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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.276.311 - RS (2008/0236376-7) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO BANCO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL S/A - BANRISUL GABRIEL PAULI FADEL E OUTRO(S) EVERTON DE S VERLINDO HEITOR DE ABREU OLIVEIRA E OUTRO(S) EMENTA DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. RELAO ENTRE BANCO E CLIENTE. CONSUMO. CELEBRAO DE CONTRATO DE EMPRSTIMO EXTINGUINDO O DBITO ANTERIOR. DVIDA DEVIDAMENTE QUITADA PELO CONSUMIDOR. INSCRIO POSTERIOR NO SPC, DANDO CONTA DO DBITO QUE FORA EXTINTO POR NOVAO. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL. INAPLICABILIDADE DO PRAZO PRESCRICIONAL PREVISTO NO ARTIGO 206, 3, V, DO CDIGO CIVIL. 1. O defeito do servio que resultou na negativao indevida do nome do cliente da instituio bancria no se confunde com o fato do servio, que pressupe um risco segurana do consumidor, e cujo prazo prescricional definido no art. 27 do CDC. 2. correto o entendimento de que o termo inicial do prazo prescricional para a propositura de ao indenizatria a data em que o consumidor toma cincia do registro desabonador, pois, pelo princpio da "actio nata", o direito de pleitear a indenizao surge quando constatada a leso e suas consequncias. 3. A violao dos deveres anexos, tambm intitulados instrumentais, laterais, ou acessrios do contrato - tais como a clusula geral de boa-f objetiva, dever geral de lealdade e confiana recproca entre as partes -, implica responsabilidade civil contratual, como leciona a abalizada doutrina com respaldo em numerosos precedentes desta Corte, reconhecendo que, no caso, a negativao caracteriza ilcito contratual. 4. O caso no se amolda a nenhum dos prazos especficos do Cdigo Civil, incidindo o prazo prescricional de dez anos previsto no artigo 205, do mencionado Diploma. 5. Recurso especial no provido.

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ACRDO A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.Os Srs. Ministros Raul Arajo, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 20 de setembro de 2011(Data do Julgamento)

MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO Relator

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RECURSO ESPECIAL N 1.276.311 - RS (2008/0236376-7) RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : BANCO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL S/A - BANRISUL GABRIEL PAULI FADEL E OUTRO(S) EVERTON DE S VERLINDO HEITOR DE ABREU OLIVEIRA E OUTRO(S) RELATRIO O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator): 1. Everton de S Verlindo ajuzou ao de reparao de dano moral em face do Banco do Estado do Rio Grande do Sul S/A, narrando que, em 17 de de novembro de 2003, teve o nome cadastrado no SPC em razo de alegada inadimplncia no valor de R$2.326,79 (dois mil trezentos e vinte e seis reais e setenta e nove centavos). Afirma que contratou emprstimo, para quitar dvida pr-existente com o banco, no valor de R$2.870,00, que seria pago em parcelas mensais de R$231,82. Sustenta que, no obstante o emprstimo ter sido pactuado em 1 de setembro de 2003, teve seu nome inserido no rol de maus pagadores em 17 de novembro de 2003. Sustenta que as prestaes do emprstimo foram pagas, conforme previsto no contrato, todavia seu nome permanece inscrito no cadastro desabonador. Argumenta que no foi comunicado da inscrio, tendo tomado conhecimento do fato quando tentou financiar automvel em uma empresa. O Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Guaba - RS afastou a alegada prescrio, mas julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial. Interps o autor apelao para o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que deu provimento ao recurso. O acrdo tem a seguinte ementa:
APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. 1. DANO MORAL DECORRENTE DA INSCRIO INDEVIDA EM RGO DE PROTEO AO CRDITO. PREJUZO PRESUMIDO. 2. PRESCRIO AFASTADA. INCIDNCIA DO DISPOSTO NO ARTIGO 206, 3, V, DO CDIGO CIVIL DE 2002. MARCO INICIAL. DATA DO CONHECIMENTO DA ANOTAO. 3. VALOR DA INDENIZAO QUE DEVE ATENDER NECESSIDADE PUNITIVA, BEM COMO OBSERVAR OS ELEMENTOS PROBATRIOS CARREADOS NOS AUTOS. POR UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO APELAO.

Inconformado com a deciso colegiada, interps o ru recurso especial, com fundamento no artigo 105, inciso III, alnea "a", da Constituio Federal, sustentando
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violao do artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil. Afirma que o prazo prescricional aplicvel ao caso o do artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil, que se inicia quando violado o direito, no caso, por ocasio da inscrio no cadastro de inadimplentes. No foram oferecidas contrarrazes. Dei provimento ao agravo de instrumento para determinar a sua converso em recurso especial. o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 1.276.311 - RS (2008/0236376-7) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO BANCO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL S/A - BANRISUL GABRIEL PAULI FADEL E OUTRO(S) EVERTON DE S VERLINDO HEITOR DE ABREU OLIVEIRA E OUTRO(S) EMENTA DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. RELAO ENTRE BANCO E CLIENTE. CONSUMO. CELEBRAO DE CONTRATO DE EMPRSTIMO EXTINGUINDO O DBITO ANTERIOR. DVIDA DEVIDAMENTE QUITADA PELO CONSUMIDOR. INSCRIO POSTERIOR NO SPC, DANDO CONTA DO DBITO QUE FORA EXTINTO POR NOVAO. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL. INAPLICABILIDADE DO PRAZO PRESCRICIONAL PREVISTO NO ARTIGO 206, 3, V, DO CDIGO CIVIL.

1. O defeito do servio que resultou na negativao indevida do nome do cliente da instituio bancria no se confunde com o fato do servio, que pressupe um risco segurana do consumidor, e cujo prazo prescricional definido no art. 27 do CDC. 2. correto o entendimento de que o termo inicial do prazo prescricional para a propositura de ao indenizatria a data em que o consumidor toma cincia do registro desabonador, pois, pelo princpio da "actio nata", o direito de pleitear a indenizao surge quando constatada a leso e suas consequncias. 3. A violao dos deveres anexos, tambm intitulados instrumentais, laterais, ou acessrios do contrato - tais como a clusula geral de boa-f objetiva, dever geral de lealdade e confiana recproca entre as partes -, implica responsabilidade civil contratual, como leciona a abalizada doutrina com respaldo em numerosos precedentes desta Corte, reconhecendo que, no caso, a negativao caracteriza ilcito contratual. 4. O caso no se amolda a nenhum dos prazos especficos do Cdigo Civil, incidindo o prazo prescricional de dez anos previsto no artigo 205, do mencionado Diploma. 5. Recurso especial no provido.

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VOTO O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator): 2. A questo controvertida quanto ao prazo prescricional para o ajuizamento de ao de indenizao por inscrio desabonadora em cadastro de crdito realizada por banco, sobretudo quando decorre de relao contratual. A sentena consignou:
In casu, como a inscrio que deu margem propositura desta ao foi efetuada em 17-11-2003, ou seja, quando j estava em vigor o novo Cdigo Civil, o prazo prescricional incidente de trs anos, forte no art. 206, 3, V. No entanto, tenho que este prazo deve ser contado a partir do momento em que o autor alegou ter conhecimento do registro negativador (30-11-2006), uma vez que o mesmo afirmou que no lhe foi enviada a comunicao prvia de que seu nome seria inserido no SPC. Assim, considerando que o autor somente ficou sabendo que seu nome havia sido cadastrado pelo requerido no SPC em 30-11-2006 e tendo em vista que a presente ao foi ajuizada em 11-12-2006, tenho que no h que se cogitar de prescrio. [...] No caso de que se trata, restou incontroversa a alegao do autor no sentido de que seu nome foi cadastrado no SPC por ordem do requerido, o que, alis, foi admitido na contestao e devidamente comprovado atravs do documento de fls. 09/10. Portanto, resta analisar a legalidade ou no do cadastramento e se esse registro indevido capaz de gerar a obrigao de indenizar. (Fls. 63 e 65)

