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Aes Afirmativas na Modalidade de Cotas Reservadas para a Raa Negra no Ensino Superior Brasileiro Luz do Princpio da Igualdade
Henrique Morgado Casseb, Mestre em Direito, professor universitrio e advogado. Introduo A proposta deste trabalho discutir a questo do negro brasileiro constatando a desigualdade entre brancos e negros em vrios setores da sociedade, apresentando as aes afirmativas como instrumento constitucional de igualao. Nesse aspecto, iniciaremos este trabalho tratando da questo racial brasileira ao longo da histria, numa constatao de que influenciaram na perpetuao da discriminao contra negros fatores como o mito da democracia racial e o ideal de embranquecimento, que, aliados, foram responsveis pela inrcia da discusso e identificao da raa negra brasileira. Dando seqncia, apresentaremos o instituto das aes afirmativas destacando seus vrios elementos de conceituao e sua origem no ordenamento jurdico norteamericano. Em seguida, faremos a apresentao de dois dos mais importantes argumentos filosficos fundamentadores das aes afirmativas, as Justias compensatrias e distributivas. Uma anlise da Constituio Federal brasileira de 1988 ser feita em que apresentaremos o princpio da igualdade em seu duplo sentido, qual seja, formal e material que apontam para o sentido democrtico da igualdade. A proposta dessa identificao demonstrar a constitucionalidade das aes afirmativas no ordenamento jurdico brasileiro baseada no sentido democrtico do princpio constitucional da igualdade, numa anlise sistemtica da Constituio Federal brasileira, j que o tema ganha cada vez mais relevncia em face a algumas experincias j vivenciadas no Brasil. Em suma, objetivamos com esse trabalho apresentar as aes afirmativas, mais especificamente na modalidade de cotas para negros em universidades, como instrumento constitucional de promoo de efetiva igualdade entre estudantes universitrios brasileiros.

2 1. Os Negros e as Marcas da Histria do Brasil Apesar das atrocidades cometidas contra os negros na Histria do Brasil, o pas sempre foi classificado como um exemplo de democracia racial. A discusso racial sofreu uma reduo valorativa que implicou na continuidade de discriminaes e na falta de implementao de polticas pblicas em prol dos negros brasileiros. O mito da democracia racial e o ideal de embranquecimento so considerados responsveis pela ocultao do racismo no pas. Foi somente com o crescimento do Movimento Negro a partir dos anos 50 que se iniciou a discusso racial. A identidade do negro constitui bice discusso racial. Afinal, quem negro no Brasil? A idia de democracia racial implementada no Brasil nos anos 30 subtraiu a discusso acerca dos negros e refletiu uma falsa impresso de que essa discusso se fazia desnecessria. Da decorre a importncia de se identificar os negros brasileiros. H um consenso na afirmativa de que raa remete-se a uma origem comum. Seja qual for seu grau de identificao, ela evidencia a continuidade das descendncias, o parentesco pelo sangue, a hereditariedade das caractersticas fisiolgicas, e mesmo das psicolgicas e sociais. Na verdade, a gentica no identifica raas haja vista que os povos nunca cessaram de se misturar uns aos outros, o que impossibilita a existncia de quaisquer raas puras. Sob esse aspecto no existe raa branca ou negra. No entanto, a palavra raa no pode ser abandonada diante de argumentos geneticistas que destoam da realidade social do pas. Existe uma variedade de classificaes embutida no conceito de raa segundo as caractersticas perceptveis e visveis nos diversos grupos. Disso decorre uma distoro do termo raa que por associao gramatical classifica-se em branco, negro e ndio. Sob esse aspecto o professor Hdio Silva Jr. profere os seguintes dizeres:
Desde os anos 50, aps estudos realizados pela Organizao das Naes Unidas, num empreendimento mundial desenvolvido por geneticistas, antroplogos, cientistas sociais, biolgos e biofisiologistas, o termo raa considerado, ao menos sob o prisma cientfico, inaplicvel a seres humanos. A concluso destes estudos

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de que seres humanos formam um contnuum de variaes da aparncia, no interior da mesma espcie, sem que estas variaes afetem a possibilidade de convivncia e reproduo de outros seres humanos.1

Nesse sentido a Organizao das Naes Unidas (ONU) considera que as variaes biofisiolgicas da espcie humana esto circunscritas ao plano da aparncia fsica, os chamados fentipos. A alterao dos fentipos decorre de necessidades orgnicas tais como temperatura, proteo dos raios solares etc. O que importa nisso tudo que tais barreiras no impedem que os seres humanos mesmo diante das vrias alteraes existentes se reproduzam, o que evidencia a existncia de uma nica raa humana. O termo raa, portanto, em sentido cientfico no se aplica a seres humanos. A indeterminao da raa negra no Brasil decorre da falta de discusso racial que tomou o pas desde os anos 30, quando a obra Casa Grande & Senzala de Gilberto Freyre (1933) atribuiu carter cientfico idia de democracia racial.2 Tomando a idia de que a raa insere-se numa categoria social e no biolgica, j que esta cincia coloca problemas insolveis de definio que a tornam ultrapassada nesse aspecto, o Brasil ainda procura a identificao racial de seu povo, uma vez que o Estado negou-se a discutir o tema abrigado pelo mito da democracia racial. A classificao de raa adotada no Brasil permite-nos dizer que esta se baseia em caracteres fenotpicos, conjugados a critrios ideolgicos e status social. Os nmeros apresentados pelo IBGE3 refletem uma maioria branca de 54% em contrapartida a uma minoria negra de 45,3%, segundo a auto-declarao dos informantes. Portanto, quase metade da populao brasileira declara-se negra, enquanto pouco mais da metade declara-se branca. Pesquisa da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), divulgada no dia 12 de maio de 2003, comprova que a situao econmica dos negros, comparada a dos brancos, permaneceu inalterada. Ela demonstra que um negro recebe, em mdia, 50% do salrio de um branco no Brasil. Em 1992, a taxa equivalia a 51%. A pesquisa revela ainda que as mulheres negras tm remunerao equivalente a 32% do salrio dos homens brancos por hora trabalhada.
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Direito de igualdade racial aspectos constitucionais, civis e penais, p. 14. Na obra, Gilberto Freyre sustentou que a mistura de raas era indispensvel para intermediar a adaptao do homem branco nos trpicos e constitua prova de que no havia preconceitos raciais, o que chamou de democracia racial.

