JURISDIO EXECUTIVA

Execuo de ttulo executivo extrajudicial A guisa de introduo: como j visto, a execuo pode se dar por fora de ttulo executivo oriundo de processo de conhecimento, gerando o procedimento expropriatrio na mesma relao processual provocada pela petio inicial da ao com pretenso condenatria. Mas da tradio do processo civil a execuo que dispensa prvio processo cognitivo, amparando-se o processo expropriatrio em ttulo executivo extrajudicial, isto , formado o ttulo sem a participao do estado-juiz. Como, por fora da segurana jurdica, no dado ao devedor formar seu prprio ttulo, os documentos representativos de obrigao de pagar, dar coisa, fazer ou no fazer s adquirem a fora executiva se o legislador lhes imprimir tal qualidade. A exemplo, o cheque identificado como ttulo executivo extrajudicial no art. 585, inciso I, do CPC s ganha a fora executiva quando implementados os seus requisitos formais, que so regulados pelo legislador, atravs da Lei 7.357/85, entre os quais, o seu prazo de eficcia executiva, conforme respectivo art. 59. Desimporta se o legislador o legislador material (como no caso das hipteses do inciso I do art. 585) ou se o prprio legislador processual (como na hiptese do inciso II do art. 585). Ou seja, o ttulo s ganha as caractersticas de certeza, liquidez e exigibilidade ou por comando judicial ou por expressa disposio legal. A nica exceo a que diz respeito aos crditos fiscais, competindo ao prprio fisco o poder de criar o seu ttulo atravs de um procedimento administrativo que diz com a inscrio da dvida ativa da fazenda pblica. Essa regra geral (o julgador ou o legislador que detm a competncia de criar os ttulos executivos) decorre do princpio basilar da execuo que vem estabelecido no art. 580, do CPC, e que traduz a idia de ser nula a execuo se desprovida de ttulo. De outro lado, cumpre que o ttulo executivo tenha as caractersticas do art. 586, do CPC, pena de no se legitimar o processo executivo que tem, por fundamento, a expropriao do patrimnio do devedor, base na responsabilidade patrimonial e no devido processo legal garantido pelo art. 5, inciso LIV, da Constituio Federal.

Em se tratando de ttulo extrajudicial, a execuo mantm a disciplina prevista no Livro II do Cdigo, inaugurando o processo autnomo, cuja disposies sofreram as modificaes da Lei 11.232/05, bem como da Lei 11.382/06. Importante, tambm, registrar que a instituio do procedimento do cumprimento de sentena no absorveu, por si s, a fase expropriatria, considerando, inclusive, o disposto no art. 475-R, que remete a expropriao, naqueles casos, para o Livro II do CPC, no que couber. Ttulos executivos extrajudiciais (art. 585, CPC): 1) Letra de cmbio. 2) Nota promissria. 3) Duplicata. 4) Debnture. 5) Cheque. 6) Escritura ou documento pblico: escritura pblica aquela feita por tabelio; documento pblico feito por qualquer autoridade pblica. 7) Documento particular, firmado pelo devedor e assinado por 2 testemunhas: O STJ j disse que as testemunhas no precisam ser presenciais, mas isto no se mostra o mais adequado. 8) Transao entre as partes referendada pelo MP, Defensoria ou pelos respectivos advogados: pode ser um nico advogado assistindo as duas partes. 9) Contrato com garantia por hipoteca, penhor ou anticrese. 10) Contrato com garantia por cauo: a cauo pode ser real ou fidejussria (fiana). 11) Contrato de seguro de vida. 12) Crdito de foro ou laudmio: o que decorre da enfiteuse. 13) Crdito decorrente de aluguis e acessrios: o contrato de locao TEEJ, abrangendo no s os aluguis, mas tambm IPTU e condomnio. Apenas o locador pode executar o locatrio, seja em razo do dbito do principal, seja em razo do dbito das demais obrigaes assumidas pelo locatrio, como no caso do pagamento da taxa condominial. Diversa a situao do condomnio, que no pode executar o condmino, necessitando de ao prpria, cujo procedimento previsto est arrolado no art. 275, do CPC. 14) Crdito de serventurio da justia das custas, honorrios ou emolumentos.

15) Certido da dvida ativa. 16) Demais ttulos: esto espalhados pela legislao. A exemplo, contrato escrito de honorrios advocatcios; cdula rural, industrial ou comercial, cdula do produtor etc. Importante: estes ttulos somente configurar-se-o ttulos executivos se forem certos, lquidos e exigveis. A ausncia de eventual requisito formal essencial ou a perda da fora executiva pela prescrio no legitima o processo de execuo, obrigando o credor a se valer das vias ordinrias do processo de conhecimento ou, ainda, da ao monitria, que se caracteriza como ao materialmente sumria. Legitimados para a execuo: a legitimao ativa e passiva no processo de execuo vem tratada nos artigos 566 a 568 do CPC. A legitimao ad causam, regulada nesses artigos, encontra seu amparo no prprio direito material, que estabelece as fontes das obrigaes: o contrato, a lei ou o ato ilcito (esse ltimo dando, por fora da situao ftica, origem necessariamente ao processo de conhecimento para obteno do ttulo executivo judicial, a exemplo do que ocorre com o ressarcimento de dano em decorrncia de acidente de trnsito). E este direito material que estabelecer os limites da legitimao ativa ou passiva, porquanto tambm estabelece quem credor e quem devedor da prestao a ser executada. Tambm a legislao material prev casos em que o credor ou devedor original possam ser substitudos ou cedidos por outrem. Ao fim e ao cabo, est se cuidando de regras que encontram seu espao no mbito do direito material, mas se refletem no direito processual.

Procedimento expropriatrio Citao ou intimao e penhora: em caso de cumprimento da sentena, se o devedor no cumprir espontaneamente a obrigao de pagar, ser expedido mandado de penhora e avaliao (art. 475-J, caput), do qual ser o devedor intimado, na pessoa de seu advogado (art. 475-J, 1). Se, por qualquer motivo, no tiver advogado constitudo nos autos dever, somente ento, ser intimado pessoalmente para cumprir a deciso.

No caso de execuo de TEEJ o executado citado para pagar em 3 dias (art. 652). No feito o pagamento, o oficial de justia, imediatamente, efetuar a penhora e avaliao dos bens do executado (art. 652, 1). Se o executado no for encontrado, o oficial de justia far o arresto dos bens que encontrar e procurar o devedor, dentro de 10 dias, por mais 3 vezes alternadas (art. 653). O exequente ser intimado do arresto e ter 10 dias para requerer a citao por edital do executado. No final do prazo do edital, abre-se prazo de 3 dias para o executado pagar, sendo que o no-pagamento acarreta em converso do arresto em penhora (art. 654). Segundo Fredir Didier (p. 571, obra referida), no caso de cumprimento da sentena no tendo sido encontrado [o devedor], parece possvel aplicar aqui o que diz o art. 653 do CPC, autorizando que o oficial de justia procede pr-penhora dos bens do executado. As disposies acerca da penhora, aplicveis tanto execuo de ttulo judicial como de ttulo extrajudicial, encontram-se a partir dos arts. 646 e ss e 659 e ss, do CPC. Conceito: a penhora o ato de apreenso e depsito de bens para empreg-los, diretamente (quando houver adjudicao pelo credor) ou indiretamente (quando o bem penhorado for alienado e o produto da venda for entregue ao credor), na satisfao do crdito executado. o primeiro ato expropriatrio da execuo, constrangendo o patrimnio do devedor e o colando disposio do juzo da execuo. Natureza Jurdica: conforme a doutrina majoritria, a penhora ato executivo. Funes: o ato de penhora desempenha 3 funes: (i) individualizao e apreenso do bem; (ii) depsito e conservao do bem, (iii) atribuio do direito de preferncia do credor. Objeto: a penhora pode recair sobre os bens do patrimnio do devedor (art. 591) e do patrimnio de terceiros responsveis (art. 592). Jamais deve ser atingido o patrimnio de terceiros estranhos obrigao ou responsabilidade originada do seu inadimplemento. o que decorre das regras dos arts. 591 e 592.

Impenhorabilidade: h alguns bens do devedor que no podem ser objeto de penhora, conforme o rol do art. 649. Isto se deve garantia de manuteno da dignidade do executado. O rol do art. 649 deve ser analisado casuisticamente, uma vez que pelo princpio da adequao, em proteo aos direitos fundamentais, a norma pode ser ampliada, proibindo-se, por exemplo, a penhora de uma cadeira de rodas. Apesar de o texto legal falar em impenhorabilidade absoluta, a doutrina e a jurisprudncia vm relativizando a regra. Segundo Fredie Didier Jr (p. 544 e ss), se alguns desses bens so alienveis extrajudicialmente, no h vedao para que sejam penhorados, desde que, claro, com a anuncia do devedor. Assim, a nica televiso da casa impenhorvel. Porm, se o prprio devedor oferecer ela penhora, querendo satisfazer seu dbito, no h razes para a proibio. Com este entendimento afasta-se a ideia de que a penhora matria de ordem pblica, apesar de haver vozes dissonantes. No mesmo sentido, tem-se como vedado ao devedor oferecer, espontaneamente, um bem de regra impenhorvel e em seguida alegar sua impenhorabilidade, uma vez que atenta contra a proibio do venire contra factum proprium. Ainda sobre o tema da relativizao, o imvel de famlia impenhorvel. Porm, imaginando-se um bem de altssimo valor, cujo proprietrio tem dvida que atinge 40% do valor do imvel. Pode-se entender que possvel a penhora e alienao do imvel, permitindo que com o restante do dinheiro (60% do valor do imvel), o proprietrio adquira outra bem, menor, e viva com dignidade. Muitas vezes, portanto, a penhora deve ser analisada luz do caso concreto. - Beneficium competentiae: o benefcio de competncia a impenhorabilidade do estritamente necessrio sobrevivncia do executado, de sua famlia e de sua dignidade. Limites: a penhora se restringe aos bens suficientes para a satisfao do crdito atualizado, juros, custas e honorrios (art. 659). Alm disso, no pode haver penhora de bens cujo valor venha a ser absorvido to-somente pelos custos da execuo. Escolha do bem a ser penhorado: conforme o art. 652, 2, a escolha cabe, preferencialmente, ao credor, que indicar o bem que quer que seja penhorado na petio de execuo (ou pedido de cumprimento da sentena). Munido da escolha, a penhora ser feita pelo oficial de justia. O executado poder se insurgir contra a escolha feita pelo credor.

