A CONSTITUIO BRASILEIRA E A PROTEO DO PATRIMNIO CULTURAL Prof.

Isabella Franco Guerra Coordenadora do Ncleo de Prtica Jurdica da FMJ O patrimnio cultural expressa a identidade de um povo, revela o modo de ser de uma sociedade; assim sua proteo se faz imprescindvel medida que tem profunda relevncia para a preservao dos valores histricos. A Constituio brasileira de 1988 apresenta disposio especfica sobre patrimnio cultural, estabelecendo: "Art. 216 - Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico. Pargrafo primeiro - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao. Pargrafo segundo - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela necessitem. Pargrafo terceiro - A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Pargrafo primeiro - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo civilizatrio nacional.
Pargrafo segundo - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais."

Hlita Barreira Custdio destaca as principais normas de proteo ao patrimnio cultural, conforme abaixo se transcreve: "Legislao de Proteo ao Patrimnio Cultural: Dec.-Lei 25, de 30.11.1937 (sobre a proteo Do Patrimnio Histrico e artstico Nacional) com as alteraes posteriores, notadamente do Dec.-Lei 4.416, de 04.03.1942 (sobre a proteo dos depsitos fossilferos), da Lei 3.924,de 26.07.1961 (sobre monumentos arqueolgicos e pr-

histricos); Dec. 95.733, de 12.03. 1988 (sobre a incluso no oramento de projetos federais de recursos destinados a preveniu corrigir os prejuzos de natureza ambiental, cultural e social decorrentes da execuo desses projetos e obras); Lei 8.029, de 12.04.1990 sobre o Instituto Brasileiro do Patrimnio Cultural - IBCP), com as alteraes posteriores, notadamente na Lei 8.113, de 12.12.1990; Dec. 99.556, de 01.10.1990 (sobre a proteo das cavidades naturais subterrneas existentes no Territrio Nacional); Lei 8.313, de 23.12.1991 (sobre o PRONAC, Dec, Regulamentar 455, de 26.02.1992); Dec. 1.874, de 22.04.1996 (sobre a delimitao de rea correspondente primeira descrio geogrfica do Brasil); Lei 9.312, de 05.11.1996 (sobre alterao de dispositivos de Lei 8.313, de 23.12.1991); Dec. 2.116, de 08.01. 1997 (sobre o valor observando que, embora tenham sido promulgados antes da vigncia da atual Constituio, foram recepcionados pela Lei Fundamental, razo pela qual os mesmos se encontram em vigor. importante ressaltar que os bens so tombados por ato administrativo. O efeito que produz imediatamente a proibio de descaracterizao do bem. Este ato no retira o direito de propriedade, mas impede a sua destruio. O tombamento poder ser voluntrio, compulsrio ou de ofcio. No primeiro caso, o proprietrio do bem requer ao rgo competente a aferio tcnica para promover o tombamento; os rgos tcnicos responsveis, ento, deliberaro sobre o pedido. O procedimento compulsrio estabelecido por deciso do rgo competente, sendo, por deciso do rgo competente, por fora do princpio constitucional do devido processo legal, assegurado ao proprietrio o direito de manifestar-se sobre ele. O Decreto-Lei n 25 estabelece as modalidades de tombamento: no art. 5 dispe sobre o tombamento de ofcio, quando recai sobre bens de entes polticos; nos artigos. 6 e 7 consagra o voluntrio, que recai sobre bens particulares, quando o proprietrio solicita o tombamento ou quando notificado processo de tombamento apresenta, por escrito, sua concordncia; nos artigos 6, 8 e 9, disciplina o compulsrio, que realizado pelo Poder Pblico sem a anuncia do proprietrio. O tombamento pode recair sobre um bem isoladamente ou sobre um conjunto de bens. No h necessidade de desapropriao, pois o tombamento no implica em perda do direito de propriedade. So dois institutos distintos. Existe um aspecto bastante polmico relacionado ao tombamento, pois este exige refletir sobre a questo do cabimento ou no de indenizao. . Parte da doutrina posiciona-se no sentido de entender ser devida a indenizao, pois o proprietrio do bem tombado passar a ter certos nus,

ou desapropriao indireta, estaremos objetivamente impedindo a preservao do patrimnio cultural e o cumprimento dos desgnios constitucionais. (5) Observando, ento, a legislao brasileira, possvel afirmar a existncia de mecanismos jurdicos que tm por objeto a preservao dos valores e bens culturais. No entanto, no suficiente a existncia de dispositivos legais para que efetivamente seja resguardado o patrimnio cultural. A conscientizao da sociedade sobre seu significado e a finalidade de conservar os bens que contam a histria de um povo se faz imprescindvel, j que contar com a participao da coletividade na tutela dos bens vital para a efetividade da lei. A cidadania reconhecida aos indivduos que integram a sociedade confere direitos e deveres.. Direito, por exemplo, proteo dos bens que expressam sua cultura; dever de concorrer para garantir a sua efetiva preservao.

