FBIO MAIORALLI RODRIGUES MENDES

COMPRAS COLETIVAS VIRTUAIS, SUA FORMA, CONSTITUIO E A INCIDNCIA DO ISS

Artigo apresentado Faculdade de Direito Milton Campos, no Curso de Especializao em Direito Tributrio, requisito parcial necessrio para a concluso do curso. Orientadora: Alessandra Machado Brando Teixeira.

FACULDADE DE DIREITO MILTON CAMPOS NOVA LIMA MINAS GERAIS

2011 COMPRAS COLETIVAS VIRTUAIS, SUA FORMA, CONSTITUIO E A INCIDNCIA DO ISS

Collective virtual shopping, your way up and impact of ISS

RESUMO: Mais que atual, uma nova tendncia emerge ocupando uma parcela significativa do espao virtual brasileiro, so os sitios eletrnicos de compras coletivas. Como publicado nestes sites, em virtude do volume, os valores praticados sao inferiores aos de uma aquisiao individual de determinado produto ou servio. Os produtos ou servios oferecidos devem ser usurfruidos em temporadas ou mesmo dias especificos que fogem aos periodos de grande demanda. Os sitios eletronicos de compra coletiva possuem vantagens e desvantagens, entretanto, devem seguir as regras impostas pela legislaao vigente. Surgem ento dvidas quanto a caracterizao destes sitios eletrnicos em vendedores de produtos e/ou servios ou prestadores de servios aos internautas? O presente artigo pretende expor, analisar, discutir e demonstrar as formas de atuao destes stios eletrnicos os enquadra na qualidade de prestadores de servio. A partir de tal afirmao analisarse- todo enquadramento tributrio desta atividade, desde sua constituio at a execuo dos servios prestados. No h pretenso de esgotar o assunto, mas proporcionar uma analise dos fatos de forma coerente e coesa realidade desta prtica. Palavras chave: stio eletrnico compras coletivas imposto sobre servio Abstract: More than actual, a new tendency comes giving a big piece of the virtual brasilian site, are the eletronic sites of collective purchasing. as published on this sites, because the big number of buyers, the prices are offered in values more cheapness of the normal one made in a regular buy to a alone product or service. The products or services offered may be used or acquired in specified days or space of time, outside the period of

big demand. The websites of collective purchasing have big advantages and disadvantages, however, may follow rules imposed by the legislation. With they, come doubts about the caracterization of this websites as sellers of products and/or services or services providers on interner? This article aims to explain, analize, discuss and show the performance forms of this wibsites make they have quality of service providers. after this affirmation will be made all the tax status of this activity, since your creation until the execution of the services provided. There is no pretention to fill the subject, but triggers an analise of the facts in a coherent and cohesive at reality of this pratice. Key words: electronic site - collective purchases - tax Service

1. Introduo:

O tema abordado est diretamente ligado presena da internet na vida cotidiana de grande parte da populao mundial. Desta forma, de grande valia lanar um relato sobre tal ferramenta que se inseriu to profundamente no mundo atual que longnqua a lembrana de como eram as relaes sociais, comerciais e culturais, antes do surgimento desta grande rede de relaes. Os primeiros registros de interaes sociais que poderiam ser realizadas atravs de redes foi uma srie de memorandos escritos por J.C.R. Licklider, do MIT Instituto de tecnologia de Massachussets1, em agosto de 1962, discutindo o conceito da "Rede Galxica", assim, nascia a internet. Observa-se que o desenvolvimento desta tecnologia proporcionou grande avano nas relaes sociais. As sociedades, antes nacionais, transmutaram-se em agrupamentos globalizados, onde a comunicao e a interao entre as pessoas tornaram-se rpidas e amplas. Dentro deste contexto, no tardou a se realizarem negcios jurdicos atravs da grande rede. Em primeiro momento, tais negcios foram realizados por empresas que anunciavam seus produtos, depois por grandes grupos que se juntavam e ofereciam um nmero maior de produtos, reunindo em suas ofertas desde artigos de cama, mesa e banho, at equipamentos de tecnologia mais avanada. Uma nova gerao deste comrcio virtual surgiu com as empresas que montaram stios eletrnicos de compra coletiva2. Atravs destes, um grande nmero de pessoas adquire diversos produtos ou servios, visando, atravs da compra em grande volume, a diminuio dos valores pagos.
1

Referncia ao MIT - Massachusetts Institute of Technology (Instituto de tecnologia de Massachusetts) disponvel em <http://www.mit.edu/> Acesso: 10/11/2010. 2 Compra Coletiva uma modalidade de comrcio eletrnico que tem como objetivo vender produtos e servios para um nmero mnimo pr-estabelecido de consumidores por oferta.

O stio eletrnico de compras coletivas, proporciona aos compradores usufrurem da mercadoria aps um certo nmero de pessoas aderirem a determinada oferta e, para compensar os descontos ofertados, que em mdia vo at 90%3 de seu preo habitual. comum deste mercado estipular um tempo limite para que o consumidor adquira a oferta, que varia entre 24 (vinte e quatro) horas e 48 (quarenta e oito) horas, aps o anncio de determinada oferta. E, se por ventura no houver um nmero mnimo de pedidos dentro deste intervalo de tempo, a oferta cancelada4. Inicialmente este modelo de negcio foi criado nos Estados Unidos por Andrew Mason5, quando lanou o primeiro site do gnero em novembro de 2008, qual seja, o site GROUPON. No Brasil o pioneiro foi o Stio Eletrnico de Compras Coletivas, Peixe Urbano, iniciando suas atividades em maro de 2010. A partir da, robusta a consolidao entre os brasileiros deste tipo de prtica, beneficiando tanto as empresas, que podem vender seus produtos e/ou servios em um volume expressivo por conta de seu baixo preo e, desta forma, tambm os consumidores, que realizam a

