DIREITO PROCESSUAL PENAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1 VARA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE GOIS.

Processo n. 2012.03.09.580200-4 Recorrente: Ministrio Pblico Federal Recorrido: Helena Souza de Oliveira Marinho.

Helena, j qualificada nos autos, atravs de seu procurador, que esta subscreve, vem, com o devido respeito, perante V. Exa., nos termos do art. 581, inc. IV, do Cdigo de Processo Penal, inconformado com a r. sentena de pronncia de fls. , que a pronunciou como incursa no art. 124 do Cdigo Penal, interpor o presente RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, apresentando, desde logo, as razes. Assim, recebido o recurso, aguarda a recorrente a reconsiderao da r. deciso guerreada. No havendo retratao, requer-se seu regular processamento com a remessa dos autos Instncia Superior para o devido reexame, tudo nos termos do art. 589 do Cdigo de Processo Penal. Cumpridas as formalidades legais, requer o seu encaminhamento para apreciao do Egrgio Tribunal de Justia (Tribunal do Jri), onde espera seja acolhida seus fundamentos.

Pede deferimento.

Goinia, 26 de Maro de 2012.

MARIA EDUARDA GOUVEIA Advogado - OAB/GO 14.832

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA

Processo n. 2012.03.09.580200-4

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

MM. Juiz

Egrgia Procuradoria

Egrgio Tribunal I DOS FATOS: Helena foi denunciada pelo Ministrio Pblico como infratora do art. 123 do Cdigo Penal porque supostamente teria matado, em estado puerperal, o seu filho (infantcio). Foi processada, sendo ouvida uma testemunha de acusao de nome Lia e afinal, aps as alegaes da acusao e defesa, pronunciada como infratora do art. 124 do Cdigo Penal, porque supostamente teria ingerido substncia abortiva. Vieram os autos para cincia da Defesa, vindo a r a interpor o presente recurso em sentido estrito. II- DO DIREITO: Todavia, no agiu com o costumeiro acerto o D. Magistrado.

a) Preliminarmente: I Nulidade pela falta de proposta de suspenso condicional do processo: Tratando-se de direito subjetivo da recorrente, deveria o rgo ministerial propor a acusada suspenso j que a pena mnima do Art. 124 do CP, no chega a exceder um ano. Logo, deve-se anular o procedimento para determinar a abertura de vista, para que assim se oferea a acusada proposta de suspenso da acusao. II Nulidade da interceptao telefnica

Atravs de autorizao judicial, a Polcia Judiciria efetuou interceptao nas ligaes feita pela recorrente. Porm a autorizao foi de carter ilegal e ilegtima, j que, a recorrente foi imputada pelo crime de infanticdio, Art. 123 do CP, e este crime apenado com deteno. Sendo que consta no Art. 2, inciso II da Lei n 9.296/96 que a interceptao s se faz legal nos casos de crimes mais graves onde estes so apenados com recluso. Desta maneira, a interceptao telefnica neste caso prova ilegtima,

