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Introduo ao Estudo do Direito I

UNIDADE I INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

1 AS DIVERSAS ACEPES DO TERMO DIREITO

1.1 Dificuldade de conceituao

O termo direito possui diversos significados, que dependem do contexto onde utilizado: a) Cincias b) Norma jurdica, lei c) Poder de prerrogativa d) Justia Seu significado depende do contexto onde utilizado. Numa definio real sinttica, abraando todo o fenmeno jurdico, o direito a ordenao das relaes de convivncia, de forma-bilateral atributiva (quando duas ou mais pessoas se relacionam, segundo uma proporo objetiva, que as autoriza pretender, exigir ou a fazer, garantidamente algo), coercvel (goza da possibilidade de invocar o uso da fora para se fazer valer, se necessrio) e heternima (as normas jurdicas valem objetivamente,

independentemente da opinio e do querer dos seus destinatrios), baseada numa integrao normativa de fatos e valores.

2 DIREITO SUBJETIVO E DIREITO OBJETIVO

2.1 Direito Objetivo

Complexo de normas jurdicas que rege o comportamento humano, autorizando o indivduo a fazer ou a no fazer algo, indicando-lhe o caminho a seguir, e prescrevendo sanes no caso de violao dessas normas.

2.2 Direito Subjetivo

Representa a possibilidade de exigir-se, de maneira garantida, aquilo que as normas de direito atribuem a algum como prprio.
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O titular de um direito subjetivo pode usar ou no de seu direito.

2.3 Relao entre Direito Objetivo e Direito Subjetivo

O direito subjetivo a garantia conferida pelo direito objetivo, qual se invoca quando a liberdade violada. Ou seja, enquanto o direito objetivo existe em razo do subjetivo para revelar a permisso de praticar ou no atos (atravs das normas jurdicas), o direito subjetivo a permisso para o uso das faculdades humanas para fazer valer as normas jurdicas. 2.3.1 Elementos conceituais

a) Sujeito do direito o titular do direito. Pode ser uma pessoa, um grupo de pessoas ou apenas uma entidade caracterizada por um conjunto de bens. b) Contedo do direito faculdade de exigir determinada conduta (no caso dos direitos pessoais) ou de dispor de algo (no caso dos direitos reais). c) Objeto do direito o bem protegido. No caso dos direitos reais a res, que necessariamente no uma coisa fsica (ex.: direito do autor obra). No caso dos direitos pessoais, o objeto o interesse protegido. d) Proteo do direito a possibilidade de fazer valer o direito por meio da ao processual correspondente (garantia de exigncia). 2.3.2 Subdiviso dos direitos subjetivos

2.3.2.1 Direitos reais e direitos pessoais Direitos reais autorizam o uso e o gozo imediato de uma coisa, garantindo ao titular a faculdade de obter a entrega ou restituio do objeto (res) em face de qualquer um que dele se tenha apoderado. Trata-se de um direito erga omnes, isto , em face de qualquer um ou perante todos indeterminadamente. Exemplos: a propriedade, o usufruto, a hipoteca. Direitos pessoais correspondem a uma pretenso em face de uma pessoa. Firmar um contrato de compra e venda de um bem imvel confere ao comprador um direito pessoal, pois, caso o vendedor se recuse a cumpri-lo, a exigncia configura uma pretenso a um ato: o de transferir o imvel e, em caso de isto no ocorrer, o ato de indenizar. S quando o imvel, conforme a lei, for objeto de uma escritura registrada em cartrio que aparece o direito real e, portanto, a faculdade de dispor, de us-lo e goz-lo.

