NOVO AVISO PRVIO E O PEDIDO DE DEMISSO

O aviso prvio, previsto no artigo 7, inciso XXI, da Constituio Federal de 1988, trata-se de norma com eficcia condicionada a uma Lei que o regulamente, em funo de constar em seu texto expresso nos termos da lei. Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXI Aviso Prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da Lei. Dessa forma, aps 23 anos tal instituto foi regulamentado pela Lei 12.506/11, composta por 2 artigos: Art. 1o O aviso prvio, de que trata o Captulo VI do Ttulo IV da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, ser concedido na proporo de 30 (trinta) dias aos empregados que contem at 1 (um) ano de servio na mesma empresa. Pargrafo nico. Ao aviso prvio previsto neste artigo sero acrescidos 3 (trs) dias por ano de servio prestado na mesma empresa, at o mximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de at 90 (noventa) dias. Art. 2o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Assim, o empregado com um ano de empresa far jus ao aviso prvio de 30 dias. Com dois anos, seu aviso prvio ser de 33 dias. Se contar com 3 anos de empresa, o aviso prvio ser na ordem de 36 dias e assim sucessivamente, at o limite de mximo de 60 dias alm dos 30 j garantidos. Para ter direito aos 90 dias de aviso prvio o empregado dever ter laborado pelo menos 21 anos na mesma empresa: 3 dias x 20 anos = 60 dias + 30 dias (j garantidos como mnimo no primeiro ano) = 90 dias. Esse instituto tambm regulamentado pela CLT em seus artigos 487 at 491, cujo prazo mnimo tambm passa a ser de 90 dias. E foi exatamente neste tpico da CLT que a Lei 12.506/11 efetuou a alterao acima citada, pois esto inseridos no seu Captulo VI do Ttulo IV. Vale destacar que o aviso prvio tem por finalidade, como o prprio nome diz que uma parte d cincia outra de que o contrato de trabalho ser rescindido, com um prazo mnimo de antecedncia, cujo limite estabelecido por Lei de acordo com o tempo de servio que o empregado tenha na empresa. Esse instituto do Direito do Trabalho visa assegurar s partes que a prestao de servios no seja interrompida do dia para a noite, sem que haja tempo suficiente para o empregado buscar um novo emprego e para que a empresa busque um novo trabalhador. Pois bem, quanto a dispensa ocorrida por parte da empresa, no h dvidas quanto aplicabilidade da nova Lei. Porm a discusso inicia-se ao analis-la no caso da resciso partir por vontade do empregado, ou seja, por pedido de demisso. H duas interpretaes para este caso: Uma no sentido de que essa nova regra aplica-se em ambas as formas de resciso contratual. E outra no sentido de que a nova regra aplica-se somente no caso da dispensa ocorrida por parte da empresa. Os que defendem a primeira linha interpretativa apiam-se no artigo 487 da CLT, com a seguinte redao:

No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato, dever avisar a outra de sua resoluo, com antecedncia mnima de:. De acordo com o texto acima se verifica que a CLT prev a possibilidade de empregado e empregador concederem aviso prvio quanto ao trmino do contrato de trabalho. Vale dizer que a CLT de 1943 e a Constituio de 1988, sendo assim, os artigos 487 at 491 do texto Celetista foram recepcionados pela Carta Magna, ou seja, esto em pleno vigor por no contrariarem o texto Constitucional. Destacam, ainda, um outro ponto, de grande peso, que a alterao provocada pela Lei 12.506/11 na CLT. Conforme acima j informado, se a Consolidao das Leis Trabalhistas prev a reciprocidade de concesso de aviso prvio, no h razo para no se aplicar as novas regras quando do pedido de demisso. Esse argumento ganha fora em virtude do contedo da referida Lei, ou seja, por regulamentar o aviso prvio, atravs de alterao na CLT. Por fim, utilizam-se do Princpio da Isonomia, previsto no artigo 5, da Constituio Federal, onde h previso de que todos so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer natureza, nesse caso, tanto a pessoa fsica, quanto a pessoa jurdica. Dessa forma entendem ser plenamente aplicvel as novas regras do aviso prvio quando houver o pedido de demisso, de forma que se um empregado com 2 anos de empresa, venha a pedir demisso, dever cumprir 33 dias de aviso prvio (30 dias do 1 ano e 3 dias do 2 ano). Por outro lado, aqueles que entendem que essa nova regra do aviso prvio no se aplica quando a resciso contratual se der por vontade do empregado, baseiam-se em um nico argumento, porm com grande fora, que o texto do caput do artigo 7 da Constituio Federal, j transcrito acima, que estipula o aviso prvio como um direito do empregado e no do empregador. As linhas de interpretao possuem argumentos fortes, vlidos e principalmente com apoio na Constituio Federal. Mas nenhum tem fora suficiente para ser unnime ou prevalecer sobre o outro. H um ponto prejudicial ao empregado no caso da primeira forma interpretativa, pois pode inviabilizar o trabalhador de conseguir um outro emprego enquanto esteja trabalhando na empresa anterior, pelo fato de que geralmente as contrataes ocorrem de forma imediata. Imagina-se que esse empregado trabalhe h trs anos na empresa com a qual ir rescindir o contrato para ingressar no novo trabalho. Ter que cumprir 36 dias de aviso prvio. Ser que sua nova empresa ir aguardar? Em 99% dos casos no. Ou ento, h a possibilidade do empregado pedir dispensa do cumprimento do aviso prvio, o que habilitar a empresa a descontar de sua verba rescisria o valor referente ao aviso prvio, o que poder ensejar uma resciso zerada (quando o empregado no tem nada a receber) ou mesmo negativa, quando o empregado sai devendo para a empresa. Veja-se, assim, que o que era para proteger, acaba por desproteger. No se imagina as conseqncias que uma Lei com apenas dois artigos pode ocasionar tanta confuso, tanto no mundo jurdico, quando na sociedade como um todo. Portanto, os empregadores vo se apoiar na primeira forma de interpretao, enquanto que os empregados se apoiaro na segunda forma. Cabendo a Justia do Trabalho dizer qual a tese que prevalecer.

Vale destacar, por fim, que nem mesmo os Juizes do Trabalho esto obrigados a seguir uma ou outra tese, de forma que, em um mesmo Frum trabalhista podero existir decises favorveis e desfavorveis a ambas as forma interpretativas, provocando, com isso, mais insegurana jurdica. Cada vez mais fica evidente o despreparo dos nossos legisladores, que por conta desses atropelos, acabam elaborando leis dbias contribuindo, cada vez mais para o acmulo de aes judiciais. Jos Antnio Cremasco Ricardo Jorge Russo Junior