Deve-se analisar a ordem de preferncia do art. 655 bem como o princpio da menor gravosidade ao executado. Conforme o art. 668: O executado pode, no prazo de 10 (dez) dias aps intimado da penhora, requerer a substituio do bem penhorado, desde que comprove cabalmente que a substituio no trar prejuzo algum ao exeqente e ser menos onerosa para ele devedor (art. 17, incisos IV e VI, e art. 620). A ordem do 655 preferencial, mas no impositiva. Dentro do caso concreto, pode sofrer variaes. Se o credor indicar, mas houver dificuldade para encontrar bens, o juiz pode determinar que o executado indique, em 5 dias, bens passveis de penhora (652, 3). Lugar: de acordo com o art. 659, 1, a penhora feita onde estiver o bem, ainda que sob guarda, posse ou deteno de terceiros. H, porm, uma preferncia para a penhora de bens que estejam no foro da execuo (656, III). Se o devedor no possuir bens no foro da execuo, via de regra a penhora dever ser feita por carta precatria (658). Esta regra, porm, admite excees, como em caso de penhora on-line e penhora de imveis (659, 4 e 5). Em caso de execuo contra servidor pblico, o oficial de justia pode ir repartio pblica para buscar bens e se possvel, efetuar a penhora. Dispensada, atualmente a exigncia de autorizao do chefe da repartio, antes imposta. Tempo: o oficial de justia far buscas e efetuar penhora em dias teis das 6 s 20 horas (art. 172), podendo, ultrapassar estes limites em casos excepcionais (art. 172, 2). Realizao e formalizao: a penhora se aperfeioa com a apreenso e o depsito do bem (art. 664). A apreenso feita por termo (quando a penhora feito na sede do juzo, como a penhora on-line) ou auto (quando a penhora, para ser feita, precisa de diligncias externas, feita pelo oficial de justia). Se o devedor no permitir a entrada do oficial em sua casa ou empresa (art. 660), ser requisitado ao juiz autorizao para arrombamento (art. 661), sendo possvel o auxlio de fora policial (art. 662) para, at mesmo, prender o devedor resistente. Todas as diligncias feitas em um s dia podem ser reunidas em um s auto, mas se ultrapassar um dia, deve ser feito um auto para cada dia, bem como um auto para cada penhora (art. 664 e nico). Ordem: a penhora deve, tanto quanto possvel, observar a ordem do art. 655 (saber!).

Depsito: o depsito parte integrante da penhora (alguns dizem ser elemento externo, e outros elemento interno). Apreendidos os bens, necessrio entreg-los a um depositrio, que dever guard-los, conserv-los e se for o caso, administr-los at a expropriao. A regra sobre o depositrio est no art. 666. O depsito com o prprio executado, atualmente, exceo, que ocorrer nos seguintes casos: a) quando o exequente concordar (666, 1), b) quando for difcil a remoo do bem (666, 1), c) quando for imvel, pois no h risco de ocultao. O depositrio (quando no o prprio executado) auxiliar da justia, devendo guardar e conservar os bens, sendo possuidor direto dos mesmos. Em alguns casos (art. 677), dever, tambm, administr-los. Em todos os casos, o depositrio receber remunerao (emolumentos). Atualmente, o depositrio infiel no pode ser submetido priso civil (deciso do STF no julgamento do RExt 466.343-1/SP, com base no Pacto San Jose da Costa Rica, retirando a aplicabilidade do 3, do art. 666). Intimao: a intimao da penhora feita na pessoa do advogado do executado. Se no tiver, o prprio devedor intimado (arts. 652, 4 e 475-J, 1). Em caso de cumprimento da sentena, a intimao da penhora o termo inicial para o oferecimento de impugnao; no caso de execuo de TEEJ, a intimao no para embargar, pois o prazo dos embargos comea a correr da juntada do mandado de citao nos autos. Penhora de imvel (art. 659, 4): a penhora de imveis feita com o termo ou auto. Porm, para a cincia de terceiros, deve o exeqente providenciar a averbao da penhora no CRI, sob pena de no ser reconhecida fraude execuo. Segundo a Smula 375, STJ: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Um a vez intimado o devedor ou seu advogado da penhora, o devedor ser investida na funo de depositrio, independentemente de assinatura do auto. Em caso de penhora de imveis, o cnjuge do devedor deve ser intimado, salvo se forem casados pelo regime da separao total (art. 655, 1). Importante: segundo o art. 655-B, sendo o devedor casado e o imvel for indivisvel, no se deve alienar apenas a metade do bem. Aliena-se tudo, e do produto da venda, reserva-se 50% para o cnjuge do executado.

Ampliao, reduo e renovao da penhora: se aps a avaliao do bem penhorado se constatar que seu valor no atinge o crdito, pode-se requerer a penhora de novos bens (ampliao), ouvindo o executado (art. 657). Se, porm, constatar-se que o bem tem valor muito superior ao do crdito, o credor pode pedir que a penhora recaia sobre outro bem, de valor mais razovel com o crdito (reduo). Somente haver renovao da penhora na mesma execuo nas hipteses do art. 667. Trata-se, contudo, de rol no taxativo. Substituio: h duas possibilidades de substituio: (i) por iniciativa de qualquer das partes (art. 656), ou (ii) por iniciativa apenas do executado (art. 668). Sendo por iniciativa de qualquer um, no h prazo especfico, desde que seja antes da expropriao judicial, at mesmo porque nestes casos h alguma mcula sobre a penhora. No caso de substituio por iniciativa exclusiva do executado, as regras so mais rgidas, uma vez que no h qualquer defeito na penhora ou dificuldades para a alienao. Desta forma, h prazo (10 dias a contar da intimao da penhora) e requisitos cumulativos: ausncia de prejuzo ao exequente + menor gravosidade ao executado + requisitos do nico, dependendo o tipo de bem a ser penhorado. A falta de qualquer um dos requisitos poder ser impugnada pelo credor. Situaes especiais: o CPC prev, ainda, as seguintes modalidades de penhora: (i) penhora on-line, b) penhora de crditos e outros direitos patrimoniais e c) penhora de empresa e outros estabelecimentos. - Penhora on-line (art. 655-A): rigor no uma penhora. Trata-se da tradicional penhora de dinheiro, apenas realizada mediante procedimento diferenciado, utilizando-se dos sistemas informatizados. Remete-se o aluno para leitura de artigo de autoria da professora que compe o acervo bibliogrfico do curso. Cumpre salientar que nus do executado demonstrar que os valores que esto em determinada conta bancria so impenhorveis.

- Penhora de crditos e outros direitos patrimoniais (arts. 671/676): a situao em que o executado tem um crdito em haver de um terceiro. O exequente pode requer a penhora sobre este crdito. Diante disto, observa-se que: - Se o crdito estiver consubstanciado em letra de cmbio, nota promissria, cheques ou outros ttulos, a penhora se d com a apreenso do documento. - Se o terceiro, em conluio com o executado negar a dvida, h fraude execuo. - Feita a penhora sobre direitos e aes, e no havendo impugnao, ou sendo esta rejeitada, o credor se sub-roga nos direitos do devedor. Se for penhora sobre direitos e aes de bem imvel, o credor se sub-roga no direito aquisio do imvel, podendo at mesmo ingressar com ao de adjudicao compulsria. O credor escolhe se prefere se sub-rogar no direito ou se prefere que o bem seja alienado e ele receba, ento, o produto da alienao. - cabvel penhora no rosto dos autos (art. 674). - Penhora de empresa e outros estabelecimentos (arts. 677/679): o que se destaca aqui a necessidade de haver um depositrio administrador, uma vez que a empresa ou estabelecimento dever continuar em funcionamento. Avaliao: as disposies acerca da avaliao esto reguladas pelos arts. 680-684, do CPC. A avaliao extremamente importante, uma vez que com base no valor por ela alcanado que se far a alienao do bem penhorado, irrelevante se por adjudicao, alienao por iniciativa do particular ou por hasta pblica. A avaliao pode ser feita pelo prprio oficial de justia no momento da penhora, salvo se for necessrio conhecimento especializado (art. 680). Nem sempre ser necessria a avaliao, como por exemplo, nos casos de penhora de dinheiro, aes (que j tem sua cotao), ou quando o credor aceitar o valor sugerido pelo devedor (art. 684). Alienao do bem penhorado e avaliado: aps penhora e avaliao, d-se incio aos atos de alienao do bem penhorado. A alienao pode ser dar de 3 formas: pela adjudicao, por alienao por iniciativa particular e por arrematao em hasta pblica. o que determina o art. 647, que estabelece uma ordem de preferncia (que arrola, ainda, o usufruto).

Adjudicao: as regras atinentes adjudicao esto previstas nos arts. 685-A e 685-B. Conceito: o conceito de adjudicao sofreu transformaes com as inovaes legislativas. A adjudicao , hoje, forma preferencial de pagamento ao credor (art. 647, I). O que ocorre na adjudicao que aps a penhora e avaliao, faculta-se, em primeiro lugar, a adjudicao do bem pelo valor da avaliao. Legitimados: Antes, apenas o credor poderia adjudicar o bem, hoje (com a revogao do instituto da remio de bens em favor de determinados terceiros), tambm podem adjudicar as pessoas arroladas no 2 do art. 685-A, quais sejam: credor com garantia real (credor hipotecrio, por exemplo), credores concorrentes que tenham penhorado o mesmo bem, cnjuge (ou companheiro em unio estvel), ascendentes e descendentes do executado. Havendo concorrncia entre eles, verifica-se quem oferece a maior oferta; em caso de igualdade de ofertas, tem preferncia o cnjuge, ascendentes e descendentes, nesta ordem (685, 3), o que diz com a proteo da famlia, mantendo-se o bem penhorado no seu mbito. No caso de penhora de cota social (685, 4), os scios tm preferncia absoluta adjudicao, antes mesmo dos familiares. Objeto: podem ser objeto de adjudicao bens mveis ou imveis (antes apenas imveis poderiam ser adjudicados). Momento: a adjudicao pode ser requerida a partir do momento da avaliao definitiva do bem, at o incio da hasta pblica. Segundo Fredier Didier Jr (p. 618, obra referida): No havendo licitante na venda judicial, no h problema em que se admita a adjudicao depois de realizada a frustrada tentativa de alienao do bem a terceiros. Requerimento: pode ser feito de forma oral ou escrita, pelo advogado, com poderes especiais, pois tcnica de pagamento (art. 38, CPC).

Auto de adjudicao: decididas todas as questes, o juiz determina que se lavre o auto de adjudicao (art. 685-A, 5). Desta deciso, cabe agravo de instrumento. Uma vez assinado o auto pelo juiz, escrivo, adjudicante e, se presente, pelo executado, a adjudicao estar perfeita e acabada, expedindo-se a carta de adjudicao se for bem imvel ou o mandado de entrega, se for mvel (art. 685-B). Carta de adjudicao: documento imprescindvel em caso de adjudicao de imvel. Com ela, quem adjudicou poder proceder transferncia no registro de imveis. Remio: remanesce, hoje, no direito processual ptrio, a figura da remio da execuo, que vem regulada no art. 651, do CPC. A antiga remio de bens foi substituda pela possibilidade do cnjuge ou parentes do devedor adjudicar o bem penhorado. Explicase: Remir a execuo pagar integralmente a dvida executada com juros, custas e honorrios. Esta uma faculdade que o executado (e s ele) tem, por fora do art. 651, at a lavratura do auto (logo antes da assinatura), pois depois disso, com a assinatura do auto, o bem adjudicado ao exequente. Remir o bem: o pagamento do valor do bem (e no de toda a execuo, como no caso de remio da execuo), para que no saia do mbito familiar. Antes das recentes reformas do CPC, os familiares do executado no podiam adjudicar, sendo esta conduta inerente ao executado. Cabia, ento, aos familiares a remio do bem, ou seja, o resgate do bem, evitando-se que os bens da famlia sassem do respectivo patrimnio. Hoje, aos familiares foi conferido o direito de adjudicao, e com preferncia se houver concurso e igualdade de ofertas. Assim, uma vez ultrapassado o prazo para a adjudicao, no podem mais os familiares resgatar o bem que acabou sendo transferido para o exequente ou terceiro (em caso de hasta). Segundo essa orientao, como aos familiares agora dado o direito de adjudicao, afasta-se a possibilidade de remio dos bens. Porm, h o art. 1.482 do Cdigo Civil, que diz: Realizada a praa, o executado poder, at a assinatura do auto de arrematao ou at que seja publicada a sentena de adjudicao, remir o imvel

