Artigos Doutrinrios Henrique Jorge Dantas da Cruz

Da devoluo das verbas previdencirias recebidas a ttulo de tutela antecipada posteriormente revogada
Henrique Jorge Dantas da Cruz*

Introduo
O instituto da antecipao da tutela surgiu como resposta do legislador aos reclamos da sociedade em receber uma tutela jurisdicional efetiva e clere. Assim, (a) diante de prova inequvoca, (b) que convena o julgador da verossimilhana das alegaes do requerente, em conjunto com (c1) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao na hiptese de no fruio imediata do bem da vida perseguido , ou (c2) abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru, pode o juiz, a requerimento da parte, antecipar os efeitos da deciso final. Entretanto, a experincia forense mostra que nossos julgadores, ao se preocuparem demasiadamente com a rpida soluo do processo judicial ou especificamente, no campo do Direito Previdencirio , quando se revestem com o axioma da proteo ao segurado, vm antecipando os efeitos da tutela, a despeito da evidente inexistncia de futura gerao de danos irreparveis ou de difcil reparao ao requerente, se o bem da vida perseguido no for frudo imediatamente. Tome-se como exemplo a majorao de benefcio previdencirio (penso por morte) por lei posterior a sua concesso, julgada ilegtima pelo STF (RE 415.454/ SC), tendo em vista, dentre outros fundamentos, no haver a correspondente fonte de custeio. Milhares de processos repetiam a mesma situao jurdica. Aps essa deciso, o STF deu provimento a 4.908 recursos extraordinrios interpostos pelo INSS1. Mas quantas outras demandas havia nos tribunais brasileiros? E o que pior: na grande maioria, anteciparam-se os efeitos da tutela, apesar da manifesta ausncia de periculum in mora2. Excluindo-se as razes pelas quais os efeitos da tutela so antecipados, as atenes deste escrito concentram-se no dever de devoluo dos

valores recebidos quando o pedido (concesso/ restabelecimento/reviso de benefcio previdencirio) julgado improcedente. As linhas abaixo redigidas podem ser resumidas com a seguinte indagao: o segurado que recebeu valores, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela, posteriormente, revogada em decorrncia da improcedncia do seu pedido, obrigado a devolvlos aos cofres previdencirios?

Desenvolvimento
O ponto de interesse diz repeito execuo dessa efmera e provisria deciso interlocutria, que, segundo o art. 273, 4, do CPC, pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo. Expressamente, o 3 do art. 273 do CPC remete a efetivao da tutela antecipada ao regime da execuo provisria, at ento disciplinada no art. 588 do CPC, e agora, pelo art. 475-O do CPC (Lei 11.232/2005):
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. (destaquei)

* Procurador

Federal - Gerenciamento da Atuao Prioritria da PRF da 1 Regio.

O Min. Luiz Fux3, igualmente, j preconizou a antecipao dos efeitos de tutela condenatria de prestaes de qualquer natureza (dar, fazer, no fazer)

1 Informativo 455 do STF. 2 Na

reviso de renda dos benefcios previdencirios pretende-se um plus, isto , o segurado j goza de prestao previdenciria.

3 FUX, Luiz. Tutela antecipada e locaes. 2. ed. Rio de Janeiro: Destaque,

1996, p. 112.

