg. STF retomando entendimento tradicional da Corte no admite extradio para a execuo de priso perptua. A frmula consagrada pelo Supremo Tribunal Federal condicionar a entrega do indivduo ao compromisso formal do Estado requerente de comutar a pena perptua em pena privativa de liberdade com durao mxima de 30 anos, limite imposto pela ordem jurdica brasileira. O entendimento da Corte pode ser extrado, com preciso, do trecho abaixo:
A extradio somente ser deferida pelo Supremo Tribunal Federal, tratando-se de fatos delituosos punveis com priso perptua, se o Estado requerente assumir, formalmente, quanto a ela, perante o Governo brasileiro, o compromisso de comut-la em pena no superior durao mxima admitida na lei penal do Brasil (CP, art. 75), eis que os pedidos extradicionais - considerado o que dispe o art. 5, XLVII, "b" da Constituio da Repblica, que veda as sanes penais de carter perptuo - esto necessariamente sujeitos autoridade hierrquico-normativa da Lei Fundamental brasileira. Doutrina. Novo entendimento derivado da reviso, pelo Supremo Tribunal Federal, de sua jurisprudncia em tema de extradio passiva.30
21.
Ora, o Estado requerente explcito ao no assumir qualquer
compromisso formal quanto converso da pena perptua. Limita-se a comentar genericamente sua legislao em matria de execuo penal, da qual se extrai justamente que o condenado no tem direito subjetivo a qualquer espcie de benefcio, como tpico,
29
Esta proibio constou, inicialmente, do texto constitucional de 1934, no art. 113, 29. Com
exceo da Carta de 1937, foi mantida em todas as Constituies posteriores.