4 Esses nmeros apresentados pelo IBGE revelam que entre negros (pardos e negros) so poucos os que auferem renda mensal acima de trs salrios mnimos e que o percentual de negros que auferem at um salrio mnimo muito grande. Os nmeros da educao, que nos interessam sobremaneira nesse trabalho, revelam ainda mais a brutal diferena entre brancos e negros. Em geral, a mdia de escolaridade do brasileiro j pode ser considerada baixa em relao a outros pases, ela de apenas 5,7 anos de estudo, o que equivaleria, desconsiderando a possibilidade de repetncia, concluso da quinta srie do ensino bsico. O que surpreende que os negros possuem em mdia dois anos de estudo a menos do que os brancos. Mais especificamente no que se refere ao acesso universidade, o IBGE apresentou pesquisa em 1999 revelando que apenas 5% dos negros chegam a um curso superior contra 17% de brancos. Em palestra proferida sobre o tema o Ministro do Supremo Tribunal Federal Marco Aurlio Mendes de Farias Mello acrescenta dados de pesquisa referentes ao analfabetismo dizendo: colhi de uma publicao, Mulheres Negras Um retrato da Discriminao Racial no Brasil, outros dados: formandos em universidades, de acordo com o Ministrio da Educao: 80% brancos e 2% negros. 4 Os nmeros tanto do IBGE quanto os apresentados Ministro revelam a discriminao sofrida por negros na educao, especialmente no ensino superior no qual experimentam poucas conquistas. Temos em nosso pas no ensino superior um quadro estudantil eminentemente formado por alunos brancos. Esses nmeros apresentados confirmam a discriminao ocorrente contra negros no acesso a universidade, o que ser melhor discutido ao longo desse trabalho. Mas, primeiro, ainda preciso identificar a rao brasileira. 1.3. A busca da identidade negra brasileira A busca da identidade dos negros brasileiros constitui tarefa difcil que encontra obstculos territoriais, culturais, econmicos, assim como a longa ignorncia da sua histria pelos prprios negros.

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Para melhor elucidao do tema consideraremos pertencentes raa negra tanto pretos quanto pardos. tica constitucional: a igualdade e as aes afirmativas, p. 161.

5 O desapego histria do negro brasileiro dificulta a revelao da identidade de cada um. Somente a histria pode esclarecer problemas de origem, transmitir um campo de foras e de experincias de identidade e seus corolrios polticos, econmicos, sociais e culturais. Mesmo diante desse desapego Jacques d Adesky prope uma definio de negro:
...podemos propor uma definio de negro como sendo qualquer pessoa de origem ou ascendncia africana suscetvel de ser discriminada por no corresponder, parcial ou totalmente, aos padres estticos ocidentais e cuja projeo social de uma imagem inferior ou depreciada representa a negao do reconhecimento igualitrio, fonte de uma excluso e de uma opresso fundamentadas na dupla denegao dos valores da identidade grupal e das heranas cultural e histrica. 5

O autor prope em sua definio uma dupla denegao do negro brasileiro, a primeira refere-se desvalorizao racial, aqui prevalece a aparncia externa do negro, j a segunda consiste na desvalorizao da histria do negro e na renegao de reconhecimento da igualdade de valor intrnseco entre as culturas africana e ocidental, trata-se da inferiorizao da cultura negra. No entanto, na busca da identidade negra brasileira, deparamo-nos com dois obstculos histricos, o ideal de embranquecimento e o mito da democracia racial, os quais trascorreremos a seguir. 1.3.1. O ideal de embranquecimento e a falsa democracia racial Logo aps a libertao dos escravos, por volta de 1890 o governo brasileiro estimulou uma poltica nacional de promoo da imigrao europia devido escassez de mo-de-obra resultante da abolio da escravatura. Segundo o IBGE, em 1890, os brancos constituam 44% da populao brasileira, os mulatos 41,4% e os negros 14,6%. J em 1950, os brancos passaram para 62% da populao, enquanto os mulatos eram 27% e os negros 11%.

Pluralismo tnico e Multiculturalismo: Racismos e anti-racismos no Brasil, p.142.

6 Esses nmeros retratam o resultado da poltica de promoo em prol da mo-deobra europia que tomou conta do pas na poca e sobre isso o professor Joaze Bernardino profere as seguintes palavras: Apesar de toda desconfiana e dvidas quanto s categorias branco/mulato/negro e sobre a metodologia utilizada, somos levados, pelos dados, a concluir que no referido perodo houve uma modificao racial do pas rumo ao embranquecimento.6 Essa promoo proposta pelo governo tinha, alm dos objetivos j expostos acima, a introduo da tese do embranquecimento da populao brasileira. A tese do embranquecimento produto de um racismo assimilacionista pelo qual se preconiza a mistura de raas com a finalidade de embranquecer a populao. A defesa da tese do embranquecimento pelo governo brasileiro foi determinante para a postura de desapego pelos aspectos histricos e culturais da raa negra brasileira, haja vista que por ela os negros abandonaram suas caractersticas tnicas e se desvincularam do grupo ao qual pertenciam. Portanto, o modelo ideal de raa a raa branca que por essa tese buscada atravs da homogeneizao racial e, conseqentemente, a eliminao da raa negra, como expe Joaze Bernardino dizendo que o ideal de embranquecimento pressupunha uma soluo para o problema racial brasileiro atravs da gradual eliminao do negro, que seria assimilado pela populao branca.7 Assim, o ideal racista do embranquecimento implicou numa confuso da mistura racial apresentando uma valorizao da esttica branca e no banimento da discusso racial no Brasil. Essas conseqncias se fizeram possveis tambm aliando-se ao mito da democracia racial que imperava no pas na mesma poca. O mito da democracia racial foi fundamental na estrutura do sentimento de nacionalidade brasileiro. Por meio dele o pas aderiu a uma idia de cordialidade partilhada pela opinio pblica que rejeitou o racismo e abafou a discusso racial sob o prisma de que no existia preconceito no Brasil. Nesse sentido aponta Srgio Costa ao dizer que O mito de que o pas no racista aparece enquanto elemento constitutivo de uma construo poltica mais

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Ao afirmativa e a rediscusso do mito da democracia racial no Brasil, p. 253. op. cit., p. 253.

7 abrangente e comea a ser desfeito, pelo menos no plano cognitivo, desde o estudo piloto da UNESCO. 8 Com a abolio da escravido e a proclamao da Repblica o referido mito ganhou fora e a idia de haver igualdade entre brancos e negros foi bem identificada na sociedade brasileira. preciso considerar ento que o reconhecimento do mulato e sua valorizao se fez diante da depreciao dos negros, o que incentivou o ideal de embranquecimento, uma vez que o mulato era visto como no-negro. A prtica tanto do ideal de embranquecimento quanto do mito da democracia racial foram denunciadas quando do crescimento do Movimento Negro no pas. Nesse sentido, o Brasil foi considerado um pas no racista e, sob o manto do mito da democracia racial, esquivou-se da discusso racial. Com a falta de mo-de-obra aps a libertao em 1888 o governo brasileiro distribuiu as terras do pas entre estrangeiros vindos principalmente da Europa enquanto os negros foram excludos das polticas pblicas da poca. Assim, o mito da democracia racial e o ideal de embranquecimento mantiveram a discusso racial brasileira intacta, ocasionando uma inrcia no que diz respeito a prtica de polticas pblicas para correo das desigualdades raciais. A abolio da escravatura foi o exato momento pelo qual deveria ter sido executada pelo Poder Pblico uma poltica de distribuio de terras aos negros libertados, o que se aproxima do tema desta obra, qual seja, as aes afirmativas. Diante dessa questo passaremos a discutir a constitucionalidade do instituto das aes afirmativas como instrumento de promoo da igualdade no Brasil. 2. Ao Afirmativa e a Doutrina Norte - Americana A prtica de atrocidades passadas e a comprovao de que existe desigualdade injustificada na sociedade brasileira contra a raa negra, especialmente no campo da educao, so suficientes para acalorar discusses doutrinrias acerca de mecanismos em prol de uma sociedade mais igualitria. Assim foi nos Estados Unidos da Amrica (EUA) onde surgiram as aes afirmativas.

op.cit., p 46.