O acrdo recorrido, por seu turno, disps:


Primeiramente, consigno que no assiste razo ao banco requerido, ora apelado, quando sustenta estar prescrita a pretenso de reparao civil, a teor do disposto no artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002. No caso em apreo, ainda que a inscrio seja datada de 17.11.2003, sobrepe-se que o prazo prescricional pretenso reparatria tem como marco inicial a data do conhecimento, pelo demandante, ora apelante, do referido registro. [...] Destaco ser incontroversa a liquidao do dbito, conforme reconhecido pelo prprio banco apelado (fl. 32), bem como ser indevida a inscrio. Com efeito, entendimento desta Cmara que sendo indevida a manuteno da inscrio nos cadastros de inadimplentes decorre, inquestionavelmente, o dano moral puro que dispensa qualquer prova a respeito, pois ningum ignora os efeitos nefastos do ato. (Fl. 86)

3. Como observado em precedente deste Colegiado referente ao REsp. 740.061-MG, de minha relatoria, desenganadamente configura-se, no caso, uma relao
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de consumo (Smula 297/STJ). bem de ver, no entanto, que o caso ora em anlise no trata de reparao de danos causados por fato do produto ou servio, requisito essencial para a aplicao do prazo prescricional descrito no art. 27 do CDC, in verbis :
Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria.

Com efeito, discute-se, na espcie, o direito a indenizao do autor em face de inscrio indevida de seu nome em rgos de restrio ao crdito, decorrente de um vcio de adequao do servio realizado pelo banco. Logo, a situao dos autos no se coaduna com o mbito de aplicao do art. 27 do CDC, restrito aos casos em que se configura fato do produto ou do servio, conforme previsto no art. 14 do Diploma Consumeirista:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido. 2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas. 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. 4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.

Zelmo Denari explica o conceito de servio defeituoso previsto no art. 14, CDC:
O 1 do art. 14 oferece critrios de aferio do vcio de qualidade do servio prestado, e o item mais importante, neste particular, a segurana do usurio, que deve levar em conta: o modo do fornecimento do servio; os riscos da fruio; e a poca em que foi prestado o servio. O dispositivo enfocado mera adaptao da norma que conceitua o 'produto defeituoso', prevista no art. 6 da Diretiva n. 374/85 da CEE e no 1 do art. 12 do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor. O servio presume-se defeituoso quando mal apresentado ao pblico consumidor (inc. I), quando sua fruio capaz de suscitar riscos acima do nvel de razovel expectativa (inc. II), bem como quando, em razo do decurso de tempo, desde a sua prestao, de se supor que no ostente sinais de envelhecimento (inc. III)." (GRINOVER, Ada pellegrini...[et al.]. Rio de Janeiro: Forense Universitria. 2007. p. 203)
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Confiram-se os seguintes precedentes:
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO. PRESCRIO. A AO DE INDENIZAO POR FATO DO PRODUTO PRESCREVE EM CINCO ANOS (ARTS. 12 E 27 DO CDC), NO SE APLICANDO A HIPTESE AS DISPOSIES SOBRE VICIO DO PRODUTO (ARTS. 18, 20 E 26 DO CDC). RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. (REsp 100710/SP, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 25/11/1996, DJ 03/02/1997 p. 733) RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL E ESTTICO. INDENIZAO. TABAGISMO. REPARAO CIVIL POR FATO DO PRODUTO. PRESCRIO QUINQUENAL. RECONHECIMENTO NO CASO CONCRETO. I - Indenizao de males decorrentes do tabagismo, fundamentada a petio inicial no art. 27 da Lei 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor). II - Tratamento do caso como "danos causados por fato do produto ou do servio prestado" (CDC, art. 27). III - Prescrio quinquenal do Cdigo de Defesa do Consumidor incidente, e no prescrio ordinria do Cdigo Civil. IV - Art. 7 do Cd. de Defesa do Consumidor inaplicvel ao caso especfico. Recurso especial provido. (REsp 782433/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, Rel. p/ Acrdo Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/09/2008, DJe 20/11/2008) CONSUMIDOR - REPARAO CIVIL POR FATO DO PRODUTO - DANO MORAL E ESTTICO - TABAGISMO - PRESCRIO - CINCO ANOS PRINCPIO DA ESPECIALIDADE - INCIO DA CONTAGEM CONHECIMENTO DO DANO E DA AUTORIA - REEXAME DE PROVAS SMULA 7 - AUSNCIA DE INDICAO DO DISPOSITIVO DE LEI SUPOSTAMENTE VIOLADO - DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO SMULA 284/STF - DIVERGNCIA NO-CONFIGURADA. - A ao de reparao por fato do produto prescreve em cinco anos (CDC; Art. 27). - O prazo prescricional da ao no est sujeito ao arbtrio das partes. A cada ao corresponde uma prescrio, fixada em lei. - A prescrio definida no Art. 27 do CDC especial em relao quela geral das aes pessoais do Art. 177 do CC/16. No houve revogao, simplesmente, a norma especial afasta a incidncia da regra geral (LICC, Art. 2, 2). - A prescrio da ao de reparao por fato do produto contada do conhecimento do dano e da autoria, nada importa a renovao da leso no tempo, pois, ainda que a leso seja contnua, a fluncia da prescrio j se iniciou com o conhecimento do dano e da autoria. - "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial." inadmissvel o recurso especial, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir exata compreenso da controvrsia. Inteligncia da Smula 284/STF. - Divergncia jurisprudencial no demonstrada, nos moldes exigidos pelo par.
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nico, do Art. 541, do CPC. (REsp 304724/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/05/2005, DJ 22/08/2005 p. 259) DIREITO DO CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL POR FATO DO PRODUTO. INDENIZAO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. TABAGISMO. PRESCRIO. CINCO ANOS. 1. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto (art. 27 do CDC). 2. A regra especial expressa no Cdigo de Defesa do Consumidor afasta a incidncia da norma geral prevista no Cdigo Civil (art. 2, 2, da LICC). 3. Recurso especial provido. (REsp 1036230/SP, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJe 12/08/2009)

Assim, o defeito do servio que deu causa negativao indevida do nome do consumidor, ato ilcito que caracteriza, tambm, infrao administrativa (art. 56 do CDC c/c o art. 13, inc. XIII, do Decreto 2.181/1997) e ilcito penal (arts. 72 e 73 do CDC), gerando direito indenizao por danos morais (REsp 1062336/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em 10/12/2008, DJe 12/05/2009 ), no se confunde com o fato do servio, que pressupe um risco segurana do consumidor, e cujo prazo prescricional definido no art. 27 do CDC. Diante disso, embora aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor s relaes entre clientes/consumidores e Bancos, a pretenso recursal ora em anlise, de carter personalssimo, foi acertadamente formulada com base no direito civil, pois, inexistindo norma especfica quanto ao prazo prescricional aplicvel ao caso, de rigor a incidncia das normas relativas prescrio insculpidas no Cdigo Civil. 4. correto o entendimento perfilhado pelas instncias ordinrias de que o termo inicial do prazo prescricional para a propositura de ao indenizatria a data em que o consumidor toma cincia do registro desabonador, pois, pelo princpio da "actio nata" o direito de pleitear a indenizao surge quando constatada a leso e suas consequncias. Confira-se:
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. EMISSO EM DUPLICIDADE DO MESMO NMERO DE CPF. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTROS DE PROTEO AO CRDITO. PRESCRIO. TERMO INICIAL. PRINCPIO DA ACTIO NATA. NEXO CAUSAL. MONTANTE INDENIZATRIO. SMULA 07/STJ. 1. Foi ajuizada ao indenizatria contra a Caixa Econmica Federal-CEF e a Unio em decorrncia da equivocada emisso em duplicidade do nmero de CPF, o que teria ocasionado danos morais ora agravada na medida em que foi irregularmente inscrita em cadastros de restrio de crdito em razo da
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inadimplncia de terceira pessoa que possua idntico nmero de identificao. 2. Conforme pacfica jurisprudncia desta Corte, a fixao do termo inicial da prescrio deve observar o princpio da actio nata. Precedentes: AgREsp 1.060.334/RS, Rel. Min. Humberto Martins, DJe 23.04.09; REsp 735.377/RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU 02.06.05; REsp 718.269/MA, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJU 29.03.05. [...] 6. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1074476/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJe 02/10/2009)