hipotecado, oferecendo preo igual ao da avaliao, se no tiver havido licitantes, ou ao do maior lance oferecido. Igual direito caber ao cnjuge, aos descendentes ou ascendentes do executado. Se a regra que trata dos direitos dos familiares veio revogada pela nova disposio do CPC, o mesmo no se poderia afirmar em relao ao executado, havendo vozes na doutrina que defendem a possibilidade do executado remir o bem penhorado. De qualquer sorte, no se antev prejuzo ao credor, que receber o valor em dinheiro, o que lhe muito mais til. Ganha importncia prtica a hiptese quando, por exemplo, tratar-se de bem hipotecado, que foi alienado ao exeqente ou ao terceiro, sendo caso de se permitir ao executado a remio do bem hipotecado, com o pagamento do preo da avaliao, pois se trata de direito potestativo que lhe foi conferido por norma de direito material, que, por no haver qualquer outra regra em sentido contrrio, bem como no causar prejuzo ao exeqente, deve ser garantido e efetivado pelo direito processual. Importante registrar que, com base no art. 1.482 do Cdigo Civil, esse direito deve ser exercido at a assinatura da carta de arrematao ou at a prolao da deciso que adjudique o bem ao exequente ou aos legitimados a adjudicar previstos nos 2 e 4 do art. 685-A, CPC, at como garantia da conservao dos atos processuais j praticados. Concluso: os familiares do executado podem adjudicar o bem penhorado (685-A, 2), mas no remi-los. O executado pode adjudicar o bem (685-A, caput), remir a execuo (651) ou ento remir o bem penhorado em execuo hipotecria (1.482, CC). Jurisprudncia:
Remio da execuo: AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL. REMIO DA EXECUO. PRAZO. ART. 651 DO CPC. ANTES DE PERFECTIBILIZADA A ARREMATAO. o art. 651 do CPC, admite a remio da execuo a qualquer tempo antes de perfectibilizada a alienao, ou seja, no caso dos autos, antes da assinatura do auto de arrematao (art. 694 do CPC). Agravo de instrumento provido. (Agravo de Instrumento N 70025940552, Dcima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Voltaire de Lima Moraes, Julgado em 18/02/2009). Impossibilidade de remio por familiares: EXECUO DE TTULO

EXTRAJUDICIAL. PEDIDOS DE REMIO E ADJUDICAO. DESCENDENTE. ART. 685A DO CPC. No h falar em pedido de remio dos bens penhorados, mas de adjudicao, nos

termos da Lei n 11.382/06. A venda judicial no merece prevalecer diante da realidade dos autos. O pedido de adjudicao deve ser aceito, considerando os princpios da satisfao do processo executivo conjugado com o do menor sacrifcio parte devedora. Soma-se ao fato de que o auto de arrematao no se encontra perfeito e acabado. O aceite da adjudicao trar ao credor o recebimento de valor, ainda que parcial. IMPENHORABILIDADE. Matria no levada ao conhecimento do juzo de primeiro grau. Ainda, no detm a agravante, filha dos executados, legitimidade para postular a impenhorabilidade. CONHECERAM, EM PARTE, E DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO. (Agravo de Instrumento N 70020692885, Dcima Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Francisco Pellegrini, Julgado em 26/08/2008).

Embargos: no remindo a execuo ou o bem, o executado pode oferecer embargos adjudicao (art. 746), cujo prazo de 5 dias tem incio na data da assinatura do auto de adjudicao. Nos embargos, o executado pode arguir: nulidade da execuo ou causa extintiva da obrigao, desde que tenha ocorrido aps a penhora. Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO DE EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. NULIDADE DA ADJUDICAO. INOCORRNCIA. A nulidade da adjudicao deve ser argida em sede de embargos (art. 746, CPC), ou em ao anulatria (art. 486, CPC). AGRAVO DE INSTRUMENTO NO PROVIDO. UNNIME. (Agravo de Instrumento N 70027977651, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Bernadete Coutinho Friedrich, Julgado em 07/05/2009). EMBARGOS ADJUDICAO. PRAZO PARA INTERPOSIO.

INTEMPESTIVIDADE. O prazo para interposio dos embargos adjudicao de cinco dias contados da adjudicao. Inteligncia do art. 746 do CPC. Sendo eles flagrantemente intempestivos, correta a sentena em rejeit-los liminarmente. NEGARAM PROVIMENTO APELAO. (Apelao Cvel N 70024529919, Dcima Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Francisco Pellegrini, Julgado em 10/03/2009).

Alienao por iniciativa particular: as regras sobre a alienao por iniciativa particular esto no art. 685-C.

Com o advento da lei 11.382/2006, conferiu-se prioridade adjudicao. Penhorado um bem, j possvel a adjudicao pelos legitimados. No havendo adjudicao, poder, ento, ser feita a alienao por iniciativa particular. No realizada a alienao por iniciativa particular, a sim que se designa leilo ou praa para venda do bem. Significa que a venda em hasta pblica somente se realiza, caso no haja adjudicao do bem nem sua venda por iniciativa particular. Conceito: uma venda judicial da coisa penhorada, semelhante hasta pblica, mas com procedimento mais simples, pois a busca de compradores pe feita pelo prprio exeqente, sem participao obrigatria do aparelho estatal. Procedimento inicial: no realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exeqente poder requerer sejam eles alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria (art. 685-C, caput). Fiscalizao e exigncias: a alienao por iniciativa particular, mas fiscalizada pelo juiz que fixa: o prazo em que a alienao deve ser efetivada, a forma de publicidade, o preo mnimo (art. 680), as condies de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a comisso de corretagem (art. 685-C, 1). Objeto: vale para bens mveis ou imveis. Tanto que se for imvel, expede-se carta de alienao, e se for mvel, expede-se mandado de entrega (art. 685-C, 2). Legitimados: apesar de a literalidade do art. 685-C dizer que cabe apenas ao exequente a escolha por esta modalidade de expropriao, entende-se que se deve oportunizar tambm ao executado a escolha, em decorrncia do princpio da menor gravosidade, desde que no haja prejuzo ao exequente. O deferimento se o pedido for feito pelo executado deve ser analisado frente aos casos concretos. Momento: pode haver o pedido de alienao por iniciativa particular a partir do momento em que se abdica da adjudicao e at a arrematao, mesmo que j tenha se iniciado o procedimento da hasta. O que no pode a alienao particular aps a arrematao, mesmo que no se tenha ainda concretizado a assinatura do respectivo auto. O

procedimento tem incio com o pedido do exequente (ou executado), finalizando com a expedio da carta de alienao ou mandado de entrega. Corretor: se o juiz entender que o negcio deve ser intermediado por algum com conhecimento no ramo, pode designar um corretor. No obrigatria a presena do corretor. O corretor pode ser designado para a alienao de mveis ou imveis. Porm, se for bem imvel, o corretor deve estar inscrito na entidade que representa os corretores. O corretor deve estar trabalhando no ramo h, no mnimo, 5 anos. O juiz deve definir os honorrios do corretor. O CPC no fixou parmetros para os honorrios, devendo ser analisados casuisticamente. Nada impede que o exequente acerte diretamente com o corretor o valor dos honorrios, mas o ressarcimento junto ao executado ser nos limites estabelecidos pelo juiz. Flexibilizao: como a ideia aqui uma alienao menos onerosa e complicada do que a hasta, as regras admitem flexibilizao no caso concreto. Pode-se, por exemplo, determinar o depsito do bem com o exequente, para facilitar a venda, ou ento que a alienao se d por preo inferior ao da avaliao, se o executado concordar. O contraditrio sempre necessrio, apesar do silncio do CPC. Arrematao: a arrematao em hasta pblica, hoje, residual, somente tendo lugar se no houver adjudicao ou alienao particular. O termo arrematao, na verdade, o ato de encerramento da hasta pblica. Apesar de ser o ato de encerramento, no o ltimo, uma vez que ainda deve haver o auto de arrematao e a carta de arrematao. Conceito: arrematao negcio jurdico de direito pblico, pelo qual o Estado, no exerccio de sua soberania, transfere, ao licitante vencedor, o domnio da coisa penhorada, mediante pagamento do preo. Praa e leilo: o CPC diferencia a praa (alienao de bem imvel) do leilo (alienao de bem mvel). A praa ocorre no trio do Frum e o leilo onde estiver o bem ou em outro local designado pelo juiz (art. 686, 2).

Edital: como ao Estado no dado o direito de escolher o adquirente, ele convoca os interessados a oferecerem suas propostas. O ato de convocao se materializa no edital, cujos requisitos esto no art. 686. O respeito aos requisitos muito importante, pois na falta de algum, poder ser arguida nulidade, desde que cause prejuzos, o que reclama alegao e prova. - Publicidade: imprescindvel a publicidade do edital. O art. 687 determina a afixao do edital e a publicao em jornal de ampla circulao local, com pelo menos, 5 dias de antecedncia. O 2 do art. 687 flexibiliza a regra acerca da publicao, uma vez que deve-se buscar a efetivao em detrimento ao formalismo. Isto significa que se na comarca no h jornal de ampla circulao, permite-se que o juiz determine a divulgao por outros meios, como o rdio. possvel, ainda, a utilizao da Internet (parte final do 2 e do art. 689-A). Se o credor tiver AJG, a publicao feita no rgo oficial (art. 687, 1). - Dispensa de publicao: no necessria a publicao dos editais se o valor do bem no exceder a 60 vezes o salrio-mnimo. - Transferncia: no se realizando o ato, publica-se a transferncia (art. 688). Horrio: s possvel a realizao de praa ou leilo de dia, de modo que, sobrevindo o perodo da noite (leia-se 20 horas), os atos prosseguem no dia seguinte, independentemente de novo edital (art. 689). hiptese de suspenso da hasta. Segunda hasta e preo vil: o edital designar a data da hasta pblica, cujo valor de alienao no ser inferior ao da avaliao. Contudo, no prprio edital (art. 686, VI) constar a comunicao que se no houver lano superior ao da avaliao, haver outra hasta, entre 10 e 20 dias desta primeira, onde poder-se- arrematar o bem por valor abaixo da avaliao, desde que no seja vil (692). No h regras especficas sobre o que seja preo vil. Sugere-se, em aluso ao art. 701, CPC, que seria aquele abaixo de 80% da avaliao (h divergncias, muitas vezes sendo considerado o valor abaixo de 50%). A deciso que considera, ou no, o preo vil pode ser atacada por agravo de instrumento. O preo vil caso de desfazimento da arrematao (art. 694, 1, V).

Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ARREMATAO. ALEGAO DE NULIDADE. AUSNCIA DE PREJUZO. Tendo ocorrido a arrematao na segunda praa por valor superior a 60% da avaliao, no se configura o alegado preo vil. NEGADO SEGUIMENTO. (Agravo de Instrumento N 70030717565, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Angelo Maraninchi Giannakos, Julgado em 22/06/2009). APELAO CVEL. LOCAO. EMBARGOS ARREMATAO. NUS DA PROVA. CASO CONCRETO. ALEGAO DE VENDA POR PREO VIL NO CONFIGURADA NA ESPCIE. CONSIDERADO VIL O PREO INFERIOR A 50% DO VALOR DE AVALIAO. PRECEDENTES. NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. UNNIME.. (Apelao Cvel N 70026172502, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Otvio Augusto de Freitas Barcellos, Julgado em 29/04/2009).