8 Apesar de no possuir nenhuma disposio especfica sobre o tema em sua constituio e baseando-se no princpio da igualdade, os Estados Unidos foram pioneiros na implementao de tais polticas. O estudo da experincia americana faz-se importante para bem ilustrar as polmicas enfrentadas naquele pas a fim de direcionar a aplicao das aes afirmativas no Brasil de forma a dirimi-las e aperfeio-las. A discusso a respeito do tema vem se tornando mais relevante no Brasil haja vista a implantao de algumas experincias encontradas no pas. Antes de adentrarmos a discusso da constitucionalidade das aes afirmativas no Brasil tendo como sujeito os negros, faremos uma breve explanao histrica do instituto e sua conceituao tanto trazida pela doutrina quanto por instrumentos internacionais. Como apontado anteriormente, a ao afirmativa surgiu nos Estados Unidos da Amrica (EUA) como uma medida de combate neutralidade estatal em face discriminao racial enfrentada naquele pas. Sem pretender explorar a fundo o histrico das aes afirmativas, trazendo-o brevemente, baseamo-nos nas dissertaes dos professores Paulo Lucena de Menezes A ao afirmativa (affirmative action) no Direito norte americano e Joaquim B. Barbosa Gomes Ao afirmativa & princpio constitucional da igualdade, as quais constituem-se as poucas existentes no pas acerca especificamente do tema. A discusso racial ganhou maior importncia nos EUA com o fim da Guerra Civil quando da escolha do federalismo pelas treze colnias inglesas para formao de um Estado novo, naquele momento havia posicionamentos divergentes acerca da questo racial do pas. Alis, essa discusso tornou-se uma das principais naquele momento da histria americana. Foi justamente temendo pela no consolidao dessa forma de Estado que os posicionamentos foram convergindo-se. A questo racial, apesar de considerada importante naquele momento, no encontrava soluo que a tornasse pacfica e com isso foi sendo estendida ao longo dos tempos. O professor Paulo Lucena de Menezes disserta sobre o assunto dizendo que:
Antes da Guerra Civil, evidncia, no existia nenhuma salvaguarda que protegesse os indivduos contra discriminaes raciais, posto que

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o regime em vigor, com o referendo da prpria Suprema Corte, legitimava a escravido. O prprio ordenamento jurdico, que foi erigido para disciplinar o regime escravocrata, tambm se desenvolveu por caminhos tortuosos, desde o surgimento dos Estados Unidos, visto que no momento da independncia das colnias j existiam posicionamentos divergentes sobre o tema. 9

Somente em 1868, com o final da Guerra Civil, quando foi ratificada a Dcima Quarta Emenda Constitucional americana, que o ordenamento jurdico daquele pas apresentou mudanas considerveis acerca da isonomia. Assim, dispe a Dcima Quarta Emenda:
Todas as pessoas nascidas ou naturalizadas nos Estados Unidos, e sujeitas sua jurisdio, so cidados dos Estados Unidos e do Estado onde tiver residncia. Nenhum Estado poder fazer ou executar leis restringindo os privilgios ou as imunidades dos cidados dos Estados Unidos; nem poder privar qualquer pessoa de sua vida, liberdade, ou bens sem processo legal, ou negar a qualquer pessoa sob sua jurisdio a igual proteo das leis.

Nesse primeiro momento havia entendimento da Corte de que somente o Poder Pblico estava obrigado a no aplicar tratamentos desiguais aos indivduos americanos, com a ressalva de diferenciaes consideradas razoveis. Na realidade, havia uma flexibilidade na anlise da matria. A partir de 1950 as leis americanas passaram a ser avaliadas sobre sua constitucionalidade em dois nveis, um nvel mais elevado, o chamado exame judicial rigoroso (strict judicial scrutiny), em que a constitucionalidade era verificada com maior rigor; rigor ao qual somente algumas leis se submetiam, sendo elas as que tinham como critrio de diferenciao aspectos como a raa e a etnia das pessoas e as demais leis que tratavam sobre direitos constitucionais fundamentais. Mesmo com a libertao, em 1865, os negros americanos continuavam obtendo tratamento diferenciado a ponto de no possurem os mesmos direitos dos brancos. Na Suprema Corte a situao no era diferente pois as decises proferidas pelos Ministros bem demonstravam a simpatia pelo regime escravocrata. manifestaes dessa Corte foram baseadas na inferioridade da raa negra. At 1861 as

A ao afirmativa (affirmative action) no direito norte-americano, p. 66.

10 Somente aps esse perodo, com a publicao da Dcima Terceira, da Dcima Quarta e da Dcima Quinta emendas que houve considerveis alteraes. A primeira proibia a escravido e o trabalho involuntrio, a segunda, conforme j mencionado anteriormente, versava sobre a isonomia e a terceira garantia o direito de voto a todos os cidados. O que se viu aps a ratificao das referidas emendas foi uma revolta de cidados brancos que se levantaram contra a libertao dos escravos praticando contra eles as mais variadas atrocidades. Em vista a essas atrocidades foi aprovado em 1871 o Civil Right Act, que posteriormente ficou conhecido como Ku Klux Klan Act, pelo qual o Presidente da Repblica estava autorizado a requisitar auxlio s Foras Armadas para assegurar a aplicao das leis vigentes e coibir a violncia no pas. A Suprema Corte, diante das emendas ratificadas, passou a adotar uma doutrina que entendia que o tratamento dispensado a negros e brancos no poderia ser diferenciado, ou seja, todos deviam ser tratados igualitariamente, mas esse tratamento poderia ocorrer separadamente. Essa doutrina ficou conhecida como separados mas iguais (separate but equal) que perdurou at 1954. Essa doutrina possibilitou afastar a inconstitucionalidade de uma lei do Estado da Louisiana que obrigava as empresas ferrovirias a ter acomodaes iguais mas separadas para passageiros brancos e negros. Em 1954, no entanto, a Suprema Corte profere deciso condenando a doutrina separados mas iguais nas instituies de ensino por entender que salas de aula separadas para negros e brancos, mesmo com ensino igual, estariam intrinsecamente estabelecendo uma desigualdade. Posteriormente a deciso deixou de se restringir apenas rea da educao e passou a alcanar as demais reas. A partir da o movimento negro se intensificou e Martin Luther King Jr surge como um lder dos ideais desses movimentos. No governo de Kennedy, em 1963, as aes afirmativas comearam a ser aprovadas no Congresso e os Estados Unidos deram um grande passo em busca da defesa dos direitos dos negros. Essas primeiras aes afirmativas utilizavam-se do poder que o governo possua ao contratar. Assim, a empresa que pretendesse contratar com o governo federal se comprometia em banir prticas discriminatrias nos seus quadros de funcionrios.