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Sumrio

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, constitutiva ou declaratria seguir as regras inerentes execuo provisria. Saliente-se gravitar em torno da execuo provisria a preocupao do legislador em assentar a responsabilidade daquele que a requereu, sendo ele obrigado, se houver mudana no ttulo executivo temporrio, a reparar os danos sofridos pelo executado, e restitu-lo ao estado anterior. Esses cuidados foram reforados na exigncia de haver expresso requerimento do interessado para antecipar os efeitos da tutela (caput do art. 273 do CPC), com a finalidade de ele assumir os riscos da execuo, estando ciente dos nus e circunstncias perifricas de uma deciso que, alfim, pode no ser confirmada. Outra clara demonstrao de que os benefcios hauridos de tutela antecipada no so de propriedade do seu requerente at sua confirmao com o trnsito em julgado da deciso judicial final a necessidade de reversibilidade dos seus efeitos (art. 273, 2, do CPC), ou seja, no se antecipar a tutela, quando os efeitos produzidos pela deciso operarem no mundo emprico situaes que no possam retornar ao status quo ante. Na hiptese de a deciso gerar efeitos irreversveis, no h antecipao da tutela final. Caminham unidos nesta senda o STF e o STJ:
7. Vedao, de qualquer modo, da antecipao de tutela, quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado (C.Pr.Civ., art. 273, 2), que bvio, no caso, na perspectiva do requerido, sob a qual deve ser examinado. (STF - Pet 2702/ RJ Tribunal Pleno Min. Seplveda Pertence DJ: 19/09/2003) PROCESSUAL CIVIL TUTELA ANTECIPADA IRREVERSIBILIDADE DO PROVIMENTO JURISDICIONAL INADMISSIBILIDADE. inadmissvel a concesso da antecipao dos efeitos da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. [...] Recurso especial provido. (REsp 253.246/SP, rel. Min. Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 20/11/2003, DJ 09/12/2003, p. 278.)

jogo, e o fato de os efeitos desse decisum no serem reversveis no basta para impedir o deferimento dessa medida. preciso percorrer um juzo de ponderao calcado em trs mximas: a) adequao se a medida a ser tomada tem o condo de atingir o fim colimado (relao meio/fim); b) necessidade se inexiste meio de igual eficcia menos gravoso; c) proporcionalidade em sentido estrito se h grau eficiente de superposio do que se pretende em contraposio desvantagem h ser gerada (relao de custo/benefcio). Em singelas palavras: todos os males e benefcios originados de uma deciso judicial devem ser postos em uma balana e confrontar seus respectivos pesos. Um exemplo que a doutrina traz o caso da necessidade urgente de submeter pessoa menor transfuso de sangue para salvar-lhe a vida, mas um dos pais ope-se ao ato, por motivaes religiosas, e, por isso, faz-se necessrio o juiz suprir a autorizao4. Nessa situao, tem-se que qualquer deciso gerar efeitos irreversveis: concedido o provimento antecipatrio, no h como retirar o sangue transfundido para satisfazer a convico religiosa daquele genitor; indeferido o pleito em anlise, a criana morre, e no mais carecer da futura transfuso sangunea. O Superior Tribunal de Justia pensa desta forma:
Antecipao de tutela - Artigo 273, 2 do Cdigo de Processo Civil. O perigo de irreversibilidade do provimento antecipado, salvo hipteses especialssimas, bice sua concesso. (REsp 242816/PR, rel. Min. Eduardo Ribeiro, Terceira Turma, julgado em 04/05/2000, DJ 05/02/2001, p. 103.)

Fechados os parnteses, adentra-se na responsabilidade do beneficirio da antecipao dos efeitos da tutela, no que concerne aos valores pecunirios consumidos. Segundo doutrina de escol, a principal consequncia da aplicao desse regramento a responsabilidade civil objetiva5 do beneficirio da

Abrem-se parnteses para admitir deciso provisria irreversvel apenas em casos excepcionalssimos (exceo, e no regra), devido ao princpio da proporcionalidade. O princpio da proporcionalidade constitui o regramento dos limites da interveno estatal, seja quando possa atingir direitos fundamentais, em sede de controle de constitucionalidade, no campo interpretativo de uma norma, ou, ainda, no confronto entre princpios de mesmo valor. Haver hipteses em que a antecipao afigurase imprescindvel para salvaguardar o direito em

4 MOREIRA,

Jos Carlos Barbosa. Antecipao da Tutela. Revista de Processo 114, p. 106. admitiam a responsabilidade objetiva do beneficirio da antecipao, antes mesmo desta reforma legislativa: BEDAQUE, Jose Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada. 2. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2001, p. 392. ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. Alteraes no Cdigo de Processo Civil: Tutela antecipada, percia. Reforma do Cdigo de Processo Civil. Slvio de Figueiredo Teixeira (coord.). So Paulo: Saraiva, 1996, p. 244. DIDIER JR, Fredie, BRAGA, Paula Sarno e OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. V. 2, 2. ed. Salvador: JusPodivm, 2008, p. 650.