Legitimidade: conforme o art. 690-A, todo aquele que estiver na livre administrao de seus bens pode arrematar. At mesmo o exequente ou aqueles que estavam legitimados a adjudicao podem arrematar, mas agora no dispem de privilgios. Se o exeqente arrematar e o valor estiver dentro do seu crdito, no precisa dar o dinheiro; se o valor da arrematao for maior, deve complementar o preo em 3 dias (690-A, nico). As questes que merecem ateno no tocante legitimidade dizem respeito queles que no podem arrematar. O art. 690-A trouxe um rol de impedidos. Contudo, o art. 497 do CC/02 tambm apresenta um rol de impedidos. Entende-se que as listas devem ser conjugadas, uma acrescida da outra. Assim, no podem arrematar: - os tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados a sua guarda e responsabilidade; - os mandatrios, quanto aos bens de cuja administrao ou alienao estejam encarregados; - do juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia, quanto aos bens ou direitos que estejam em litgio em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade (em negrito o complemento do art. 497, CC);

- os leiloeiros e seus prepostos, desde que estejam encarregados dos bens (497). Tambm no podem arrematar o cnjuge dos impedidos, se casados em comunho de bens e aqueles que no pagaram o preo na 1 hasta, no podem arrematar na 2. Pagamento: a regra o pagamento vista ou em 15 dias, a contar da assinatura da carta (art. 690). Se for em 15 dias, o arrematante deve oferecer cauo real ou fidejussria. possvel, ainda, que seja feito pagamento parcelado no caso de bem imvel (art. 690, ). Neste caso, deve ser pago 30% vista e o restante fica garantido pelo prprio imvel (hipoteca legal). As parcelas que forem sendo pagas vo para o exequente, at o limite do seu crdito, as demais, para o executado. Auto de arrematao (art. 693): o ltimo ato da hasta pblica propriamente dita. No auto de arrematao descreve-se o desenvolvimento da hasta. O auto deve ser assinado pelo juiz, pelo arrematante e pelo porteiro (aquele que conduz a praa) ou leiloeiro (aquele que conduz o leilo). Diz-se que a arrematao est perfeita, acabada e irretratvel com a assinatura do auto de arrematao (art. 694). Permanece como perfeita, acabada e irretratvel ainda que eventuais embargos do executado sejam julgados procedentes. Conseqncias da alienao de imvel (praa): a alienao de imvel conduzida pelo porteiro no trio do Frum. Encerrada a praa, com a assinatura do auto e pago o preo ou prestadas as garantias, o juiz expede a carta de arrematao, que o ttulo formal de aquisio do bem. Os requisitos da carta esto no art. 703. Com a carta em mos, o arrematante vai ao CRI registrar a carta. Eventuais dvidas devem ser resolvidas pelo juiz. - Alienao de bem de incapaz (art. 701): possvel a alienao de bem de incapaz, mas deve-se observar algumas regras, como a impossibilidade de alienao na 2 praa por valor abaixo de 80% da avaliao. Enquanto que as disposies acerca do preo vil para bens de no incapazes so construdas pela doutrina e jurisprudncia, aqui, h determinao expressa. Deve haver participao do MP. Ver do art. 701.

Conseqncias da alienao de imvel (leilo): o leilo ocorre onde estiver o bem ou em outro lugar determinado pelo juiz e conduzido pelo leiloeiro. As regras do leilo esto no art. 705. Se o bem a ser leiloado for negociado em Bolsa de Valores, nela que o leilo ser realizado. Efetuado o leilo, expede-se, se necessrio, mandado de entrega ao arrematante (art. 707). Embargos arrematao: o executado pode oferecer embargos arrematao (art. 746), cujo prazo de 5 dias tem incio na data da assinatura do auto de arrematao. Nos embargos, o executado pode arguir: nulidade da execuo ou causa extintiva da obrigao, desde que tenha ocorrido aps a penhora. Jurisprudncia:
NEGCIOS JURDICOS BANCRIOS. EMBARGOS ARREMATAO. PRAZO QUE INDEPENDE DE INTIMAO, TENDO INCIO A CONTAR DA DATA DA ASSINATURA DO AUTO, A TEOR DO ART. 746 DO CPC. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70029830775, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elaine Harzheim Macedo, Julgado em 21/05/2009). APELAO CVEL. LOCAO. EMBARGOS ARREMATAO.

INTEMPESTIVIDADE. REJEIO LIMINAR. PRAZO. O prazo para a interposio dos embargos arrematao de 5 dias, contados da lavratura do auto, independentemente de intimao (arts. 746, nico, c/c 730, ambos do CPC, com a redao atual). (...) (Apelao Cvel N 70024125403, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Otvio Augusto de Freitas Barcellos, Julgado em 29/04/2009).

Desfazimento: o 1 do art. 6941 arrola casos em que a arrematao torna-se sem efeito. Os casos arrolados devem ser separados, at para melhor compreenso. As hipteses de desfazimento so: (i) revogao: desistncia do arrematante, (ii) resoluo: o arrematante no cumpre sua obrigao, (iii) invalidade: h defeito na arrematao.
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1. A arrematao poder, no entanto, ser tornada sem efeito: I - por vcio de nulidade; II - se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo; III - quando o arrematante provar, nos 5 (cinco) dias seguintes, a existncia de nus real ou de gravame (art. 686, inciso V) no mencionado no edital; IV - a requerimento do arrematante, na hiptese de embargos arrematao (art. 746, 1o e 2o); V - quando realizada por preo vil (art. 692); VI - nos casos previstos neste Cdigo (art. 698).

- Revogao ou desistncia: hiptese do inciso IV. Se o executado opor embargos arrematao, o arrematante pode desistir da arrematao. uma mitigao da irretratabilidade da arrematao aps a assinatura do auto. Se os embargos versarem sobre a arrematao propriamente dito, perde o objeto. - Resoluo: hiptese do inciso II. A pena para o arrematante, ou seu fiador, que no pagar o preo ajustado, a perda da cauo e a impossibilidade de participar de nova hasta, que dever ocorrer. - Invalidade: hipteses dos incisos I, III e V. Os defeitos na hasta, desde o edital at o preo podem dar margem invalidao da arrematao. - No observncia do art. 698. Encerramento: segundo nico do art. 692, suspende-se (rectius encerra-se) a hasta quando alcanar-se o valor da execuo. No se alienam mais bens se j foi alcanado o valor pretendido. Estes bens que sobraram no ficam, pelo menos ainda, liberados da penhora. Isto s ocorrer com a extino da execuo (art. 794). Outras questes: - Natureza jurdica da arrematao: alguns dizem ser forma de transmisso derivada da propriedade; o STJ, por sua vez, j disse ser forma originria. - Direito posse: a arrematao confere ao arrematante o direito de investir-se na posse do bem. Com as inovaes do art. 475-N, inciso I, do CPC, pode-se considerar a carta de arrematao (que o documento da deciso judicial) como ttulo executivo, de modo que prescinde o arrematante que no est conseguindo se imitir na posse de novo processo, podendo execut-lo desde j. Eventual terceiro que se sinta prejudicado, est aberta a via dos embargos de terceiro.

- Vcio redibitrio: com base no art. 441, do CC/02, o adquirente tem direito ao abatimento do preo (quanti minoris) ou resoluo do negcio se houver vcios que comprometam a utilizao da coisa.

Usufruto judicial: o art. 708, do CPC, traz como uma das formas de pagamento o usufruto de bem imvel ou de empresa. Com a lei 11.382/2006, no existe mais o usufruto de empresa, passando a ser esta modalidade de pagamento o usufruto de bens mveis ou imveis. As regras deste instituto esto nos arts. 716 a 724, CPC. Conceito: forma de pagamento ao exequente, pelo qual se atribui ao credor os rendimentos de determinado bem do executado por determinado perodo de tempo. Utilidade do instituto: o usufruto judicial tem sua razo de ser na medida em que evita a retirada do bem do patrimnio do executado, e ao mesmo tempo, permite o pagamento ao credor. Objeto: bens mveis ou imveis. Requisitos: a medida deve, a um s tempo, ser efetiva para o pagamento do credor e menos gravosa ao devedor. Legitimados: apesar do art. 721 s falar no exequente, entende-se que o executado tambm pode requerer a medida. Momento: antes da realizao da hasta. Concordncia: no necessria a concordncia do executado, mas ele deve ser sempre ouvido. Medida pro solvendo: significa que o usufruto perdurar por quanto tempo baste at a satisfao do crdito do exequente.

Procedimento: 1) Requerimento de usufruto judicial (art. 721). 2) Vistas parte contrria para manifestao (art. 722). 3) Percia tcnica para avaliar o rendimento e saber por aproximadamente quanto tempo deve perdurar o usufruto (art. 722). 4) Manifestao das partes sobre o laudo (art. 722, 1). 5) Deciso do juiz (arts. 722, 1 e 719). O juiz nomear um administrador, que poder ser tanto o credor como o devedor, se houver concordncia entre eles. Desta deciso cabe agravo de instrumento. 6) Decretado o usufruto, o executado perde o gozo do bem at que seja pago o principal, juros, custas e honorrios (art. 717). Fraude contra credores e Fraude execuo

Fraude contra credores: instituto de direto material previsto no art. 158 do CC/02. A fraude contra credores a diminuio patrimonial que leva o devedor insolvncia. H requisitos objetivos e subjetivos para a caracterizao da fraude. O requisito objetivo a reduo patrimonial (chamado de eventus damni). O requisito subjetivo a o conluio entre devedor e adquirente (chamado de consilium fraudis). Para parte da doutrina desnecessria a demonstrao do consilium fraudis, desimportando a inteno da causar um dano. O que deve haver a scientia fraudis, ou seja, a conscincia de fraude pelo terceiro beneficirio. Para outros, ainda, deve haver apenas a insolvncia. Segundo Nery (p. 849): Para a caracterizao da fraude contra credores no necessrio que tenha havido cincia da consequencia do ato (scientia fraudis) ou consenso entre devedor e o adquirente (consilium fraudis). De qualquer modo, o importante que no necessrio que haja uma ao contra o devedor. Basta que exista um crdito anteriormente constitudo + uma transferncia patrimonial que leve insolvncia + a conscincia do objetivo nocivo.

nus da prova: diz-se que se o ato de transferncia patrimonial for gratuito, h presuno de fraude; se for oneroso, cabe ao credor demonstrar o consilium fraudis e a scientia fraudis. Remdio jurdico: ao pauliana, de procedimento ordinrio, admitindo a mais ampla defesa, seja via alegaes ou via produo de prova. Efeito da sentena que acolhe a fraude a credores: anulabilidade da transao e, portanto, desconstitutiva negativa. No se ignora discusses doutrinrias ou jurisprudenciais. Jurisprudncia:
AO PAULIANA. FRAUDE A CREDORES. DOAO DE IMVEIS A DESCENDENTE. NULIDADE. Presena dos pressupostos para a ao. Anterioridade do crdito. Consilium fraudis. Vnculos familiares que apontam para o conhecimento das circunstncias da alienao. Insolvncia. Prejuzo aos credores. Nulidade das doaes. Negaram provimento. (Apelao Cvel N 70028889244, Dcima Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Rafael dos Santos Jnior, Julgado em 12/05/2009).

Fraude execuo: instituto de direito processual, caracterizando pelas regras de ordem pblica. Visa, substancialmente, a garantir e dar efetividade prpria execuo. Pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz do processo. requisito indispensvel para a ocorrncia de fraude execuo a existncia de uma demanda (e no necessariamente uma execuo) capaz de levar o devedor insolvncia. Estabelecer o incio da demanda no questo pacfica, dividindo-se a doutrina entre o simples ajuizamento e a citao. Numa ou noutra hiptese, a consequncia ter-se qualquer alienao ou onerao de bens passveis de responsabilizar-se pela satisfao do crdito como alvo de fraude execuo, se no restarem outros para garantir futura execuo, o que caracteriza o segundo requisito para reconhecimento da fraude execuo.