pois infringi o que est na Lei citada acima, ferindo direito material. Portanto, essa deve ser desconsiderada, eliminando-a dos autos,sendo assim, a recorrente est respaldada nos exatos termos do Art. 157, 3 do Cdigo de Processo Penal . III - Nulidade pela prova ilcita por derivao: A reforma processual penal promovida pela lei n 11.690/2008 no somente afastou a prova ilcita, mas tambm a prova ilcita por derivao, acolhendo a teoria dos frutos da rvore envenenada. Sendo assim, ser tambm desconsiderada a prova testemunhal obtida pelo testemunho de Lia, porque s foi possvel obter este testemunho, porque antes houve interceptao telefnica ilcita. Deixando claro tambm, que ser impossvel alegar descoberta inevitvel, j que s ocorreu esta descoberta pela interceptao telefnica, sendo assim nulo o testemunho de Lia. IV Nulidade por falta de obedincia ao procedimento do princpio da mutatio libelli: Trata-se de mutatio libelli quando ocorre a alterao do fato criminoso imputato, sendo que quando ocorre o procedimento mutatio libelli, o magistrado deve enviar o ocorrido aos autos dirigindo-o ao Ministrio Pblico para adiantamento, de acordo com o Art. 384 do CPP. Porm neste caso, Helena no incio foi denunciada pelo crime de infanticdio e no decorrer da instruo dos autos o magistrado analisou o ocorrido chegando a concluso de que Helena haveria cometido crime de aborto com consentimento, entretanto, o magistrado desobedeceu neste processo o procedimento de mutatio libelli, j que neste caso este somente pronunciou a incluso do Art 124 do CP, onde o correto seria ter enviado os autos ao Ministrio Pblico para adiantamento. Portanto, dever haver anulao desde o fim da instruo determinando vista ao Ministrio Pblico. b) Mrito: I Absolvio por atipicidade do infanticdio: De acordo com o Art. 415, inciso III, do CPC, a recorrente deve ser absolvida por este crime, j que no direito penal no existe crime quando a sua consumao impossvel, seja pelo meio, seja pelo objeto, sabido que a recorrente no poderia ter matado uma criana que j veio a nascer morta, conforme est comprovado nos autos. II Absolvio do aborto por falta da materialidade do referido delito (art. 415, I do Cdigo de Processo Penal) ou impronncia: .

Sabe-se que para ocorrer o delito de aborto, devem existir dois requisitos necessrios: materialidade e indcios de autoria. Sendo assim no caso da recorrente no existe a

prova de materialidade necessria para se provar atravs de laudos que esta ingeriu supostas substncias abortivas para gerar o aborto. Ficando assim, clara, que a recorrente deve ser absolvida pela inexistncia de provas necessrias para o fato criminoso, ou pelo menos impronncia por falta de convencimento do magistrado sobre a materialidade da acusao. III- Defesa em base a Lei e Jurisprudncia: I - De acordo com a lei 9099/95, art. 89, dever ocorrer suspenso do processo, haja vista que a pena de deteno, de um a trs anos, logo, como a menor pena de um ano, conforme vimos anteriormente, sendo a requerente diretamente absolvida. II- O ministro Napoleo Nunes Maia Filho, que compe a 5 Turma do tribunal, acredita que um erro tratar o aborto como um mtodo contraceptivo. Para ele, as autoridades governamentais deveriam incentivar a distribuio de preservativo ou a injeo de plulas do dia seguinte, porque " muito menos traumtico para a mulher e para a sociedade". Este tambm acredita que somente se pode imputar pessoa por este crime quando se preencha os requisitos necessrios para provar o ato, caso contratrio a pessoa devera ser absolvida. III- Segundo a ministra Laurita Vaz, para quem o legislador no incluiu a anencefalia no rol das hipteses autorizadoras do aborto, e por isso, o juiz no pode cri-la, "independentemente de convices subjetivas pessoais, o que cabe ao STJ o exame da matria sob o enfoque jurdico".

IV- PARADOXO SOBRE O CRIME DE ABORTO NO BRASIL

Perda do feto em razo de acidente, em casos em que se verifica m-formao congnita, clandestinos, causados por medicamento, violncia ou de forma espontnea a verdade uma s: o aborto existe, e muitas brasileiras sofrem pela falta de amparo nos servios pblicos de sade. A despeito da falta de assistncia governamental, a gestao interrompida independentemente de leis que as probam ou de punio por parte do Judicirio. Segundo dados da organizao no governamental que cuida do direito das mulheres Ipas Brasil, em parceria com o Instituto de Medicina Social da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), denominada A magnitude do aborto no Brasil: aspectos epidemiolgicos e socioculturais, um milho de abortos so realizados todos os anos. A

pesquisa foi realizada em 2007 e esse nmero contestado por segmentos contra o aborto. O estudo aponta que a curetagem o segundo procedimento obsttrico mais realizado na rede pblica. O aborto, contudo, fato e, geralmente, feito da pior maneira possvel. Na Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), tramita um habeas corpus em que a Defensoria Pblica pede o trancamento de investigao contra centenas de mulheres suspeitas de fazer aborto em uma clnica de planejamento familiar em Mato Grosso do Sul. A defesa alega violao do sigilo mdico, j que foram apreendidos os pronturios sem anuncia do profissional. A relatora a ministra Laurita Vaz (HC 140123), que est com o parecer do Ministrio Pblico Federal sobre o caso. Ainda no h data prevista para julgamento. Alm da constatao da prestao do servio mdico inadequado e at mesmo irregular, o tema gera um amplo debate moral, colocando como contraponto o direito absoluto da vida do feto e a autonomia da mulher em relao ao prprio corpo.