30
STF, DJU 1 jul. 2005, Ext 855, Rel. Min. Celso de Mello. 18
alis, dessa espcie de instituto. A imprensa noticia, inclusive, que o Governo italiano teria garantido s famlias das supostas vtimas que no cederia a qualquer exigncia do Brasil em relao ao ponto31. Em suma: o Estado requerente deixa bastante claro que, uma vez extraditado, o ora peticionrio ser realmente submetido a priso perptua (com isolamento solar por determinado perodo), independentemente do entendimento do Supremo Tribunal Federal ou do que dispe a Constituio brasileira sobre o ponto. Antes de concluir, porm, um registro parece importante.
22.
A recusa do Estado requerente em comprometer-se formalmente a
comutar a pena bastante reveladora do contexto poltico extremamente delicado no qual a situao do ora peticionrio est inserida, como bem observou a deciso do Poder Executivo concessiva do refgio. O extraditando tem hoje mais de 50 anos: aps 30 anos de priso, contaria, se vivo, com cerca de 80. Ou seja: no caso de especial longevidade do extraditando, o debate sobre a aplicao de pena superior a 30 anos seria relevante apenas para manter ou no encarcerado por mais algum tempo um idoso de mais de 80 anos. Pergunta-se: em situao de normalidade, seria razovel que o Estado requerente solicitasse a extradio mas se recusasse a limitar a pena, ciente do entendimento do STF de que, na falta do compromisso, a extradio deve ser extinta? Esse debate teria tal relevncia para o Estado requerente caso se tratasse de um criminoso comum? A resposta parece claramente negativa. A especfica repercusso poltica das iniciativas do Estado requerente neste processo mais que evidente, o que afasta muito claramente a hiptese de uma situao de normalidade.
23.
Feito o registro, cabe apenas concluir. Os direitos fundamentais
previstos na Constituio de 1988 orientam a atividade do Supremo Tribunal Federal e, portanto, a ausncia de compromisso do Estado requerente em comutar a pena perptua vedada pelo texto constitucional em pena de 30 anos acarreta a extino da presente extradio.
II. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO DE EXTRADIO
31
A informao consta em matria jornalstica juntada aos autos (fls. 2085) 19
24.
As trs razes expostas acima conduzem extino da presente
extradio, de modo que apenas por eventualidade que se passa a tratar do mrito do pedido. A verdade, porm, que h quatro fundamentos diversos que inviabilizam a procedncia do pedido formulado, a saber: (i) os crimes pelos quais se pede a extradio so polticos e a pena nica imposta diz respeito tambm a outros delitos, que o prprio Estado requerente reconhece como crimes polticos; (ii) tais crimes no seriam punveis no Brasil; (iii) j ocorreu a prescrio na hiptese; e (iv) o processo no qual a condenao foi produzida violou elementos essenciais do devido processo legal. Confira-se.
1. Natureza poltica dos crimes
25.
Como se sabe, a Constituio de 1988 inclui, entre os direitos
fundamentais, a garantia de que o estrangeiro no poder ser extraditado por crime poltico ou de opinio32. Trata-se de previso tradicional no Direito brasileiro, amplamente aceita nas democracias contemporneas33, no direito internacional34 e prevista de forma especfica no tratado de extradio entre Brasil e Itlia35. A fim de impedir a extradio poltica disfarada situaes nas quais o Estado requerente procura disfarar a natureza
32
CF/88, art. 5, LII: no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio;. V. Survey of International Law, texto da ONU, citado por Gilda M. C. Meyer Russomano, A
33
Extradio no Direito Internacional e no Direito Brasileiro, 3 ed, p. 85, 1981. Como exemplos de legislao internacional que vedam a extradio por crime poltico temos: o Cdigo de Processo Penal francs de 1959, no seu art. 696-4; a Lei n 144/99 de Portugal no seu artigo 7 e a Lei n 4/1985 da Espanha no seu artigo 4.
34
No direito convencional, os tratados plurilaterais probem a extradio do agente de crime poltico.
Como exemplos, o Cdigo Bustamante (art. 355), o Acordo sobre extradio firmado no mbito do Mercosul (art. 5), a Conveno Europia sobre extradio de 1957 (art. 3.1); e a Conveno Modelo da ONU sobre extradio. Tratados bilaterais sobre extradio tambm contm a ressalva.
35
Tratado de Extradio entre Brasil e Itlia, artigo 3, 1: A extradio no ser concedida: (...) e) se
o fato pelo qual pedida for considerado, pela Parte requerida, crime poltico;. 20
poltica da acusao ou da condenao imposta ao extraditando36 entende-se pacificamente que a avaliao acerca da natureza da infrao penal (poltica ou comum) compete ao Estado requerido37. A matria no objeto de controvrsia no mbito desse Eg. STF, que reconhece a inadmissibilidade do pedido de extradio fundado em crime poltico, bem como a invalidade da extradio poltica disfarada38.
26.
A natureza poltica dos crimes imputados ao ora peticionrio e das
condenaes se extrai da prpria sentena condenatria com fundamento na qual a extradio foi solicitada e sua simples leitura o que basta. Como informa a sentena, os quatro homicdios foram praticados como atos polticos39 e julgados como delitos
36
A extradio poltica disfarada objeto de disciplina especfica no Cdigo Bustamante, em vigor
no Brasil, cujo artigo 359 dispe: A extradio tambm no ser concedida se a petio de entrega foi formulada, de fato, com o fim de se julgar ou castigar o acusado por um delito de carter poltico.
37
Na verdade, apenas natural que o Estado requerente busque concretizar a aplicao das
sentenas que haja produzido, a despeito de seu eventual contgio poltico. Cabe ao Estado requerido, em posio de neutralidade e distanciamento, verificar a viabilidade jurdica da extradio. Nisso no reside nenhuma afronta soberania do Estado requerente. Nesse sentido, v. voto do Min. Francisco Rezek na Extradio n 417-Argentina (DJU 21 set. 1984, Rel. p/ o acrdo Min. Oscar Corra).
38
A ttulo de exemplo, v. STF, DJU 24 mai. 2002, Ext 794, Rel. Min. Maurcio Corra. Sobre a
questo, destacando que a extradio dever ser negada tambm nas hipteses em que a posio poltica do indivduo seja capaz de influir desfavoravelmente no julgamento, v. Jos Paulo Seplveda Pertence, Liberdade e Direito de Asilo. In: Anais da VIII Conferncia Nacional da OAB, 1980, p. 67: Uma das formas mais odiosas de perseguio poltica a que se esconde, particularmente nos perodos ps-revolucionrios, sob a aparncia legal dos processos forjados a propsito de delitos comuns, gerando, na esfera internacional, a preocupao com a chamada extradio poltica disfarada (extradition politique dguise). (...) Pe-se, assim, o problema da extradio poltica disfarada, quando as circunstncias demonstrem que a persecuo formalmente desencadeada por imputao de delitos comuns dissimula o propsito de perseguir inimigos polticos ou, pelo menos, evidenciem que a posio poltica do extraditando, na conjuntura real do Estado requerente, influir desfavoravelmente no seu julgamento.
39
Tanto assim que a reivindicao de cada um dos homicdios foi criminalizada de forma autnoma,
registrando-se expressamente que os atentados foram praticados para a subverso dos sistemas econmico-sociais. A reivindicao dos quatro homicdios foi objeto de condenao e encontra-se nas fls. 123 (tipo 49); 159-160 (tipo 101); 168-169 (tipo 114). A ttulo de exemplo, confira-se trecho referente ao homicdio Campagna: (...) instigaram publicamente comisso de crimes de associao 21
polticos, partes integrantes de uma ao poltica subversiva, que foi objeto de condenao40. Tanto assim que cada homicdio desencadeou, afora a condenao pelo prprio homicdio, tambm a condenao por vrios outros crimes polticos puros, como, e.g., subverso da ordem do Estado, associao subversiva, insurreio armada, apologia subverso, dentre outros. A tentativa artificial do Estado requerente de isolar os quatro homicdios do contexto em que foram praticados e da prpria sentena em que foram julgados, na qual consta o expresso reconhecimento da sua conotao poltica, apenas transforma seu pedido em uma extradio poltica disfarada. A inviabilidade do que pretende o Estado requerente decorre ainda de uma outra razo.
27.
O Estado requerente reconhece que o extraditando foi condenado, na
mesma sentena, por outras condutas tpicas, incluindo crimes polticos puros41, mas
subversiva constituda em bando armado, insurreio armada contra os poderes do Estado, guerra civil; porque, finalmente, fizeram propaganda no territrio do Estado para a subverso dos sistemas econmico-sociais do prprio Estado mediante a ideao, redao e divulgao de um documento que iniciava com as palavras era ou no um torturador? que aqui deve ser inteiramente citado e reivindicando com a sigla Proletari Armati per il Comunismo o homicdio do guarda de Polcia Campagna, Andrea, acontecido em Milo em 19/4/1979! A divulgao aconteceu abandonando em lugares pblicos da cidade e at distribuindo cpias do prprio documento com a participao, ao menos numa ocasio, perto do restaurante La Clinica, de Anselmi Giovanni.
40
Veja-se o seguinte trecho da sentena de condenao (fls. 389): Se retm alm do mais de poder
unificar-se sob o vnculo da continuao, todos os crimes atribudos a cada um dos imputados, sendo evidente que os mesmos foram crimes programados e cometidos na execuo de um mesmo desenho criminoso. Tal desenho, como esclarecido nesta sentena, emerge, alm de tudo, em maneira inequivocvel nos panfletos reinvidicativos das primeiras aes cumpridas pelos P.A.C. em particular, vide aquela relativa aos atentados Fava e Rossanigo aes das quais resulta com clareza o programa de ao da banda armada: um s desenho criminoso- antecipadamente determinado- que reconduz uma unidade os danos, aos atentados, s varias aes delituosas que os P.A.C. se aprestavam a cumprir.
41
V. fls. 2422. Vale transcrever reconhecimento literal, contido em uma das peties juntadas pelo
Estado requerente, de que a sentena referia-se tambm a muitos outros delitos, incluindo crimes polticos puros: Sim, certo que as sentenas condenatrias que do suporte ao presente pedido extradicional cuidam de muitas imputaes nas quais efetivamente se configuram crimes polticos, posto que decorrentes de aes realizadas com a finalidade de subverter a ordem do Estado, como se l nos itens transcritos pela defesa as fls. 2363/2372. 22
afirma que o pedido de extradio no se fundamentaria na condenao por tais crimes, o que, reconhece, seria inadmissvel. Ocorre que a sentena em questo aplicou ao ora peticionrio uma pena nica a priso perptua pelo conjunto de delitos a ele imputados, e no apenas pelos homicdios. Com efeito, a sentena declara que Battisti seria responsvel de todos os outros crimes que lhe foram atribuidos42 e, por conta disso, o condena priso perptua com isolamento solar por seis meses. Ou seja: sequer do ponto de vista formal seria possvel pedir a extradio somente pelos quatro homicdios, uma vez que a pena a ser cumprida envolve necessariamente a punio pela prtica de crimes polticos puros, hiptese que, independentemente de qualquer debate, vedada de forma expressa pela Constituio Federal43.
28.
Sem surpresa, a aplicao ao caso dos trs critrios tradicionalmente
empregados pelo Supremo Tribunal Federal para a distino entre crimes comuns e crimes polticos motivao, finalidade e contexto poltico conturbado produz uma mesma
42
V. fls. 477 e 478. O trecho que trata especificamente da condenao tem a seguinte dico:
DECLARA: BATTISTI responsvel de todos os outros crimes que lhe foram atribuidos, incluido o crime que consta no item 88 ) (na epigrafe 81) naquele do item 89) (na epgrafe 82) e unificados todos esses crimes pelo vinculo de continuidade, julgando ainda a continuidade entre os crimes objeto deste juzo e os julgados na Sentena em data 8 de Junho de 1983 pelo Tribunal do Jri de Apelao de Milo, que se tornou irrevogve1,e tendo sido considerado mais grave o crime ao qual se refere o item 41) (na epgrafe 46) do presente decreto de citao. CONDENA: Na pena da priso perpetua, com isolamento diurno por seis meses, includa nessa pena a infligida pelos crimes j julgados.
43
STF, DJU 4 ago. 2006, Ext. 994-Itlia, Rel. Min. Marco Aurlio: EXTRADIO - CRIMES
os
POLTICO E COMUM - CONTAMINAO. Uma vez constatado o entrelaamento de crimes de natureza poltica e comum, impe indeferir a extradio. Precedentes: Extradies n 493-0 e 694-1, relatadas pelos ministros Seplveda Pertence e Sydney Sanches, respectivamente (negrito acrescentado).Ainda sobre a total inviabilidade de se extraditar indivduo pela prtica de crimes polticos, confira-se a seguinte passagem de voto do Min. Celso de Mello: Reveste-se de tal e tamanha intensidade esse compromisso constitucional do estado Brasileiro o de no conceder extradio por delitos polticos que, se regra legal existisse em nosso ordenamento positivo, a descaracterizar a possibilidade jurdica de estender a qualquer fato o privilgio constitucional da noextradio em matria de criminalidade poltica, seria imediatamente repelida pela ordem normativa consubstanciada em nossa Constituio (STF, DJU 08 mar. 1991, Ext 524, Rel. Min. Celso de Mello). 23