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medida antecipatria, que restou, ao final, vencido na causa: dever ele indenizar a parte ex adversa pelos prejuzos que sofreu com a efetivao da mencionada medida, independentemente, da existncia de culpa. O Min. Teori Albino Zavascki tem opinio peculiar: a) se a antecipao for assecuratria, a responsabilidade ser objetiva pois no h necessariamente ilicitude, e h repercusso essencialmente na esfera de direitos dos particulares; b) j se a antecipao for punitiva, a responsabilidade ser subjetiva em decorrncia de haver ilcito que prejudica interesses dos particulares e a prpria jurisdio6. A antecipao de tutela com vistas concesso/restabelecimento/reviso de benefcio previdencirio enquadra-se clara e evidentemente na primeira hiptese acima descrita, uma vez que inexiste ilicitude na negao/cessao de uma prestao previdenciria, e a razo maior desse provimento antecipatrio cobrir alegada necessidade de percepo dos respectivos valores. De mais a mais, h expressa previso legislativa (art. 115, II, da Lei 8.213/1991) no sentido da possibilidade de se descontar da renda previdenciria pagamento de benefcio alm do devido. No fossem esses argumentos, o prprio Supremo Tribunal Federal enfrentou essa questo.
A redao original do art. 130, pargrafo nico, da Lei 8.213/1991 previa a no restituio dos valores recebidos em virtude de deciso provisria: Art. 130. Os recursos interpostos pela Previdncia Social em processo que envolvam prestaes desta lei, sero recebidos exclusivamente no efeito devolutivo, cumprindo-se, desde logo, a deciso ou sentena, atravs de processo suplementar ou carta de sentena. Pargrafo nico. Ocorrendo a reforma da deciso, ser suspenso o benefcio e exonerado o beneficirio de restituir os valores recebidos por fora da liquidao condicionada.

impedida de alcanar os efeitos pretritos a ela, no tendo qualquer relevncia o fato de haver uma deciso intermediria que, por isso mesmo, no esgota a prestao jurisdicional em sentido contrrio. Por fim, expungiu a alegao de qualificar as verbas indevida e provisoriamente recebidas como alimentos:
Nem se alegue que alimentos no podem ser repetidos, tendo em vista sua prpria natureza, porquanto, se a deciso final que a que traduz a apreciao pelo Poder Judicirio da ameaa ou a leso a direito considera no devidos os alimentos, o que foi pago por fora de deciso intermediria reformada no consubstancia direito a alimentos, o que implica dizer que alimentos no devidos a algum no so, com referncia a essa pessoa, alimentos.

Mais recentemente, no MS 26.085/DF7, aquele mesmo Tribunal Pleno manifestou-se sobre o dever de devoluo de valores recebidos por meio de deciso judicial (deciso interlocutria), posteriormente, revogada. Naquele writ, o impetrante buscava concesso de ordem contra ato do Tribunal de Contas da Unio, que cassara sua aposentadoria, e determinou a devoluo de todos os valores por ele recebidos. O pedido liminar foi deferido para manter a aposentadoria, e suspender a devoluo dos valores. Quando do julgamento de mrito, a rel. Min. Crmen Lcia, concedeu parcialmente a ordem de segurana, para garantir ao impetrante apenas o direito a no ter de devolver os valores que lhe foram indevidamente pagos at a data do acrdo do Tribunal de Contas da Unio [...], j que, a partir da, o impetrante teve conhecimento de expressa manifestao administrativa contrria aos seus interesses, podendo essa concluso prevalecer na deciso final do processo judicial, cujo objeto era exatamente a hipottica ilegitimidade jurdica da referida manifestao. Noutras palavras, as verbas recebidas at a deciso do TCU so irrepetveis, por fora, inclusive, de seu prprio entendimento cristalizado na Smula 2498. Contudo, a manuteno em poder do impetrante daquelas recebidas em