Tambm necessrio o compromisso real do Poder Pblico e o conseqente desenvolvimento de polticas pblicas em prol da proteo do patrimnio cultural.
Implementar programas eficientes que congregam a ao da Administrao Pblica e da sociedade civil vital para que a preservao de tais bens no fique restrita mera retrica. A proteo do patrimnio cultural um direito do cidado e sua concretizao requer cidados conscientes, participantes, engajados nos movimentos em prol da ampliao dos espaos de discusso e de tomada de decises que digam respeito coletividade. O direito vida mais do que o direito ao mero existir: traduz o direito vida digna, o respeito aos valores e memria de um povo, que completa essa idia.
Esse um dos caminhos para que possamos continuar a admirar a beleza e as demais qualidades do patrimnio cultural, como o Teatro Municipal do Rio de Janeiro, a Biblioteca Nacional no de bens e valores culturais.

Pargrafo quarto - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei. Pargrafo quinto - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos." Compreende-se, ento, por fora do disposto na Lei Maior, que o patrimnio cultural pode ser definido como sendo o conjunto de bens de natureza material ou imaterial, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade. O constituinte reconheceu que bens imateriais podem ser considerados patrimnio cultural e exemplificou com o inciso I do art. 216 da CRFB/88 "as formas de expresso".

O fato de existir norma constitucional tratando da matria traduz a preocupao do constituinte brasileiro em ver assegurada a proteo a bens e valores to fundamentais para a sociedade. O legislador ptrio previu, ainda, disposies que permitem a tutela judicial do patrimnio cultural, consagrando, no art. 5, inciso LXXIII, da CRFB/88, a Ao Popular e, no art. 129, inciso III, a Ao Civil Pblica como instrumentos garantidores do acesso prestao jurisdicional do Estado para a sua proteo. A Administrao Pblica tem a incumbncia constitucional de proteger o patrimnio cultural, nos termos do art. 23 da Constituio da Repblica. No art. 215 da Constituio, est reconhecido o acesso s fontes de cultura nacional, sendo possvel exigir do Estado a garantia do pleno exerccio desse direito, conforme se verifica pelo teor da seguinte disposio legal: "Art. 215 - O Estado garantir a todos o o limite global das dedues do Imposto de Renda, relativas s doaes e patrocnios em favor de projetos culturais). "(1) O Executivo tem importante instrumento para realizar a poltica de proteo aos bens culturais: o tombamento. Analisando as intervenes pblicas sobre o direito de propriedade, verifica-se que o tombamento um instituto utilizado com a finalidade de preservar o patrimnio cultural. A Professora Odete Medauar explica que o termo tombar, nesta matria, significa lanar nos livros de tombo; em tais livros, que permanecem no rgo responsvel pelo tombamento, se registram, por exemplo, o nome, situao, limites dos bens preservados,(...) O tombamento designa o ato administrativo pelo qual se declara o valor histrico, artstico, paisagstico, arqueolgico, cultural, arquitetnico de bens, que, por isso, devem ser preservados, conforme as caractersticas indicadas no livro prprio. O principal efeito do tombamento sobre o bem a sua imodificabilidade, podendo haver, ainda, restries quanto destinao e alienabilidade." (2) O tombamento um instituto do Direito Administrativo que tem a finalidade de preservar bens de valor histrico, cultural, arquitetnico que sejam representativos para a memria coletiva, impedindo, conseqentemente, que sejam destrudos ou descaracterizados. O tombamento pode ser determinado por qualquer um dos entes polticos que integram a Federao brasileira. Logo, esse instituto pode ser utilizado pela Unio, pelos Estados-membros, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, de acordo com a legislao especfica. O Decreto-lei n 25 de 30 de novembro de 1937 e a Lei n 3924 de 26 de julho de 1961 disciplinam o tombamento,