concluso: os crimes aqui em discusso so, muito claramente, crimes polticos. Confirase: (i) A motivao poltica na hiptese manifesta. A sentena estrangeira registra que os atos foram praticados como parte de uma estratgia organizada e publicamente assumida para a subverso da ordem vigente, por ser esta considerada inqua44. Tanto assim que as aes foram objeto de reivindicao por diferentes grupos revolucionrios. No preciso concordar com o objetivo ou os mtodos empregados para reconhecer o ponto. At porque, a norma que veda a extradio por crime poltico no visa a proteger apenas os indivduos integrantes de movimentos politicamente vitoriosos ou aqueles que partilham dos valores dominantes em determinada poca ou lugar. (ii) A finalidade poltica tambm incontestvel. Jamais se cogitou que os atos pudessem ter sido praticados com qualquer perspectiva ou interesse de lucro, vantagem ou proveito pessoal. A prpria sentena registra que as aes faziam parte da estratgia dos referidos grupos para alcanar o poder pela via revolucionria45. Ao todo, a sentena contm dezenas de menes subverso ou ao ato de subverter a ordem do Estado, ou a ordem social e econmica. Na realidade, com sacrifcio e risco pessoais, os ativistas tinham como objetivo declarado a substituio da ordem vigente por outra46. Entende-se
44
A motivao do ato foi empregada como elemento para a caracterizao de crime poltico na Ext.
493-Argentina (DJU 3 ago.1990, Rel. Min. Seplveda Pertence). Confira-se a seguinte passagem do voto do Min. Celso de Mello: Esse elemento subjetivo tambm ficou amplamente caracterizado, no caso presente. Consistiu, ele, na vontade e na necessidade de tornar efetivo um movimento de resistncia democrtica, que pudesse neutralizar a ao subversiva de militares insatisfeitos com a conduo do processo poltico-institucional argentino. Dentro desse quadro, vejo configurada a natureza poltica dos fatos imputados ao extraditando, inobstante a lamentvel perda de vidas humanas decorrentes da ao armada do Movimento Todos pela Ptria.
45
V. fls. 392: prprio verdade que os crimes objetos do presente processo no constituem nunca o
fruto de um mero interesse pessoal e egostico e transcendem as necessidades pessoais do singular imputado. Mas tambm verdade que, na base de todo o movimento poltico, que depois confluiu no terrorismo, existia o desejo de criar uma sociedade melhor e mais justa.
46
A finalidade do ato foi empregada como elemento para afastar a caracterizao de crime poltico na
Ext. 347-Itlia (DJU 9 jun. 1978, Rel. Min. Djaci Falco): Nada nestes autos, por outro lado, demonstra ou sequer insinua na personalidade do extraditando o substrato psquico dos delinqentes polticos, seno o puro intuito comercial do lucro (...) 24
hoje, felizmente, que mesmo os fins mais nobres no admitem o manejo de quaisquer meios: essa, porm, como se sabe, no era a convico de muitos na poca. (iii) O contexto poltico conturbado no qual as aes estavam inseridas igualmente notrio47. Os anos de chumbo na Itlia foram marcados pela radicalizao de ambos os lados, ativistas revolucionrios e Estado. A mentalidade era outra e as aes violentas tornaram-se uma forma extrema, porm corriqueira, de se intervir na conduo da poltica. Como se sabe, o fenmeno no era localizado e chegou a haver paralelo na prpria realidade brasileira. E, assim como no Brasil, o Poder Pblico italiano agiu e/ou reagiu de forma igualmente extrema, sendo notria a edio de legislao excepcional e a existncia de fundadas denncias sobre a prtica de tortura e maus tratos nas prises48.
29.
Como se percebe, a aplicao dos critrios tradicionais leva
caracterizao de crime poltico. E a verdade que o extraditando foi e continua sendo tratado na Itlia como criminoso poltico, e no comum. Alguns fatores confirmam essa concluso. O primeiro o carter sazonal da mobilizao do Estado requerente em relao ao tema. O extraditando viveu durante mais de 14 anos na Frana, beneficiando-se de abrigo poltico informal concedido aos ativistas italianos que assumissem o compromisso de abandonar a luta armada. Em 1991, a Itlia solicitou sua extradio. O pedido foi negado por razes formais e s veio a ser renovado cerca de doze anos depois, em final de
47
A contextualizao do ato em determinado ambiente de embate poltico foi empregada como
elemento para a caracterizao de crime poltico em diversas ocasies, inclusive em relao a indivduos envolvidos em atividades subversivas na Itlia, no mesmo perodo. Nessa linha, v. Ext. 994 (DJU 4 ago. 2006, Rel. Min. Marco Aurlio). Confira-se a seguinte passagem do voto do Ministro relator: O pano de fundo, revelando-se a conexo, mostrou-se como sendo a atividade de um grupo de ao poltica, desaguando em prticas criminosas que, isoladamente, poderiam ser tido como comuns.
48
Note-se que a Anistia Internacional elaborou diversos relatrios demonstrando preocupao com a
legislao italiana do perodo de exceo, com a consequente reduo dos direitos individuais e riscos de violao das regras do devido processo legal previsto na legislao europia. V. Rapport dAmnesty International de 1980, p. 279-281; Rapport dAmnesty International de 1981, p. 304-305; Rapport dAmnesty International de 1983, p. 262-263 ; Rapport dAmnesty International de 1984, p. 291-292; Rapport dAmnesty International de 1985, p. 273-274; Rapport dAmnesty International de 1986, p. 290; Rapport d'Amnesty International de 1987 p. 300-301; Rapport d'Amnesty International de 1988, p. 206-207. 25
2003. Como se sabe, o retardo nos pedidos de entrega tambm tem sido utilizado por esse Eg. STF como elemento indicador de criminalidade poltica49, cuja persecuo fica naturalmente sujeita a variaes nas circunstncias poltico-partidrias.
30.
Um segundo fator consiste no tratamento que as autoridades e a
opinio pblica da Itlia e de outros pases sempre deram ao tema. Battisti foi condenado como criminoso poltico, membro de organizao subversiva, em sentena que contm dezenas de referncias subverso. Nos ltimos trinta anos, foi tratado como refugiado poltico no Mxico e na Frana, onde se tornou escritor e passou a narrar arbitrariedades ocorridas durante os anos de chumbo50. Mesmo a deciso francesa de extradit-lo teve implicaes polticas notrias, noticiadas pela mdia internacional51. O atual empenho do Estado requerente tambm indica a forte conotao poltica do caso, muito mais intensa do que seria de se esperar caso se tratasse de criminoso comum. At mesmo personalidades italianas absolutamente insuspeitas de favorecimento ao extraditando como o ex-Primeiro Ministro Francesco Cossiga deram declaraes formais situando as condutas imputadas a Battisti e sua condenao no ambiente de uma criminalidade poltica que dominou a Itlia na dcada de 197052. Simplesmente no h como isolar quatro aes praticadas no perodo e pretender que se possa ignorar seu contexto.
49
O retardo no pedido de extradio foi empregado como elemento caracterizador de criminalidade
poltica na j referida Extradio n 994-Itlia, na qual esse Eg. STF negou a entrega de Pietro Mancini, condenado por diversas aes violentas, incluindo homicdio, no mesmo contexto e inclusive pelo mesmo tribunal que condenou Cesare Battisti. Na Extradio n 1.008, embora no se tenha chegado ao julgamento do mrito, alguns ministros tambm mencionaram o retardo no pedido de extradio como elemento que indicaria criminalidade poltica.
50
Em livros como Dernire Cartouches, publicado em 2000 e Le cargo sentimental, de 2003. A ttulo de exemplo, v. fls. 13, 17,19 e 21. Francesco Cossiga Primeiro-Ministro italiano no binio 1979-80, Presidente do Senado entre
51
52
1983 e 1985, ano em que se tornou Presidente da Repblica escreveu carta a Cesare Battisti, da qual se extrai o seguinte trecho (fls. 2344): Os crimes que a subverso de esquerda e a everso de direita cumpriram, so certamente crimes, mas no certamente crimes comuns, porm "crimes polticos. Deste meu escrito pode fazer o uso que deseja mesmo em sede judiciria. Na mesma linha, veja-se o seguinte trecho de entrevista concedida por Alberto Torregiani Filho, que ficou paraplgico em decorrncia de um tiro disparado por seu prprio pai, vtima de um dos homicdios, na cena do atentado, fls. 2709: Foi um crime poltico, reivindicado por uma organizao terrorista. Lutei 26
31.
Apenas um ltimo registro. O Estado requerente chega mesmo a
admitir que os crimes pelos quais o extraditando foi condenado tm conotao poltica mas afirma que, como se trata de homicdios, o elemento comum haveria de preponderar. Embora no chegue a fazer tal afirmao claramente, o argumento do Estado requerente pressupe que crimes violentos, e homicdios em particular, jamais poderiam ser considerados crimes polticos. Esse, entretanto, no o entendimento consolidado nacional e internacionalmente53 sobre a matria. Tambm o Brasil, ao tratar da matria na legislao que anistiou crimes polticos e conexos, no ressalvou essa espcie de circunstncia, como se ver. Essa igualmente no a posio do Supremo Tribunal Federal sobre o ponto.
32.
De fato, a jurisprudncia do STF registra vrios casos nos quais o
uso de violncia nos crimes atribudos ao extraditando no determinou a procedncia do pedido54. Assim que j negou trs pedidos de extradio formulados pela Repblica
minhas batalhas por 25 anos para que meu nome fosse colocado na lista das vtimas do terrorismo. Com a lei 206 tive at um pequeno ressarcimento em dinheiro, nada comparado a minha desgraa e a da minha famlia, mas sempre um reconhecimento. E agora querem colocar tudo em discusso de novo?".
53
A ttulo de exemplo, v. Secretary of State for the Home Department, [2004] 7 May 2004 (UK
Immigration Asylum Tribunal); Refugee Review Tribunal, RRT Reference N96/12101, 25 November 1996 (deciso administrativa australiana segundo a qual a participao em atos violentos e at atrozes no exclui por si s a proteo); Moreno v. Canada, 107 D.L.R. 4th 424 (1993) (deciso canadense que no excluiu a proteo de salvadorenho acusado de participar de tortura a prisioneiros); Zacarias Osorio Cruz, Immigration Appeal Board Decision, M88-20043X CLIC Notes 118.6 25, March 1988 (deciso canadense que no excluiu da proteo mexicano que participou de homicdios polticos).
54
Alm da referida Extradio n 994-Itlia, possvel destacar muitos outros exemplos. Com efeito,
esse Eg. STF j indeferiu extradio com base no bice de crime poltico em diversas situaes, ainda que envolvendo atos de atentado contra a vida ou a liberdade das pessoas: (1) Extradio 794 (Paraguai), em crimes de leso corporal grave e homicdio doloso, (2) Extradio 162 (Bolvia), em crime de homicdio, (3) Extradio 493 (Argentina), em roubo de veculos, leses corporais, privaes de liberdade e homicdios, (4) Extradio 694 (Itlia), em roubo de armas e dinheiro de instituio bancria e atentado em via pblica (5) Extradio 232 (Cuba), em crime de homicdio. Ademais, na Extradio 1008 (Colmbia), recentemente extinta em virtude da condio de refugiado do 27
Italiana para a entrega de indivduos condenados pela prtica de atos criminosos pela mesma Corte, alis, que proferiu a deciso condenatria contra o ora peticionrio no contexto dos anos de chumbo. Um dos casos foi resolvido por conta de prescrio55, mas os outros dois se basearam justamente na constatao de que o ativismo extremo do perodo deve ser caracterizado como criminalidade poltica56, insuscetvel de justificar o provimento de extradio. No caso mais recente, julgado em 2006, o extraditando tambm era acusado de homicdio e isso no serviu para descaracterizar a natureza poltica das infraes a ele imputadas57. Como se v, em tais precedentes essa Eg. Corte decidiu situaes praticamente idnticas hiptese aqui em exame. Outros pases, igualmente, tm se recusado a extraditar ou concedido refgio a ativistas italianos envolvidos em aes violentas relacionadas aos anos de chumbo58.
33.
Em suma: os crimes pelos quais o extraditando foi condenado tm
natureza poltica, inviabilizando, portanto, a extradio. A mobilizao particularmente intensa do Estado requerente para obter a extradio, passados trinta anos dos eventos, apenas corrobora a natureza poltica das infraes e da condenao perptua que se
extraditando, alguns Ministros tambm se pronunciaram sobre o mrito e o carter poltico das infraes imputadas ao extraditando, apesar de se tratar de homicdios.
55
STF, DJU 25 fev. 2004, Ext. 581-Itlia, Rel. Min. Seplveda Pertence, STF, DJU 22 ago. 1997, Ext. 691-Itlia, Rel. Min. Sydney Sanches e DJU 4 ago. 2006, Ext. 994-
56
Itlia, Rel. Min. Marco Aurlio.