Febre na internet, os sites de compras coletivas arrebanham cada vez mais adeptos, com descontos que podem chegar a 98% do valor do produto anunciado. Precursor do modelo de negcio no Brasil, o Peixe Urbano j comemora mais de 1 milho de usurios cadastrados em 11 cidades onde est presente. No ar desde maro, o site planeja levar descontos de, no mnimo, 50% a 30% dos municpios nos prximos dois meses. A princpio, nosso foco era aumentar a base de usurios, mas hoje estamos determinados a aumentar a base geogrfica de atuao, afirma Jlio Vasconcellos, diretor geral do Peixe Urbano. In: <http://www.uai.com.br/htmls/app/noticia173/2010/09/08/noticia_economia,i=178564/inde x.shtml> Acesso: 10/10/2010.
4

E se o nmero mnimo no for atingido? Caso o nmero mnimo de compradores para a oferta que voc comprou no seja atingido, voc ser comunicado por e-mail que a sua compra foi cancelada, e que o valor total pago foi devolvido pela mesma forma que voc efetuou seu pagamento. In:<http://www.peixeurbano.com.br/home/faq> Acesso: 12/10/2010. 5 Em tempo recorde, Andrew Mason ergue um negcio bilionrio. Fundado em novembro de 2008, o Groupon, site que iniciou a febre mundial das compras coletivas, a empresa de crescimento mais rpido da histria frente de Google, Amazon e Facebook. J em valor de mercado, a nica empresa a superar a marca de US$ 1 bilho mais rpido que o Groupon foi o YouTube, que desde 2006 pertence ao Google, mas a despeito do grande nmero de usurios ainda no d lucro. Diferente de muitas companhias surgidas na internet nos ltimos anos, como o Twitter e o prprio YouTube, o Groupon possui um modelo de negcios claro e eficiente. In: <http://ecommercenews.com.br/artigos/entrevistas-artigos-3/entrevista-com-andrewmason-groupon> Acesso: 10/11/2010.

aquisio de produtos e/ou servios com generosos descontos por estarem realizando uma Compra Coletiva. Os stios eletrnicos de compra coletiva utilizam-se do Buzz Marketing6, que um mecanismo essencial para este setor, que com o auxilio dos prprios consumidores propaga as ofertas destas empresas, utilizando-se principalmente de redes sociais como principal meio de divulgao com a inteno de obter, pelo menos, o nmero mnimo necessrio para que determinada oferta seja validada. O mercado de empresas de compra coletiva apresenta-se, como todos os negcios efetuados atravs da internet, com um grande dinamismo em suas interaes. Todas as empresas deste meio devem ser dotadas de grande capacidade de inovao, aproveitamento tecnolgico, bem como essencial que consigam montar uma grande e eficiente cadeia de marketing. O grande chamativo para os consumidores que se utilizam de compras coletivas para obterem determinado produto ou servio a caracterstica promocional presente nas ofertas. Atravs destas ofertas os consumidores adquirem produtos ou servios com uma grande margem de desconto, chegando, em alguns casos, a descontos de at 90% do preo integral oferecido pelo fornecedor. Esse carter de desconto est presente em todas as empresas, da a necessidade de que sejam criadas novas estratgias, muitas oferecem bonificaes extras para os consumidores j cadastrados que indiquem novos consumidores para o cadastro, e assim buscam formar uma cadeia cada vez mais abrangente de consumidores. A grande maioria das empresas de compra coletiva, hoje existentes, caracterizam-se por serem de pequeno e mdio porte. Os
6

Pode-se compreender o Buzz Marketing como uma estratgia inovadora, que age como um murmrio (sua traduo literal) por surgir de forma calma, sem muito alarde e que cativa exatamente seu pblico-alvo, mas que pode ser conhecido por outros milhares de consumidores, apenas por ttulo de curiosidade sobre um produto ou por uma prospeco muito bem feita pelo Marketing da empresa. In: < http://www.portaldomarketing.com.br/Artigos1/Buzz_Marketing.htm > Acesso: 18/10/2010.

negcios que realizam ocupam principalmente o meio de produtos de consumo no durveis sendo as principais ofertas de servios de esttica, fotografia, academia, hospedagem, Pet Shop, refeies. Tal relao dos principais produtos ofertados, visto que todo e qualquer produto ou servio pode ser ofertado atravs dos stios eletrnicos de compra coletiva, dando um novo mtodo de negociao para fornecedores que at pouco tempo no ofertavam seus produtos ou servios atravs da internet. Invariavelmente, o mercado de produtos de consumo durveis tambm far ofertas pelos servios de compra coletiva, uma vez que os consumidores se tornam cada vez mais vidos por esta forma de negociao. Ainda que as margens de lucro de tal segmento j no sejam to altas, o mercado em expanso das compras coletivas, ir tambm incorporar este segmento. Previses so feitas indicando que as empresas de compra coletiva devero, em pouco tempo, realizarem, entre si, diversas fuses. Tal prtica visar a fortificao enquanto grupo, gerando aumento de receita, bem como de poderio econmico. No uma previso que fuja de qualquer conceito atual, visto que praticamente todas as formas de utilizao comercial da internet passam de uma etapa de pequenos grupos para atingir o nvel de grandes empresas que procuram dominar o mercado, seja ele qual for, no havendo porque imaginar que o segmento de compras coletivas ir fugir de tal caminho. Este futuro esperando no somente para as empresas brasileiras do ramo, mas para todo o mercado mundial de compra coletiva, devendo chegar o momento em que havero grandes grupos transnacionais de compra coletiva. Os produtos e servios oferecidos atravs destes stios eletrnicos variam enormemente, onde em um mesmo stio podem ocorrer ofertas de pacotes de viagens, almoos, tratamentos de beleza entre tantas outras ofertas. Tem-se, portanto, um novssimo modo de se realizar compra e venda de produtos e servios. Obviamente, os institutos jurdicos no

trazem em suas letras a determinao de como ser a atuao das leis sobre este tipo especfico de negcio jurdico. Cabendo, portanto, ao mundo jurdico adaptar-se estas novas tecnologias e tambm s novas formas de relacionamento entre as pessoas. Assim sendo, de grande valia o estudo da forma como tais empresas devem se organizar, o modo como devem efetuar seus negcios objetivando proteo prpria e tambm dos consumidores e, especificamente para o Direito Tributrio, com quais tributos devem arcar, em quais momentos e sobre quais valores. Tais questes, que sero adiante tratadas, no so meras formalidades, uma vez que, apesar da aparncia simplista da estrutura destas empresas, a relao comercial por elas realizada de grande complexidade. Uma empresa que se constitua para oferecer, atravs de stio eletrnico, a possibilidade de aquisio de produtos ou servios atravs de compras coletivas no realiza negcio jurdico apenas com quem adquire os produtos ou servios ofertados, tem, antes desta fase, uma relao jurdica formada com quem realmente detm os produtos ou ir prestar os servios ofertados. Portanto, ocorre uma relao jurdica entre trs pessoas diversas, iniciando-se a grande complexidade jurdico-tributria.