No mencionado precedente, relatado pelo em. Ministro Castro Meira, Sua Excelncia disps:
Na espcie, a Corte de origem deixou consignado: "No caso, a autora somente tomou conhecimento de que seu nome havia sido indevidamente inscrito em cadastros de inadimplemento em abril de 2001, quando lhe foi negado o crdito em estabelecimento comercial. Assim, tendo sido a presente ao ajuizada em 3 de julho do mesmo ano, no h que se falar em prescrio" (fl. 131). Com efeito, a ora agravada no tinha cincia da irregularidade na emisso do CPF em momento anterior constatao do dano, o que ficou caracterizado to-somente na ocasio em que tomou conhecimento de sua errnea inscrio em cadastros de proteo ao crdito em funo de contumaz inadimplncia da terceira pessoa com quem compartilhava o mesmo nmero de identificao.

Na mesma toada, h outros precedentes desta Corte:


PROCESSUAL CIVIL - ADMINISTRATIVO - RECURSO ESPECIAL - AO DE REPARAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS - PERDA DE PROPRIEDADE IMOBILIRIA EM DECORRNCIA DE DEFEITO NA PRESTAO DE SERVIO CARTORRIO - INEXISTNCIA DE VIOLAO DOS ARTS. 458 E 535 DO CPC - ALEGAO DE COISA JULGADA NECESSIDADE DO REEXAME DE PROVA - SMULA 7/STJ PRESCRIO - TERMO A QUO - INDENIZAO - VALOR DO IMVEL AO TEMPO DA AVALIAO. 1. No ocorre ofensa aos arts. 458 e 535 do CPC, se o Tribunal de origem decide, fundamentadamente, as questes essenciais ao julgamento da lide. 2. inadmissvel o recurso especial se a anlise da pretenso da parte recorrente demanda o reexame de provas. 3. O art. 1 do Decreto 20.910/32 fixa como termo inicial da prescrio quinquenal a data do ato ou fato que deu origem ao de indenizao. 4. O direito de pedir indenizao, pelo clssico princpio da actio nata, surge quando constatada a leso e suas consequncias, fato que desencadeia a relao de causalidade e leva ao dever de indenizar. [...] 7. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, no provido.
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(REsp 1168680/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/04/2010, DJe 03/05/2010)

ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. CONCURSO PBLICO. INABILITAO EM EXAME PSICOTCNICO, POSTERIORMENTE CONSIDERADO ILEGTIMO POR SENTENA JUDICIAL. AO DE INDENIZAO. PRAZO PRESCRICIONAL. TERMO INICIAL. DATA DO ATO OU FATO LESIVO. PRINCPIO DA ACTIO NATA. INTERRUPO DO PRAZO PRESCRICIONAL PELO AJUIZAMENTO DE DEMANDA QUESTIONANDO A ILICITUDE DA CONDUTA. DANO MORAL. INVIABILIDADE, NO CASO, DE EXAMINAR O VALOR DA CONDENAO (SMULA 07/STJ). 1. Em nosso sistema, o prazo prescricional est submetido ao princpio da actio nata: seu termo inicial a data a partir da qual a ao poderia ter sido proposta. assim tambm em relao s dvidas da Fazenda Pblica, cujas aes, segundo texto expresso de lei, "prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem" (art. 1 do Decreto 20.910/32). 2. No caso, a leso ao direito, que fez nascer a pretenso indenizao, decorreu do ato que eliminou o candidato do concurso, razo pela qual o prazo da prescrio teve incio na data da cientificao do ato lesivo. [...] 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, improvido. (REsp 718269/MA, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/03/2005, DJ 29/03/2005, p. 200)

PROCESSUAL CIVIL. DESAPROPRIAO. DESISTNCIA. AO DE INDENIZAO. PRESCRIO. TERMO INICIAL. DATA DA EFETIVA CONSTATAO DO DANO. PRINCPIO DA ACTIO NATA. 1. Em nosso sistema, o prazo prescricional est submetido ao princpio da actio nata, segundo o qual a prescrio se inicia com o nascimento da pretenso ou da ao. 2. No caso concreto, a cincia inequvoca da violao do direito se deu com a homologao da desistncia pelo Poder Pblico, vez que, neste momento, o demandante constatou que a desapropriao no se concretizaria e no viria a receber a indenizao devida, mesmo j tendo sofrido prejuzos. 3. Recurso especial a que se nega provimento. (REsp 816.131/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/03/2007, DJ 07/05/2007, p. 285)

RESPONSABILIDADE CIVIL. TABAGISMO. AO REPARATRIA AJUIZADA POR FAMILIARES DE FUMANTE FALECIDO. PRESCRIO INOCORRENTE. PRODUTO DE PERICULOSIDADE INERENTE. INEXISTNCIA DE VIOLAO A DEVER JURDICO RELATIVO INFORMAO. NEXO CAUSAL INDEMONSTRADO. TEORIA DO DANO DIREITO E IMEDIATO (INTERRUPO DO NEXO CAUSAL). IMPROCEDNCIA DO PEDIDO INICIAL. [...] 2. A pretenso de ressarcimento do prprio fumante (cuja prescrio quinquenal, REsp. 489.895/SP), que desenvolvera molstias imputadas ao fumo, manifesta-se em momento diverso da pretenso dos herdeiros, em razo dos alegados danos morais experimentados com a morte do fumante.
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S a partir do bito nasce para estes ao exercitvel (actio nata), com o escopo de compensar o pretenso dano prprio. Preliminar de prescrio rejeitada. [...] 12. Recurso especial conhecido em parte e, na extenso, provido. (REsp 1113804/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 27/04/2010, DJe 24/06/2010)

5. tambm correto afirmar que a relao litigiosa contratual. De fato, a moderna doutrina civilista, ao adotar a concepo do vnculo obrigacional como relao dinmica, revela o reconhecimento de deveres secundrios, ou anexos, da obrigao, que incidem de forma direta nas relaes obrigacionais, prescindindo da manifestao de vontade dos participantes e impondo s partes o dever de zelar pelo cumprimento satisfatrio dos interesses da outra parte, vista no direito moderno como parceira contratual. Lembro, nesse sentido, o magistrio de Fernando Noronha, para quem "tanto os deveres principais como os secundrios so dirigidos realizao de prestaes especficas predeterminveis, sendo os primeiros aqueles que caracterizam a obrigao e sendo os segundos respeitantes a prestaes outras, mas ainda diretamente ligadas realizao das primeiras" (NORONHA, Fernando. Direito das Obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 78). Por sua vez, Clvis do Couto e Silva assevera que:
A medida da intensidade dos deveres secundrios, ou anexos, dada pelo fim do negcio jurdico. Mas, tal finalidade, no que toca aplicao do princpio da boa-f, no apenas o fim da atribuio, de que normalmente se fala na teoria da causa. Por certo, necessrio que essa finalidade seja perceptvel outra parte. No se cuida, a, de motivo, de algo psicolgico, mas de um plus que integra o fim da atribuio e que est com ele intimamente relacionado. A desateno a esse plus torna o adimplemento insatisfatrio e imperfeito. (COUTO E SILVA, Clvis. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2008, p. 41).