57
STF, DJU 4 ago. 2006, Ext. 994-Itlia, Rel. Min. Marco Aurlio: Uma vez constatado o
os
entrelaamento de crimes de natureza poltica e comum, impe indeferir a extradio. Precedentes: Extradies n 493-0 e 694-1, relatadas pelos ministros Seplveda Pertence e Sydney Sanches,
respectivamente.
58
A ttulo de exemplo, o Reino Unido negou a extradio de Roberto Fiore e Massimo Morsello, do grupo neofascista Forza Nuova (http://en.wikipedia.org/wiki/Roberto_Fiore e
fundadores
http://en.wikipedia.org/wiki/Massimo_Morsello). O Japo recusou a extradio de Delfo Zorzi, considerado o inspirador de atentados de extrema direita em Milo e na Brescia
(http://it.wikipedia.org/wiki/Delfo_Zorzi). A Nicargua negou mais de uma vez a extradio de Alessio Casimirri, militante das Brigadas Vermelhas acusado de participao no seqestro de Aldo Moro (http://it.wikipedia.org/wiki/Alessio_Casimirri). Sem falar nos muitos ativistas que se abrigaram na Frana, por mais de uma dcada, durante a vigncia da Doutrina Mitterrand, incluindo o prprio Cesare Battisti e Marina Petrella. 28
pretende executar. Alis, essas e outras razes foram ponderadas na deciso que concedeu refgio ao peticionrio.
2. Extino da punibilidade pela anistia
34.
O art. 77, II e VI da Lei n 6.815/80 prev que no se conceder a
extradio se o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil (dupla incriminao) ou no Estado requerente e, igualmente, se estiver extinta a punibilidade. Quanto ao segundo inciso, embora a lei faa referncia apenas prescrio, entende-se que a mesma regra aplicvel tambm para os casos de indulto, perdo ou anistia59. A razo para tais exigncias simples: no se admite a extradio caso os atos de que o indivduo est sendo acusado, ou pelos quais foi condenado, no sejam punveis tambm no Brasil60. Nesse sentido, a jurisprudncia desse Eg. STF destaca que,
independentemente da reprovao penal que exista no Estado requerente, ainda que