2. Constituio bsica do stio eletrnico de vendas coletivas

Como

todo

empreendimento,

enquadramento

das

empresas que mantm os stios eletrnicos de compra coletiva depender de seu objeto social e de seu faturamento. Assim sendo, no se pode adotar como regra a incluso destas no sistema do SIMPLES NACIONAL7. Este regime apresenta uma reduo significativa na carga tributaria das empresas, visando estimular
7

O Simples Nacional um regime tributrio diferenciado, simplificado e favorecido previsto na Lei Complementar n 123, de 14.12.2006, aplicvel s Microempresas e s Empresas de Pequeno Porte, a partir de 01.07.2007.

a manuteno e continuidade destas empresas, motivo pelo qual, quando um negcio novo e ainda est se inserindo no mercado, h a opo por esta modalidade. A adequao ao SIMPLES NACIONAL depende do faturamento da empresa, no podendo ser superior R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais), quando se tratar de Microempresa, e, em caso de Empresa de Pequeno Porte, o faturamento no pode ser superior R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais). Clara tal definio conforme a LEI COMPLEMENTAR N 123, DE 14 DE DEZEMBRO DE 2006, conforme seu artigo 3 e incisos I e II, seno vejamos:
DA DEFINIO DE MICROEMPRESA E DE EMPRESA DE PEQUENO PORTE. Art. 3o Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n o 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I - no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada anocalendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais); II - no caso das empresas de pequeno porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais).

Alm do enquadramento financeiro, existe uma srie de impedimentos que podem relacionar-se com a pessoa dos scios, objeto social, dentre outros. Percebe-se, portanto, que existem atribuies no objeto social das empresas que mantm os stios eletrnicos de compra coletiva
A Lei Complementar n 123, de 14.12.2006 estabelece normas gerais relativas s Microempresas e s Empresas de Pequeno Porte no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, abrangendo, no s o regime tributrio diferenciado (Simples Nacional), como tambm aspectos relativos s licitaes pblicas, s relaes de trabalho, ao estmulo ao crdito, capitalizao e inovao, ao acesso justia, dentre outros. In: <http://www8.receita.fazenda.gov.br/SimplesNacional/sobre/ perguntas.asp> Acesso: 22/11/2010.

que as impedem de fazer a opo pelo sistema do SIMPLES NACIONAL. Deste modo, a opo por este sistema se torna invivel, devendo, portanto, ser escolhida uma outra via para prestaes tributrias. Esta situao depender do objeto social que constar no contrato, alm do enquadramento fiscal na Receita Federal, atravs da Classificao Nacional de Atividades Econmicas (CNAE)8 fiscal. Portanto, no se pode partir do principio de que obrigatoriamente a empresa ser enquadrada no SIMPLES NACIONAL. De um modo geral, a avaliao para a escolha da forma de apurao do faturamento vai depender do estudo e das perspectivas de mercado analisadas pelo empresrio, contudo, poder-se- que a escolha pelo Lucro Presumido9 a mais indicada, a fim de evitar uma srie problemas fiscais em eventuais fiscalizaes da Receita Federal. A adoo do Lucro Presumido mera sugesto, visto que a forma de constituio ser de livre escolha do empresrio, atravs da
8

A CNAE o instrumento de padronizao nacional dos cdigos de atividade econmica e dos critrios de enquadramento utilizados pelos diversos rgos da Administrao Tributria do pas. Trata-se de um detalhamento da CNAE Classificao Nacional de Atividades Econmicas, aplicada a todos os agentes econmicos que esto engajados na produo de bens e servios, podendo compreender estabelecimentos de empresas privadas ou pblicas, estabelecimentos agrcolas, organismos pblicos e privados, instituies sem fins lucrativos e agentes autnomos(pessoa fsica). A CNAE resulta de um trabalho conjunto das trs esferas de governo, elaborada sob a coordenao da Secretaria da Receita Federal e orientao tcnica do IBGE, com representantes da Unio, dos Estados e dos Municpios, na Subcomisso Tcnica da CNAE, que atua em carter permanente no mbito da Comisso Nacional de Classificao - CONCLA. A tabela de cdigos e denominaes da CNAE foi oficializada mediante publicao no DOU - Resolues IBGE/CONCLA n 01 de 04 de setembro de 2006 e n 02, de 15 de dezembro de 2006. Sua estrutura hierrquica mantm a mesma estrutura da CNAE (5 dgitos), adicionando um nvel hierrquico a partir de detalhamento de classes da CNAE, com 07 dgitos, especfico para atender necessidades da organizao dos Cadastros de Pessoas Jurdicas no mbito da Administrao Tributria. Na Secretaria da Receita Federal , a CNAE um cdigo a ser informado na Ficha Cadastral de Pessoa Jurdica (FCPJ) que alimentar o Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica/CNPJ. In: < http://www.receita.fazenda.gov.br/PessoaJuridica/CNAEFiscal/txtcnae.htm> Acesso: 13/11/2010. 9 O lucro presumido uma forma de tributao simplificada para determinao da base de clculo do imposto de renda e da CSLL das pessoas jurdicas que no estiverem obrigadas, no ano-calendrio, apurao do lucro real. O imposto de renda devido trimestralmente. A opo pelo regime de tributao com base no lucro presumido ser manifestada com o pagamento da primeira ou nica quota do imposto devido correspondente ao primeiro perodo de apurao de cada ano-calendrio. A pessoa jurdica que iniciar atividades a partir do segundo trimestre manifestar a opo com o pagamento da primeira ou nica quota do imposto devido relativa ao perodo de apurao do incio de atividade. A opo pela apurao do imposto de renda com base no lucro presumido irretratvel para o ano-calendrio (Lei n 9.718, de 1998, art. 13, 1)In:<http://www.receita.fazenda.gov.br/pessoajuridica/dipj/2000/orientacoes/lucropresu mido.htm#conceito> Acesso: 13/11/2010

correta anlise das opes e tambm das potencialidades identificadas por ele para o empreendimento que surge.