Sobre a importncia da boa-f nos contratos entabulados, vale conferir, a propsito, as acertadas palavras de Ruy Rosado de Aguiar Jnior:
[...] a boa-f se constitui numa fonte autnoma de deveres, independentemente da vontade, e, por isso, a extenso e o contedo da relao obrigacional j no se medem somente nela (vontade), e, sim, pelas circunstncias ou fatos referentes ao contrato, permitindo-se construir objetivamente o regramento do negcio jurdico com a admisso de um dinamismo que escapa ao controle das partes. A boa-f significa a aceitao da interferncia de elementos externos na intimidade da relao obrigacional, com poder limitador da autonomia contratual. O princpio da boa-f significa que todos devem guardar fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana que constitui a base imprescindvel das relaes humanas, sendo, pois, mister que se proceda tal como se espera que o faa qualquer
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pessoa que participe honesta e corretamente do trfego jurdico. (Ruy Rosado Aguiar Junior, Extino dos contratos por incumprimento do devedor, p. 238)

A existncia dos chamados deveres anexos, instrumentais, secundrios ou acessrios, revela-se como uma das faces de atuao ou operatividade do princpio da boa-f objetiva:
"O adimplemento atrai e polariza a obrigao. o seu fim". Com essas palavras, Clvis do Couto e Silva inicia a sua obra "A obrigao como Processo", que entre ns introduziu, j na dcada de 1960, a noo dinmica da relao obrigacional, considerada como "estrutura de processos" e como "totalidade", para a qual a noo de adimplemento desempenha um papel fundamental, distinto do mero modo de extino das obrigaes. O extremado relevo deste papel para a prpria noo de obrigao s agora vem reconhecido pelo direito legislado, em razo da nova arquitetura da disciplina das Obrigaes, traduzida pela estrutura sistemtica adotada pelo novo Cdigo Civil e pelas diretrizes tericas que as polarizam. Essa , ao nosso juzo, a maior novidade do Cdigo que entrou em vigor em 2003 em tema de obrigaes: o traar de uma estrutura que enseja um mtodo diverso daquele tradicional, tudo estando embasado em uma nova ideologia , superadora do individualismo a outrance que, desde o inaugurar da Modernidade, tem sido colado ao Direito Privado como se fosse o seu selo, a marca gravada em sua gentica. Para bem marcar a diferena, observe-se que o Cdigo de 1916 elencava as regras acerca do inadimplemento no Ttulo II do Livro III da Parte Especial (Do Direito das Obrigaes) sob a genrica denominao "Dos Efeitos das Obrigaes". Este elenco de regras vinha posto misturadamente s regras sobre o inadimplemento (Captulo XIII), logo subseqente parte onde se classificavam as "Modalidades das Obrigaes" (Ttulo I), e antecedentemente ao Ttulo relativo ao fenmeno da transmisso das obrigaes (reduzido ao caso da Cesso de Crdito, no Ttulo III). O novo Cdigo, diferentemente, introduz nesta matria alterao metodolgica que deve ser bem realada. [...] No Ttulo III, ao invs de englobar, assistematicamente, todas as formas pelas quais a relao obrigacional pode desaparecer, cuidou-se especificamente do cumprimento , ou adimplemento , ou ainda, pagamento , seja o cumprimento direto voluntrio e adequado pelo devedor, correspondente ao conceito tcnico ou estrito de adimplemento, seja o chamado cumprimento indireto, tudo nomeando, com maior rigor tcnico, "Do Adimplemento e Extino das Obrigaes". [...] Foi esta importncia vital do adimplemento na economia da relao obrigacional que o novo Cdigo pretendeu realar, inserindo o tema em captulo autonmo. Adquiriu assim novo realce a pioneira concepo de Couto e Silva, que j dera frutos na doutrina e na jurisprudncia. [...] No mais se discute, em foros da cincia jurdica, que a relao jurdica obrigacional "alberga, sem prejuzo de sua unidade, uma pluralidade de elementos autonomizveis com utilidade para a captao do seu regime, constituindo, por isto, uma realidade complexa ".
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Oportunamente cuidaremos da idia de relao obrigacional complexa. Por ora importante reter que cada relao obrigacional surge, normalmente, polarizada em torno de uma ou mais prestaes que definem a sua configurao tpica. Trata-se dos deveres principais ou primrios de prestao , que constituem o ncleo, a "alma da relao obrigacional", tendo em vista o atingimento do seu fim. Por esta razo, so eles que definem o tipo do contrato, se a relao obrigacional for contratual, sendo sempre os mesmos se for o mesmo tipo contratual. Os deveres de prestao podem ainda ser secundrios ou acidentais , o que comporta, por sua vez, outra subdiviso. [...] Porm, o contedo da relao obrigacional no se esgota nos deveres de prestao. Como averba Carneiro Da Frada, "a envolver os deveres de prestar, qualquer que seja a sua natureza, predispem-se na relao obrigacional uma outra srie de deveres essenciais ao seu correto processamento". So os chamados deveres instrumentais , entre os quais se inserem os deveres de proteo . Os deveres instrumentais adquirem diversa terminologia. Ditos Nebenpflichten , na terminologia alem, e por vezes mesmo chamados de anexos, ou laterais, ou acessrios, tm como particularidade o seu escopo , que diz com o exato processamento da relao obrigacional considerada como uma totalidade unificada finalisticamente, e considerados os legtimos interesses de ambos. Nesta medida, so deveres marcados pela instrumentalidade, razo pela qual ns os denominamos "deveres instrumentais". Como explica Carneiro Da Frada, estes deveres, diversos do dever de prestar, "no esto estes virados, pura e simplesmente, para o cumprimento do dever de prestar, antes visam a salvaguarda de outros interesses que devam, razoavelmente, ser tidos em conta pelas partes no decurso de sua relao". Os deveres instrumentais no decorrem necessariamente do exerccio da autonomia privada nem de explicitao legislativa. Podem comparecer em qualquer relao obrigacional, apresentando-se em graus escalonados de intensidade conforme o dinmico desenrolar da relao, as situaes jurdicas subjetivas em causa, as suas caractersticas e circunstncias concretas, sendo de impossvel definio taxativa ou a priori . O desenvolvimento de sua tipologia, que aberta, muito deve atividade judicial. Acentuemos as caractersticas. So instrumentais os deveres decorrentes da boa-f porque direcionam a relao obrigacional ao seu adequado adimplemento, vista das concretas finalidades para que foi criado o vnculo; a mesma caracterstica da instrumentalidade se verifica porque auxiliam a densificar a diretriz constitucional da solidariedade social no campo do Direito das Obrigaes. Igualmente, so "avoluntariadas" porque no derivam, necessariamente, do exerccio da autonomia privada (podendo mesmo limitar aquele exerccio) nem de pontual explicitao legislativa (servindo, muitas vezes, para suprir e corrigir disposio legal) tendo presente a relao obrigacional concretamente considerada, a sua "economia", o programa econmico contratual a ser visualizado no quadro da efetiva realidade social e econmica em que o contrato opera. [...] Embora no se possa, como alertamos acima, apresentar uma "listagem taxativa" dos deveres instrumentais, o estgio da doutrina e da jurisprudncia
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j permite sinalizar dois grandes tipos ou grupos. A distino opera entre os que tm um fim marcadamente positivo e os que visam proteger a contraparte dos riscos de danos na sua pessoa e no seu patrimnio, sendo, ento, denominados deveres de proteo . Exemplificativamente, constituem deveres instrumentais (positivos e de proteo) os deveres de lealdade, de cuidado, previdncia e segurana; de aviso e esclarecimento; de informao; de considerao com os legtimos interesses do parceiro contratual; de proteo ou tutela com a pessoa e o patrimnio da contraparte de no aguardar a situao do parceiro contratual; de evitar ou diminuir os riscos; de absteno de condutas que possam pr em risco o programa contratual; de omisso e de segredo, em certas hipteses, deveres que podem anteceder o contrato, na chamada fase pr-contratual, ou mesmo prolongar-se findo o negcio, hiptese da responsabilidade ps-contratual, como j vinha apontando a jurisprudncia esclarecida. [...] Assim como ocorre a criao de deveres, pode ainda verificar-se, pela incidncia da boa-f objetiva, a limitao do exerccio de direitos subjetivos ou de direitos formativos. [...] vedando a contrariedade da conduta contratual, hiptese designada pela expresso tu quoque , ou ainda carreando antiga fattispecie do abuso de direito uma conotao objetiva, assim como procede, agora, o art. 187 do Cdigo Civil. Estes deveres e limitaes no so passveis de definio a priori, porque, notadamente na relao obrigacional derivada de contrato, so os que resultaro necessrios para a realizao do "programa contratual" (entendido no aspecto objetivo e econmico-social) concretamente considerado. Portanto, sua especificao depende de cada contrato, vista da sua relao econmica de base, afirmando Ruy Rosado de Aguiar que a boa-f, "implica a criao de uma norma para o caso de acordo com os dados objetivos que ele mesmo apresenta, atendendo realidade social e econmica em que o contrato opera, ainda que isto o leve para fora do crculo da vontade". Em suma, em paralelo aos deveres derivados do exerccio da autonomia privada e daqueles especificamente cominados na lei, os deveres decorrentes da boa-f, concretizados por via da atividade jurisdicional no campo de funo demarcado pela relao obrigacional, sinalizam o adequado adimplemento , apontando, correspectivamente, s hipteses de inadimplemento , cujo conceito resta, assim, correspondentemente alargado, pois pode ser ocasionado no s pela quebra dos deveres de prestao como pela violao dos deveres instrumentais e, de modo especial, dos deveres de proteo. Por esta via compreende-se a ntima ligao ente o adimplemento (e, reversamente, o inadimplemento) e os deveres e limitaes impostos pela boa-f, considerada em sua feio objetiva. Esta, na medida em que implica a efetiva prossecuo do fim da obrigao -isto , o adimplemento com satisfao - "complementa as formulaes, por vezes lacnicas, dos vnculos creditcios", ao provocar, para ambos os integrantes da relao jurdica, a j aludida assuno de deveres instrumentais e ao impor, por vezes, limitaes a direitos subjetivos e poderes formativos. 4.4. Consagrao explcita da boa-f objetiva O novo Cdigo Civil consagra explicitamente o princpio da boa-f em sua dupla feio, a subjetiva - designativa de uma crena na aparncia de licitude, ou da convico de no se estar a lesar direito alheio - e a objetiva,
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como regra de conduta. (TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Org.). Comentrios ao Novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. V, ps. 1-43)