Ajuizada a ADI 675, foi deferida a suspenso dessa norma. Os alicerces da tese vencedora foram trazidos pelo Min. Moreira Alves. Sua Excelncia verberou o devido processo legal (art. 5, LIV, da CRFB) no se compadecer com preservao de leso ao patrimnio pblico. Assentou ainda a clusula de inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, da CRFB) importar prestao jurisdicional completa, de modo que a deciso definitiva, que reconhecer leso a direito, no est

7 MS

26.085, rel. Min. Crmen Lcia, Tribunal Pleno, julgado em 07/04/2008, DJe: 12/06/2008. 249 do TCU: dispensada a reposio de importncias indevidamente percebidas, de boa-f, por servidores ativos e inativos, e pensionistas, em virtude de erro escusvel de interpretao de lei por parte do rgo/entidade, ou por parte de autoridade legalmente investida em funo de orientao e superviso, vista da presuno de legalidade do ato administrativo e do carter alimentar das parcelas salariais.

8 Smula

6 ZAVASCKI,

Teori Albino. Antecipao da tutela. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 90.

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decorrncia da deciso liminar deferida pela ministra relatora malferem a ordem jurdica. Acompanhando a Min. Crmen Lcia (votovencedor), a Min. Ellen Gracie pontificou decises liminares serem de natureza precria, razo pela qual os valores recebidos com suporte nelas devem ser devolvidos. O Min. Marco Aurlio seguiu essa linha: A liminar algo precrio e efmero, e o risco da reverso do quadro corre conta daquele que pleiteia, daquele que vem a juzo busc-la, porque latente a possibilidade de a concluso final do processo ser contrria aos respectivos interesses. Por fim, no se olvide os prejuzos sofridos pelos cofres previdencirios em razo do entendimento da irrepetibilidade das quantias recebidas com base em tutela antecipada, ulteriormente, revogada. Nos memoriais apresentados pela Advocacia-Geral da Unio no RE 604367/PR, consta, no ano de 2008, o INSS ter pagado indevidamente R$ 277.153.475,95 a ttulo de benefcios provisrios9. Em 2009, somente at outubro, este valor atingiu o patamar superior a duzentos milhes de reais (R$230.852.765,27).

Concluso
Em momento algum, pretende-se a impensvel misso de engessar o Poder Judicirio, no sentido de advogar a tese da impossibilidade de antecipar os efeitos da tutela. A proposta acima lanada possui o condo de elastecer a reflexo sobre as consequncias geradas, quando se antecipa a execuo de decises judiciais sem o critrio e cuidados normais encontrados nos juzes brasileiros. Alm disso, o reconhecimento amplo pelo Poder Judicirio do dever de repetio dos valores, antes de uma efetiva devoluo, reduzir a irresponsvel nsia dos litigantes em logo receber essas quantias, bem como tornar mais criteriosas as postulaes antecipatrias apresentadas ao Judicirio. Por todas essas razes, os valores previdencirios recebidos a ttulo de tutela antecipada, a qual, alfim, foi revogada em decorrncia da improcedncia do pedido, devem ser repostos ao errio, em virtude de (I) reversibilidade dos seus efeitos, (II) sua execuo caracterizar-se como provisria, (III) haver previso legislativa expressa de devoluo dessas verbas, (IV) o devido processo legal no se compadecer com preservao de leso ao patrimnio pblico, (V) a prestao jurisdicional ser completa, de modo a deciso definitiva alcanar os efeitos de uma intermediria, e (VI) no se configurar alimentos as quantias recebidas, quando a deciso subjacente percepo reformada.

9 Benefcios

previdencirios concedidos/restabelecidos por meio de tutela antecipada, que, posteriormente, voltaram a ser cessados, tendo vista a improcedncia do pedido deduzido em ao judicial.

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