59
Arthur Gueiros Souza, As novas tendncias do direito extradicional, p. 21; Carmen Tiburcio e Lus
Roberto Barroso, Algumas questes sobre a extradio no direito brasileiro. In: Carmen Tiburcio, Temas de Direito Internacional, 2006, p.248-9. No direito convencional, v. Tratado de Extradio entre Brasil e Mxico, 1933, art. III.b, (ainda em vigor) que menciona expressamente a anistia no Estado requerido como impeditivo extradio; nesse mesmo sentido o Tratado de Extradio entre Brasil e Frana, 2004, art. 4.f; o Tratado de Extradio entre Brasil e Repblica da Coria, 2002, art. 3.c; Tratado de Extradio entre Brasil e Argentina, art. III,b. e o Acordo de Extradio entre os Estados partes do Mercosul, 1998, art. 7. Tambm o Segundo Protocolo Adicional Conveno Europia de Extradio, de 1978, impede a extradio no caso de anistia no Estado requerido.
60
V. STF, DJU 21 set. 1984, Ext. 417-Argentina, Rel. p/ o acrdo Min. Oscar Corra. Na ocasio, a
Corte acabou concluindo que a anistia concedida pela Repblica Argentina no alcanava os atos imputados ao extraditando, mas destacou ser essa uma causa de impedimento extradio pela supresso da punibilidade no Estado requerente ou requerido. Nesse sentido, confira-se trecho do voto do Min. Francisco Rezek: O fato que motiva o pedido, a partir da anistia, no mais um fato punvel. Esta anlise do inciso II do art. 77 da Lei n 6.815/80 faz-se luz no apenas da definio do tipo penal, mas tambm da punibilidade, no caso concreto. Este pas no concederia a extradio de um menor, com 17 anos de idade, acusado de homicdio nos Estados Unidos da Amrica ou na Argentina, apesar da circunstncia de que, nas trs ordens, a lei penal diz que matar algum crime. Por que razo? Exatamente por fora do inciso II do art. 77, verificando que aquele fato concreto irreprimvel em face da irresponsabilidade penal. 29
severa, os atos imputados ao extraditando caso houvessem ocorrido no Brasil devem igualmente ser passveis de punio aqui61. Pois bem: a exigncia da dupla incriminao no atendida na hiptese aqui em tela62.
35.
Como notrio, assim como a Itlia, o Brasil tambm passou por
perodo de radicalizaes polticas e vivenciou o fenmeno da criminalidade poltica manejada por grupos que se valiam de meios extremos na tentativa de construir o que consideravam uma sociedade melhor. A reao do aparato repressivo foi igualmente truculenta e condenvel em muitas situaes. Ocorre que o Estado brasileiro tomou uma deciso poltica em seguida transformada em jurdica no sentido de anistiar ambos os lados da disputa. Diversos fatores justificaram essa deciso, incluindo a percepo de que o ambiente poltico radicalizado em que as aes foram praticadas dilua culpabilidades individuais ou ainda tornava inconveniente ou mesmo impossvel a sua apurao isenta.
61
Com base nesse raciocnio, a Corte j analisou a estrutura do tipo penal estrangeiro e, constatando
seu carter aberto, concluiu pela impossibilidade de se avaliar o requisito da dupla incriminao. V. STF, STF, DJU 6 abr. 2001, Ext. 633-China, Rel. Min. Celso de Mello: A clusula de tipificao penal, cujo contedo descritivo se revela precrio e insuficiente, no permite que se observe o princpio da dupla incriminao, inviabilizando, em conseqncia, o acolhimento do pedido extradicional.
62
Essa circunstncia foi destacada em parecer do Professor Nilo Batista, produzido especificamente
para o caso em exame, no qual reconheceu a impossibilidade de extradio do peticionrio por conta da anistia concedida no Brasil. Vale a pena transcrever a essncia da concluso a que chega o estudo em relao ao ponto: Tomado a srio, o que significa aplicado in concreto, o princpio da dupla incriminao probe a extradio de algum cuja conduta, no pas requerido, teve sua punibilidade (rectius, sua criminalidade) extinta pela anistia. Os delitos atribudos a Cesare Battisti so anteriores lei n 6.683, de 28 de agosto de 1979. Todos os indivduos, brasileiros ou estrangeiros, que os praticaram at aquela data e tivemos, conforme mencionado, inmeros casos foram anistiados. A Emenda Constitucional n 26, de 27 de novembro de 1985, reeditou a mesma anistia, sem mencionar aquelas excees que, de maneira to confusa a ponto de questionar a prpria validade do texto, a lei ordinria fizera. A rigor, a anistia significa que a nao brasileira, por seus representantes reunidos no Congresso Nacional, resolveu soberanamente suprimir a natureza infracional, a criminosidade de tais fatos (ou, pelo menos, torn-los impunveis, extinguir sua punibilidade). (...) Os fatos pelos quais solicitada a extradio de Cesare Battisti foram objeto de regular anistia, o que impe de forma imperativa, pelo que h de emanao da soberania no princpio da dupla incriminao e pelo mal-estar tico que sua violao implicaria, seja ela indeferida. 30
36.
Independentemente das razes subjacentes, o fato que a Lei n
6.683/7963 e, posteriormente, a Emenda Constitucional n 26/8564 (que, inclusive, deixou de prever as excees contidas no diploma legal) anistiaram os crimes polticos e crimes conexos a crimes polticos praticados entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, perodo que abrange os quatro homicdios pelos quais o extraditando foi condenado. J sob a Constituio de 1988, o art. 8 do ADCT anistiou os atingidos por atos de exceo, institucionais ou complementares65, corroborando a deciso de extinguir a punibilidade das aes extremas praticadas pelos ativistas e por indivduos ligados ao Poder Pblico. Ou seja: caso os atos pelos quais o extraditando foi condenado houvessem ocorrido no
63
Lei n 6.683/79, art. 1: concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de
setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexo com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares (vetado). 1 - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. 2 - Excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, seqestro e atentado pessoal. (...).
64
A Emenda Constitucional n 26/85 tratou da anistia em termos amplos, no seu art. 4: concedida
anistia a todos os servidores pblicos civis da Administrao direta e indireta e militares, punidos por atos de exceo, institucionais ou complementares. 1 concedida, igualmente, anistia aos autores de crimes polticos ou conexos, e aos dirigentes e representantes de organizaes sindicais e estudantis, bem como aos servidores civis ou empregados que hajam sido demitidos ou dispensados por motivao exclusivamente poltica, com base em outros diplomas legais. 2 A anistia abrange os que foram punidos ou processados pelos atos imputveis previstos no "caput" deste artigo, praticados no perodo compreendido entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979. (...).
65
CF/88, ADCT, art. 8: concedida anistia aos que, no perodo de 18 de setembro de 1946 at a
data da promulgao da Constituio, foram atingidos, em decorrncia de motivao exclusivamente poltica, por atos de exceo, institucionais ou complementares, aos que foram abrangidos pelo Decreto Legislativo n 18, de 15 de dezembro de 1961, e aos atingidos pelo Decreto-Lei n 864, de 12 de setembro de 1969, asseguradas as promoes, na inatividade, ao cargo, emprego, posto ou graduao a que teriam direito se estivessem em servio ativo, obedecidos os prazos de permanncia em atividade previstos nas leis e regulamentos vigentes, respeitadas as caractersticas e peculiaridades das carreiras dos servidores pblicos civis e militares e observados os respectivos regimes jurdicos. (...) 31
Brasil, eles no seriam punveis. E, se assim, inexiste a dupla incriminao e, portanto, invivel a extradio.
3. Prescrio
37.
H ainda um terceiro fundamento que inviabiliza o pedido de
extradio. Nos termos do art. 77, VI, da Lei n 6.815/80, no se conceder a extradio se estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei brasileira ou a do Estado requerente: o que se passa nos autos, e a demonstrao do ponto bastante simples.
38.
Nos termos dos arts. 109 e 110 do Cdigo Penal brasileiro, se o
mximo da pena aplicada superior a 12 anos, a prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria ser de 20 anos66, aps o que resta extinta a punibilidade (Cdigo Penal, art. 107, IV67). Ora bem: a sentena condenatria do ora extraditando transitou em julgado em 1983, ocasio em que os mesmos fatos foram investigados e decididos, no se verificando qualquer das hipteses de interrupo de que cuida o art. 117 do Cdigo Penal68. A deciso proferida em 1988 veiculou apenas reviso criminal da deciso anterior, por fora da qual os mesmos fatos foram novamente julgados. A concluso, portanto, matemtica: a prescrio ocorreu em 2003. As informaes que se acaba de registrar constam da prpria sentena de 1988, com fundamento na qual se pede a extradio, verbis:
66
CP: Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos
1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; (...); Art. 110. A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
67
CP: Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (...) IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
(...).
68
CP: Art. 117. O curso da prescrio interrompe-se:I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; VI - pela reincidncia. 32
No presente procedimento de reinvio foi considerado subsistente, contra muitos dos imputados (Battisti, Bergamin, Fontana, Giacomini, Lavazza, Masala ,Mutti) a singularidade do desenho criminoso entre os fatos contra os quais hoje se procede, e aqueles julgados com sentena definitiva 8.6.1983, da Corte dAssise dApelo de Milo. Contra alguns J Battisti, Bernamin. Giacomini, Lavazza. Mutti) o crime mais grave foi individuado num dos crimes hoje julgados, isto , o homicdio de Santoro e o homicdio Sabbadin. Foi decidido ento de determinar nesta sede, a pena-base para tal crime e, em relao a esta, foi efetuado o juzo de comparao entre as agravantes contestadas e as eventuais atenuantes concedidas. A pena assim determinada foi ento acrescentada um aumento pela continuao com outros crimes, razo pela qual hoje se procede- estas tambm unidas pelo vnculo da continuao - e um ulterior aumento para os crimes julgados com a sentena de 8.6.198369. (negrito acrescentado)
39.
Um registro final parece importante. Como se ver no prximo
tpico, o direito brasileiro no admite a reviso criminal em prejuzo do ru, como se passou no caso (Cdigo de Processo Penal, art. 626). Tal circunstncia caracteriza, inclusive, violao ao ncleo do devido processo legal, j que, alm de reviso criminal in pejus, cuidou-se tambm de processo perante jri popular no qual o extraditando restou revel e que produziu condenao a priso perptua fundada apenas em depoimento obtido em sede de delao premiada. Independentemente da violao ao devido processo legal, porm, tema ao qual se voltar adiante, certo que a reviso criminal in pejus ocorrida na hiptese no poderia ser considerada causa de interrupo do prazo prescricional. As razes so vrias.
69
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fls. 387 e 388. 33
40.
Em primeiro lugar, a reviso criminal no interfere em qualquer
medida com os prazos prescricionais no direito brasileiro: no caberia criar aqui essa comunicao entre os dois fenmenos. Em segundo lugar, no faria sentido interpretar uma possibilidade vedada pela ordem jurdica nacional a reviso criminal in pejus como causa interruptiva da prescrio em prejuzo do ru, quando o instituto paralelo e disciplinado pelo direito brasileiro a reviso criminal de que cuida o Cdigo de Processo Penal (arts. 621 a 631) visa, sobretudo, a beneficiar o ru. A incoerncia sistemtica seria evidente.
41.
Por fim, em terceiro lugar, admitir que a reviso criminal in pejus
pudesse interromper o prazo prescricional esvaziaria completamente a prpria finalidade da prescrio, consagrando a possibilidade de o Estado, por ato unilateral, eternizar a persecuo penal. No difcil perceber o ponto. Bastaria ao Estado, prximo ao fim do prazo prescricional, instaurar uma reviso criminal para interromp-lo e, assim, renovlo. Concludo o julgamento dessa primeira reviso, e em curso mais uma vez o prazo prescricional, uma nova reviso criminal desencadearia nova interrupo do prazo prescricional, que seria ainda uma vez reaberto, e assim sucessivamente. A inconsistncia do argumento evidente, no havendo necessidade de prosseguir na demonstrao.
42.
Em suma: a prescrio no caso ocorreu em 2003 uma vez que a
deciso condenatria transitou em julgado em 1983 o que, nos termos do art. 77, VI, da Lei n 6.815/80 impede a extradio.
4. Violao do devido processo legal
43.
O art. 77, VIII, da Lei n 6.815/80 veda a extradio quando o
processo envolvendo o extraditando houver sido conduzido, ou esteja sendo conduzido, por tribunal de exceo. O Tratado de extradio entre Brasil e Itlia contm a mesma previso70. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal compreende tal bice no
70