11 A Executive Order no. 11.246, de 24 de setembro de 1965, considerada um marco para as polticas de ao afirmativa, pois atravs dela, o governo americano impunha aos seus contratados a adoo de medidas efetivas em prol das minorias tnicas e raciais. No dia 23 de junho de 2003 a Suprema Corte dos EUA decidiu que polticas de ao afirmativa so constitucionais, porm com certas restries. A deciso ocorreu no julgamento de um caso da Universidade de Michigan em que trs alunos foram reprovados no sistema de seleo e questionaram o favorecimento de minorias raciais. A deciso vetou o sistema de pontos a candidatos de minorias adotado pela Universidade de Michigan, apesar de ter considerado o conceito de ao afirmativa constitucional. A deciso manteve as antigas dvidas criadas por decises anteriores da Suprema Corte. 3. Ao Afirmativa e sua Fundamentao Filosfica A discusso acerca das aes afirmativas principalmente na modalidade de cotas reservadas se d em torno do significado atribudo ao princpio da igualdade. Essa discusso desencadeou a formulao de diversos postulados filosficos objetivando fundamentar a aplicao dessas medidas. A aproximao conceitual de justia e igualdade aponta para o destaque de dois postulados de justia. O primeiro, como se ver a seguir, apoiado na compensao de uma discriminao passada, enquanto o segundo diz respeito redistribuio de bens e benefcios entre os membros de uma sociedade. Assim, sem menosprezo s demais correntes filosficas existentes sobre o tema, passaremos a expor os postulados de Justia Compensatria e de Justia Distributiva, porm, em razo dos limites e do enfoque empregado nesta obra, somente sero destacados os aspectos principais relacionados ao tema. 3.1. Igualdade e Justia Antes de apresentar os postulados que procuram fundamentar as aes afirmativas necessrio que faamos a devida relao entre igualdade e justia. A idia de ambas (justia e igualdade) encontra-se intimamente ligada, inclusive sendo utilizadas por muitos autores como sinnimos.

12 Ao extrair o significado de justia, passando por Aristteles, inevitvel que nos remetamos identidade de justia com legalidade, ou seja, justo seria aquele homem que respeita ou institui a lei. Nesse ponto a prpria lei a expresso de justia. Mas a relao entre justia e igualdade buscada em um segundo significado clssico de justia, onde uma ao considerada justa se em conformidade com a lei e esta somente justa se conforme o princpio da igualdade. Nesse sentido fazem-se precisas as palavras do jusfilsofo Norberto Bobbio em sua obra Igualdade e Liberdade onde diz que uma ao seria justa quando conforme a uma lei e uma lei seria justa quando conforme ao princpio de igualdade.10 Desta relao estreita entre igualdade e justia surgiu a fundamentao filosfica das aes afirmativas em dois postulados que consideramos principais e os quais passaremos a descrever a seguir: a Justia Compensatria e a Justia Distributiva. 3.2. Justia Compensatria Para os filsofos defensores da Justia Compensatria como argumento de fundamentao das aes afirmativas, tais medidas possuem natureza compensatria ou restauradora, remediando injustias cometidas no passado. Para essa linha filosfica as aes afirmativas devem ser adotadas a fim de que se reparem os efeitos da discriminao passada. Assim, promove-se no presente uma compensao pelas injustias cometidas contra os antepassados dos beneficirios das medidas. O professor Joaquim B. Barbosa Gomes a define:
O preconceito e a discriminao oficial ou social de que foram vtimas as geraes passadas tendem inexoravelmente a se transmitir s geraes futuras, constituindo-se em um insuportvel e injusto nus social, econmico e cultural a ser carregado, no presente, por essas novas geraes.11

As aes afirmativas na modalidade de cotas para negros em universidades seriam justificadas, segundo essa concepo de Justia, pelo fato de que negros sofreram discriminao ao longo da histria da educao brasileira e como conseqncia houve danos que se manifestam at os dias atuais.
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p. 14. Ao afirmativa & Princpio constitucional da igualdade, p.62.

13 A crtica Justia Compensatria reside exatamente nessa idia de dano. Se h um dano a ser reparado deve-se identificar o prprio dano, seu causador ou causadores e o prejudicado ou os prejudicados para que se possa restaur-lo. Assim, pela Justia Compensatria, um grupo de pessoas compensado por meio de benefcios que lhes so conferidos em virtude de um dano cometido no passado por outro grupo, levando-se em conta a situao anterior. Dessa forma, o grupo que no se beneficia das medidas afirmativas prejudicado pelas aes discriminatrias cometidas por seus antepassados. A esse respeito o professor Joaquim B. Barbosa Gomes profere as seguintes palavras:
Com efeito, em matria de reparao de danos, o raciocnio jurdico tradicional opera com categorias rgidas tais como ilicitude, dano e remdio compensatrio, estreitamente vinculados uns aos outros em relao de causa e efeito. Em regra, somente quem sofre diretamente o dano tem legitimidade para postular a respectiva compensao. Por outro lado, essa compensao s pode ser reivindicada de quem efetivamente praticou o ato ilcito que resultou no dano. Tais incongruncias, exacerbadas pelo dogmatismo outrancier tpico da praxis jurdica ortodoxa, findam por enfraquecer a tese compensatria como argumento legitimador das aes afirmativas.12

Essa analogia crtica Justia Compensatria acabou por ser utilizada severamente pelos oposicionistas das aes afirmativas. Mesmo diante da utilizao da Justia Compensatria como fundamento adverso ao afirmativa muitos so os defensores que a justificam dessa forma. Alguns mais extremados admitem que somente com uma discriminao reversa temporria que se poder diminuir as diferenas sociais implantadas ao longo de sculos.13 3.3. Justia Distributiva Para a maior parte dos defensores das aes afirmativas a melhor fundamentao filosfica do instituto nos remete ao argumento da Justia Distributiva que em muito se difere da Justia Compensatria como procuraremos demonstrar.

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op. cit., p. 65. Paulo Lucena de Menezes, op. cit., p. 36.