3. Procedimento operacional O procedimento comum das empresas que promovem vendas coletivas atravs de stios eletrnicos bastante simples e se fundamenta em um principio bsico do mercado, se mais pessoas consomem um determinado produto, para obter o lucro o fornecedor no precisar praticar um preo maior, tirando sua vantagem financeira no montante comercializado, e no no alto preo de pequenas quantidades consumidas. Assim, a empresa que oferta vendas coletivas, atravs de um contrato com o fornecedor dos produtos ou servios a serem consumidos, se compromete a proporcionar a captao de grande nmero de clientes para o fornecedor. Diante de eventual aumento de vendas o fornecedor se compromete a praticar, nestas vendas, um preo menor do que o usualmente praticado. A empresa de compra coletiva efetua ento a oferta destes produtos em um stio eletrnico no qual os consumidores realizam as compras destes produtos. O valor eventualmente pago ser repassado ao fornecedor e este entregar ao mantenedor do stio eletrnico uma porcentagem destes valores. Aquisio dos produtos ou servios ofertados feita atravs do prprio sitio eletrnico, e o pagamento, em primeiro momento entregue empresa de compra coletiva, seja atravs de boletos bancrios, seja atravs de cartes de crdito ou mesmo outra forma de pagamento. Note-se que, o pagamento no feito diretamente ao fornecedor do produto e/ou servio adquirido, mas sim empresa que intermediou o negcio, ou seja, as empresas que mantm stios

eletrnicos de compra coletiva atuam como intermediadores entre o fornecedor do produto ou servio e o consumidor. Assim sendo, verifica-se que no podem ser consideradas como fornecedores do produto, mas, nica e exclusivamente, prestadoras do servio de apresentar o fornecedor ao consumidor. Toda a negociao feita sem que haja qualquer problema aparente, uma vez que todas as partes saem satisfeitas, o fornecedor do produto e/ou servio porque teve aumento no nmero de vendas, o consumidor porque adquiriu um produto e/ou servio por preo menor do que o usualmente praticado, e as empresas de compra coletiva porque receberam considervel valor pela prestao de servio que proporcionaram. A complexidade da transao se apresenta exatamente no momento do cumprimento das exigncias tributrias. As empresas de compra coletiva prestam um servio, assim, devem recolher o Imposto Sobre Servio (ISS)10, a alquota deste imposto incide sobre o valor adquirido pela prestao do servio. Ocorre que, na forma como se d esta intrincada relao comercial, a empresa prestadora de servio recebe em primeiro momento 100% (cem por cento) do valor do produto, entretanto, este no o valor que esta empresa adquire com a transao, uma vez que ainda ter de repassar a maior porcentagem para o fornecedor do produto e/ou servio ofertado. Percebe-se, neste momento, que a incidncia do Imposto Sobre Servio pode onerar indevidamente as empresas de compra coletiva, pois podem ter que pagar imposto sobre o valor do produto, enquanto que, efetivamente, s recebero uma menor porcentagem deste valor.

10

O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa Lei Complementar 116/2003, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. O ISS at 31.07.2003 foi regido pelo DL 406/1968 e alteraes posteriores. A partir de 01.08.2003, o ISS regido pela Lei Complementar 116/2003. Contribuinte o prestador do servio.

No bastasse a possibilidade de ser indevidamente onerada, a empresa de compra coletiva corre ainda o risco de, em recolhendo tributo apenas sobre o que auferir, ter srios problemas tributrios. Uma vez que, a partir do cruzamento de dados a Receita Federal poder entender ter havido sonegao fiscal, cobrar diferena e ainda multa. Claro que h forma de se evitar tais problemas, da a necessidade de eficiente estrutura jurdico-tributria de tais empresas, bem como a correta adequao do sistema tributrio nacional ao surgimento desta forma de comrcio. O fornecedor do produto e/ou servio no da empresa de compra coletiva, assim, quem deve emitir nota fiscal para o consumidor o verdadeiro fornecedor. No momento da aquisio online o consumidor ter acesso a um documento, sem valor fiscal, no qual se constituir como titular para a obteno do produto e/ou servio ofertado. Quando o consumidor efetivamente exercer seu direito ir receber do fornecedor do produto ou servio uma nota fiscal, esta nota dever ser emitida no valor total cobrado pelo produto e/ou servio. A empresa de compra coletiva, por sua vez, prestou um servio ao fornecedor do produto ou servio e deve emitir uma nota fiscal de prestao de servios para a empresa que lhe contratou, o valor desta nota fiscal ser no valor da porcentagem pactuada. Desta maneira, ambas as empresas iro identificar, documentalmente, os valores efetivamente recebidos pela execuo de seus servios. Esta uma forma de se evitar ou, no mnimo, de se buscar proteo diante de eventuais fiscalizaes da Receita Federal. Esta tentativa de proteo baseia-se no fato de que para a Receita Federal o faturamento ocorre no momento em que h a entrada de algum recurso em favor da empresa, entretanto, no caso das empresas de compra coletiva, a entrega de recurso em favor da empresa no ocorre no momento em que o consumidor efetua o pagamento de sua aquisio, mas sim quando recebe do fornecedor do produto ou servio a porcentagem que lhe cabvel.