Tratado de Extradio entre Brasil e Itlia, artigo 3, 1: A extradio no ser concedida: (,,,) c) se
a pessoa reclamada tiver sido ou vier a ser submetida a julgamento por um tribunal de exceo na Parte requerente. 34
sentido de que a extradio ser invivel no apenas quando o tribunal estrangeiro tenha sido organizado ex post facto, mas tambm quando garantias essenciais do devido processo legal e do direito de defesa assegurados como direitos fundamentais pela Carta de 198871 no houverem sido observadas72. Essa Eg. Corte j reconheceu inclusive que circunstncias excepcionais podem levar tribunais regularmente constitudos a proferir decises incompatveis com as exigncias do devido processo legal73. Um aspecto importante da questo merece destaque.
71
CF/88, art. 5: (...) LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
72
Nesse sentido, a ttulo de exemplo, v. STF, DJU 6 abr. 2001, Ext. 633-China, Rel. Min. Celso de
Mello: O fato de o estrangeiro ostentar a condio jurdica de extraditando no basta para reduzi-lo a um estado de submisso incompatvel com a essencial dignidade que lhe inerente como pessoa humana e que lhe confere a titularidade de direitos fundamentais inalienveis, dentre os quais avulta, por sua insupervel importncia, a garantia do due process of law. Em tema de direito extradicional, o Supremo Tribunal Federal no pode e nem deve revelar indiferena diante de transgresses ao regime das garantias processuais fundamentais. que o Estado brasileiro - que deve obedincia irrestrita prpria Constituio que lhe rege a vida institucional - assumiu, nos termos desse mesmo estatuto poltico, o gravssimo dever de sempre conferir prevalncia aos direitos humanos (art. 4, II). (...) A possibilidade de ocorrer a privao, em juzo penal, do due process of law, nos mltiplos contornos em que se desenvolve esse princpio assegurador dos direitos e da prpria liberdade do acusado - garantia de ampla defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do magistrado processante - impede o vlido deferimento do pedido extradicional (RTJ 134/56-58, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
73
STF, DJU 08 mar. 1991, Ext 524, Rel. Min. Celso de Mello: A noo de tribunal de exceo
admite, para esse efeito, configurao conceitual mais ampla. Alm de abranger rgos estatais criados ex post facto, especialmente institudos para o julgamento de determinadas pessoas ou de certas infraes penais, com evidente ofensa ao princpio da naturalidade do juzo, tambm compreende os tribunais regulares, desde que caracterizada, em tal hiptese, a supresso, em desfavor do ru, de qualquer das garantias inerentes ao devido processo legal. A possibilidade de privao, em juzo penal, do due process of law, nos mltiplos contornos em que se desenvolve esse princpio assegurador dos direitos e da prpria liberdade do acusado garantia de ampla defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do magistrado processante impede o vlido deferimento do pedido extradicional 35
44.
Ao avaliar o respeito ao devido processo legal, o Supremo Tribunal
Federal no procede a um novo julgamento do caso e nem considera que apenas o respeito a todas as regras brasileiras que disciplinam o processo criminal seria capaz de garantir ao ru o devido processo legal. Como corrente, cada Estado regula a matria como lhe parece mais adequado, e as demais Soberanias devem respeito a tais opes. Isso no impede, porm, muito ao revs, que se reconheam garantias bsicas, elementares, inerentes ao devido processo legal e, em particular, ao direito de defesa. Pois bem: para a defesa de tais garantias bsicas que, nos termos da Carta de 1988, se aplicam tambm aos estrangeiros que atua o Supremo Tribunal Federal. E isso porque violaria a Constituio a entrega de estrangeiro para a execuo de sentena que haja sido produzida em condies incompatveis com tais garantias. Isso justamente o que se verifica no caso aqui em discusso.
45.
J se descreveu o contexto no qual se deu o julgamento do
peticionrio em 1988: cuidou-se de julgamento coletivo perante Tribunal do Jri, no qual foram envolvidos 23 rus, inmeros deles ausentes, por mais de 120 aes criminosas, todas descritas pela prpria sentena condenatria como partes de um mesmo desenho criminoso orientado subverso violenta da ordem social do Estado. H, entretanto, quatro fatos objetivos que, por si s e em seu conjunto, caracterizam o desrespeito a garantias bsicas associadas tradicionalmente e no apenas pelo direito brasileiro ao devido processo legal. Com efeito, tratou-se de (i) reviso criminal in pejus; (ii) de processo coletivo perante o Tribunal do Jri no qual o ru restou revel e foi condenado a priso perptua; (iii) de condenao fundada exclusivamente em depoimento obtido em programa de delao premiada; e (iv) de processo no qual o advogado indicado para defesa do ru no s jamais se encontrou com ele, como tambm era patrono de outros rus implicados nos mesmos fatos, em bvio conflito de interesses. Confira-se.
46.
Em primeiro lugar, a sentena condenatria de 1988 representou
uma reviso criminal in pejus. Como j se referiu, embora o Estado requerente no tenha trazido tais informaes aos autos, os mesmos fatos rejulgados em 1988 j haviam sido objeto de outro processo, cuja deciso transitou em julgado em 1983. a prpria sentena de 1988, alis, que registra esta circunstncia. Na ocasio, o peticionrio no foi acusado
36
de ter participao nos atentados e foi condenado a pouco menos de 13 anos de recluso, com o reconhecimento de que no havia participado de atos violentos que tivessem originado mortes. Como tambm registra a sentena de 1988, a reviso criminal foi motivada pelos depoimentos de Pietro Mutti, obtidos em programa de delao premiada74.
47.
Pois bem. O direito brasileiro no admite a reviso criminal em
prejuzo do ru, mas apenas aquela que possa benefici-lo75. A rigor, mais que isso, a vedao reviso in pejus considerada um princpio geral ao qual se d interpretao ampla, vedando-se qualquer forma de prejuzo ao acusado ou condenado, direto ou indireto, seja no recurso manejado pela prpria defesa, seja na reviso criminal propriamente dita76. E no se trata de uma particularidade brasileira: o instituto da reviso criminal foi desenvolvido no contexto do esforo de proteo dos direitos humanos, de modo a evitar a consolidao definitiva de decises que, injustamente, estivessem a restringir direitos dos acusados. Vrios documentos internacionais e.g., Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (ONU/1966) e Conveno Americana sobre
74
V. fls. 183: As declaraes feitas por Pietro Mutti a partir de 5.2.1982 marcam uma viragem radical
das investigaes e levam a acusao dos atuais acusados como autores materiais ou coautores morais (...).
75
CPP: Art. 626. Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da
infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo. Pargrafo nico. De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena imposta pela deciso revista.
76
A ttulo de exemplo, v. STF, DJU 9 abr. 1999, HC 75907/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence:
Reformatio in pejus indireta: aplicao hiptese de consumao da prescrio segundo a pena concretizada na sentena anulada, em recurso exclusivo da defesa, ainda que por incompetncia absoluta da Justia de que promanou; e STJ, DJE 17 dez. 2004, HC 35550/MG, Rel. Min. Arnaldo Esteves Limas: Contudo, a deciso proferida na reviso criminal resultou, por vias transversas, numa reformatio in pejus, na medida em que, ao reconhecer a continuidade delitiva pleiteada pelo requerente, acabou por impor a ele um regime mais severo de cumprimento da pena, conseqentemente, aumentada. (...) 5. Portanto, no h como negar que o acrdo impugnado imps ao paciente um constrangimento ilegal, tendo em vista no ser admissvel que o deferimento de um pedido de reviso criminal possa agravar a situao em concreto do requerente, mesmo que aparentemente seja mais benfica a deciso revisada, embora ilusria. 37
Direitos Humanos (OEA/1969)77 cuidam do direito do indivduo a reexame da deciso condenatria e a indenizao por erro judicial. Na mesma linha, boa parte dos pases veda de forma explcita a reviso criminal que possa prejudicar o ru.
48.
As razes que justificam a proibio de reviso criminal em prejuzo
do ru so facilmente compreensveis. Em primeiro lugar, no se admite que o ru possa ficar indefinidamente sob a ameaa da ao punitiva do Estado pelos mesmos fatos, tendo de se defender, em sucessivos procedimentos, sem jamais poder estar certo de que a persecuo contra ele chegou ao fim. Por outro lado, a proibio pretende tambm estimular maior responsabilidade sobretudo no que diz respeito produo de provas por parte das autoridades pblicas encarregadas da persecuo penal. Isso porque, caso se inicie processo criminal de forma leviana ou precipitada, ausentes elementos que demonstrem a culpabilidade do acusado, j no ser possvel renovar o mesmo processo, para fazer depois o que deveria ter sido feito adequadamente desde o incio das investigaes.
49.
No caso aqui em exame, como j se descreveu, verificou-se reviso
criminal que resultou em gravssimo prejuzo ao ora peticionrio: a condenao inicial de 12 anos e dez meses de priso transformou-se em priso perptua com perodo de
77
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, da ONU, 1966, internalizado no Brasil pelo Decreto
n 592/92: Art. 14.6-8: Qualquer pessoa declarada culpada de crime ter o direito de fazer examinar por uma jurisdio superior a declarao de culpabilidade e a sentena, em conformidade com a lei. Quando uma condenao penal definitiva ulteriormente anulada ou quando concedido o indulto, porque um facto novo ou recentemente revelado prova concludentemente que se produziu um erro judicirio, a pessoa que cumpriu uma pena em virtude dessa condenao ser indemnizada, em conformidade com a lei, a menos que se prove que a no revelao em tempo til do facto desconhecido lhe imputvel no todo ou em parte. Ningum pode ser julgado ou punido novamente por motivo de uma infraco da qual j foi absolvido ou pela qual j foi condenado por sentena definitiva, em conformidade com a lei e o processo penal de cada pas.; Pacto de So Jos da Costa Rica: Art. 8.4. O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos; e Art. 10. Direito a indenizao Toda pessoa tem direito de ser indenizada conforme a lei, no caso de haver sido condenada em sentena passada em julgado, por erro judicirio. O Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional, internalizado pelo Decreto n 4.388/2002, assegura esse mesmo direito no art. 20.1. 38
isolamento solar. O ponto no controvertido, como se v do seguinte trecho da sentena, que se reproduz mais uma vez:
No presente procedimento de reinvio foi considerado subsistente, contra muitos dos imputados (Battisti, Bergamin, Fontana, Giacomini, Lavazza, Masala ,Mutti) a singularidade do desenho criminoso entre os fatos contra os quais hoje se procede, e aqueles julgados com sentena definitiva 8.6.1983, da Corte dAssise dApelo de Milo. Contra alguns J Battisti, Bernamin. Giacomini, Lavazza. Mutti) o crime mais grave foi individuado num dos crimes hoje julgados, isto , o homicdio de Santoro e o homicdio Sabbadin. Foi decidido ento de determinar nesta sede, a pena-base para tal crime e, em relao a esta, foi efetuado o juzo de comparao entre as agravantes contestadas e as eventuais atenuantes concedidas. A pena assim determinada foi ento acrescentada um aumento pela continuao com outros crimes, razo pela qual hoje se procede- estas tambm unidas pelo vnculo da continuao - e um ulterior aumento para os crimes julgados com a sentena de 8.6.198378. (negrito acrescentado)
50.
interessante notar que o procedimento parece ter causado
estranheza tambm na Itlia, na ocasio, tanto assim que a sentena se ocupa de forma especfica de justificar o que fazia, criticando, antecipadamente, objees que, imaginava, lhe seriam dirigidas, como o argumento de que se estaria violando o princpio do ne bis in idem79. A sentena chega mesmo a justificar seu procedimento com base em supostas
78
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fls. 387 e 388. Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fls. 387 e 388: Mesmo aqui a sentena
79
vem modificada limitadamente smente para una nova valutao unitria do tratamento sancionatrio pela inteira continuao dos crimes continuados. (...) O discurso da precedente jurisprudncia sobre a violao do art. 90 c.p.p. para o novo exame de um fato irrevocvelmente julgado (discurso que se concluia com o sacrificio do art. 81 .c.p em favor do ne bis in idem) no tinha e no tem justificao. O julgado, na verdade, no vem modificado na sua autntica de certeza jurdica, enquanto o fato - um crime j julgado no vem submetido um novo julgamento, devendo operar nicamente uma 39
