GUARDA A guarda no retira o poder familiar dos pais, diferentemente da tutela, que pressupe a perda ou a suspenso desse Poder

Familiar. J a adoo rompe com todos os vnculos anteriores. Consoante o artigo 1.634 do Cdigo Civil e artigo 22 do ECA, a guarda dever inerente ao poder familiar, juntamente com o dever de sustento e educao, consoante os dois dispositivos em epgrafe. inicialmente vinculada, portanto, ao Poder Familiar. No entanto, em determinadas situaes, pode o dever de guarda se desprender do poder familiar, sem causar a perda deste. Em nosso ordenamento jurdico, temos vrios dispositivos legais que tratam da guarda. Deve-se observar em que situao se encontra a criana ou adolescente, para que se saiba qual dispositivo legal deve ser aplicado.

Em caso de guarda decorrente de disputa entre os pais, aplica-se o disposto nos artigos 9o a 16 da Lei 6.515/1977, que Regula os casos de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, seus efeitos e respectivos processos, e d outras providncias. Essa lei traz a possibilidade de os pais disporem, durante sua separao, acerca da guarda dos filhos menores. No entanto, o artigo 13 possibilita que, por motivos graves, o juiz decida em sentido diverso do que ficou acordado pelos pais.
Nos casos de guarda como modalidade de colocao em famlia substituta, ser aplicvel o disposto nos artigos 33 a 35 do Estatuto. que no se preocupou com a guarda atribuda aos genitores, mas somente a atribuda a terceiros. Luiz Mnaco da Silva conceitua guarda como o instituto pelo qual algum, parente ou no, assume a responsabilidade sobre um menor, passando a dispensar-lhe cuidados prprios da idade, alm de ministrar-lhe assistncia espiritual, material, educacional e moral. - Espcies de guarda 1) Guarda para regularizar a posse de fato possvel que a criana ou adolescente j esteja sendo criado por algum, que no possui o termo de guarda. O objetivo, nesta modalidade de guarda, tornar de direito uma situao meramente ftica. 2) Guarda liminar ou incidental no processo de adoo Artigo 33, pargrafo primeiro guarda liminar ou incidental nos procedimentos de tutela e adoo, exceto por estrangeiros. Com base nesse dispositivo, possvel que, durante o processo de adoo, os futuros pais adotivos tenham a guarda da criana ou adolescente. 3) Guarda para atender situao peculiar ou para suprir falta eventual So as hipteses previstas no artigo 33, pargrafo 2 o situao peculiar. Pode at mesmo implicar em responsabilidade sobre o menor at os 18 anos de idade. Tal guarda pode por fim ao processo, decidindo com quem vai ficar o menor. No entanto, nada impede a

revogao dessa guarda, consoante dispe o artigo 35 do ECA. O que prepondera o interesse do menor, e no a pretenso dos pais ou do guardio. A perda ou a modificao da guarda poder ser decretada nos mesmos autos do procedimento, consoante o disposto no artigo 169, pargrafo nico. Quanto guarda para suprir falta eventual dos pais, possvel que, durante uma viagem de estudos, por exemplo, o menor esteja em guarda com determinada pessoa, at que os pais voltem a exercer a guarda. - Efeitos da guarda Prestao de assistncia material, moral e educacional. Passa o menor a figurar como dependente para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios.

Alguns avs requerem a guarda dos netos, visando exclusivamente a fins previdencirios. Em muitos desses casos, o menor continua, inclusive, na companhia dos pais. No existe a chamada guarda previdenciria, mas sim os efeitos previdencirios da guarda. Concordamos com a parte da doutrina que sustenta que os benefcios so consequncia e no finalidade. Alm disso, tendo-se exclusivamente a finalidade de se deixarem benefcios previdencirios, importaria em uma fraude permitida pelo Poder Judicirio aos cofres pblicos. Outro argumento seria a falta de correspondncia com a realidade dos fatos. A questo deve passar, ainda, pela anlise da Lei 8.213/1993, em seu artigo 16, pargrafo 2o, que sofreu uma alterao em 1997, pela Lei 9.528, passando a no considerar o menor sob guarda como equiparado a filho, mas apenas o enteado e o menor tutelado. Mesmo para aqueles que entendem como possvel a guarda para fins exclusivamente previdencirios, posicionamento que praticamente no mais se encontra na jurisprudncia, o recebimento de tais benefcios deve passar pela anlise da modificao da lei. O fato gerador do benefcio a morte do segurado. Dessa forma, deve-se levar em conta a lei em vigor na data da morte do beneficirio. Se anterior alterao legal, o menor sob guarda ainda poderia receber o beneficio. Se posterior, no mais seria permitido, em virtude da nova redao do pargrafo 2. No entanto, recentemente, a Terceira Turma do STJ, em deciso publicada no Informativo 422, assim decidiu: Em questo de ordem suscitada pelo Ministrio Pblico Federal sobre a excluso de menor sob guarda da condio de dependente do segurado, amplamente refutada nos juizados especiais federais, como alegado pelo parquet, a Seo, por unanimidade, acolheu a preliminar de inconstitucionalidade do art. 16, 2, da Lei n. 8.213/1991, na redao da Lei n. 9.528/1997, conforme determina o art. 199 do RISTJ. QO nos EREsp 727.716CE, Rel. Min. Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ-

SP), julgada em 10/2/1010.

- Guarda especial destinada a crianas e adolescentes de difcil colocao O artigo 34 sofreu alterao pela Lei 12.010/2009. As antigas expresses rfo ou abandonado foram substituidas por afastado do convvio familiar.

- Competncia Territorial Domiclio do responsvel pela criana artigo 147, I, do Estatuto. - Competncia em razo da matria prevista no art. 148, pargrafo nico, Alinea a, sendo de competncia da Justia da Infncia e Juventude apenas nos casos de existncia de situao de risco para a criana ou adolescente. - Visitao e alimentos A Lei 12.010/2009 incluiu no artigo 33 o pargrafo 4, passando a prever que a guarda no afasta o direito de visitao e o dever alimentar, exceto na guarda deferida durante o processo de adoo.