4. Da Adequao Tributria das Empresas de Compra Coletiva

Conforme se pode perceber pela estruturao e pelo modo de atuao das empresas mantenedoras dos stios eletrnicos de compra coletiva as mesmas constituem-se em prestadoras de servio. Esta qualificao se deve principalmente ao fato de que estas empresas no iro entregar o produto final ao consumidor. O objeto dos servios destas empresas tem uma variao mnima onde podemos observar a regulao por um termo de uso dos servios prestados de forma genrica, explicito que:
Os servios objeto do presente termo de uso consistem em colocar a disposio dos Usurios, direta ou indiretamente cadastrados em seu website, ofertas peridicas para aquisio de desconto de produtos e/ou servios de empresas parceiras do XXX XXXXX (Oferta) a partir de uma compra coletiva dos Usurios.11

Outro

ponto

que

merece

destaque

forma

de

consolidao da prestao dos servios e a forma de entrega dos produtos e /ou servios ora contratados:
Entrega dos Produtos e/ou Servios Ofertados: Aps a Validao da Oferta, o XXX XXX ir confirmar a Aquisio da Oferta aos Usurios que realizaram a compra e distribuir eletronicamente um cupom numerado para identificao, que reproduzir todas as condies de uso e/ou entrega inicialmente publicadas no website, para que os produtos e/ou servios sejam recebidos do Parceiro. O Usurio est ciente, e desde j concorda, que qualquer produto e/ou servio adquirido atravs do webite feito diretamente do Parceiro e que este responde exclusiva e inteiramente pela entrega, qualidade, quantidade, estado, existncia, legitimidade e integridade dos produtos e/ou servios ofertados. O Usurio est ciente de que o XXX XXXX no detm a posse nem propriedade dos produtos e/ou servios ofertados atravs do website, e que as ofertas so
11

Termo de uso.In: <http://www.peixeurbano.com.br/home/termosdeuso> Acesso: 05/01/2011.

realizadas em nome do respectivo Parceiro. Ao adquirir um produto e/ou servio atravs do Site, o Usurio declara ter aderido ao Regulamento da Oferta e conhecer as condies de uso, pagamento, recebimento e prazo de validade destes.

Outro motivo determinante para este enquadramento a forma como os usurios e consumidores dos stios eletrnicos de compras coletivas devem seguir e obedecer regras impostas por estas empresas, so algumas:
O Sitio Eletrnico de Compras Coletivas no o proprietrio dos produtos e/ou servios ofertados pelos Parceiros, no guarda a posse deles e no realiza Ofertas em seu nome. Tampouco intervm na entrega e/ou uso dos produtos e/ou servios cuja aquisio ocorra atravs do website. O Sitio Eletronico de Compras Coletivas no se responsabiliza, na ocasio de sua entrega e/ou uso, pela existncia, quantidade, qualidade, estado, integridade ou legitimidade dos produtos ofertados pelos Parceiros e adquiridos pelos Usurios, assim como pela capacidade para contratar dos Usurios ou pela veracidade dos dados pessoais por eles inseridos em seus cadastros. no outorga garantia por vcios ocultos ou aparentes nas negociaes entre os Usurios. O Stio Eletrnico de Compras Coletivas no ser responsvel pelo efetivo cumprimento das obrigaes assumidas pelos Usurios. O Usurio reconhece e aceita que ao adquirir produtos e/ou servios dos Parceiros o faz por sua conta e risco. Em nenhum caso o XXX XXXXX ser responsvel pelo lucro cessante ou por qualquer outro dano e/ou prejuzo que o Usurio possa sofrer devido s aquisies realizadas atravs do website.

Como pode-se observar, qualquer falha na entrega de determinado produto e/ou a prestao correta de determinado servio, no recai sobre a empresa que administra o stio eletrnico de compras coletivas. O papel delas efetuar a apresentao do consumidor ao fornecedor do produto ou servio. Desta maneira, no h por parte das empresas de compra coletiva a propriedade do produto e/ou servio ofertado ao consumidor. No resta, portanto, dvidas que as empresas mantenedoras dos stios eletrnicos de compra coletiva prestam um

servio aos fornecedores dos produtos ou servios ofertados ao consumidor. Conforme leciona Sacha Calmon Navarro Colho:
A partir da conceituao de que tais empresas so prestadoras de servio o imposto incidente sobre suas atividades o Imposto Sobre Servios (ISS).12

5. O imposto sobre servio

Em relao ao imposto sobre servio (ISS), a Constituio Federal, em seu artigo 156, III, disciplina a competncia para os municpios institurem o tributo. Dessa forma, observa-se que a Constituio Federal introduz no ordenamento uma norma de estrutura que estabelece a competncia para os municpios institurem o Imposto Sobre Servios (ISS). Em relao a esse aspecto, o professor Roque Antonio Carrazza afirma:
no que se refere aos impostos, a Magna Carta traou a regra matriz da incidncia (o arqutipo genrico) daqueles que podem ser criados, sempre em carter exclusivo, pela Unio, pelos Estados, pelos Municpios e pelo Distrito Federal13

6. Incidncia do Imposto Sobre Servio

Conforme disposto na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu Ttulo VI, qual seja, Da Tributao e do Oramento,
12

Colho, Sacha Calmon Navarro, 1940 Curso de direito tributrio. 9 ed. 6 Tiragem. Rio de Janeiro: Forense, 2008. 13 Carrazza, Roque Antonio, Curso de Direito Constitucional tributrio, 19 ed. So Paulo, Malheiros, 2002.

Capitulo I Do Sistema Tributrio Nacional, em sua Seo V Dos Impostos dos Municpios, encontra-se o artigo 156 em seu inciso III, prescreve o Imposto Sobre Servio (ISS), in verbis:
Art. 156 Compete aos Municpios instituir impostos sobre: [...] III Servio de qualquer natureza no compreendidos no artigo 155, II, definidos em lei complementar. (inciso conforme a redao dada pela EC n 3 de 18 de maro de 1993).