14 A idia de Justia Distributiva baseia-se na concepo de que os bens e benefcios da sociedade devem ser redistribudos eqitativamente entre todos os seus membros, eliminando assim as barreiras advindas da discriminao ocorrente contra determinados grupos. A contrrio senso o filsofo John Rawls explica que a injustia, portanto, se constitui simplesmente de desigualdades que no beneficiam a todos.14 Alis, esse autor refora a idia de igualdade de oportunidades baseada em critrios no utilitaristas, os quais reprime, sendo muito conhecido no meio jurdico norte-americano. A Justia Distributiva aparece como fundamento das aes afirmativas na medida em que justifica sua adoo com uma finalidade eminentemente social e atual, onde o benefcio temporariamente concedido a um determinado grupo estendido a todos em forma da melhor distribuio da justia. Constituindo um tema polmico sobre vrios aspectos, as cotas para negros em universidades exprimem bem o significado da Justia Distributiva. Ao avaliar candidatos, as universidades privilegiam os negros com base no fator raa, que no guarda relao com as aptides exigidas dos demais candidatos, porm isso se deve ao fato de que uma maior diversidade de raa no meio universitrio trar incontestveis benefcios futuros a toda sociedade. Na concepo de Rawls a igualdade democrtica somente pode ser alcanada quando da combinao do princpio da igualdade eqitativa de oportunidades com o princpio da diferena, ou seja, devem-se julgar as desigualdades efetivamente aplicadas numa determinada sociedade. 15 Desta forma Rawls interpreta o princpio da diferena da seguinte forma:
As desigualdades econmicas e sociais devem ser ordenadas de modo a serem ao mesmo tempo (a) para o maior benefcio esperado dos menos favorecidos e (b) vinculadas a cargos e posies abertos a todos em condies de igualdade eqitativa de oportunidades.16

Agnes Heller, considerando a Justia Distributiva como um ramo separado do conceito sociopoltico de justia e contestando o igualitarismo rigoroso por entender que este aponta um resultado de desigualdade em sua aplicao, refere-se a ela dizendo:

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Uma teoria da justia, p. 66. op. cit., p. 79. 16 op. cit., p. 88.

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Por igualdade distributiva quero dizer que cada membro de uma sociedade (nao, comunidade) recebe uma quota igual de riqueza disponvel criada por essa sociedade. Por desigualdade distributiva, quero dizer que, de acordo com certos padres (ainda no especificados), algumas pessoas obtm uma quota maior do que outras.17

A distribuio de riqueza social implica no que a professora Heller chamou de co-propriedade. A fundamentao filosfica das aes afirmativas baseada na Justia Distributiva apresenta-se na verdade fortemente ligada a uma redistribuio dos bens primrios da sociedade, em que cada um recebe da riqueza social o que necessrio para seu desenvolvimento, o que implica numa distribuio muitas vezes desigual no incio. Parece-nos que os argumentos dos distributivistas so mais consistentes do que os apresentados pelos defensores da Justia Compensatria. No que se refere reserva de cotas para negros em universidades, que consiste no tema principal desse trabalho, poderia se considerar que as prticas do passado so responsveis pela manuteno da discriminao ocorrente. Preferimos, no entanto, considerar que as aes afirmativas devem ser fundamentadas com base na situao atual das minorias beneficiadas, no presente caso dos estudantes negros. A educao, tida como um bem primrio, mais especificamente no que se refere ao ensino superior, encontra-se comprovadamente mal distribuda. negros ao ensino superior restrito. Sob esse aspecto, a questo principal a ser discutida sobre o tema reside na fundamentao constitucional das aes afirmativas no Brasil, a qual passaremos a tratar no captulo seguinte. 4. Ao Afirmativa e sua Fundamentao no Sistema Constitucional Brasileiro Os nmeros apresentados anteriormente nesse trabalho demonstram que o acesso dos estudantes

17

Alm da justia, p. 259.

16 Aps a experincia conturbada dos EUA e o incio das discusses sobre aes afirmativas no Brasil dvidas surgiram a respeito da constitucionalidade dessas medidas. Apesar de no haver na Constituio de 1988 clusula expressa que permita ou proba a implantao de aes afirmativas no Brasil vrios so os dispositivos que, no nosso entendimento, fundamentam-nas. Entendemos que o processo de mutao experimentado pelo princpio da igualdade no sistema jurdico brasileiro responsvel pelo abrigo constitucional das aes afirmativas no pas, de forma que analisaremos os dois significados atribudos ao princpio sem uma preocupao de apontar todos os outros tantos dispositivos que explicitam o contedo democrtico da igualdade. 4.1. Princpio constitucional da igualdade A igualdade ganhou contornos jurdicos a partir das revolues burguesas dos sculos XVII e XVIII, perodo em que se institucionalizou o postulado igualitarista de que todos os seres humanos so dotados da mesma dignidade. O postulado da tica crist de que todos so iguais perante Deus ganhou juridicidade diante da igualdade de todos perante a lei, antepondo-se aos privilgios de classe e objetivando uma postura estatal visada edio de normas gerais e impessoais aplicadas a todos. No Brasil, atualmente, a elevao da igualdade a princpio constitucional lhe atribuiu um carter social haja vista que a Constituio de 05 de outubro de 1988 identifica-se em muitos dispositivos com a busca efetiva de igualdade e no apenas com uma igualdade esttica. Assim, sem a pretenso de esgotar o assunto, apontaremos no texto constitucional, numa interpretao sistemtica, os dispositivos que nos permitem concluir que vigora sobre o ordenamento jurdico ptrio tanto a igualdade formal quanto a igualdade material, que como se ver adiante, acompanhando o pensamento doutrinrio consultado, justifica a aplicao de aes afirmativas no Brasil. 4.1.1. Igualdade formal

17 O princpio da igualdade trazido no artigo 5, caput da Constituio Federal assume portanto duas interpretaes importantes no constitucionalismo moderno, uma perante a lei e a outra na lei, o primeiro chamado de igualdade formal e o segundo igualdade material. Desta forma importante estabelecer a conceituao de cada um e sua importncia na fundamentao constitucional das aes afirmativas no Brasil. Da leitura do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 possvel logo de incio identificar a previso da igualdade formal, em que se l: todos so iguais perante a lei. Ao diferenciar a igualdade formal e a igualdade material Jos Souto Maior Borges bem identifica os sentidos de cada uma:
A primeira delas a igualdade na lei. Esta pode existir at mesmo quando a igualdade no corresponda ao contedo da lei. A igualdade perante a lei nada mais significa seno a simples conformidade, em todas as situaes que lhe forem subsumidas, da conduta humana norma de conduta.18

A igualdade formal traz em si o significado de interpretao da lei posta no ordenamento jurdico, ou seja, quando da aplicao da lei tanto o juiz quanto o administrador a faro de forma igual. Nesse ponto a igualdade formal apresenta-se mesmo diante de uma lei que no abrigue a igualdade em seu contedo, residindo, portanto da aplicao desta lei igualmente a todos. Agnes Heller diz que o conceito formal de justia significa a aplicao consistente e contnua das mesmas normas e regras a cada um dos membros de um agrupamento social aos quais elas se aplicam.19 A esse respeito apresentam-se as palavras do jurista italiano Norberto Bobbio, que considera em seus estudos uma identificao entre justia e igualdade, dizendo que:
mesmo tendo um valor subordinado ao valor instaurado pela justia retributiva e atributiva, tambm a justia formal tem por si mesma, ou seja, independentemente do valor de justia da norma, que o de garantir a velha ordem at que esta seja substituda pela nova.20
18

Princpio da isonomia e sua significao na Constituio de 1988. Revista de Direito Pblico, So Paulo, vol. 23, no. 93, pp. 35-36, jan./mar. 1990 apud Fernanda Duarte Lopes Lucas da Silva. Princpio constitucional da igualdade, p. 42. 19 Alm da justia, p. 20. 20 Igualdade e Liberdade, p.22.