Violncia contra a mulher Segundo pesquisa da sociloga, Thais de Souza Lapa, na tese Aborto e Religio nos Tribunais Brasileiros, de um universo de 781 acrdos pesquisados entre 2001 e 2006, 35% envolvem situaes de violncia contra a mulher. Na seara dessa temtica, o STJ analisou o caso em que um morador de So Paulo desferiu, em 2 de abril de 2005, facadas na esposa, que estava no quinto ms de gestao, e em mais duas pessoas, sendo uma maior de 60 anos (HC 139008). O ru respondeu, entre outros, pelo crime de provocar aborto sem o consentimento da gestante, o que, pela legislao penal, acarreta a pena de trs a dez anos de recluso. A defesa ingressou no STJ contra a incluso da causa de aumento da pena na pronncia pela Justia estadual, sem que houvesse meno a esta quando da denncia. Segundo o relator, ministro Jorge Mussi, a qualificadora pode ser includa na pronncia, ainda que no apresentada na denncia, uma vez que no provoca qualquer alterao do fato imputado ao acusado. Pela lei penal, no homicdio doloso, a pena aumentada de 1/3 se o crime praticado contra menor de 14 anos ou maior de 60 anos. Relaes extraconjugais A violncia contra a mulher pode surgir tambm de uma relao extraconjugal, em que o parceiro se ressente de uma gravidez indesejada. Entre 2008, um morador de Alegrete

(RS) teria matado a amante com golpes no crnio e ocultado o cadver. Ele exigia que ela tomasse medicamentos abortivos, mesmo j estando em fase avanada da gestao. Seis habeas corpus e um recurso especial foram apresentados em defesa dele, alm de um recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico gacho. No ltimo habeas corpus (HC 191340), apresentado em dezembro de 2010, a defesa buscava a liberdade do acusado, alegando excesso de prazo da priso. Mas o relator, ministro Og Fernandes, da Sexta Turma, negou a liminar. Ainda falta a anlise do mrito do pedido, o que deve ser feito ainda este ano. Tanto o recurso especial apresentado pelo acusado, quanto o apresentado pelo MP/RS (REsp 1222782 e REsp 1216522, respectivamente) ainda sero analisados. O ministro Og Fernandes tambm o relator dos dois casos. Outro caso de violncia contra a mulher resultou na condenao de Jefrei Noronha de Souza pena de cinco anos de recluso. Ele respondeu pelas prticas de aborto no consentido e sequestro qualificado (HC 75190). O ru mantinha um relacionamento extraconjugal e, ao saber da gravidez da amante, simulou um sequestro com amigos na cidade de Taubat (SP) com o fim de eliminar a criana. Consta da denncia que os sequestradores introduziram medicamentos na vagina da vtima e depois, com a expulso, jogaram o feto no vaso sanitrio e acionaram a descarga. A defesa alegou que o crime de aborto, por si s, j representava grave sofrimento moral e fsico, de modo que o juiz no podia aplicar a qualificadora do pargrafo 2 do artigo 148 do Cdigo Penal. Esse artigo trata da agravante do crime de sequestro e prev pena de recluso de dois a oito anos a quem impuser grave sofrimento fsico ou moral vtima. O objetivo da defesa era aplicar ao caso o princpio da consuno, segundo o qual se houver um crime-meio, de sequestro, ocorre absoro pelo crime-fim, aborto. O Tribunal local entendeu que os delitos de sequestro e aborto visam a proteger bens jurdicos distintos. O primeiro, a liberdade individual, e o segundo, a prpria vida. A Sexta Turma no apreciou a tese em virtude de j haver trnsito em julgado da deciso do Jri e de envolver matria de prova, o que vedado pela Smula n. 7 do STJ. Fornecimento de medicao No s a gestante, mas tambm a pessoa que instiga ou auxilia no aborto responde judicialmente pelo crime, inclusive quem fornece a droga. o caso do teor de um agravo em que pesou sobre o ru a acusao de ter praticado o crime sem o consentimento da gestante (Ag 989.744), o que acarreta uma pena de um a quatro anos de recluso. O aborto clandestino geralmente ocorre em clnicas mdicas e com o apoio