O ISS um imposto cobrado pelos municpios sobre a os servios prestados por empresas e profissionais liberais no mbito do referido municpio. Sua natureza fiscal, sendo de grande importncia para a receita tributria dos Municpios. Quando no h cobrana deste imposto, pode-se observar a falta de condio administrativa dos Municpios no arrecadadores do referido imposto. O fato gerador do imposto ser determinado por cada Municpio, atendendo os limites impostos por Lei Complementar e, consequentemente, pela Constituio. As alquotas para a cobrana do ISS esto critrio de cada Municpio, porm, entende-se que o art. 8 da Lei Complementar n. 116/2003 estabeleceu uma alquota mxima de 5%, tendo uma alquota mnima de 2%, nos termos do art. 88 do ADCT. A base de clculo do ISS ir depender o tipo de contribuinte, ou seja, o tipo de pessoa que est prestando o servio que tributado pelo municpio. Esta variao visa atribuir uma situao mais igualitria entre os contribuintes, de maneira que no haja prejuzo a um ou outro setor. A Norma Jurdica que tem a incumbncia de cumprir o que determina a Lei maior a Lei complementar 116 de 2003, que dispe sobre o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, e d outras providncias. Em anexo

 Lei Complementar consta uma lista dos servios sobre os quais ir incidir o ISS. No que se refere aos stios eletrnicos de compra coletiva, percebe-se que estes atuam, conforme j demonstrado, atravs de agenciamento de empresas para ofertar de forma ampla os produtos ou servios por estas fornecidos. Os stios eletrnicos funcionam como ponte de ligao entre estes fornecedores e os potenciais consumidores. Por este servio de agenciamento que as empresas mantenedoras dos stios eletrnicos de compra coletiva recebem. Consultando a tabela anexa Lei Complementar n. 116/2003, percebe-se que este servio enquadra-se no item 10 Servios de Intermediao e Congneres, em seu subitem 10.10 Distribuio de Bens de Terceiros, devendo, portanto, haver a tributao do ISS sobre este servio. A doutrina entende que:
Intermediao ato ou efeito de intermediar existir de permeio, situar-se entre; pr de permeio; intercalar, ou ainda, intermediar estar de permeio; entremear; intervir, interceder. O servio de intermediao ocorre quando uma pessoa, fsica ou jurdica, coloca-se entre duas pessoas, fsicas ou jurdicas, a fim de servir de mediadora em um negcio ou operao. Para ocorrer o servio intermediao so necessrios trs sujeitos de Direito: um comprador, um devedor e aquele que se intercala, intervem, intercede, ou seja, o intermedirio, que no parte. O objeto a ser negociado pode ter natureza jurdica financeira, comercial, prestao de servio de intermediao.

Destarte, cristalino o entendimento que o servio prestado pelo stio eletrnico de compras coletivas o de intermediador. A doutrina se manifesta da seguinte forma:
Distribuio de bens de terceiros o conjunto de operaes por meio das quais produtos e servios so postos disposio dos consumidores, ou ainda, o conjunto de atividade que possibilitam

que produtos ou servios sejam colocados disposio dos seus potenciais consumidores.14

Em meio a dvidas, o fisco pode ser acionado para aclarar, no que tange a aplicabilidade de determinado subitem e at mesmo em sua forma:
SECRETARIA MUNICIPAL ADJUNTA DE ARRECADAES. CONSULTAS ESPECFICAS FEITAS GERNCIA DE LEGISLAO COMPLETO. ISSQN DISTRIBUIO DE FILMES E VDEOS EM GERAL PRESTAO DE SERVIOS INCIDNCIA EMISSO DE NOTA FISCAL DE SERVIOS OBRIGATORIEDADE. Caracterizando a atividade em referncia prestao de servios estar ela sujeita incidncia do ISSQN, tendo em vista sua incluso no subitem 10.10 da lista tributvel anexa LC 116/2003 e Lei Municipal 8725/2003. A prestao dos servios de distribuio de bens de terceiros deve ser acobertada por nota fiscal de servios. EXPOSIO: prestadora de servios de distribuio de filmes e vdeos em geral. Foi informada pelo Fisco Municipal de que os servios citados deixaram de ser tributados a ttulo de Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza ISSQN desde a entrada em vigor da Lei complementar 116/2003. Em razo disso, a Prefeitura Municipal de Belo Horizonte no est liberando a Autorizao para Impresso de Documentos Fiscais AIDF para empresas que no exeram atividades sujeitas ao ISSQN. Nesse caso, os interessados podem emitir recibos para comprovar suas operaes. Ante o exposto CONSULTA: 1)Os servios de distribuio de filmes e vdeos em geral esto mesmo fora do campo de incidncia do ISSQN? 2)Se positiva a resposta, pode expedir recibos para acobertar a prestao desses servios? RESPOSTA: 1)No. O item pertinente da lista de servios que sofreu veto incidncia do ISSQN foi o 13.01, cujo teor era o seguinte: Produo, gravao, edio, legendagem e distribuio de filmes, vdeo-tapes, discos, fitas cassete, compact discs, digital vdeo disc e congneres. Na justificativa do veto, a Presidncia da Repblica, responsvel por este ato, explicou que tal medida foi tomada em funo de decises do Supremo Tribunal Federal, acolhendo
14