exigncias de justia real e profunda, fundadas sobre o consenso geral dos cidados80, o que bastante revelador do contexto poltico no qual tudo se passou. Seja como for, e independentemente de outras consideraes, o fato que a sentena com fundamento na qual se pede a presente extradio constituiu reviso criminal in pejus e que tal espcie de procedimento viola garantia essencial do devido processo legal, o que inviabiliza o pedido extradicional. H mais que isso, no entanto.
51.
A violao ao devido processo legal decorre tambm, em segundo
lugar, de se tratar de processo coletivo perante o Tribunal do Jri no qual o ru restou revel e foi condenado a priso perptua. H certa discusso no plano internacional sobre a validade da figura da revelia em processos criminais. No Brasil, o art. 366 do Cdigo de Processo Penal determina que, em qualquer caso, o processo e a prescrio devem ser suspensos enquanto o ru estiver ausente81; em outros sistemas jurdicos, porm, admitese a revelia em sede criminal, presentes determinadas circunstncias82. Nada obstante a controvrsia acerca da questo em geral, as opinies se afinam quanto a um ponto em particular: no se admite a revelia em processos perante o Tribunal do Jri, sobretudo quando se tratar como no caso de julgamento coletivo.
unificao a nivel da aplicao das vrias penas (revalutao unitria do trattamento sancionatrio pela inteira continuao). (...) A recuperao da exata aplicao do instituto da continuao responde, com j foi dito, a um desejo de justia, e o nico elemento significativo aquele da identidade do desenho criminoso, que no pode no ser reconhecido smente por ter transitado em julgado, de uma sentena relativa a um ou mais crimes cometidos na execuo deste mesmo desenho.
80
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fl. 387. CPP, art. 366: Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
81
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
82
A deciso da Corte Europia de Direitos Humanos admitiu a revelia no julgamento de Battisti sob o
argumento de que ele poderia ter conhecimento do processo em curso e teria renunciado tacitamente ao direito de comparecer em juzo. Esse foi, alis, o objeto da deciso tantas vezes citada pelo Estado requerente. Vale dizer: a Corte no decidiu sobre nenhum dos demais impedimentos extradio discutidos no presente processo. 40
52.
Com efeito, a jurisprudncia desse Eg. STF83 e a doutrina84
reconhecem de forma pacfica que a presena do ru diante do Tribunal do Jri indispensvel garantia do devido processo legal. Essa no uma concluso particular, vlida apenas luz da ordem jurdica brasileira. O fato de a condenao ter se produzido com o ru ausente consta como causa mandatria para a recusa de extradio no Tratado Tipo da ONU sobre a matria, de 14 de dezembro de 199085.
53.
No contexto do caso aqui examinado a importncia dessa garantia
mostra toda a sua relevncia: cuidou-se de deciso de jri popular convocado para apreciar, na esteira dos anos de chumbo, um conjunto de indivduos acusados de atos violentos ligados subverso, sendo que parte deles dentre os quais o ora peticionrio
83
STF, DJE 18 set. 2008, HC 93.174, Rel. Min. Carlos Britto: Sendo inafianvel o crime de
homicdio qualificado, a presena do ru condio sine qua non para o julgamento perante o Tribunal do Jri (artigo 451 do Cdigo de Processo Penal; HC 71.923, da relatoria do ministro Carlos Velloso) e STF, DJU 14 dez. 2001, HC 80.794, Rel. Min. Seplveda Pertence: Priso por pronncia: a revelia do acusado, desde o incio do processo, justifica, por si s, a ordem de priso contida na pronncia, dada a necessidade de sua presena para que se realize o jri.
84
Nesse sentido, com indicao de doutrina adicional, v. parecer do Professor Jos Afonso da Silva
especificamente a respeito do caso do peticionrio. Tratando especificamente do processo de extradio, v. Fazi Hassan Choukr, Suspenso do processo em face da revelia comentrios Lei 9.271, de 17 de junho de 1996, Revista dos Tribunais 23: 43, 1998: (...) o processo revelia compromete a cooperao penal internacional, compreendido a, sobretudo, o processo de extradio. No mesmo sentido, v. Ada Pelegrini Grinover, Fundamentos polticos do novo tratamento da revelia, Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais 42: 61, 1995. V., ainda, Damsio Evangelista de Jesus, Revelia e prescrio penal, Revista dos Tribunais 732: 505, 1996: Constitui princpio hoje mundialmente reconhecido que o ru tem direito informao a respeito da acusao, seus motivos e contedo. Atualmente pases como a Alemanha, Noruega, Sua, Inglaterra, ustria, Holanda, Canad, Uruguai, Argentina e Chile, dentre outros, no admitem o prosseguimento da ao penal contra ru revel citado por edital.
85
Tratado Modelo da ONU em material de Extradio, art. 3: Mandatory grounds for refusal
Extradition shall not be granted in any of the following circumstances: () (g) If the judgement of the requesting State has been rendered in absentia, the convicted person has not had sufficient notice of the trial or the opportunity to arrange for his or her defence and he has not had or will not have the opportunity to have the case retried in his or her presence.
41
sequer esteve presente para contar a sua verso da histria ou interrogar as testemunhas. Sem surpresa, os ausentes foram condenados a penas substancialmente maiores que os presentes e, no caso do ora peticionrio, pena perptua. O risco de um julgamento injusto nessas circunstncias no precisa ser enfatizado. Tambm pelo que se acaba de expor, portanto, possvel afirmar que houve violao ao devido processo legal na hiptese, inviabilizando o pedido de extradio.
54.
Em terceiro lugar, a nova condenao fundou-se exclusivamente
em depoimento obtido em programa de delao premiada. A sentena de 1988, com fundamento na qual a extradio foi solicitada, registra que a reabertura dos processos concludos em 1983 foi determinada pela delao premiada de Pietro Mutti, beneficirio da chamada Lei dos Arrependidos. Ao fim, Pietro Mutti acabou condenado a apenas oito anos de recluso. No apenas isso: o papel central das delaes de Mutti registrado pela prpria sentena de 198886, tendo funcionado como o nico elemento probatrio real para fundamentar a condenao do peticionrio. A leitura da sentena revela ainda um persistente esforo argumentativo no sentido de minimizar contradies nas diferentes verses apresentadas pelo delator ao longo do tempo, justificar mudanas explcitas nas verses e superar lapsos, erros e inconsistncias, de modo que os depoimentos produzidos
86
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume I, fls. 183: As declaraes feitas por Pietro
Mutti a partir de 5.2.1982 marcam uma viragem radical das investigaes e levam a acusao dos atuais acusados como autores materiais ou coautores morais (...)
42
no contexto da delao premiada pudessem ser tomados como expresso da realidade dos fatos87.
55.
No h necessidade de repudiar em tese o instituto da delao
premiada embora diversas autoridades no assunto o faam para concluir que seu emprego como nico ou mesmo principal elemento probatrio contra ru em processo criminal incompatvel com qualquer contedo que se pretenda conferir idia de devido processo legal. O proveito pessoal do delator torna evidentemente suspeito o contedo de suas declaraes de modo que, como registra com preciso o Ministro Menezes Direito, a delao premiada, se for aceita, s pode ser tomada como notitia criminis, e no como elemento de prova88. Isto : admite-se que por meio da delao premiada o Estado obtenha
87
Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume I, fls. 364: Na realidade, os testemunhas
lembravam-se que era um "jovem loiro, no alto, com as botas 'camperos" e com uma jaqueta de rena. Ns sabemos que estes eram os artigos de vesturio usados pelo Battisti aquele dia, e ns sabemos que as linhas somticas, reassumidas no identikit, trazem a seus dados, como emergentes das fotografias descritivas anexas (das quais alm disto emerge que o cabelo, se no loiros, era porm de cor castanha clara). Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume I, fls. 180: Embora a defesa dos acusados chamados em cumplicidade seja de parecer diferente, na opinio do Tribunal trata-se de um detalhe completamente insignificante, do qual no possivel fazer derivar a inverosimilhana de toda a narrao. O esclarecimento possivelmente determinado por um erro de memria, absolutamente compreensvel dada a enorme quantidade das declaraes prestadas por este colaborador de justia Sentena italiana de 1988. Extradio n 1.085, Volume II, fls. 389: Pelo que diz respeito a possibilidade de aplicar o art. 81. c.p. entre o crime associativo e aqueles cometidos individualmente pelos associados, a Corte retm que nenhum obstculo lgico ou jurdico impede a configurao da continuao, sendo bem possvel como j se viu que os imputados j tivessem bem em mente, desde que constituiram a associao ou desde que a esta se associaram, a futura comisso de especficas e muito bem determinadas aes delituosas, que constituem os crimes- objetivo final da banda armada (negrito acrescentado)
88
STF, DJU 25 abr. 2008, HC 90.688/PR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Veja-se trecho do voto do
Min. Menezes Direito: A minha convico que, em primeiro lugar, o acordo de delao premiada no prova. Estou absolutamente convencido de que apenas um caminho, um instrumento para que a pessoa possa colaborar com a investigao criminal, com o processo de apurao dos delitos. Ora se a delao premiada no prova, evidentemente que no se pode, pelo menos na minha 43
informaes que, na sequncia, lhe caber provar. A delao premiada, porm, no pode, ela mesma, consistir na prova contra o ru. Mais ainda para fundamentar condenao a pena perptua, como se verificou no caso. A violao ao devido processo legal na hiptese bvia.
56.
Por fim, em quarto lugar, o advogado indicado para defesa do ru
no s jamais se encontrou ou falou com ele, como tambm foi o patrono de outros rus implicados nos mesmos fatos, em bvio conflito de interesses. A violao ao devido processo legal na hiptese, ainda que no decorresse do que se narrou acima, decorreria de tal circunstncia. Veja-se bem: o advogado indicado para defesa do ora peticionrio nico elemento de defesa existente no processo, j que ele havia restado revel jamais se encontrou com ele, como consta dos prprios autos89, de modo que nunca sequer teve cincia da verso do ora peticionrio acerca dos fatos. Pior que isso: o advogado em questo foi tambm o patrono de outros rus implicados nos mesmos fatos no mesmo processo90. O conflito de interesses existente entre os diferentes clientes e suas defesas evidente. Embora outras pessoas tenham sido acusadas e condenadas pelos quatro homicdios, Cesare Battisti foi o nico ru ao qual se imps a pena de priso perptua.
compreenso configurar a vedao do acesso do impetrante, relativamente ao acordo de delao premiada, como violao do princpio do contraditrio e da ampla defesa.
89
V. fls. 2039. Na carta do advogado Giuseppe Pelazza l-se em seu ltimo pargrafo: Portanto,
todas as fases processuais de mrito, concernentes reconstituio dos fatos homicidrios de que o senhor Battisti foi acusado pelo arrependido Pietro Mutti, que deu declaraes a partir dos primeiros meses de 1982, se deram na impossibilidade de uma efetiva defesa, que no pode como claro prescindir da presena (ou quanto menos de uma profcua relao com o defensor) do imputado, essencial no que se refere ao interrogatrio dos arrependidos, dos co-imputados, das testemunhas
90
Os advogados Giusepe Pellaza e Gabrielle Fuga defenderam tambm os rus Luigi Bergamim,
Adriano Carneluti e Enrica Miglioratti. Note-se que Bergamim chegou a ser acusado de participao nos quatro homicdios, mas acabou absolvido de dois deles (Torregiani e Sabbadin), por falta de provas. Pela participao nos homicdios Santoro e Campagna, Bergamin foi condenado a 27 anos de priso. 44
57.
Note-se bem. Ainda que algum pretendesse considerar, e.g., que a
revelia em sede de Tribunal do Jri no viola o devido processo legal e o direito de defesa, tal concluso dependeria logicamente de se argumentar que a existncia de uma consistente defesa tcnica realizada pelo advogado indicado para o ru revel supriria sua ausncia no feito. Ora, nesse contexto, simplesmente no se poder cogitar de qualquer garantia ao direito de defesa elementar que seja se, alm de ausente, o ru foi representado por advogado que representava igualmente outros rus, com interesses conflitantes. No h necessidade de prosseguir na demonstrao. O desrespeito a garantias bsicas do devido processo legal bastante claro, decorre de diversos fundamentos e, por isso mesmo, inviabiliza o pedido de extradio formulado.
58.
Assim, por todas as razes que se acaba de expor, que se pede que
o processo de extradio seja extinto sem julgamento do mrito, ou, por eventualidade, que o pedido extradicional seja julgado improcedente.
LUS ROBERTO BARROSO OAB/RJ n 37.769
45