Consoante o esclio de Pietro Perlingieri, "a obrigao no se identifica no direito ou nos direitos do credor; ela configura-se cada vez mais como uma relao de cooperao", implicando em uma mudana abissal de perspectiva no sentido que a obrigao deixa de ser considerada estatuto do credor, pois "a cooperao, e um determinado modo de ser, substitui a subordinao e o credor se torna titular de obrigaes genricas ou especficas de cooperao ao adimplemento do devedor". (PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: introduo ao direito civil constitucional. Trad. Maria Cristina de Cicco. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 212). Nesse ponto, convm registrar, tambm, o magistrio de Cludia Lima Marques, para quem a "boa-f objetiva significa, portanto, uma atuao 'refletida', uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual, respeitando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes". (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3 edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, v. I, p. 106-107.) Nessa linha de entendimento e tomando como premissa, segundo a melhor doutrina, a boa-f objetiva tem por escopo resguardar as expectativas legtimas de ambas as partes na relao contratual, por intermdio do cumprimento de um dever genrico de lealdade e crena, aplicando-se a ambos os contratantes. Deveras, o princpio da confiana decorre da clusula geral de boa-f objetiva, dever geral de lealdade e confiana recproca entre as partes, sendo certo que o ordenamento jurdico prev, ainda que de forma implcita, deveres de conduta a serem observados por ambas as partes da relao obrigacional, os quais se traduzem na ordem genrica de cooperao, proteo e informao mtuos, tutelando-se a dignidade do devedor e o crdito do titular ativo, sem prejuzo da solidariedade que deve existir entre ambos. Destarte, a violao dos deveres anexos, tambm intitulados instrumentais, laterais, ou acessrios do contrato, implica responsabilidade civil contratual, como leciona a abalizada doutrina:
Estudando a questo da existncia do contrato, no podemos esquecer o que Savatier considera os deveres existentes entre as partes, lateralmente a
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um contrato. [...]

Deveres posteriores execuo do contrato


Em segundo lugar, embora no mesmo plano dos deveres anteriores, esto, em relao ao contrato, os deveres a ele posteriores. A situao que os caracteriza se apresenta quando uma das partes se nega a reconhecer as consequncias da extino do contrato, no querendo restituir, por exemplo, o objeto que detinha, a justo ttulo, em virtude dele e que conserva em seu poder, apesar de j lhe faltar qualidade. A responsabilidade, no caso, ser contratual ou delitual? Savatier opina pela primeira hiptese, porque do prprio contrato que nasce a obrigao de pr fim, assim que ele expire, situao que criou. Mas reconhece a existncia de julgados em contrrio, e bem fundamentados, o que nos parece argumento suficiente para evitar uma regra absoluta, embora nos inclinemos primeira soluo. Em obra que se recomenda pela solidez da argumentao, exemplos prticos e citao jurisprudencial favor da tese defendida, Rogrio Ferraz Donnini defende a tese da responsabilidade civil ps-contratual, que derivaria do inadimplemento de "certos deveres laterais, acessrios ou anexos, que deveriam persistir mesmo posteriormente extino da relao jurdica ". Anuncia o autor que a teoria tem sua origem do direito alemo, e o marco do seu acolhimento em 1925, "quando o Reichsgerich (RG) decidiu que, aps o trmino de uma cesso de crdito, o cedente deveria continuar a no impor obstculo ao cessionrio. No ano seguinte, nova deciso aplicou essa teoria ao determinar, findo um contrato de edio, que os titulares dos direitos de publicao (no caso os herdeiros de Flaubert) estavam impedidos de fazer concorrncia ao editor, por meio da publicao de novas edies, enquanto no esgotadas as anteriores ". [...] No essa, contudo, a nica referncia que faz em apoio tese da responsabilidade ps-contratual, atribuindo ao ilustre Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior o pionerismo da sua defesa prtica, conforme se v no aresto publicado na RJTJRGS, quando ele, ainda desembargador do tribunal local, relatou a apelao cvel n. 588.042.580, pela 5 Cmara, em que assim ficou decidido: "Compra e venda. Resoluo. Culpa pos factum finitum. O vendedor que imediatamente aps a venda torna invivel compradora dispor do bem, ameaando-a de morte e escorraando-a do lugar, para aproveitar-se disto e vender a casa para outrem, descumpre uma obrigao secundria do contrato e d motivo resoluo. Princpio da boa-f. Preliminar de nulidade rejeitada". Referencia esse mesmo autor outro caso em que a teoria da responsabilidade civil ps-contratual teria sido utilizada, contudo sem a meno a esse nomem iuris, a saber no REsp 132.565/RS, sendo Relator o Ministro Aldir Passarinho Junior, cuja ementa, publicada no D.J de 12/2/2001 a seguinte: "Civil e Processual. Acrdo. Nulidade. Omisso no configurada. Notas de crdito comercial. Repactuao posterior em contrato de confisso de dvida. Prova pericial. Investigao da legitimidade de clusulas anteriores. sequncia contratual. Possibilidade. Necessidade de percia. Reexame. Matria de fato. [...] Comenta, ento, Rogrio Donnini: "Os efeitos do contrato original foram questionados e analisados mesmo aps a sua extino para que se verificasse a legalidade daquilo que foi pactuado e a sequncia dos
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acordos, at atingir aquilo que foi objeto da novao. Quando se assevera no aresto que necessrio o exame da legalidade do procedimento adotado, incluindo-se o contrato anterior, extinto pela novao, a ideia de anlise do contrato original e seus efeitos. Essa anlise passa, sem dvida, pela verificao da infrao ou no dos deveres acessrios ou anexos, em especial os deveres de informao e lealdade. Este com mais nfase. Pois no caso em estudo a constatao de ausncia de lealdade contratual, mesmo aps a extino da avena, acarreta a responsabilidade civil da parte que descumpriu esse dever acessrio. No acrdo em anlise, a possibilidade de serem revistas clusulas contratuais de avena j extinta demonstra claramente que os efeitos do contrato ento extinto persistiram no apenas at a novao, mas posteriormente a esta" .(DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. 12 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011, ps. 138-140)
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Marco Antonio Trevisan leciona:


A obrigao no se limita s prestaes singularmente consideradas, mas atine a uma relao jurdica global que estabelece vnculos especiais entre as partes envolvidas, de sorte que a relao jurdica obrigacional gera no s o dever de cumprir a prestao principal, mas uma srie de deveres paralelos, estabelecidos a partir de situaes concretas, e no a partir da anlise meramente terica ou abstrata da obrigao. [...] Assim, a obrigao um complexo orgnico porque transcende a mera individualidade de cada um de de seus elementos (direitos, obrigaes, deveres etc.), integrando-os num todo, e um processo porque esse todo, essa unidade, se sujeita a todas as vicissitudes que se lhe apresentam para atingir, efetivamente, o adimplemento. Nesse complexo obrigacional, depreende-se, segundo a doutrina de Mota Pinto, a diviso dos deveres em, primeiramente, deveres principais e deveres secundrios . Aqueles seriam os que definem o tipo do contrato, ou seja, aqueles para os quais o contrato foi primordialmente celebrado (v.g., a obrigao de pagar o preo e entregar a coisa, no contrato de compra e venda). Os deveres secundrios , a seu turno, dividem-se em deveres secundrios com prestao autnoma , que constituem um sucedneo do dever principal, na falta ou impossibilidade do cumprimento deste (v.g., a indenizao por perdas e danos, no caso do inadimplemento do devedor); e deveres secundrios acessrios da prestao principal , que gozam de autonomia frente ao dever principal , mas que esto voltados realizao efetiva deste (v.g., o dever do vendedor transportar ou embalar a coisa vendida). Mas a totalidade dos vnculos jurdicos ordenados pelo contrato no se esgota nesses deveres. H, ainda, os chamados deveres anexos , que ganham, na doutrina, uma infinidade de denominaes: deveres acessrios , instrumentais , laterais , de cooperao ou colaborao etc, aos quais preferimos denominar deveres anexos . Assim, a obrigao - sobretudo inserida no contrato - passou a ser entendida como processo , ou seja, um iter a ser percorrido no qual as partes se incumbem de cumprir os deveres que lhe so opostos, voltados a um resultado positivo do contrato. E os deveres anexos, segundo Mota Pinto, assumem neste contexto papel preponderante:
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"No existindo, pois, desde o incio, em nmero e com um contedo fixo, dependendo o seu surgimento e a sua superao da situao material concreta, como emanaes do princpio da boa-f, segundo o fim do contrato, carecendo dum fim prprio, diverso do auxlio consecuo do interesse contratual e do impedimento de conseqncias laterais indesejveis, surgem-nos, segundo a sua essncia, como algo funcional, como elementos de um processo para determinado fim". O processo , ou seja, a complexidade obrigacional afetada, sistematicamente, realizao positiva do fim do contrato, est ligada, portanto, relao que se estabelece entre uma srie de deveres (e respectivas fontes) com o desenvolvimento do contrato. [...] Da dizer, Francisco Jos Ferreira Muniz, que a boa-f responsvel por aquela complexidade orgnica presente no contrato, ou seja, aquela realidade composta de deveres afetados consecuo do bom termo da relao jurdica contratual. A funo integrativo-normativa da boa-f objetiva assinalada com proficincia por Fernando Noronha: "O segundo comando que se desdobra do princpio da boa-f estabelece que os direitos e deveres das partes no so, para cada uma, apenas o de realizar a prestao estipulada no contrato (...), eventualmente acrescido de outros deveres previstos pelas partes e ainda os estabelecidos nas leis, supletivas ou imperativas, aplicveis ao negcio celebrado: a boa-f impe a observncia tambm de muitos outros deveres de conduta que v~em sendo evidenciados a partir da anlise da obrigao de uma perspectiva sistmica, globalizante". Logo, a boa-f objetiva , sendo uma fonte de obrigaes, pe-se ao lado da lei no papel de integrar, a ttulo injutivo, o contedo do contrato, mxime quando a autonomia privada no mais vista como uma causa de obrigaes - no sentido da liberdade que as partes tm de estipular o contedo do contrato-, mas uma causa para que novas obrigaes sejam impostas , estejam elas previstas ou no no contrato. A boa-f, aqui, constitui, no contrato, uma fonte heternoma de obrigao, na esteira da lio de Enzo Roppo: "Registra-se, assim, em sede de determinao do contedo do contrato, uma dialctica entre fontes do tipo diverso, que pode, por comodidade, simplificar-se, numa contraposio entre a fonte 'voluntria' (que exprime e realiza a liberdade contratual - e econmica - dos particulares) e as outras fontes, diversas da vontade das partes (...)" Nessa funo normativo-integrativa da boa-f objetiva que se inserem os chamados deveres anexos , que no esto afetados a apoiar a execuo do dever principal - papel atribudo aos deveres acessrios -, mas esto, antes, voltados proteo dos interesses que as partes depositam no momento da contratao. Assim, esperam as partes que no venham a suportar danos materiais ou pessoais produzidos por uma delas a outra, esperam que sejam informadas ou esclarecidas sobre qualquer fato que possa influir na execuo ou no resultado obtido com a contratao, esperam que uma delas no frustre o escopo ou fim do contrato etc. [...] A doutrina, no trato dos deveres anexos, discrimina os mais diversos: fala-se em dever de cuidado, de aviso, de cooperao, de colaborao de omisso, de segredo etc., e a profuso de deveres anexos que a doutrina no se cansa de apontar deriva, na verdade, da "fecundidade" atribuda a seu princpio motriz:a boa-f. Mas na verdade eles no tm nmero ou contedo
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definido, nem possvel dizer que esto presentes to-s em determinado perodo do contrato, pois dependem, quanto sua intensidade, aparecimento e durao , das vicissitudes fticas que se verificam no fenmeno contratual. Todavia, possvel reconduzir esses deveres anexos, que a princpio existem em nmero indeterminado, a trs categorias gerais: dever de proteo, de esclarecimento e de lealdade. O primeiro impe que os contratantes no gerem danos ao patrimnio ou pessoa um do outro; o segundo impe que haja entre as partes informaes contnuas e suficientes sobre qualquer situao que possa influir na sorte do contrato; e o terceiro impe que o resultado obtido pelas partes com o contrato no tenha sua utilidade frustrada. Esses deveres atentam condutas que se somam quelas que constituem o dever principal e secundrio, e que, portanto, a estas se integram para o bom termo do cumprimento da obrigao ou da garantia do gozo dos direitos por ela criados. Ademais, so deveres que se impem, tambm, ao credor, como pontifica Antnio Menezes Cordeiro: [...] Da que a extino de um contrato pelo cumprimento do dever principal e, eventualmente, dos deveres secundrios, no inibe a eficcia ulterior dos deveres anexos, motivo pelo qual, por conseguinte, as partes mantm-se obrigadas no que toca sua observncia, sob pena de se caracterizar responsabilidade ps-contratual: [...] Logo, embora extinto o contrato pelo adimplemento, a partir dele que irradiaram, por meio da incidncia da boa-f, os deveres anexos, de sorte que sua violao caracteriza a responsabilidade contratual . (NERY JUNIOR, Nelson; Nery, Rosa Maria de Andrade (Orgs.). Responsabilidade Civil: Direito de Obrigaes e Direito Negocial. Revista dos Tribunais: So Paulo, 2010, v. II, ps. 260-274)