DCOMO, Natalia de Nardi. A Hiptese de Incidncia Tributaria do Imposto Sobre Servios, So Paulo, Noeses, 2006. p.158

a tese de que a atividade envolve a comercializao de filmes para videocassete, configurando operao de circulao de mercadorias e, portanto, geradora do ICMS, tributo de competncia dos Estados. Entretanto, no prprio texto das razes do veto, h a seguinte ressalva: . . . Deve-se esclarecer que, na espcie, tratava-se de empresas que se dedicam comercializao de fitas por elas prprias gravadas, com a finalidade de entrega ao comrcio em geral, operao que se distingue da hiptese de prestao individualizada do servio de gravao de filmes com o fornecimento de mercadorias, isto , quando feita por solicitao de outrem ou por encomenda, prevalecendo, nesse caso a incidncia do ISS (retirado do Informativo do STF n 144). Por conseguinte, e por extenso, se a atividade de distribuio de filmes e vdeos em geral, praticadas pela Consulente, configurar prestao de servios, ou seja, se a empresa atuar intermediando a comercializao dos produtos por ela distribudos e no na sua compra e venda, estar caracterizada a incidncia do ISSQN, visto que a distribuio de bens de terceiros consta do subitem 10.10 da lista de servios tributveis anexa LC 116/2003 e Lei Municipal 8725/2003. A alquota do imposto aplicvel sobre o preo do servio de 2%, de acordo com o inc. I, art. 14, Lei 8725. 2)Tratando-se de prestao de servio submetida incidncia do ISSQN, a distribuio de filmes e vdeos, vale dizer, a remunerao proveniente dessa atividade (preo do servio) deve ser comprovada por meio de notas fiscais de servios, confeccionadas com a devida autorizao do Fisco Fazendrio Municipal. GELEC Sequncia/Ano 080/2006. In: http://www.fazenda.pbh.gov.br/internet/ consultas/resultad o.asp?PM=37.

A dvida acima aludida converge para o entendimento que pode ser aplicado nos stios eletrnicos de compra coletiva, o subitem 10.10 da referida lista. 7. Comparaes com outras atividades Dentro da estrutura tributria brasileira existem outros casos em que a exigncia de contribuio tributria de uma empresa representa grande dano s empresas como por exemplo a tributao do PIS e COFINS s empresas de Locao de Mo-de-obra Temporria, conforme leciona Alessandra Machado Brando Teixeira, seno vejamos:

As empresas de mo-de-obra temporria no podem recolher o PIS e a COFINS com base no valor total na Nota Fiscal/Fatura de servios, vez que elas no podem ser compreendidas como receitas por elas auferidas. A incidncia de PIS e da COFINS sobre o total da Nota Fiscal/Fatura de Servios afronta o princpio da capacidade contributiva, igualdade e noconfisco, vez que a tributao mostra-se excessivamente onerosa para o setor.15

Esta situao se d pela mesma razo do excesso tributrio das empresas de compra coletiva virtual, ou seja, o tributo calculado sobre o valor da receita bruta destas empresas, entretanto, nem todo o valor que entregue a estas empresas so por definio delas. Assim, a incidncia tributria ocorre sobre valor no qual as referidas empresas no possuem ingerncia. No caso das empresas de compra coletiva estes valores seriam o montante da compra realizada pelos consumidores, no caso de empresas de locao de mo-de-obra temporria e o montante repassado pela empresa cliente para o pagamento de salrios e tributos sobres estes salrios. A cobrana de tributos sobre valor no pertencente empresas ocorria tambm sobre sociedades cooperativas, instituies financeiras e importadores. Entretanto, a legislao percebeu a incoerncia desta cobrana, bem como sua ilegalidade, tendo sido criado instrumentos que permitem a excluso de determinados valores no momento do clculo do valor a ser recolhido para o pagamento das obrigaes tributrias. A prpria instituio arrecadadora de tributos percebeu a inadequao da estrutura para determinar o valor da contribuio tributaria, permitindo excluso de valores na base de calculo dos tributos. Entende-se, portanto, que deve haver a mesma adequao no que concerne s empresas de compra coletiva virtual, onde, atravs de comprovao fiscal, especifique-se o real valor da receita destas
15

TEIXEIRA, Alessandra Machado Brando. PIS e Cofins: locao de mo-de-obra temporria. ed. Dialtica. Revista Dialtica de Direito Tributrio. 2003.

empresas e, assim, se alcance uma situao tributaria que no ofenda os princpios da igualdade tributaria e da no existncia de carter confiscatrio dos tributos.

8. Concluso

As empresas que atuam com o sistema de compra coletiva representam um novssimo nicho de mercado, proporcionando uma ligao entre fornecedor com outras e consumidor que, embora apresente por semelhanas figuras jurdicas, afasta-se destas

compreender maneiras de atuao bem diversas. Alm da prpria condio de compra coletiva, este servio utiliza-se da internet como principal ferramenta, tanto para a publicidade do produto ou servio quanto para o pagamento desta transao comercial. Atualmente h grande discusso sobre os limites da internet, o Direito Virtual surge como um ramo onde se tem muitas perguntas e poucas respostas definitivas diante do grande dinamismo desta ferramenta. Assim, se no bastasse a complexidade de imposio de regras, direitos e deveres para os negcios efetuados atravs da internet, tem-se a extrema complexidade de tributao sobre as empresas de compras coletivas. Desta maneira, o presente estudo caminhou no sentido de lanar um olhar sobre esta modalidade de negociao cada vez mais presente no mundo atual. Conforme amplamente exposto no curso deste artigo, as empresas de compra coletiva so, em sua essncia, prestadoras de servio. A prestao deste servio tem como consumidor a empresa fornecedora do produto e/ou servio que ser anunciado no stio eletrnico e no as pessoas que iro efetivamente consumir estes produtos e/ou servios.

Como toda empresa, as empresas de compra devem recolher impostos. Por se enquadrarem entre as empresas prestadoras de servio, elas devem efetuar o pagamento do Imposto Sobre Servios (ISS). De acordo com os servios que oferecem, as empresas de compra coletiva somente podem ser responsabilizadas por falhas e vcios na execuo da oferta de produtos e/ou servios. Ressalte-se que a reclamao em razo destas falhas e vcios cabe s empresas que fornecem os produtos e/ou servios oferecidos e no aos consumidores destes. Portanto, no se pode pretender infligir s empresas de compra coletiva responsabilidade que se atribua aos fornecedores dos produtos e/ou servios. Ou seja, se o produto contiver algum defeito ou se o servio no for devidamente prestado, as empresas de compra coletiva no podero ser responsabilizadas, tal responsabilidade cabe nica e exclusivamente s empresas que efetivamente comercializam os produtos ou prestam os servios. A grande celeuma sobre as empresas de compra coletiva reside no quesito do pagamento da obrigao tributria. O imposto a ser cobrado , definitivamente o Imposto Sobre Servios, quanto a isso no se guarda maior discusso. Entretanto, quando se vislumbra o pagamento desta obrigao tributria, esbarra-se no fato de que as empresas de compra coletiva, teoricamente, recebem duas vezes pelo servio prestado, uma quando o consumidor do produto e/ou servio efetua o pagamento e uma segunda quanto a empresa fornecedora do produto e/ou servio efetua o repasse da porcentagem devida empresa de compra coletiva. Quando se observa toda a operao parece no haver necessidade de maiores discusses entretanto, na prtica, o que se pode ter um grande problema junta Receita Federal, pois o cruzamento de dados poder indicar que houve uma receita muito maior do que a que efetivamente foi declarada e consequentemente tributada.