uma vez que h certa limitao ao direito de propriedade, Celso Antnio Bandeira de Mello (3) defende esta posio. Segundo os adeptos desta corrente, haveria a incidncia da indenizao em alguns casos concretos, pois classificam o tombamento como sendo uma servido administrativa e no uma limitao, implicando a imposio pelo Poder Pblico de um nus real sobre o bem. Por outro lado, h doutrinadores que no admitem a incidncia de indenizao, j que implica em simples limitao administrativa, conforme leciona Maria S. Z. Di Pietro: " O tombamento sempre uma restrio parcial, no impedindo ao particular o exerccio dos direitos inerentes ao domnio; por isso mesmo, no d, em regra, direito indenizao; para fazer jus a uma compensao pecuniria, o proprietrio dever demonstrar que realmente sofreu algum prejuzo em decorrncia do tombamento. Se, para proteger o bem, o poder pblico tiver que impor restrio total, de tal modo a impedir o proprietrio do exerccio de todos os poderes inerentes ao domnio, dever desapropriar o bem e no efetuar o tombamento uma vez que as restries possveis, nesta ltima medida, so apenas as que constam da lei, nela no havendo a previso de qualquer imposio que restrinja integralmente o direito de propriedade. procedimento administrativo, porque no se realiza em um nico ato, mas numa sucesso de atos preparatrios, essenciais validade do ato final, que a inscrio no Livro de Tombo."(4) A lio de Jos Eduardo Ramos Rodrigues esclarecedora quanto a este ponto, pois explica que "... Se entendermos que cada vez que um bem cultural for tombado, haver indenizao Rio de Janeiro, o casario histrico da cidade de Olinda, de Ouro Preto, de So Luiz no Maranho, o conjunto arquitetnico e urbanstico da cidade de Congonhas-MG, o teatro Amazonas em Manaus, a Igreja e Convento de So Francisco em Salvador, dentre tantos outros, e deles desfrutar. O Direito deve ser aplicado sempre com a perspectiva de alcanar a justia, realizando, assim, a proteo dos relevantes interesses da sociedade. preciso, em matria de proteo ao patrimnio cultural, estabelecer programas e projetos relacionados finalidade ambiental, bem como implementar o controle e a fiscalizao de atividades concernentes ao patrimnio cultural pela ao integrada do Poder Pblico e da coletividade, para que, assim, os direitos fundamentais sejam efetivamente garantidos. NOTAS

(1) CUSTDIO, Hlita Barreira. "Normas de Proteo ao Patrimnio Cultural Brasileiro em Face da Constituio Federal e das Normas Ambientais", Revista de Direito Ambiental, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 2, n 6, abril-junho, 1997, p.30 (2) MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 2 ed. rev. e atual. S.Paulo: Revista dos Tribunais, 1998,p.360. (3) MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 9 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Malheiros, 1997. (4) DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo.10 ed. S. Paulo. Atlas, 1998, p. 115. (5) RODRIGUES, Jos Eduardo Ramos. "Tombamento e Patrimnio Cultural", in: Dano Ambiental: Preveno, Reparao e Represso, v.2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993, p.199-200. MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 2 ed. Rev. e Atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. MEIRELLES, Helly Lopes., Direito Administrativo Brasileiro. 15 ed. Atualizada pela Constituio de 88. So Paulo: Editora Revista Dos Tribunais, 1990. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 9 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo:Malheiros, 1997, pp.516-517. PIRES, Maria Coeli Simes. Da Proteo ao Patrimnio Cultural. Belo Horizonte: Del Rey, 1994. BIBLIOGRAFIA CAMPANHOLE, Adriano. Constituies do Brasil. 11 ed. So Paulo: Atlas, 1994. CASTRO, Snia Rabello de. O Estado na Preservao de Bens Culturais: O Tombamento. Rio de Janeiro: Renovar, 1991. CUSTDIO, Hlita Barreira. "Normas de Proteo ao Patrimnio Cultural Brasileiro em Face da Constituio Federal e das Normas Ambientais", Revista de Direito Ambiental, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 2, n 6, abril-junho, 1997, p. 17-39 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. So Paulo, Atlas,. 1998, p.115.
FIORILLO, Celso Antnio Pacheco & RODRIGUES, Marcelo Abelha. Manual de Direito Ambiental e Legislao Aplicvel. So Paulo: Max Limonad, 1997