Os requisitos, portanto, so: ao contra o devedor e estado de insolvncia (ausncia de outros bens para garantir a execuo). importante destacar que se o devedor tiver outros bens, no h fraude na alienao. No se exige inteno de fraudar pois h presuno absoluta que o devedor no podia se desfazer de seu patrimnio e ficar insolvente. Boa-f do adquirente: antes no se falava em boa ou m-f do terceiro adquirente. Contudo, o STJ pacificou a questo dizendo ser necessria a prova da m-f do adquirente para a caracterizao da fraude execuo. Smula 375, STJ: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Trata-se de smula que revoga dispositivos de lei. Conseqncia do seu reconhecimento: atinge o plano da eficcia da transao. Argio: nos prprios autos. O juiz pode agir de ofcio, o que hoje est muito restringido considerando a nova orientao do STJ, que praticamente, revogou o instituto como um todo. Art. 615-A, CPC: diz o artigo: O exeqente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. Agora, assim que uma ao de execuo for distribuda, o credor pode (mas a diligncia dele) registrar a existncia de demanda contra o ru. Assim, se houver a alienao de bem sobre o qual pende o registro, o adquirente no poder alegar boa-f. vlido para todos os bens que tenham rgo de registro, como CRI, Detran e outros. Normalmente no h registro para bens mveis, de modo que se presume-se a boa-f de eventual adquirente, sob a nova orientao jurisprudencial, exigindo do credor a prova que dever, por obviedade, ser produzida em ao prpria at porque o processo de execuo no autoriza tal dilao.

Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PENHORA DE VECULO. FRAUDE EXECUO NO CONFIGURADA. BOA-F DO ADQUIRENTE. No demonstrada a m-f do adquirente e inexistente registro de gravame quando da aquisio, afasta-se a alegao de fraude execuo. AGRAVO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. (Agravo de Instrumento N 70030534226, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 10/06/2009). AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS EXECUO. DBITO

CONDOMINIAL. PENHORA DE IMVEL. FRAUDE EXECUO. SMULA 375 DO STJ. CASO EM QUE NO PODE SER DECLARADA A FRAUDE EXECUO QUANDO NO EXISTIA RESTRIO JUDICIAL SOBRE O BEM NEGOCIADO PELO RECORRENTE POR OCASIO DO NEGCIO CELEBRADO COM TERCEIRO, ALM DE INEXISTIR PROVA DE M-F OU CONLUIO. INCIDNCIA, NA ESPCIE, DA RECENTE ORIENTAO FIRMADA PELO STJ ATRAVS DA SMULA N 375, RESTANDO VLIDA A VENDA DO IMVEL REALIZADA, PORQUANTO NO H CARACTERIZAO DA FRAUDE EXECUO, NA MEDIDA EM QUE A ALIENAO DO IMVEL A TERCEIRO SE DEU EM MOMENTO ANTERIOR AO REGISTRO DA PENHORA. AGRAVO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70029145166, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elaine Harzheim Macedo, Julgado em 28/05/2009). APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. FRAUDE EXECUO CARACTERIZADA. - O imvel em questo, como j apreendido quando do julgamento do agravo de instrumento que indeferiu o pleito liminar de suspenso da execuo em face do manejo dos presentes embargos, fora doado pelo pai do agravante, e sucessivamente, sogro da agravante, mas em qualquer momento ficou devidamente comprovado tal doao no Registro de Imveis, e a cpia da conta de energia eltrica, como comprovante de residncia, no mostra devidamente o endereo, ou at mesmo o nome de qualquer um dos demandantes. - Ademais, a doao do imvel ao filho e nora, quando contra os pais corria demanda capaz de reduzi-los insolvncia, d-se em fraude execuo. Sentena mantida. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70022887996, Dcima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Dlvio Leite Dias Teixeira, Julgado em 04/06/2009).

Alienao de bem penhorado: a mais grave das hipteses de fraude execuo. Neste caso, a ineficcia da alienao no depende de prova da insolvncia do devedor.

Ressalva-se, contudo, segundo a nova orientao jurisprudencial, a alienao de bem mvel que no tenha rgo para ser registrado; neste caso possvel que o adquirente esteja de boa-f. O nus de provar a m-f recaia sobre o credor. Execuo das obrigaes de fazer e no-fazer e de entregar coisa Introduo: a execuo de obrigao de fazer, no-fazer ou entregar coisa (dar) pode estar consubstanciada em ttulo executivo judicial ou extrajudicial. A execuo de obrigao de fazer e no-fazer com base em TEJ est prevista no art. 461; a execuo de obrigao de dar com base em TEJ est prevista no art. 461-A; a execuo de obrigao de fazer e no-fazer com base em TEEJ est prevista nos arts. 632 a 643; a execuo de obrigao de dar com base em TEEJ est prevista nos arts. 621 a 631, todos do CPC. Conforme o art. 644, as disposies contidas nos arts. 621 a 643 aplicam-se, subsidiariamente, aos arts. 461 e 461-A. Execuo das obrigaes de fazer e no-fazer e de dar fundadas em TEJ: historicamente, a regra quanto ao cumprimento das obrigaes era a possibilidade de converso da obrigao no cumprida em perdas e danos. Isto se dava pela influncia do Estado Liberal, no sendo possvel ao Estado compelir algum a fazer algo que no queria, pois estar-se-ia violando a liberdade individual. Vigorava o princpio de nemo precise cogit potest ad factum (ningum pode ser compelido a prestar um fato contra sua vontade). Com a passagem do tempo, a regra foi se relativizando, pois se percebeu que em alguns casos no era satisfatria a converso em obrigao pecuniria, sendo necessria a tutela especfica. O 1 caso no Brasil de relativizao veio com o Decreto-lei 58/37, que regulamentou o compromisso irretratvel de compra e venda, obrigando o promitente vendedor a transferir a propriedade, sob pena de adjudicao compulsria. A discusso acabou com a reforma do CPC de 1994, que implementou a tutela especfica das obrigaes de fazer e no-fazer. Em 2002, a regra foi estendida s obrigaes de dar, atravs da Lei 10.044/02. Com a reforma, o que antes era faculdade do devedor, ou seja, optar por cumprir a obrigao ou pagar, se transformou em faculdade do credor. Assim, a tutela especfica (exatamente aquilo que se quer) somente se transforma em outra obrigao (pagar) se: a) for opo do credor, ou b) a prestao especfica for impossvel. Esta nova configurao chamou-se de princpio da primazia da tutela especfica, segundo qual (Didier, p. 421): se

deve buscar dar ao credor tudo aquilo e exatamente aquilo que ele obteria se o devedor tivesse cumprido espontaneamente a obrigao que lhe cabia, isto , tudo aquilo e exatamente aquilo que o credor obteria se no fosse necessrio provocar a atividade jurisdicional para imposio da ordem. Execuo das obrigaes de fazer e no-fazer com base em TEJ (art. 461): determina o caput do art. 461: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Desta norma se extrai a ideia de primazia da tutela especfica, de modo que se buscar, em primeiro lugar, o cumprimento exato da obrigao devendo o juiz agir para alcanar tal objetivo. Entretanto, h uma divergncia na doutrina sobre o alcance das providencias jurisdicionais. Para alguns doutrinadores, a exemplo de Dinamarco, o juiz somente pode agir para alcanar exatamente aquilo que foi pedido. J o STJ adota posicionamento no sentido de que o objetivo inicial deve ser a tutela especfica; porm, nada impede que o juiz busque outras formas de alcanar o mesmo resultado. Para Didier (obra citada), ...se v que, embora haja um prioridade na busca e na concesso da tutela especfica, o caput do art. 461 do CPC autoriza que o magistrado, luz do caso concreto, ponderando os valores em jogo, tome providncias no sentido de garantir ao credor um resultado prtico equivalente ao que obteria com a tutela especfica ou com o adimplemento voluntrio da obrigao imposta. Essa via alternativa que sempre deve ser trilhada como rota subsidiria e excepcional configura exceo legal ao princpio da congruncia objetiva, segundo o qual a deciso deve ficar adstrita ao pedido formulado pela parte, na medida em que permite ao magistrado desbordar-se dos limites objetivos fixados at mesmo ao pedido imediato (bem da vida) formulado pelo demandante. Como exemplo tem-se o caso de um vizinho que constri uma varanda, cujo telhado joga gua na casa do vizinho quando chove. O vizinho prejudicado ingressa com ao pedindo a demolio da varanda. O juiz pode julgar procedente o pedido, mas em vez de demolir a varanda, pode determinar que o vizinho-ru construa uma canaleta e livre o vizinho-autor das guas da chuva. um exemplo de adoo do resultado equivalente que trata o caput.

Converso em perdas e danos: haver casos, porm, que no ser possvel alcanar a tutela especfica, nem mesmo seu resultado equivalente. Esta situao tratada no pargrafo 1 do art. 461: A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. a incidncia da exceo, portanto. Quando o cumprimento da obrigao restar impossvel, no h muitas discusses, na medida em que a converso em perdas e danos a nica sada. Deve-se atentar para que no seja caso de extino do negcio. Se houver perecimento do objeto por fora maior, extingue-se a obrigao, no podendo ser convertida. Para que a converso possa ocorrer, a impossibilidade do cumprimento da obrigao deve ser: a) superveniente (se desde o incio o cumprimento era impossvel, o negcio nulo), b) absoluta e c) decorrer de culpa do devedor (o art. 248 do CC diz: Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos). No tocante ao requerimento do credor para que se opera a converso, o requisito bsico o inadimplemento, ou seja, enquanto no exigvel a obrigao, mesmo que o credor prefira, no pode requerer a converso em perdas e danos. Segundo Didier (obra referida), aps o inadimplemento, o credor pode optar pela converso, mesmo que ainda pudesse ser cumprida a obrigao principal. A partir do inadimplemento torna-se faculdade do credor optar pelo cumprimento da tutela especifica ou pala converso. necessrio, porm, que a converso tenha resultado prtico, no sendo possvel onerar abusivamente o devedor. Uma vez tida a obrigao como impossvel, verificar-se-, nos prprios autos a veracidade da informao e o valor das perdas e danos, podendo ser feito todo tipo de prova, inclusive a pericial, como em uma liquidao de sentena. Procedimento nico: uma das formas de garantir maior celeridade e eficcia jurisdicional a desnecessidade de um processo executivo autnomo. A execuo de fazer

e no-fazer se d nos mesmos autos e sem qualquer intervalo, tal como hoje o cumprimento da sentena. Natureza jurdica: a deciso que determina um fazer ou no-fazer pode ser mandamental ou executiva. Entende-se executiva quando no contar com a participao do devedor, ficando este absolutamente inerte. Neste caso, o juiz substituir a vontade dele por atos que levem eficcia das medidas. Por outro lado, verifica-se grande incidncia de sentenas mandamentais, isto , o juiz adota medidas que compelem o devedor a agir, mesmo contra sua vontade. Poder geral de efetivao: o 5 do art. 461 confere ao juiz o poder de utilizar os meios que o caso concreto sinalize serem os necessrios para a efetivao da obrigao. Importante destacar que o juiz pode agir de ofcio ou a requerimento da parte. O rol do 5 exemplificativo, no estando o juiz vinculado a nenhuma medida em especial, mas deve sempre balizar suas decises pelo princpio da proporcionalidade. Tambm no fica o juiz vinculado a uma medida requerida pela parte, pode deferir ou no, utilizado outra. Um dos meios mais utilizados a multa coercitiva, mas possvel tambm a sano premial, isto , algum bnus ao devedor se cumprir o comando, como uma reduo de honorrios, por exemplo. Da mesma forma que o 5 confere o poder geral de efetivao, o 6 permite que o juiz, novamente de ofcio ou a requerimento, altere a medida que determinou, podendo agrav-la ou abrand-la, dependendo da necessidade do caso concreto. Apesar do art. Se referir apenas multa, pode ser aplicada para qualquer medida. Todas estas decises devem ser fundamentadas, e se possvel, submetidas ao contraditrio, at mesmo porque as partes podem interpor recurso contra elas. Tutela antecipada: de acordo com o 3, o juiz pode conceder tutela antecipada, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo receio de ineficcia do provimento final. Como na tutela antecipada comum, o juiz pode modificar a deciso, sempre fundamentando. Multa coercitiva: trata-se de medida que visa a coagir o devedor a cumprir com a obrigao (como visto acima, est relacionada com decises mandamentais, pois conta com a participao do devedor). Pode ser aplicada em sede de tutela antecipada ou na