de conhecidos, e usualmente com a ingesto de medicamentos, o mais comum, o Cytotec. Um caso de aborto provocado por terceiros foi o relativo a um julgado de So Paulo, em que o ru vendeu esse medicamento sem registro (HC 100.502). O Cytotec foi lanado na dcada de 70 para o tratamento de lcera duodenal. No entanto, vem sendo largamente utilizado como abortivo qumico. Sua aquisio se faz via mercado negro ou por meio de receita especial. A questo analisada pelo STJ remetia aquisio irregular. A defesa buscava anular a sentena de pronncia com o argumento de que no foi comprovado que o uso do medicamento teria causado o aborto. A Turma entendeu que o crime se configura com a prpria venda irregular, de forma que no necessria a percia para verificao da qualidade abortiva da droga. A lei tambm apena no s o fornecedor, mas os profissionais que auxiliam a prtica do aborto, com base no artigo 126 do Cdigo Penal. Um ginecologista foi preso em flagrante em sua clnica no centro de Porto Alegre (RS), em junho de 2008, e respondeu por aborto qualificado por quatro vezes, aborto simples, tambm por quatro vezes, tentativa de aborto e formao de quadrilha. Ele pedia no STJ o relaxamento da priso cautelar, mas, segundo a Corte, os reiterados atos justificaram a priso. Perda do objeto Nos tribunais superiores, segundo anlise da sociloga Thais de Souza, entre os anos de 2001 e 2006, no havia decises favorveis em sua pesquisa para o pedido de interrupo de gravidez no caso de anencefalia, pois ocorria perda de objeto. O beb j tinha nascido ou a gravidez j estava bastante adiantada, dificultando a anlise. A jurisprudncia do STJ confirma essa constatao. Em 2006, trs acrdos perderam o objeto pelas razes enumeradas (HC 54317, HC 47371 e HC 56572). Em um dos habeas corpus, um casal de So Paulo pedia para interromper a gravidez em decorrncia de anencefalia. A mulher tinha ultrapassado a 31 semana de gestao e passados 50 dias da impetrao junto ao Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP), ainda no havia uma deciso de mrito. O STJ considerou que, devido ao fato de a gestao estar estgio bastante avanado, deveria ser reconhecida a perda de objeto da impetrao. O relator, ministro Arnaldo Esteves Lima, no entanto, ponderou que, havendo diagnstico mdico definitivo que ateste a inviabilidade de vida aps a gravidez, a induo antecipada do parto no tipifica o crime de aborto, uma vez que a morte do feto inevitvel, em decorrncia da prpria patologia. A Quinta Turma entendeu que a via

do habeas corpus adequada para pleitear a interrupo da gravidez, tendo em vista a real ameaa de constrio da liberdade da mulher.

V- DO PEDIDO: Diante do acima exposto, por requerimento em Recurso em Sentido Estrito, requer a nulidade por falta de proposta de suspenso; a nulidade da interceptao telefnica; a nulidade do testemunho de Lia; a nulidade pela falta de obedincia da regra do art. 384 do CPP; a nulidade da deciso de recebimento da denncia; e no mrito, a absolvio do delito de infanticdio; a absolvio ou impronncia quanto ao delito de aborto; e finalmente a absolvio ou impronncia pela falta de indcios de autoria quanto aos delitos de aborto e infanticdio. Concluindo assim, peo a absolvio de Helena Souza de Oliveira Marinho, por falta de provas e onde esta declara inocncia.

Goinia, 26 de Maro de 2012.