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Quando se celebra um emprstimo em dinheiro, costuma-se oferecer garantias para sua devoluo; essa garantia pode ser um direito pessoal, como uma nota promissria ou um direito real, como a hipoteca sobre um imvel. 2.3.2.2 Direitos simples e direitos complexos Direitos simples garantia de prestao especfica. Ex.: O direito de um credor em virtude de contrato que obrigue o devedor a efetuar o pagamento, em dinheiro, de certa importncia ou devoluo de uma coisa. Direitos complexos feixe de possibilidades distintas de ao, ou um conjunto de faculdades. Ex.: o direito propriedade, o status de mulher casada. Quando um conjunto de direitos subjetivos converge para determinada pessoa, dando-lhe como que uma dimenso jurdica, dizemos que se verifica a criao de um status jurdico. Portanto, o status implica sempre a existncia de um feixe ou um conjunto orgnico de direitos subjetivos, os quais, por sua vez, quanto ao seu exerccio, podem se desdobrar em vrias faculdades. Exemplos: O estado de mulher casada significa que a mulher, ao casar, passa a ser centro de um conjunto de direitos subjetivos, que so inerentes situao de esposa. O estado de scio ou acionista significa que o indivduo que adquire aes de uma sociedade, tornando-se acionista, passa a dispor de uma srie de possibilidades de pretenses, decorrentes daquela qualidade: pode comparecer a uma assembleia, votar e ser votado, discutir as matrias constantes da ordem do dia, impugnar balanos, discutir relatrios, etc. 2.3.2.3 Direitos absolutos e direitos relativos Direitos absolutos direitos que podem ser exigidos contra todos os membros da coletividade (erga omnes). Neles a coletividade figura como sujeito passivo da relao jurdica. Ex.: o direito vida, o direito da propriedade, o direito autoral de uma obra. Direitos relativos direitos que podem ser exigidos, ou opostos, apenas em relao a uma determinada pessoa ou grupo de pessoas que participam da relao jurdica, com as quais o sujeito ativo mantm vnculo, seja decorrente de contrato, de ato ilcito ou por imposio legal.

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3 DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO

3.1 Origem histrica da dicotomia

A diviso entre Direito Pblico e Privado vem dos Romanos, que a fizeram segundo o critrio de utilidade ou interesse visado pela norma: tratando-se de interesse pertinente s coisas do Estado, o direito era pblico; cuidando-se do interesse particular de cada um, o direito era privado.

3.2 Teorias Subjetivistas (do sujeito)

DESTINATRIO DAS NORMAS Procuram classificar as normas pblicas e privadas conforme tenham por destinatrio o Estado ou os particulares, distinguindo por esse meio o direito pblico do privado. A classificao, porm, no pode ser levada estritamente, mesmo porque, em muita situaes, o Estado e os entes pblicos atuam como sujeitos no diferentes dos particulares, quando, por exemplo, celebram um contrato de locao: a regulao desse contrato civil, tradicionalmente vista como de direito privado, apesar da presena dos entes pblicos como sujeito.

3.3 Teorias do Interesse

INTERESSE PREPONDERANTE A ideia remonta s concepes modernas que vo opor sociedade e indivduo, cada qual com seus respectivos interesses. Os da sociedade, representados pelo Estado, so comuns, neutros em face dos egosmos particulares, e envolvem a gesto da coisa pblica, de toda a economia nacional. Essa noo, porm, perde nitidez em face de certos interesses particulares e no obstante sociais, como o caso da proteo dos direitos trabalhistas.

3.4 Teorias Patrimonialistas (Carter Econmico)

CONTEDO PATRIMONIAL Pblico ausente (Lei Seca, Maria da Penha, Direitos Fundamentais, etc) Privado presente (contratos, regime bens, propriedade, posse, heranas) Crtica critrio no corresponde realidade.

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Ex: CLT negociaes privado / limites pblico; responsabilidade fiscal (tem carter patrimonial, porm pblico); aquisio e disposio de bens (tem carter patrimonial, porm pblico); nome (direito garantido ao indivduo, porm sem carter patrimonial).

3.5 Teoria das Relaes de Dominao

PBLICO RELAO DE SUBORDINAO PRIVADO RELAO DE COORDENAO As teorias da relao de dominao veem, formalmente, nas relaes do direito pblico o jus imperii do Estado, que se pe superiormente aos entes privados. Estes, ao contrrio, guardam relaes de paridade, um no pode imperar sobre o outro. Assim, nas relaes sociais ressaltase o monoplio da fora pelo Estado e, em consequncia, a concentrao e centralizao do poder de impor condutas. Crticas: Prefeitura como fornecedor (privado), Direito Internacional Pblico (relao de coordenao)

3.6 Teorias Mistas

O direito pblico trata de relaes jurdicas onde o Estado um dos entes envolvidos, o interesse preponderantemente pblico e a relao de subordinao com particulares e de coordenao com outros Estados. regido pelos princpios da autoridade pblica e da igualdade de tratamento. O direito privado trata, em geral, da relao entre particulares e de seus interesses individuais. A relao entre particulares de coordenao, regida pelos princpios de igualdade entre as partes.