18 O significado formal da igualdade imperou desde a Revoluo Francesa at algumas dcadas atrs, levando a idia de que bastavam as leis serem aplicadas com igualdade que j se estavam combatendo as desigualdades arraigadas durante sculos. A definio de igualdade formal criticada por no levar em considerao as diferenas havidas entre membros ou grupos de uma sociedade, bastando por ela que todos sejam tratados igualmente no ato da aplicao da lei. Chaim Perelman desfere crtica justia formal salientando que:
essa definio no diz nem quando dois seres fazem parte de uma categoria essencial nem como preciso trat-los. Sabemos que cumpre tratar esses seres no desta ou daquela forma, mas de forma igual, de sorte que no se possa dizer que se desfavoreceu um deles em relao ao outro. Sabemos tambm que um tratamento igual s deve ser reservado aos seres que fazem parte de uma mesma categoria essencial.21

Nesse ponto louvvel ressaltar que h um respeito exacerbado ao princpio da legalidade, de forma a se acreditar que gerando uma segurana jurdica atravs da lei geral e abstrata com aplicao regulada pela igualdade que se alcana uma sociedade justa e igualitria. Assim, a igualdade formal pretende atingir a lei j posta, ou seja, posterior ao processo legislativo atingindo somente seus aplicadores. Nas palavras de Norberto Bobbio todos so iguais perante a lei ganha outra formulao: a lei igual para todos.22 Porm, essa interpretao do princpio da igualdade somente no seu significado formal foi perdendo fora e abrindo espao para a interpretao de um duplo significado para o princpio, permanecendo assim o primeiro e surgindo o significado material ou como preferem alguns autores a igualdade na lei, a qual passaremos a tratar a seguir. 4.1.2. Igualdade material Foi a propagao do princpio da igualdade nas constituies de vrios pases que o levou a diversas interpretaes. Antes visto diante da lei foi ampliando seu

21 22

tica e Direito, p. 19. op. cit., p. 25.

19 significado e adquiriu uma interpretao mais efetiva, ou seja, o princpio da igualdade na lei. Avaliando essa mudana de interpretao sofrida pelo significado da igualdade Crmen Lcia Rocha tece comentrios um tanto quanto emotivos ao dizer que:
esta ltima fase a que se elabora no momento que o constitucionalismo adquire o gosto do povo, tem o sabor do cho, tem a cara da praa pblica. o constitucionalismo povo. A Constituio perde o significado de palavra posta em folha de papel a cumprir o destino das estantes e ganha o contorno do sonho de cada povo, o cheiro das chamins, as cores dos uniformes dos trabalhadores, os brilhos dos olhos das pessoas.23

A igualdade passa ento a atingir o legislador durante o processo legislativo, no qual a igualdade faz parte do contedo da norma em produo. O legislador deve obedincia igualdade quando da elaborao das leis. Assim, o significado material da igualdade preocupa-se com o contedo da lei, no admitindo distines por parte dela que no sejam justificadas, ou melhor dizendo, sem fundamentao constitucional para tanto. O Supremo Tribunal Federal admite a existncia das duas interpretaes em sua jurisprudncia:
O princpio da isonomia, que se reveste de auto-aplicabilidade, no enquanto postulado fundamental de nossa ordem poltico-jurdica suscetvel de regulamentao ou de complementao normativa. Esse princpio cuja observncia vincula, incondicionalmente, todas as manifestaes do Poder Pblico deve ser considerado, em sua precpua funo de obstar discriminaes e de extinguir privilgios (RDA 55/114), sob duplo aspecto: (a) o da igualdade na lei e (b) o da igualdade perante a lei. A igualdade na lei que opera numa fase de generalidade puramente abstrata constitui exigncia destinada ao legislador que, no processo de sua formao, nela no poder incluir fatores de discriminao, responsveis pela ruptura da ordem isonmica. A igualdade perante a lei, contudo, pressupondo lei j elaborada, traduz imposio destinada aos demais poderes estatais, que, na aplicao da norma legal, no podero subordin-la a critrios que ensejem tratamento seletivo ou discriminatrio. A eventual

23

O princpio constitucional da igualdade, p. 36.

20
inobservncia desse postulado pelo legislador impor ao ato estatal por ele elaborado e produzido a eiva de inconstitucionalidade. 24

A preocupao do novo enfoque atribudo ao princpio est no fim a ser alcanado, e no mais nos meios de sua aplicao, de forma que a igualdade no figura nica e exclusivamente na aplicao desatenta de normas sem contedo de igualdade, mas incide sim desde a elaborao da lei at sua aplicao preocupada em alcanar a igualdade, promovendo-a. A esse respeito apresentam-se afortunadas as palavras da professora Fernanda Duarte Lopes Lucas da Silva quando diz que: a igualdade material (para alguns autores chamada de igualdade substantiva ou substancial) aquela que assegura o tratamento uniforme de todos os homens, resultando em igualdade real e efetiva de todos, perante todos os bens da vida.25 Observa-se a preocupao em gerar igualdade e no somente aplicar igualmente a lei. Nesse aspecto, a igualdade material aliada liberdade figura como fundamento da democracia, sendo certo que esta se mede na avaliao da maior ou menor liberdade e na maior ou menor igualdade dos indivduos. Norberto Bobbio afirma a esse respeito que: a maior ou menor democraticidade de um regime se mede precisamente pela maior ou menor liberdade de que desfrutam os cidados e pela maior ou menor igualdade que existe entre eles. 26 O professor Celso Antnio Bandeira de Mello em sua obra acerca do tema esclarece que:
as discriminaes so recebidas como compatveis com a clusula igualitria apenas e to-somente quando existe um vnculo de correlao lgica entre a peculiaridade diferencial acolhida por residente no objeto, e a desigualdade de tratamento em funo dela conferida, desde que tal correlao no seja incompatvel com interesses prestigiados na Constituio .27

Apesar de no concordarmos com a expresso discriminao no sentido utilizado pelo autor, como j foi exposto ao longo desse trabalho, h de se concordar que a inteno do legislador constitucional no foi a de vedar a utilizao dos critrios
24

Pleno MI no. 58/DF rel. p/ Acrdo Min. Celso de Mello, Dirio da Justia, Seo I, 19/4/1991, p. 4.580 25 op. cit., p. 36. 26 Igualdade e liberdade, p. 08. 27 O contedo jurdico do princpio da igualdade, p. 17.