sentena ( 4). Como o prprio nome diz, tem carter coercitivo, portanto, no indenizao nem perdas e danos. Esta explicao serve para entender o 2 do art. 461 que diz que a indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa. No h critrios definidos de valores da multa, mas deve ser aplicada com razoabilidade, no sendo to alta que gere enriquecimento sem causa do credor, nem to baixa que no atemorize o devedor. Apesar de comumente falar-se em multa diria, ela pode ser diria, semanal, mensal, ou ento por hora ou at mesmo fixa. Tudo depende das necessidades do caso concreto. Em relao Fazenda Pblica, apesar de algumas crticas, o STJ j entendeu ser possvel cominar multa coercitiva visando ao cumprimento da obrigao. Multa e litigncia de m-f: possvel a cumulao da multa coercitiva do art. 461 com a multa por litigncia de m-f do art. 14, ambos do CPC. Ocorre que esta tem a funo de punir e aquela de inibir o devedor para que no descumpra a obrigao. De qualquer sorte so multas que se distinguem e que no guardam a mesma base de incidncia, sob pena de ofender-se o princpio do ne bis in idem. Execuo da multa coercitiva: a questo que surge aqui se a multa aplicada em sede de tutela antecipada devida independentemente do resultado final, ou s ser devida se o devedor acabar sendo vencido na demanda. Para alguns ela autnoma, e no depende do resultado final, podendo ser cobrada pelo credor ainda que este tenha sido vencido na ao. Quem sustenta esta tese permite que se execute provisoriamente a multa, salvo se contra esta deciso for interposto agravo de instrumento que receba efeito suspensivo. Para outra corrente, a exigibilidade da multa est adstrita ao resultado da demanda. O credor s poder cobr-la se sair vencedor. A segunda tese est sendo pacificada, tendo o TJRS j se manifestado neste sentido (70017344631 e 70012173563). Tambm o ECA (art. 213, 3) e o Estatuto do Idoso (art. 83, 3) dizem que necessrio o trnsito em julgado para se possvel a execuo da multa. Abuso do credor: no possvel, luz da boa-f, que o credor aja de modo a retardar o feito e aumentar o valor da multa. Neste sentido, o enunciado 169 da III Jornada de Direito Civil da Conselho da Justia Federal: Princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento do prprio prejuzo. Segundo Didier (p. 460, obra referida): Ao no exercer a pretenso pecuniria em lapso de tempo razovel, deixando

que o valor da multa aumente consideravelmente, o autor comporta-se abusivamente, violando o princpio da boa-f. Defesa do executado: apesar do artigo silenciar sobre a defesa do executado, poder, em tese, insurgir-se contra as decises proferidas durante o cumprimento da sentena, situao naturalmente reduzida porque, a rigor, toda e qualquer defesa dever ter sido deduzida em sede de contestao quando do processo de conhecimento que gerou a sentena. Nesses casos, os incidentes devero ser arguidos atravs de petio simples e no tero o condo de suspender o cumprimento da sentena. Execuo da obrigao de dar com base em TEJ (art. 461-A): como visto acima, em 2002 foi acrescentado o art. 461-A visando a implementar maior efetividade execuo das obrigaes de dar. Por expressa determinao do 3, aplica-se execuo de dar as disposies da execuo de fazer e no-fazer. Assim, tem-se como procedimento padro o seguinte: 1) O juiz d um prazo para o devedor entregar a coisa (art. 461-A, caput). 2) No sendo cumprido o determinado, o juiz toma medidas de apoio, quais sejam: busca e apreenso, se bem mvel ou imisso na posse, se bem imvel (art. 461-A, 2), o que caracteriza a sentena como de eficcia auto-executiva. 3) No sendo possvel a obteno da tutela especfica, o juiz pode lanar mo das medidas coercitivas do art. 461 (art. 461-A, 3 c/c art. 461, 5). Tendo em vista que o juiz deve tomar as medidas necessrias para a eficcia do provimento judicial, poder inverter a ordem do procedimento, determinando as medidas antes mesmo de ouvir o ru, se o caso concreto mostrar que esta a soluo mais adequada. Coisa em mos de terceiro: quando a coisa a ser entregue estiver em mo de terceiro, o credor pode optar por converter a execuo em perdas e danos (art. 627) ou requerer que se expea ordem para que o terceiro entregue a coisa. Esta ltima determinao encontra sustentao no art. 42, 3 (A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio).

Individualizao da coisa: o procedimento do art. 461-A diz respeito tanto coisa certa como coisa incerta. Sendo a obrigao de dar coisa certa (aquela determinada pelo gnero, quantidade e qualidade), no h maiores problemas, na medida em que a coisa est individualizada. Se, contudo, a obrigao for de dar coisa incerta (aquela determinada pelo gnero e quantidade), verifica-se o disposto no 1, pois antes da entrega, a coisa incerta deve ser individualizada. Se couber ao devedor a escolha (maioria dos casos), este deve entregar a coisa individualizada no prazo fixado pelo juiz; se couber ao credor, este deve individualizar o que quer na petio inicial. Qualquer que seja a parte que deva escolher, a outra parte poder impugnar a escolha, podendo as partes valerem-se de todos os meios de provas admitidos para demonstrar o que pretendem. Converso da obrigao de dar em perdas e danos: a possibilidade existe tendo em vista que se aplicam as regras da execuo de fazer e no-fazer. Contudo, no que tange execuo de dar, a liberdade do credor menor. Isto porque aqui o bem existe, e existindo, deve-se priorizar a tutela especfica. Primeiro deve-se oportunizar ao devedor a possibilidade de entregar a coisa para, apenas se houver o descumprimento, o credor possa requerer a converso. O art. 627 trs as hipteses de converso: (i) quando a coisa no for entregue, (ii) quando a coisa se deteriorou (por culpa do devedor), (iii) quando a coisa no for encontrada, e (iv) quando a coisa estiver em poder de terceiro adquirente e o credor optar por no reclam-la. Observao: no caso de deteriorao da coisa, as conseqncias variam caso se trate de obrigao de dar coisa certa, incerta ou restituir ou ainda, se caso de direito possessrio com boa ou m-f. Apurao das perdas e danos: como na execuo de fazer e no-fazer, a apurao da existncia ou no de perdas e danos, bem como seu valor, depende de incidente de conhecimento durante a execuo. O que difere aquela execuo desta a matria em debate. Defesa do executado: como dito na execuo de obrigao de fazer e no-fazer, as insurgncias devem ser feitas no mbito do processo de conhecimento. Eventualmente alguma defesa poder se dar aps sentena, por petio simples, mas no tendo o condo de suspender o cumprimento da sentena.

Execuo de obrigao de fazer e no-fazer com base em TEEJ (arts. 632-643): como visto, se a obrigao de fazer e no-fazer tiver origem em uma sentena, a execuo ser feita com base no art. 461; o que diz o art. 644. Se, por outro lado, a obrigao estiver consubstanciada em TEEJ, ingressa-se com processo executivo autnomo, seguindo as regras dos arts. 632 a 643, do CPC. Fases: no procedimento executivo, nota-se que h uma fase para cumprimento voluntrio e, se no satisfeita a obrigao, inicia-se a execuo forada. Procedimento: 1) Ingresso da ao de execuo com base em TEEJ. 2) Juiz manda citar o ru para cumprir a obrigao assinalada no ttulo, fixando prazo razovel, se este no estiver previsto no ttulo (art. 632). 3) Juiz fixar multa em caso de atraso (art. 645). Neste ponto, vale tudo o que foi dito a respeito da multa coercitiva e do poder geral de efetivao do juiz. O juiz pode fixar multa propriamente dita ou outra medida que entender cabvel. 4) Citado o devedor pode: (i) cumprir a obrigao, dando azo extino da execuo, (ii) apresentar embargos, no prazo de 15 dias, contados da juntada do mandado de citao (art. 738), sem necessidade de segurana do juzo (art. 736), a menos que queria a suspenso da execuo (art. 739-A, 1), (iii) ficar inerte. Embargando ou ficando inerte, tem incio a fase de execuo forada. Deve-se diferenciar, a partir daqui, se a obrigao pode ser feita por terceiro (fungvel) ou se apenas o devedor pode cumprir (infungvel). Sendo fungvel, a matria est disciplinada nos arts. 633 a 637; se infungvel, no art. 638. Tratando-se, outrossim, de obrigao juridicamente infungvel, o seu regramento est previsto nos arts. 466-A, 466-B e 466-C, do CPC. 5) Sendo a obrigao fungvel, o credor pode: (i) requerer que um terceiro cumpra a obrigao, s custas do devedor, (ii) cumprir ele mesmo, s custas do devedor, (iii) insistir no cumprimento coercitivo, ou (iv) requerer a converso da obrigao em perdas e danos.

5) Se a obrigao for infungvel, o credor pode requerer que o juiz fixe prazo para o cumprimento e com a recusa ou mora, converte-se em perdas e danos. Execuo de obrigao de dar com base em TEEJ (arts. 621-631): da mesma forma que na execuo de dar fundada em TEJ, deve-se diferenciar a coisa certa da coisa incerta. A coisa incerta quando determinada pelo gnero e quantidade, mas no qualidade (ex.: 600 sacas de caf); a coisa certa quando determinada pelo gnero, quantidade e qualidade (ex.: 600 sacas de caf rabe, tipo exportao). Assim, o incio da execuo de dar diferente havendo coisa certa da coisa incerta., pois para esta deve haver, primeiro, a individualizao. Verifica-se, ainda, que, como no procedimento da execuo de fazer ou no-fazer fundado em TEEJ, h um 1 momento em que busca-se o cumprimento voluntrio, mas somente depois, iniciar-se com a execuo forada. - Procedimento inicial da execuo de entregar coisa certa: 1) Ingresso da ao de execuo com base em TEEJ. 2) O devedor citado para entregar a coisa em 10 dias, ou ento, se no entregar, poder embargar a execuo2-3. 3) O juiz pode valer do poder geral de efetivao e determinar quaisquer medidas que entender cabveis, visando o cumprimento da obrigao. 4) Citado, o executado pode: (i) entregar a coisa, restando extinta a execuo, salvo se houver a necessidade de pagamento de frutos ou prejuzos (art. 624), (ii) embargar a execuo, sem necessidade de segurana do juzo, salvo se quiser que seja agregado efeito suspensivo (art. 739-A, 1), (iii) ficar inerte. Nos casos (ii) e (iii) ter incio a execuo forada. - Procedimento inicial da execuo de entregar coisa incerta: a diferena que a coisa dever ser individualizada. Se a escolha couber ao exequente, este deve individualizar na petio inicial; se coube ao executado, deve ser citado para entregar a coisa
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Apesar da redao do art. 621, com o advento da lei 11.382/2006, no mais necessrio estar seguro o juzo para o oferecimento de embargos. Vale a regra do novo art. 736. O mesmo se diz do art. 622, que no tem mais aplicao.
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A redao do art. 621 pode dar a entender que o prazo dos embargos seria de 10 dias, o que no verdade. O prazo de 15 dias, contados da juntada do mandado de citao.

individualizada (art. 629). Aps a escolha, a parte que no escolheu pode impugnar a escolha em 48 horas, devendo o juiz decidir na sequncia, podendo ouvir um perito (art. 630). A partir da deciso, a coisa torna-se certa e o procedimento o posto acima. - Execuo forada: no entregando a coisa ou oferecendo embargos sem efeito suspensivo, tem incio a execuo forada, podendo o juiz determinar a imisso de posse ou busca e apreenso, em favor do credor, conforme diz o art. 625, ou ento utilizar qualquer outra medida, tendo em vista o poder geral de efetivao. Coisa em poder de terceiro: se aps o executado ter sido citado alienou a coisa para 3, o credor decide se quer que o 3 seja citado ou se quer a converso da execuo em perdas e danos. O art. 626 diz que o 3 s pode ser ouvido se depositar a coisa, mas esta regra sofre crticas, tendo em vista o atual art. 736. Converso em perdas e danos: desde ocorrida alguma das hipteses do art. 627, o credor ter o direito de requerer a converso da obrigao em perdas e danos.