3.7 Como se relacionam Direito Pblico e Direito Privado

As fronteiras entre o direito pblico e o direito privado tornaram-se cada vez menos ntidas, devido a dois fenmenos: a publicizao do direito privado e a privatizao do direito pblico. Publicizao do direito privado: processo de controle estatal da atividade privada em busca da concretizao de valores sociais. Ex: Desapropriao de terras improdutivas. Estabelecimento de diversas condies ambientais para os proprietrios de imveis urbanos e rurais a autonomia do proprietrio limitada pelo Estado.

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Contratos celebrados entre duas partes vistos como fenmenos jurdicos e que devem cumprir suas funes sociais. Direito do Trabalho. Direito do Consumidor.

Privatizao do direito pblico: novas atribuies so assumidas pelo poder pblico. Exigindo novas formas de organizao, muitas delas importadas do direito privado. Ex: Estado como sociedades, fundaes ou parcerias pblico-privado. Funcionrios do Estado contratados de forma terceirizada ou pelo regime da C.L.T. (tpico dos trabalhadores do setor privado). Empresas estatais e de sociedades de economia mista com o objetivo de desenvolver atividades econmicas regidas pelo direito privado. Criao de Agncias Reguladoras criar normas mais adequadas ao funcionamento de determinados setores da economia e da sociedade. Convocao da sociedade civil a participar do processo de criao das normas. Mecanismos de conciliao, mediao a arbitragem privatizao em graus variados da Justia.

4 DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO

4.1 Direito natural

Direito Natural direito espontneo, que se origina da prpria natureza social do homem e que revelado pela conjugao da experincia e da razo. constitudo por um conjunto de princpios, e no de regras, de carter universal, eterno e imutvel. Na Idade Mdia, o direito natural surge como expresso da razo divina: a lei humana (positiva) estabelecida pelo homem, inspirada pela lei eterna, via lei natural. Na Moderninade, o direito natural surge como expresso da razo humana: pura exigncia da razo (existiria mesmo que Deus no existisse). Os direitos naturais nortearam a construo do direito positivo, conduzindo-o ao objetivo do bem comum e do ideal de justia. Hoje, as ideias do direito natural nos fazem questionar o direito positivo e suas normas eventualmente injustas.
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Problemas em relao ao direito natural: Vagueza: as normas de direito natural seriam abstratas demais para resolver problemas concretos de determinadas sociedade, no se prestando para o funcionamento cotidiano do aparato judicial. Qual o significado concreto de direitos como a liberdade ou a igualdade? Subjetivismo: cada jurista que se aventura na busca das normas do direito natural termina por encontrar um conjunto diferente, muitas vezes contraditrios entre si. Juristas j encontraram normas naturais que afirmariam a diferena fundamental entre os humanos, pretendendo a superioridade de alguns e a inferioridade de outros, justificando estados como a escravido (dos inferiores) ou a restrio de direitos s mulheres (vistas como inferiores) - naturalizao de coisas no-naturais. Conservadorismo: tendo-se em vista que as normas de direito natural so consideradas permanentes, ou seja, eternas e imutveis, uma vez descobertas, no podem sofrer modificaes. Como a sociedade um conjunto de foras contraditrias e est sempre se transformando, h a tendncia a essas normas jurdicas naturais tornarem-se ultrapassadas e preconizarem a defesa de situaes sob um ponto de vista conservador. Impotncia: talvez o mais grave de todos os argumentos seja aquele que aponta nas normas derivadas do direito natural uma impotncia decorrente da falta de garantia estatal. As normas jurdicas positivas so coercivas e atributivas, especificando uma sano penal para o caso de descumprimento. No h qualquer consequncia organizada pela sociedade para o caso de descumprimento de uma norma jurdica natural. Menos ainda se o descumprimento for praticado pelo prprio Estado. Essa impotncia levaria o direito natural ao descrdito e a um enfraquecimento ainda maior.

4.2 Direito positivo

Conjunto de normas estabelecidas pelo poder poltico que se impem e regulam a vida social de um dado povo em determinada poca. Pretende obter o equilbrio social, impedindo a desordem e os delitos, procurando proteger a sade e a moral pblica, resguardando os direitos e a liberdade das pessoas.

4.3 Diferenas entre direito natural e direito positivo

O direito positivo posto pelo Estado; o natural, pressuposto, superior ao Estado.

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O direito positivo vlido por determinado tempo (tem vigncia temporal) e base territorial. O natural possui validade universal e imutvel ( vlido em todos os tempos). O direito positivo tem como fundamento a estabilidade e a ordem da sociedade. O natural se liga a princpios fundamentais, de ordem abstrata; corresponde ideia de Justia.