Ademais, certo que a ilicitude do ato decorre justamente da existncia de novao firmada pelas partes, no tendo o ru, por inescusvel negligncia, observado seus deveres inerentes boa-f objetiva, de proteo e lealdade para com o autor, com quem celebrou o contrato extinguindo a obrigao que fora inserida no cadastro depreciador. Vale frisar que, reconhecendo a negativao realizada por banco de nome de cliente, caracterizando ilcito contratual, h precedentes das duas Turmas desta Seo:
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. PROCESSO ANTERIOR PARA REVISO DE CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE.INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR EM CADASTRO DE INADIMPLENTES.DESCUMPRIMENTO ORDEM JUDICIAL. DANO MORAL. JUROS MORATRIOS. TERMO INICIAL. PERCENTUAL. NOVO CDIGO CIVIL. I. Os juros de mora tm incio a partir da citao, por tratar-se de ilcito contratual. Inaplicvel a Smula 54/STJ.
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[...] III. Recurso especial conhecido e provido em menor extenso. (REsp 828.148/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, Rel. p/ Acrdo Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJe 04/11/2010)

AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. INCLUSO INDEVIDA NA SERASA. JUROS DE MORA. Tratando-se de responsabilidade contratual, a mora constitui-se a partir da citao, e os juros respectivos devem ser regulados, at a entrada em vigor do novo Cdigo, pelo artigo 1.062 do diploma de 1916, e, depois dessa data, pelo artigo 406 do atual Cdigo Civil. Agravo improvido. (AgRg no Ag 714.587/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11/03/2008, DJe 01/04/2008)

CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. MANUTENO INDEVIDA EM CADASTRO DE INADIMPLENTES, POR LONGO PERODO, APS QUITAO DO DBITO. FIXAO DO VALOR INDENIZATRIO. REDUO. JUROS MORATRIOS. [...] 3. Consoante jurisprudncia firmada nesta Corte, o dano moral decorre do prprio ato lesivo de inscrio indevida nos cadastros de proteo ao crdito, "independentemente da prova objetiva do abalo honra e reputao sofrido pelo autor, que se permite, na hiptese, facilmente presumir, gerando direito a ressarcimento" (Resp.110.091/MG, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, DJ 28.08.00; Resp.196.824, Rel. Min. CSAR ASFOR ROCHA, DJU 02.08.99; Resp. 323.356/SC, Rel. Min. ANTNIO PDUA RIBEIRO, DJ 11.06.2002). [...] 6. Conforme entendimento firmado nesta Corte, "tratando-se de responsabilidade contratual, os juros de mora so regidos pelo Cdigo Civil vigente poca do evento causador do dano moral indenizado" (Cfr. REsp. n 645.339/RJ, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, DJ. 08.11.2004). In casu, tendo em vista que o fato danoso ocorreu no momento em que a inscrio negativa do autor tornou-se irregular (04.05.2002), deve-se aplicar o percentual de 0,5 % ao ms, previsto no Cdigo Civil anterior. 7. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. (REsp 782.966/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 18/10/2005, DJ 14/11/2005, p. 344)

Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Indenizao. Danos morais. Cobrana e registro indevidos no cadastro de inadimplentes. Juros de mora. Precedentes. [...] 3. A verba indenizatria nica fixada a ttulo de danos morais, estes advindos da cobrana de valor cancelado, incluindo-se juros ditos "extorsivos", e, tambm, simultaneamente, do registro do nome do devedor em bancos de dados de inadimplentes, est diretamente ligada e decorrente do contrato
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firmado entre as partes. Tratando-se de responsabilidade contratual, os juros moratrios relativos indenizao por danos morais incidem a partir da citao. 4. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 476.632/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 06/03/2003, DJ 31/03/2003, p. 224)

6. Nesse passo, Carlos Roberto Gonalves leciona que o Cdigo Civil diferencia a responsabilidade civil contratual e a extracontratual, observando que aquela est disciplinada nos artigos "395 e s. e 389 e s." e esta nos "arts. 186 a 188 e 927":
O Cdigo Civil distinguiu as duas espcies de responsabilidade, disciplinando genericamente a responsabilidade extracontratual nos arts. 186 a 188 e 927 e s.; e a contratual, nos arts. 395 e s. e 389 e s., omitindo qualquer referncia diferenciadora. certo, porm, que nos dispositivos em que trata genericamente dos atos ilcitos, da obrigao de indenizar e da indenizao (arts. 186 a 188, 927 e s. e 944 e s.), o Cdigo no regulou a responsabilidade proveniente do inadimplemento da obrigao, da prestao com defeito ou da mora no cumprimento das obrigaes provenientes dos contratos (que se encontra no captulo referente aos efeitos da obrigaes). Alm dessas hipteses, a responsabilidade contratual abrange tambm o inadimplemento ou mora relativos a qualquer obrigao, ainda que proveniente de um negcio unilateral (como o testamento, a procurao ou a promessa de recompensa) ou da lei (como a obrigao de alimentos). E a responsabilidade extracontratual compreende, por seu turno, a violao dos deveres gerais de absteno ou omisso, como os que correspondem aos direitos reais, aos direitos de personalidade ou aos direitos de autor ( chamada propriedade literria, cientfica ou artstica, aos direitos de patente ou de invenes e s marcas). [...] Vejamos, assim, quais as diferenciaes geralmente apontadas entre as duas espcies de responsabilidade. A primeira, e talvez mais significativa, diz respeito ao nus da prova. Se a responsabilidade contratual, o credor s est obrigado a demonstrar que a prestao foi descumprida. O devedor s no ser condenado a reparar o dano se provar a ocorrncia de alguma das excludentes admitidas na lei: culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior. Incumbe-lhe, pois, o onus probandi . No entanto se a responsabilidade for extracontratual, a do art. 186 (um atropelamento, por exemplo), o autor da ao que fica com o nus de provar que o fato se deu por culpa do agente (motorista). A vtima tem maiores probabilidades de obter a condenao do agente ao pagamento da indenizao quando a sua responsabilidade deriva do descumprimento do contrato, ou seja, quando a responsabilidade contratual, porque no precisa provar a culpa. Basta provar que o contrato no foi cumprido e, em conseqncia, houve o dano. Outra diferenciao que se estabelece entre a responsabilidade contratual e extracontratual diz respeito s fontes de que promanam. Enquanto a contratual tem a sua origem na conveno, a extracontratual a tem na inobservncia do dever genrico de no lesar, de no causar dano a ningum (neminem laedere ), estatudo no art. 186 do Cdigo Civil. Outro elemento de diferenciao entre as duas espcies de responsabilidade
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civil refere-se capacidade do agente causador do dano. Josserand entende que a capacidade sofre limitaes no terreno da responsabilidade simplesmente contratual, sendo mais ampla no campo da responsabilidade extracontratual. [...] Outro elemento de diferenciao poderia ser apontado no tocante gradao da culpa. Em regra, a responsabilidade, seja extracontratual (art. 186), seja contratual (arts. 389 e 392), funda-se na culpa. A obrigao de indenizar, em se tratando de delito, deflui da lei, que vale erga omnes . Consequncia disso seria que, na responsabilidade delitual, a falta se apuraria de maneira mais rigorosa, enquanto na responsabilidade contratual ela variaria de intensidade de conformidade com os diferentes casos, sem contudo alcanar aqueles extremos a que se pudesse chegar na hiptese da culpa aquiliana, em que vige o princpio do in lege Aquilia et levissima culpa venit. No setor da responsabilidade contratual, a culpa obedece a um certo escalonamento, de conformidade com os diferentes casos em que ela se configure, ao passo que, na delitual, ela iria mais longe, alcanando a falta ligeirssima. (GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 13 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, ps. 59-62)

No mesmo diapaso, leciona Jos de Aguiar Dias:


O Cdigo Civil distinguiu entre responsabilidade contratual e extracontratual, regulando-as em sees marcadamente diferentes do seu texto. Confirma-o Srgio Cavalieri, quando diz que "h vantagens prticas indiscutveis na diviso da responsabilidade civil em aquiliana e contratual, sem que isso interfira na sua unidade conceitual genrica" e que "o nosso Cdigo Civil faz essa diviso, podendo-se dizer que, enquanto o art. 186 disciplina, genericamente, a responsabilidade aquiliana, o art. 389 cuida dos efeitos decorrentes da responsabilidade contratual ". (DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. 12 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011, ps. 127 e 128)

O artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil, dispositivo tido por violado, dispe:


Prescreve: [...] 3o Em trs anos: [...] V - a pretenso de reparao civil;

Carlos Alberto Dabus Maluf, com referncia doutrina de Humberto Theodoro Jnior, observa que o artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil cuida do prazo prescricional relativo indenizao por responsabilidade civil aquiliana, disciplinada pelos artigos 186 e 187 do mencionado Diploma:
A Lei civil anterior no previa prazo especfico para essa hiptese, sujeitando-se ela ao prazo geral. [...] A reparao civil decorrente de ato ilcito est disciplinada pelos arts. 186 e 187 da Lei Civil de 2002.
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[...] Tratando-se de inovao, sem a correspondncia no direito anterior, fica excluda a regra de transio do art. 2.028 nesta hiptese, ressalvado, apenas, o efeito imediato (art. 6 da LICC). [...] Ainda para Humberto Theodoro Jnior: "Quando a norma do art. 206, 3, inciso V, fala em prescrio da 'pretenso de reparao civil', est cogitando da obrigao que nasce do ilcito stricto sensu . No se aplica, portanto, s hipteses de violao do contrato, j que as perdas e danos, em tal conjuntura, se apresentam com funo secundria. O regime principal o do contrato, ao qual deve aderir o dever de indenizar como acessrio, cabendo-lhe funo prpria do plano sancionatrio. Enquanto no prescrita a pretenso principal (a referente obrigao contratual) no pode prescrever a respectiva sano (a obrigao pelas perdas e danos). Da que enquanto se puder exigir a prestao contratual (porque no prescrita a respectiva pretenso), subsistir a exigibilidade do acessrio (pretenso ao equivalente econmico e seus acrscimos legais). , ento, a prescrio geral do art. 205, ou outra especial aplicvel in concreto , como a quinquenal do art. 206, 5, inciso I, que, em regra, se aplica pretenso derivada do contrato, seja originria ou subsidiria a pretenso. Esta a interpretao que prevalece no Direito Italiano (Cdigo Civil, art. 2.947), onde se inspirou o Cdigo brasileiro para criar uma prescrio reduzida para a pretenso de reparao do dano". (MALUF, Carlos Alberto Dabus. Cdigo Civil Comentado: artigos 189 a 232. Atlas: So Paulo, 2009, ps. 111-112)

Nessa linha, cumpre consignar que, em obra doutrinria, coordenada pelo Ministro Cezar Peluso, so feitos os seguintes comentrios a respeito do dispositivo em comento:
Sem regra semelhante no Cdigo de 1916. A reparao civil encontra residncia nos arts. 186 e 187. Tambm haver obrigao de indenizar nos casos em que se admite a responsabilidade objetiva (art. 927, pargrafo nico, do CC). Por se tratar de inovao, sem correspondncia do direito anterior, fica excluda a regra de transio do art. 2.028 nesta hiptese, ressalvado, apenas, o efeito imediato (art. 6 da LICC). O dano reparvel tanto o material como o moral, iniciando-se o prazo prescricional da data do ato ou fato que autorizar a reparao, salvo se o ato tambm constituir crime. (PELUSO, Cezar (Org.). Cdigo Civil Comentado. 2 ed. Barueri: Manole, 2008, p. 158)

Nesse mesmo sentido, j decidiu este colegiado no julgamento do REsp. 1.121.243,-PR relatado pelo em. Ministro Aldir Passarinho Junior, que o prazo de prescrio previsto no artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil no se aplica quando "a pretenso deriva do no cumprimento de obrigao e deveres constantes de contrato":
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE RESSARCIMENTO DE DANOS. NULIDADE DO ACRDO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA. PRESCRIO. INOCORRNCIA. JUROS DE MORA. INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. TERMO INICIAL. DATA DA CITAO.
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PRECEDENTES. I. Quando resolvidas todas as questes devolvidas ao rgo jurisdicional, o julgamento em sentido diverso do pretendido pela parte no corresponde a nulidade. II. A pretenso autoral, de direito pessoal, obedece ao prazo prescricional decenal. III. Tratando-se de responsabilidade contratual, os juros incidiro a partir da citao. IV. Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso, provido. (REsp 1121243/PR, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 25/08/2009, DJe 05/10/2009)

No mencionado precedente, Sua Excelncia disps:


Quanto alegada prescrio, no h que se falar em violao aos arts. 206, 3, II e V e 2.028 do Cdigo Civil de 2002, ou ainda ao art. 178, 10, do Cdigo Civil anterior. Ora, no se est aqui a tratar de prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias e muito menos de reparao civil. Na realidade, as instncias ordinrias bem delimitaram a pretenso autoral, dando seu correto enquadramento jurdico: a de que a ao versa sobre direito pessoal, tendo-se como aplicvel a prescrio comum. Com efeito, a pretenso deriva do no cumprimento de obrigao e deveres constantes de contrato firmado com a r, prestadora de servios, de natureza pessoal e, conseqentemente, est sujeita ao prazo prescricional decenal.

7. No caso, como incontroverso nos autos, o vnculo contratual, sendo que, anteriormente inscrio indevida, as partes pactuaram novao, extinguindo a obrigao, justamente a de que d conta o cadastramento desabonador, efetuado ulteriormente. A ilicitude do ato decorre do fato de ter sido celebrada novao, extinguindo a obrigao anterior. Com efeito, fica lmpido que o ru no observou os deveres anexos pactuao firmada e procedeu negativao de dbito que fora extinto pelo ltimo contrato firmado pelas partes. Destarte, como no caso trata-se de dano oriundo de inobservncia de dever contratual, no aplicvel o prazo de prescrio previsto no artigo 206, 3, V, do Cdigo Civil. Como o caso no se amolda a nenhum dos prazos especficos indicados pelo Cdigo Civil, incide o prazo prescricional de dez anos previsto no artigo 205, do mencionado Diploma. 8. Diante do exposto, nego provimento ao recurso especial. como voto.
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CERTIDO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA

Nmero Registro: 2008/0236376-7


Nmeros Origem: 10600074711 PAUTA: 15/09/2011

PROCESSO ELETRNICO REsp 1.276.311 / RS

70021664388

70024718470 JULGADO: 15/09/2011

Relator Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO Subprocuradora-Geral da Repblica Exma. Sra. Dra. MARIA CELIA MENDONA Secretrio Bel. ROMILDO LUIZ LANGAMER AUTUAO
RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : BANCO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL S/A - BANRISUL GABRIEL PAULI FADEL E OUTRO(S) EVERTON DE S VERLINDO HEITOR DE ABREU OLIVEIRA E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO DO CONSUMIDOR - Responsabilidade do Fornecedor - Indenizao por Dano Moral - Incluso Indevida em Cadastro de Inadimplentes

CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Adiado por indicao do Sr. Ministro Relator.

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CERTIDO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA

Nmero Registro: 2008/0236376-7


Nmeros Origem: 10600074711 PAUTA: 15/09/2011

PROCESSO ELETRNICO REsp 1.276.311 / RS

70021664388

70024718470 JULGADO: 20/09/2011

Relator Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro LUIS FELIPE SALOMO Subprocuradora-Geral da Repblica Exma. Sra. Dra. MARIA CELIA MENDONA Secretria Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI AUTUAO
RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO ADVOGADO : : : : BANCO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL S/A - BANRISUL GABRIEL PAULI FADEL E OUTRO(S) EVERTON DE S VERLINDO HEITOR DE ABREU OLIVEIRA E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO DO CONSUMIDOR - Responsabilidade do Fornecedor - Indenizao por Dano Moral - Incluso Indevida em Cadastro de Inadimplentes

CERTIDO Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul Arajo, Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr. Ministro Relator.

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