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EXTRADIO N 1.

085 MEMORIAL DO EXTRADITANDO CESARE BATTISTI

SUMRIO E SNTESE DAS IDEIAS DESENVOLVIDAS

Lus Roberto Barroso & Associados Escritrio de Advocacia

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Conforme exposto na parte destinada ao relato objetivo dos fatos, a

Posteriormente, aps sua evaso da Itlia, um dos acusados pelos

homicdios referidos acima tornou-se arrependido e colaborador da justia. A partir da,

Colaboraram na elaborao desta pea Ana Paula de Barcellos, Professora-Adjunta de Direito

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luz do direito brasileiro, nenhuma extradio pode ser concedida

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No caso concreto aqui em exame, postula-se a extradio do

Em desfecho dessa nota prvia, cumpre consignar porque muito

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III. EXTINO DO PROCESSO DE EXTRADIO

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O peticionrio teve a sua condio de refugiado reconhecida em 13

Lei n 9.474/97, art. 33: O reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de

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Em primeiro lugar, cumpre demonstrar que o refgio e a extradio

importante notar que, embora envolvam os mesmos fatos, a

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A natureza distinta de tais avaliaes destacada pelo direito

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Em suma: a leitura dos trs documentos bsicos referidos a Nota

A segunda observao diz respeito inequvoca competncia do

A desconcentrao de tais competncias e a atribuio de algumas

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Por fim, a terceira nota que se considera importante fazer envolve o

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Em segundo lugar, a prpria Constituio que prev a competncia

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Caso contrrio, no haveria razo para o preceito do art. 33 em comento.

A questo tranquila, como se v, no havendo necessidade de

O art. 80 da Lei n 6.815/80 exige que o pedido de extradio seja

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Pois bem. No caso dos autos, em primeiro lugar, o Estado requerente

Em segundo lugar, a prpria sentena de 1988 informa que, por

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A insistente negativa do Estado requerente em atender exigncias

H ainda uma terceira razo que conduz extino do presente

processo de extradio. Na linha da tradio constitucional brasileira, a Carta de 1988, em

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Ora, o Estado requerente explcito ao no assumir qualquer

exceo da Carta de 1937, foi mantida em todas as Constituies posteriores.

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A recusa do Estado requerente em comprometer-se formalmente a

Feito o registro, cabe apenas concluir. Os direitos fundamentais

II. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO DE EXTRADIO

A informao consta em matria jornalstica juntada aos autos (fls. 2085) 19

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As trs razes expostas acima conduzem extino da presente

1. Natureza poltica dos crimes

Como se sabe, a Constituio de 1988 inclui, entre os direitos

No direito convencional, os tratados plurilaterais probem a extradio do agente de crime poltico.

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A natureza poltica dos crimes imputados ao ora peticionrio e das

A extradio poltica disfarada objeto de disciplina especfica no Cdigo Bustamante, em vigor

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O Estado requerente reconhece que o extraditando foi condenado, na

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