Embargos execuo Natureza jurdica: h divergncias, pois alguns dizem ser uma defesa, enquanto outros dizem ser ao e h quem diga que um misto de ao de defesa. A doutrina majoritria (Araken) diz que uma ao, ainda que conexa com a execuo, tanto que deve ter a forma prescrita nos arts. 282 e 283, do CPC. Classificao: a) quanto ao momento de oferecimento, podem ser de primeira fase, opostos aps a citao do executado (art. 7384), ou ento, de segunda fase, que servem para impugnar a adjudicao, alienao particular e arrematao, no prazo que se

Art. 738. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citao.

conta da realizao destes atos (art. 7465); b) quanto ao objeto, podem ser de mrito ou processuais. Valor da causa: o valor que se aproveitar, no necessariamente tendo o mesmo valor da execuo. Se os embargos versarem todo o valor da execuo, a sim o valor ser o mesmo. J se a discusso for de excesso de execuo, o valor ser justamente o excesso apontado. Prazo e procedimento: o procedimento normal : 1) Exeqente ingressa com execuo de TEEJ. 2) Verificando o juiz que se trata, de fato, de TEEJ, manda citar o executado. 3) O executado citado para pagar em 3 dias, conforme o art. 652. Neste despacho, o juiz fixa os honorrios advocatcios que o executado pagar (art. 652-A). Se o executado pagar tudo, os honorrios so reduzidos metade ( nico do art. 652-A). 4) Da juntada aos autos do mandado de citao, abre-se prazo de 15 dias para o oferecimento dos embargos (art. 738), que so autuados em apartado, instrudos com as cpias necessrias e distribudos por dependncia ao processo principal. 5) Recebidos os embargos, o juiz intima o exequente para se manifestar, em 15 dias. 6) Se necessrio, haver dilao probatria, em caso contrrio, o juiz sentencia. Observao: nada impede que antes da citao o executado se apresente e se d por citado, de modo que o prazo correr deste momento, podendo opor os embargos neste mesmo momento. Juzo competente para julgar os embargos: a regra geral (aplicada aos embargos) est no art. 108, do CPC, de modo que o juzo competente para o julgamento dos embargos o juzo competente para a ao de execuo. Execuo por carta precatria: pode ocorrer que a execuo deve se processar em uma comarca, mas o devedor tenha bens em outra. Quando isto ocorrer, conforme o art.
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Art. 746. lcito ao executado, no prazo de 5 (cinco) dias, contados da adjudicao, alienao ou arrematao, oferecer embargos fundados em nulidade da execuo, ou em causa extintiva da obrigao, desde que superveniente penhora, aplicando-se, no que couber, o disposto neste Captulo.

658, a execuo deve ser feita por carta precatria da comarca onde se processa a execuo (juzo deprecante) comarca onde esto os bens (juzo deprecado). Feito isto, o executado poder embargar a deciso, ocasio em que surge a dvida sobre qual o juzo competente para julgar os embargos. Conforme o art. 747, o executado pode oferecer os embargos em qualquer juzo (deprecante ou deprecado), mas quem deve julgar o juzo deprecante, pois foi ele que determinou a ordem. Porm, se os embargos versarem unicamente sobre vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao de bens, a a competncia do juzo deprecado, uma vez que foi neste juzo que os atos ocorreram. Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS DE TERCEIRO. CARTA PRECATRIA DE PENHORA. COMPETNCIA DO JUZO DEPRECANTE. Tendo o juzo deprecante ordenado a penhora de bem, indicado pelo credor nos autos da execuo, a ele compete o julgamento dos embargos de terceiro, quanto mais se a matria discutida nessa ao abarca questes outras, no se restringindo alegao de vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao dos bens. Precedentes desta Corte e do STJ. Agravo desprovido. (Agravo de Instrumento N 70011458635, Dcima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Orlando Heemann Jnior, Julgado em 07/07/2005). AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL. CARTA PRECATRIA. EMBARGOS DE TERCEIRO. COMPETNCIA. JUZO DEPRECADO. Na execuo por carta, a competncia para o julgamento dos embargos de terceiro do juzo deprecado (artigos 747 e 1.049 do CPC). A discusso gira em torno do excesso de penhora que recaiu sobre a meao da mulher do devedor. Evidente que se trata de questo relativa a defeito de penhora e no sobre a execuo. Agravo provido. (Agravo de Instrumento N 70013876925, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Aurlio Heinz, Julgado em 17/05/2006).

Legitimidade ativa e passiva: legitimado ativo dos embargos o executado. Se houver mais de um executado, todos podem opor embargos em separado ou um s, em litisconsrcio. Em alguns casos o MP tambm legitimado ativo ou ento passivo, numa mesma relao processual. Por exemplo, havendo condenao em ao popular, o MP pode tanto promover a execuo como embargar a execuo alegando que ela est desviando do fim pblico. Se o cnjuge do executado estiver no ttulo exequendo, tambm poder opor embargos. Quanto legitimidade passiva, os embargos devem ser opostos contra os

exequentes. Ainda que tenha vrios exequentes em litisconsrcio ativo facultativo, os embargos devem ser opostos contra todos, em litisconsrcio passivo necessrio, exceto se pender defesa pessoal contra apenas um dos exequentes, como por exemplo, uma compensao. Interveno de terceiros: s cabe assistncia. Efeitos: de acordo com o art. 739-A, do CPC, os embargos, via de regra, no tm efeito suspensivo, ou seja, a execuo prossegue ao mesmo tempo que os embargos. Porm, possvel que seja atribudo efeito suspensivo ( 1 do art. 739-A), desde que: (i) sejam relevantes os fundamentos, (ii) o prosseguimento da execuo possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, (iii) a execuo seja garantida com penhora, depsito ou cauo suficiente e (iiii) o embargante requeira. Os 4 requisitos so cumulativos. H vozes na doutrina que defendem a aplicao aos embargos da regra do 1 do art. 475-M, ou seja, uma vez atribudo efeito suspensivo execuo, pode o exequente prosseguir com a execuo, desde que d a devida cauo. Trata-se de tema controverso, na medida que imporia a uma execuo que inicia como definitiva o seu prosseguimento como provisria. Contudo, no se pode negar que, uma vez concedido o efeito suspensivo que mais oneroso ao credor admitir a sua relativizao e permitir o prosseguimento mediante cauo vem em benefcio do credor, sem olvidar que a execuo sempre faculdade do credor. Observaes: - Se os embargos forem parciais, a parte no abrangida continuar a ser executada normalmente. - Se houver vrios executados e apenas um embargar, verifica-se o contedo dos embargos. Se puder ser aproveitada a todos, assim ser. J que o fundamento disser respeito apenas ao executado embargante, os embargos no sero aproveitados pelos demais. - Deve-se cuidar com a redao do 6 do art. 739-A, que diz: A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de penhora e de avaliao dos bens. H uma incongruncia, na medida em que para a concesso de efeito suspensivo j houve

uma penhora (ou depsito ou cauo), isto , a penhora anterior concesso de efeito suspensivo. De acordo com Didier (p. 353, obra referida): [O 6] Significa que a concesso de efeito suspensivo no impede a substituio do bem penhorado ou a realizao de nova avaliao. Objeto dos embargos: no h limites de contedo para o embargante declinar nos embargos (art. 745). Ocorre que, ao contrrio da execuo de ttulo executivo judicial, o ttulo extrajudicial ainda no passou por nenhum crivo do judicirio. Como no mais necessria a penhora para o oferecimento de embargos, sendo que a nica consequncia a ausncia de efeito suspensivo, h uma questo que deve ser bem analisada. O que ocorre se opostos embargos, ainda sem penhora, esta vem a ocorrer aps o prazo dos embargos? Como discutir os vcios da penhora? Em resumo, o executado poder alegar, incidentalmente, na execuo, em petio simples, que deve respeitar o contraditrio. De acordo com Didier (p. 354, obra citada): Nesse caso, impe-se aplicar o disposto no art. 4626 do CPC, a permitir que o executado alegue, posteriormente, o fato superveniente. Tal alegao, entretanto, no h de ser feita nos embargos, que j foram ajuizados (...). Como se trata de fato superveniente, no h precluso, podendo a parte invoc-lo posteriormente, desde que respeitado o contraditrio e as demais regras inerentes ao devido processo legal. Se, quando da penhora ou avaliao do bem, j houverem sido julgados os embargos, poder igualmente o executado alegar o vcio da penhora ou o erro da avaliao por simples petio, no havendo que se falar em precluso, dada a supervenincia da situao, aplicando-se, de igual modo, o disposto no art. 462 do CPC. Parcelamento (art. 745-A): uma faculdade do executado, que poder pagar a dvida que est sendo executada em at 6 parcelas. Para tanto, ao ser citado na execuo, deve: i) depositar no mnimo 30% do total da execuo no prazo dos embargos, ii) no ter embargado. necessrio que o exeqente seja ouvido, mas pelo que pude entender trata-se de direito do executado, desde que preenchidos os requisitos. O art. 745-A determina que o depsito incida sobre o valor da execuo + custas + honorrios. Os 30% no se tratam de uma 1 parcela; apenas se deferido o parcelamento, ser determinada qual ser e quando dever ser paga a 1 parcela.
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Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena.