21 de sexo, raa, cor ou credo religioso numa desigualao legal, mas sim de vedar uma utilizao sem pertinncia lgica. O professor Celso Bandeira manifesta-se a esse respeito dizendo que por via do princpio da igualdade, o que a ordem jurdica pretende firmar a impossibilidade de desequiparaes fortuitas ou injustificadas.28 No basta portanto identificar a correlao lgica entre o discrmen e o fator de desigualao se estes no estiverem em conformidade com a Constituio Federal. Da a necessidade de apontarmos os dispositivos constitucionais que autorizam as aes afirmativas no Brasil. A esse respeito so elucidativas as palavras do professor Hdio Silva Jr. que diz que desde que o discrmen tenha por objetivo assegurar a igualdade, no h por que se falar em inconstitucionalidade. 29 Por si s, entendemos que o princpio da igualdade em seu significado material suficiente para fundamentar as medidas positivas, em vista disso, passaremos ento a identificar o contedo democrtico da igualdade presente no texto constitucional a fim de sustentarmos que as aes afirmativas esto constitucionalmente autorizadas no Brasil. Assim, as aes afirmativas, como polticas pblicas implementadas com o objetivo de proporcionar condies igualitrias de oportunidade entre os grupos minoritrios beneficirios da medida, que sofrem discriminaes, e os demais grupos da sociedade que no sofrem as mesmas restries, tudo com a finalidade de se assegurar uma sociedade pluralista, ou seja, efetivamente igualitria, constituem meios de efetivao dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, especialmente aos que se referem os incisos III e IV do artigo 3, que adquiriram na Constituio de 1988 status de princpios constitucionais estruturantes dotados portanto de aplicabilidade imediata. preciso apontar, alm da fundamentao localizada nos significados do princpio da igualdade, dentre as vrias normas constitucionais encontradas ao longo do Texto constitucional, com o intuito de bem identificar o princpio constitucional da igualdade material fundamentador das aes afirmativas uma modalidade de cota trazida pelo artigo 37, VIII da Constituio Federal.

28 29

Ibid., p. 18. O princpio da igualdade e os direitos de igualdade na Constituio de 1988, p. 179.

22 Trata-se do artigo 37, VIII da Constituio Federal que explicitamente prev um sistema de cotas reservadas para pessoas portadoras de deficincia no servio pblico. Se mesmo diante de tantos dispositivos acerca do contedo democrtico do princpio da igualdade ainda restarem dvidas a respeito da constitucionalidade da adoo de aes afirmativas no ordenamento jurdico brasileiro, necessrio se faz apontar para uma ao afirmativa expressamente autorizada pelo prprio texto constitucional. Essa previso, como afirmado anteriormente, encontra-se no artigo 37, VIII da Carta Maior especialmente referindo-se a reserva de um percentual de cargos e empregos pblicos para pessoas portadoras de deficincia. Ao comentar o mencionado artigo com relao igualdade na Constituio brasileira o professor Luiz Alberto David Araujo afirma em obra especfica sobre o tema que:
(...) trata-se, na realidade, de tpica reserva de mercado s pessoas portadoras de deficincia. Evidentemente que no se est tratando do princpio da igualdade, constante da regra da cabea do artigo quinto. Nessa hiptese, a pessoa portadora de deficincia estaria, desde que habilitada, apta para disputar o cargo pblico. O inciso VIII do artigo 37 da Lei Maior, no entanto, determina que parte dos empregos e dos cargos pblicos seja destinada s pessoas portadoras de deficincia.30

Constituindo-se em exemplo vivo de ao afirmativa inserido explicitamente na Carta de 1988 o artigo 37, VIII enfatiza o contedo democrtico da nova interpretao constitucional do princpio da igualdade com relao aos portadores de deficincia. Infelizmente, a respeito da constitucionalidade das aes afirmativas na modalidade cotas para negros em universidade no h precedentes de julgamentos no Supremo Tribunal Federal, isto porque as Leis estaduais do Rio de Janeiro nmeros 3.524/2000, 3.708/2001 e 4.061/2003 que reservavam 50% das vagas das universidades pblicas daquele estado para alunos oriundos da rede pblica de ensino, 40% desse percentual para alunos que se declarassem negros ou pardos, alm de 10% para portadores de deficincia, apesar de terem sido objeto da ao direta de inconstitucionalidade (ADI) nmero 2.858, interposta em 19.03.2003 pela Confederao Nacional dos Estabelecimentos de Ensino - CONFENEN, o STF acabou no se

30

A proteo constitucional das pessoas portadoras de deficincia, p. 79.

23 pronunciando sobre o caso em razo da revogao das referidas leis e, por consequencia, a perda do objeto da ao. preciso destacar que na mencionada ao houve a manifestao do ento Procurador Geral da Repblica, Geraldo Brindeiro, pela inconstitucionalidade das cotas pelo argumento do ferimento competncia privativa da Unio sobre diretrizes e bases da educao nacional prevista no artigo 22, XXIV da CF, bem como tambm da falta de norma geral da Unio por se tratar de competncia legislativa concorrente prevista no artigo 24, IX, CF, alm de se manifestar pela violao da autonomia universitria prevista no art. 207, CF. Dessa forma, ante o no julgamento da ADI, a jurisprudncia do STF ainda no se firmou sobre to relevante e atual tema. CONCLUSO Assim, consideramos no haver dvidas quanto constitucionalidade da aplicao de aes afirmativas no Brasil, sendo que exemplos surgem explicitamente na prpria Constituio (art. 37, VIII) e estendem-se s normas infraconstitucionais, como p.ex., a Lei 9.100/95 que estabeleceu 20% no mnimo de vagas reservadas para mulheres nas candidaturas partidrias. A igualdade trazida pela Constituio Federal de 1988 encontra-se sob duplo significado, sendo o primeiro deles o significado formal, o qual incide sobre os aplicadores do direito a fim de que o faam de maneira igual sem se aterem a quaisquer fatores discriminatrios. O segundo, mais precisamente o material, ou na lei como preferem alguns autores, assume um papel de promoo de igualdade, atingindo o contedo das normas, ou melhor, o esprito do legislador. Da conjugao desses dois significados possvel enxergar a constitucionalidade das aes afirmativas no Brasil, na qual vrios dispositivos esparsos no texto constitucional apontam claramente para tanto, inclusive o prembulo constitucional na qualidade de vetor interpretativo. Quando se fala, no Brasil, em aes afirmativas na modalidade de cotas reservadas para negros em universidades vrios so os argumentos contrrios que surgem.