A tributao das empresas de compra coletiva deve incidir sobre o valor da verdadeira receita, ou seja, a porcentagem sobre as vendas que lhes passada pela empresa fornecedora dos produtos e/ou servios. Assim sendo, se a empresa de compra coletiva comercializou 10 (dez) pacotes ofertados R$ 100,00 (cem reais) comercializou um total de R$ 1.000,00 (mil reais). Entretanto, esse valor no o correto para a tributao, pois este ser inteiramente repassado empresa fornecedora do produto ou servio comercializado. Deste valor, uma porcentagem, previamente combinada, ser repassada empresa de compra coletiva. Caso essa porcentagem combinada seja de 30% (trinta por cento), a empresa de compra coletiva receber pelo servio prestado R$ 300,00 (trezentos reais). Tem-se portanto, no caso citado, que o Imposto Sobre Servio incidir sobre trezentos reais e no sobre mil reais, representando os 30% (trinta por cento) do contrato citado como exemplo. Tal situao representa grande diferena do valor a ser pago. A fim de se evitar prejuzos necessria uma correta engenharia tributria, com a devida emisso de notas que determinem com clareza o que efetivamente receita das empresas de compra coletiva e o que pertence s empresas fornecedoras dos produtos e/ou servios. No se pode olvidar da importncia que as empresas de compra coletiva pela internet tm alcanado e que ainda iro alcanar no mundo atual. O mundo jurdico, mais especificamente o jurdico-tributrio, tem que encontrar uma maneira de corretamente efetuar a tributao destas empresas. A incidncia do ISS deve ser sobre o valor recebido pela prestao do servio junto empresa fornecedora, e no sobre o valor pago pelos consumidores adquirentes dos produtos ou servios. O objetivo do presente artigo no de lanar respostas prontas ou encerrar qualquer discusso acerca do tema, mas sim buscar, de um modo crtico, abortar este novo fenmeno comercial, que se

instaurou na sociedade atual e tende a conquistar parcelas cada vez maiores dos consumidores.

9. BIBLIOGRAFIA

AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro, 14 Ed, So Paulo, Saraiva, 2008. BARRETO, Aires. ISS na Constituio e na Lei. 1. Ed. Saraiva, 2003. DCOMO, Natalia de Nardi. A Hiptese de Incidncia Tributaria do Imposto Sobre Servios, So Paulo, Noeses, 2006. CARRAZZA, Roque Antnio, Curso de Direito Constitucional tributrio, 19 ed. So Paulo, Malheiros, 2002. COLHO, Sacha Calmon Navarro, 1940 Curso de direito tributrio. 9 ed. 6 Tiragem. Rio de Janeiro: Forense, 2008. GUILHERME DA SILVA, Alfredo Canellas (organizador), Constituio Interpretada Pelo STF, Tribunais Superiores e Textos Legais: Constituio da Republica Federativa do Brasil, Rio de Janiro, Freitas Bastos, 2006. MACHADO, Hugo de Brito, Curso de Direito Tributrio, 29 ed. So Paulo, Malheiros, 2008. MARTINS, Ives Gandra da Silva (Organizador), ISS: Lei Complementar 116/2003, 1 ed. 3 reimpresso, Curitiba, Juru, 2009. MASINA, Gustavo, ISSQN: Regras de Competncia e Conflitos Tributrios, Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2009. MATTOS, Analice Castor de. Aspectos Relevantes dos Contratos de Consumo Eletrnicos, Curitiba, Juru, 2009. MENSHHEIN, Rafael Mauricio. Buzz http://www.portaldomarketing.com.br/Artigos1/Buzz_Marketing.htm. Marketing.

RABELO FILHO, Antnio Reinaldo (coordenao), Tributao dos Servios de Comunicao, So Paulo, Noeses, 2009. SILVA JUNIOR, Ronaldo Lemos da, WAISBERG, Ivo (organizadores), Comrcio Eletrnico, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001. TAKAHASHI, Paula. Sites de compras coletivas viram febre na web. Estado de Minas. In: http://www.uai.com.br/htmls/app/noticia173/2010/09/08/noticia_economia,i=178564/i n dex.shtml. TEIXEIRA, Alessandra Machado Brando. PIS e Cofins: locao de mo-de-obra temporria. ed. Dialtica. Revista Dialtica de Direito Tributrio. 2003.

E-COMMERCE NEWS. Entrevista com Andrew Mason fundador do Groupon. http://ecommercenews.com.br/artigos/entrevistas-artigos-3/entrevista-com-andrewmason-groupon. MINISTERIO DA FAZENDA. Receita Federal. Apresentao do http://www.receita.fazenda.gov.br/PessoaJuridica/CNAEFiscal/txtcnae.htm. CNAE.

MINISTERIO DA FAZENDA. Receita Federal. Lucro Presumido. http://www.receita.fazenda.gov.br/pessoajuridica/dipj/2000/orientacoes/lucropresumi do.htm#conceito. SECRETARIA MUNICIPAL ADJUNTA DE ARRECADAES. Consultas Especficas feitas Gerncia de Legislao In: http://www.fazenda.pbh.gov.br/internet/consultas/resultado.asp?PM=37.