Rejeio liminar (art. 739): o juiz rejeitar liminarmente os embargos quando: a) intempestivos, b) a petio inicial for inepta e, c) quando forem manifestamente protelatrios. Recursos: julgado os embargos, o recurso cabvel a apelao. Importantssimo lembrar que a apelao contra deciso que julga improcedentes os embargos execuo no tem efeito suspensivo (art. 520, V). J se a sentena for de procedncia dos embargos, a sim o apelo recebido no duplo efeito. As decises interlocutrias proferidas ao longo do procedimento dos embargos so atacadas por agravo. A deciso que rejeita liminarmente os embargos atacada por apelao, j que sentena. Execuo provisria: h muita polmica e deve-se ter cuidado em questes sobre execuo provisria em execuo de TEEJ. O entendimento correto diz que uma execuo que comea definitiva, no se transforma em provisria. Assim, como toda execuo de TEEJ comea definitiva, no h execuo provisria em caso de TEEJ. Porm, a lei 11.382/06 alterou o art. 587, que agora diz: definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739). Este texto est sendo criticado, at mesmo por estar indo de encontro jurisprudncia do STJ. Ento, em questes dissertativas, deve-se explicar a incongruncia. Mas questes objetivas sobre o art. 587 pode-se afirmar que h execuo provisria em TEEJ quando pendente recurso de apelao da sentena de improcedncia dos embargos recebidos com efeito suspensivo. Exceo de executividade (ou pr-executividade): a exceo de executividade uma forma de defesa do devedor criada pela doutrina e pela jurisprudncia que entende no se encontrar devidamente vlida ou legtima a execuo do ttulo executivo, que se processa sem a necessidade de segurana do juzo ou, mais propriamente antes da penhora, da porque ser tratada como pr-executividade. Conforme Nelson Nery: H outros casos, ainda, em que o no cabimento ou ilegalidade do cumprimento da sentena so flagrantes, de sorte que no se nos afigura justo invadir o patrimnio do devedor para que, somente depois disso, possa ele valer-se do contraditrio para defender-se. A exceo de executividade tem lugar quando no for preciso qualquer dilao probatria (prova

testemunhal, pericial, etc) para demonstrar que o credor no pode executar o ttulo. De regra, embora matria discutvel, nem atravs de documentos, porque esses podem ser impugnados como falso o que levaria dilao probatria, invivel no procedimento em estudo. Alis, se for necessria a dilao probatria, o devedor deve oferecer impugnao e/ou embargos. No h um limite de matrias que podem ser objeto da exceo, mas a corrente doutrinria mais tradicional sempre remeteu o incidente a questes que dizem com o plano da validade (pressupostos processuais) ou o plano da legitimidade (condies da ao) do processo de execuo, sem embargo de que a jurisprudncia e a doutrina tenha, eventualmente, estendido a defesa tambm para questes de mrito, como o pagamento.7 Registra-se que a matria no pacfica. Como j visto, a forma natural de se opor ao cumprimento da sentena mediante impugnao e da execuo de ttulo extrajudicial, os embargos. Assim, a exceo de pr-executividade, hoje, teria maior incidncia nesta modalidade de execuo, haja vista a necessidade de segurana do juzo. Para alguns, a com a lei 11.382/06, a exceo perdeu espao na execuo de TEEJ, j que a segurana do juzo no mais imprescindvel, de modo que a matria pode ser ventilada nos embargos. Contudo no se pode olvidar que a fora da exceo de pr-executividade acaba sendo maior do que uma preliminar em embargos, razo pela qual ainda se justifica, mesmo que a regra geral dos embargos no leve suspenso do processo de execuo. Embora alguns sustentem que a exceo no suspende o cumprimento da sentena, nem a execuo de TEEJ em nenhuma hiptese, pois no h previso legal para tanto, estando as hipteses de suspenso tratadas de forma taxativa no art. 791, do CPC, h de se reconhecer que o problema s surgir se o tratamento dado exceo for abrir o contraditrio, tratamento esse no recomendado. Caso contrrio, o juiz receberia a petio, sendo a mesma juntada imediatamente aos autos e desde logo apreciada pelo juiz. Em sendo reconhecida e, em consequncia, extinta a execuo, no h que se falar em suspenso. Em sendo rejeitada, muito menos.

Nery faz uma diferena entre a discusso de questes processuais e as do caso concreto, chamando estes de exceo de executividade e aquelas de objeo de executividade.

Jurisprudncia: PROCESSO CIVIL. PROCESSO EXECUTRIO. EXCEO DE

EXECUTIVIDADE. SUSPENSIVIDADE DA EXECUO. 1. Se, para embargar, que o meio adequado para suspender a execuo, a lei exige garantia do juzo, no possvel admitir que a simples exceo de executividade seja hbil para impedir a realizao da penhora. Isso no s no lgico como traduz inverso de valores, pois concede ao acessrio (a exceo) efeito mais amplo que o principal (os embargos). Por isso, as hipteses de suspenso do processo executrio so exclusivamente aquelas do art. 791 do CPC, aplicveis s execues fiscais por fora do art. 1 da LEF. 2. Agravo desprovido. (Agravo de Instrumento N 70006053532, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Irineu Mariani, Julgado em 04/06/2003).

O prazo inicial para a exceo no apresenta dificuldade, sendo desde o momento em que o credor entra com o pedido de cumprimento da sentena, ainda que antes da intimao do advogado do devedor para o pagamento. Quanto prazo final, h divergncia: Nery diz que, no caso de cumprimento da sentena, o mesmo prazo para a impugnao; ultrapassado o prazo da impugnao, o devedor no pode mais opor a exceo de executividade. Araken (p. 309), no h prazo final, dizendo que (...) permanecendo viva a faculdade at que a execuo se extinga com a distribuio do dinheiro. Julgada a exceo, se for procedente e levar extino do cumprimento, o recurso cabvel a apelao; se improcedente, parcialmente procedente ou no tiver atacado todo o cumprimento, de modo que este permanece, o recurso o agravo de instrumento. Jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PRIVADO NO ESPECIFICADO. CONTRATO DE PARTICIPAO FINANCEIRA. BRASIL TELECOM. EXCEO DE PR EXECUTIVIDADE. EXECUO DE TTULO JUDICIAL. EXCEPCIONALIDADE. A exceo de pr-executividade possui carter excepcional, sendo cabvel quando est configurada flagrantemente a nulidade da execuo, sem a necessidade de dilao probatria. No caso concreto, no possvel a utilizao desse meio de defesa. Agravo de instrumento desprovido. NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO. (Agravo de Instrumento N 70027935048, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Angelo Maraninchi Giannakos, Julgado em 19/12/2008). AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO FISCAL. IPTU. EXCEO DE EXECUTIVIDADE. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA (ELUCIDAO DA

PROPRIEDADE

DO

IMVEL

DE

PARCELAMENTO

ADMINISTRATIVO).

DESCABIMENTO DA EXCEO. AGRAVO DESPROVIDO, CONFIRMADA A DECISO PELA CONCLUSO. (Agravo de Instrumento N 70028056943, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Irineu Mariani, Julgado em 29/04/2009). AGRAVO EXECUTIVIDADE. INADMISSIBILIDADE. DE INSTRUMENTO. DE NEGATIVA DE EXECUO FISCAL. POR EXCEO DE

MATRIA

FATO

ALTAMENTE SEGUIMENTO

CONTROVERTIDA. MANIFESTA

IMPROCEDNCIA (CPC, ART. 557, CAPUT). (Agravo de Instrumento N 70027613967, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Irineu Mariani, Julgado em 26/11/2008). APELAO CVEL. EXCEO DE EXECUTIVIDADE. NO CONHECIMENTO. 1. No se conhece do recurso de apelao quando manejado contra deciso interlocutria. Inaplicabilidade do princpio da fungibilidade recursal, porquanto se trata de erro grosseiro na eleio da via. 2. Manifesta inadmissibilidade do recurso. Julgamento monocrtico. Inteligncia do art. 557, caput, do CPC. NEGADO SEGUIMENTO AO RECURSO. (Apelao Cvel N 70027537810, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Roberto Lofego Canibal, Julgado em 27/04/2009).

Desistncia, suspenso e extino do processo de execuo Desistncia: o processo de execuo concebido em favor do credor. Tanto assim que se trata de processo meramente expropriatrio, onde o contraditrio , de regra, exercido pela tcnica de inverso do contraditrio, alimentado por cognio eventual, certo, lquido e exigvel. Base nesses princpios, a desistncia da execuo ou de algum ato expropriatrio (como a penhora, por exemplo) faculdade do credor, que no se submete ao crivo (leia-se, concordncia) do devedor. Nesse sentido o art. 569, do CPC. Quando, no citado dispositivo, o pargrafo nico abre a oportunidade para que o executado obste a extino do processo, a referncia diz respeito aos embargos que discutirem o
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que se justifica porque a execuo s se valida e legitima com a instaurao base em ttulo

Remete-se o aluno para a obra de Kazuo Watanabe, Cognio no processo civil, que aborda o tema da sumariedade procedimental.

mrito da relao creditcia submetida ao processo de execuo. Jamais, ao processo de execuo em si, cuja extino por fora da desistncia pelo exeqente no est adstrito anuncia do executado. Assim, o pargrafo nico do art.569 deve ser interpretado da seguinte forma: (i) desistindo o credor da execuo e havendo embargos que verse exclusivamente sobre matria processual, ambos execuo e embargos sero extintos, ficando o credor responsvel pelas despesas processuais; (ii) desistindo o credor da execuo que tenha sido embargada e cujo contedo verse sobre o mrito, a execuo ser desde logo extinta, prosseguindo-se, agora como ao autnoma, exclusivamente os embargos, caso o devedor (executado-embargante) no concorde com a extino dos embargos. Suspenso da execuo: da suspenso do processo de execuo, cuidam os arts. 791 a 793, do CPC. - A suspenso da execuo por fora da oposio dos embargos, ou, no caso da impugnao ao cumprimento da sentena que tenham sido, excepcionalmente, recebidos no efeito suspensivo, devem ser observados os novos dispositivos legais, que j foram enfrentados quando do estudo da impugnao ao cumprimento da sentena e dos embargos execuo. - As hipteses de suspenso do processo de execuo podem encontrar causas que tambm resultem a suspenso do processo de conhecimento, como o falecimento das partes ou de seus procuradores. Da porque a remessa do intrprete ao art. 265, incisos I a III, do CPC. - A hiptese prevista pelo CPC de suspenso do processo por ausncia de bens sempre foi enfrentada na doutrina e na jurisprudncia como tema controvertido. A orientao mais atual no sentido de que essa suspenso no pode ser indefinida no tempo. O processo se define como um movimento direcionado a um determinado fim e isso vale tambm para a execuo. Tem se adotado, como parmetro, um dos prazos mximos previstos no art. 265 do CPC: ou 6 (seis) meses ou 1 (um) ano, interpretao que se faz com base nos arts. 126 e 598, ambos do CPC. A existncia de bens pressuposto processual de desenvolvimento vlido do processo de execuo. Assim, a constatao de que inexistem bens do devedor passveis de penhora, uma vez suspensa a execuo por prazo razovel (6 meses ou um ano), de ser extinta com fundamento no art. 267, inciso IV, do CPC.

- A suspenso tambm pode ocorrer quando as partes exeqente e executado acordarem no sentido de estabelecimento de prazo para o cumprimento da prestao devida. Suspenso no extino, portanto, se o devedor no cumprir com a moratria estabelecida, o processo deve prosseguir seus trmites regulares. - A suspenso da execuo implica automaticamente a suspenso da prtica dos atos processuais, em especial os que dizem com a expropriao. Extino: a forma normal de extino da execuo o pagamento. Pagamento espontneo do devedor (remio do art. 651, do CPC), pagamento atravs de uma das formas expropriatrias (adjudicao, licitao particular, arrematao, usufruto, etc). o que dispe o art. 794, inciso I, do CPC. Contudo, as duas hipteses que se seguem so atribudas no ao devedor (ou expropriao de seu patrimnio), mas ao prprio credor: (i) remisso da dvida, que pode, inclusive, ser o perdo, (ii) ou quando o credor optar pela renncia de seu crdito. Em ambos os casos, desaparece a obrigao creditcia, remanescendo, como consequncia, a extino do processo. De qualquer forma, a deciso judicial que acolhe ou reconhece a extino do processo de execuo sentena e, portanto, submete-se ao recurso de apelao.