24 O que nos faltou nesse momento foi uma melhor discusso do tema antes de sua aplicao prtica. Um instituto jurdico to importante, que envolve a questo racial no pas, no deve ser utilizado sem uma prvia discusso com a sociedade. Alis, mostramos ao longo do trabalho que fatores como o mito da democracia racial e o ideal de embranquecimento que vigoraram logo aps a libertao dos escravos negros em 1888 foram determinantes para que a discusso racial fosse considerada, e foi at poucas dcadas atrs, como uma discusso racista, sob qualquer ngulo em que fosse vista. Assim, alm de promover a igualdade afastando a discriminao e culminando com uma sociedade mais justa e pluralista, as aes afirmativas aplicadas no Brasil visam tambm a identificao dos negros. Questo que buscamos resolver no presente trabalho diz respeito constitucionalidade das cotas para negros no Brasil. Nesse sentido procuramos demonstrar, baseando-nos apenas no princpio da igualdade, que podemos encontrar dispositivos que explicitam o sentido democrtico deste princpio constitucional. A prpria Constituio Federal de 1988 trouxe previso expressa de ao afirmativa na modalidade de cotas reservadas em prol dos portadores de deficincia em seu artigo 37, VIII e com isso demonstrou a inteno do legislador constitucional em abrigar as cotas em prol daqueles que sofrem discriminao no trabalho. A postura afirmativa da Constituio nos remete concluso de que as aes afirmativas so medidas constitucionais de promoo de igualdade, inclusive na modalidade de cotas reservadas, em que ela mesma traz previso no mencionado artigo. A constatao estatstica de que os negros constituem-se em uma esmagadora minoria no setor do ensino superior por si s autoriza a utilizao de medidas distributivas em seu favor. O ensino superior um direito de todos e no pode ser negado, mesmo que indiretamente, raa negra que constitui quase metade da populao brasileira. Se menos de 5% dos negros alcanam o ensino superior comprovando a discriminao nessa rea, a Constituio autoriza a adoo de medidas afirmativas em quaisquer de suas modalidades em prol destes estudantes. No deixamos de acreditar que a melhor soluo para o tema seria a melhoria do ensino pblico, proporcionando condies de igualdade entre brancos e negros, j que

25 estes estudam nas escolas pblicas segundo as estatsticas, chegam ao exame vestibular em condies de inferioridade em relao queles que vm das escolas privadas. Hoje, na situao em que se encontra o ensino pblico, as chances de um estudante negro que venha da escola pblica competir em p de igualdade com um estudante advindo do ensino particular nfima, o que faz do vestibular um mecanismo de excluso. E nesse ponto que reside a necessidade de aplicao das aes afirmativas especialmente na modalidade de cotas, eliminando a barreira discriminatria que impossibilita o acesso de negros ao ensino superior. BIBLIOGRAFIA ABREU, Srgio. Os Descaminhos da Tolerncia O afro-brasileiro e o Princpio da Igualdade e da Isonomia no Direito Constitucional. Rio de Janeiro : Ed. Lumen Juris, 1999. ADESKY, Jaques d. Pluralismo tnico e Multi-culturalismo: Racismos e Antiracismos no Brasil. Rio de Janeiro : Pallas, 2001. AIEXE, Egdia Maria de Almeida. Uma conversa sobre direitos humanos, viso da justia e discriminao. In: VIANNA, Mrcio Tulio; RENAULT, Luiz Otvio Linhares (coords.) Discriminao. So Paulo : LTr, p. 327-353, 1999. ALMEIDA, Fernanda Dias Menezes de. Competncia na Constituio de 1988. So Paulo : Atlas, 1991. ARAUJO, Luiz Alberto David. A Proteo Constitucional das Pessoas Portadoras de Deficincia. 2 ed. Braslia : CORDE, 1997. ________. A questo das minorias no sistema constitucional brasileiro: estudo de um caso. In: GARCIA, Maria (coord.) Democracia, Hoje. Um modelo poltico para o Brasil. So Paulo : IBDC, p. 198-208, 1997. ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito Constitucional, 10 ed. rev. e atual. So Paulo : Saraiva, 2009. BASTOS, Celso Ribeiro Bastos. Hermenutica e Interpretao Constitucional. 2 ed. rev. e ampl. So Paulo Constitucional, 1999. ________. Curso de Teoria do Estado e Cincia Poltica. 5 ed. atual. e ampl. So Paulo : Celso Bastos Editor, 2002. : Celso Bastos Editor: Instituto Brasileiro de Direito

26 BERNARDINO, Joaze. Ao afirmativa e a rediscusso do mito da democracia racial no Brasil. Estudo afro-asitico [on line]. 2002, vol. 24, no. 02 [citado 23 julho 2003], p. 247-273. Disponvel na World Wide Web: <http://www.scielo.br/scielo.php? BOBBIO, Norberto. Igualdade e Liberdade. 5 ed. Trad. Carlos Nlson Coutinho. Rio de Janeiro : Ediouro, 2002. ________. O futuro da democracia: uma defesa das regras do jogo. Trad. Marco Aurlio Nogueira. Rio de Janeiro : Paz e Terra, 1986. CASTRO, Cludio de Moura. Cotas para Negros FHC seria beneficiado, Lula ficaria de fora? So Paulo : Revista Exame, ed. 787, ano 37, no. 05, p. 98, 2003. COSTA, Srgio. A construo sociolgica da raa no Brasil. Estudo afro-asitico [on line]. 2002, vol. 24, no. 01 [citado 23 julho 2003], p. 35-61. Disponvel na World Wide Web: <http://www.scielo.br/scielo.php? DAHRENDORF, Ralf. Braslia, 1981. DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Trad. e notas Nelson Boeira. So Paulo : Martins Fontes, 2002. FERNANDES, Florestan. A integrao do negro na sociedade de classes. So Paulo : tica, 3 ed. vol. 2, 1978. GOMES, Joaquim B. Barbosa. Ao Afirmativa & Princpio Constitucional da Igualdade o Direito como Instrumento de Transformao Social. A Experincia dos EUA. Rio de Janeiro : Renovar, 2001. HELLER, Agnes. Alm da Justia, traduo Savannah Hartmann. Rio de Janeiro : Civilizao Brasileira, 1998. HERINGER, Rosana. A Cor da Desigualdade Desigualdades Raciais no Mercado de Trabalho e Ao Afirmativa no Brasil. Rio de Janeiro : Instituto de Estudos Raciais e tnicos, 1999. HOLANDA, Srgio Buarque de. Razes do Brasil. 26 ed. So Paulo : Companhia das Letras, 1995. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade, 3 ed. So Paulo : Malheiros Editores, 2000. MELLO, Marco Aurlio Mendes de Farias. tica Constitucional: a Igualdade e as Aes Afirmativas. Revista do TRT 15 Regio. Campinas : LTr, no. 17 : 156 164, 2002. Sociedade e Liberdade. Braslia : Ed. Universidade de

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