4.4 Direito positivo x direito objetivo

O direito s pode ser positivo na medida em que sancionado pelo poder pblico (direito legislado) ou criado pelos costumes ou reconhecido pelo Estado ou pelo consenso das naes (direito internacional). "OBJETIVO" - O direito como norma chamado de "objetivo" porque, ao surgir, "se objetiva", se pe como uma realidade objetiva, independente da pessoa do observador e irredutvel sua subjetividade (MIGUEL REALE). o direito como norma numa viso exterior, no seu ngulo externo. Sob esse enfoque, tambm o direito como "fato social" pode ser chamado de direito "objetivo". "POSITIVO" - O mesmo direito como norma objetiva pode ser visto sob outro prisma, ou seja, ser enfocado como posto ou reconhecido pelo Estado que o garante, quando ento se denomina direito "positivo"; o direito institucionalizado pelo Estado. Contudo, quando se fala em direito "institucionalizado" pelo Estado, no significa que todas as normas tenham sido elaboradas pelo Estado, e sim que todas elas valem como normas de direito vigente, porque, seja qual for sua origem efetiva, "o Estado as quer como tais e as aplica como tais", no dizer de RECASNS SICHES. Ou segundo MIGUEL REALE, " o direito declarado ou reconhecido pelo Estado, atravs de suas prprias fontes ou que resulta das demais fontes, sem conflito com as fontes estatais". De consequncia, tanto o Direito Objetivo como o Direito Positivo no s abrangem as normas elaboradas pelo Estado, mas tambm as originadas de outras fontes e que so reconhecidas e garantidas pelo Estado. Deve ser igualmente afastada a falsa impresso de que o Direito Objetivo/Positivo sempre escrito. Ele tanto o direito "escrito", elaborado pelo poder competente, como a norma consuetudinria, "no-escrita", resultante dos usos e costumes de cada povo.

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Vale lembrar que h autores que, na distino entre Direito Objetivo e Direito Positivo, assim a fundamentam: aquele abrange todas as normas jurdicas em vigor NO Estado, enquanto este abrange apenas as normas jurdicas oriundas DO Estado. Existem normas jurdicas criadas originalmente pelo Estado, e normas jurdicas criadas pela vontade dos particulares, to somente reconhecidas pelo Estado como jurdicas. As normas jurdicas criadas pelo Estado... cuja fonte o Estado, formam um todo denominado Direito Positivo....O Conjunto de todas as normas jurdicas no Estado chama-se, ento, Direito Objetivo.

4.5 Direito histrico x direito vigente

5 RAMOS DO DIREITO PBLICO

5.1 Direito Constitucional

Direito primordial condiciona os demais, conferindo-lhes estrutura diversa de Estado para Estado. evidente que o Direito Civil ou o Direito Administrativo no podem ter a mesma configurao quando subordinados a uma constituio de tipo socialista ou a uma capitalista. Regras referentes organizao do Estado Regime poltico Forma de estado Diviso dos poderes rgos estatais substanciais e suas funes

Direitos e garantias fundamentais dos indivduos (limitam a ao legislativa)

5.2 Direito Administrativo

Realizao de servios pblicos destinados satisfao das necessidades coletivas fundamentais com: o o o o Regulamentao da atuao governamental Estruturao das atividades dos rgos da administrao pblica Execuo dos servios pblicos Ao do Estado no campo econmico

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o o

Administrao dos bens pblicos Poder de polcia

Interesse do prprio Estado, enquanto representante da coletividade.

5.3 Direito Tributrio

Tem como objeto o campo das receitas de carter compulsrio, disciplinando a imposio, fiscalizao e arrecadao de impostos, taxas e contribuies.

5.4 Direito Financeiro

Tem por objeto toda a atividade do Estado quanto forma de realizao da receita e despesa necessrias execuo de seus fins; disciplina a receita e a despesa pblica.

5.5 Direito Previdencirio

Conjunto de normas relativas s contribuies para o seguro social e aos benefcios dele oriundos (penses, auxlios, aposentadorias).

5.6 Direito Processual

Regula a organizao judiciria e o processo judicial. Disciplina a criao de normas jurdicas individuais (sentenas) pela aplicao de uma norma geral, e estabelece as normas procedimentais, indicativas dos atos sucessivos e das normas que deve cumprir o juiz para aplicar o direito. Disciplina a atividade dos juzes, dos tribunais ou rgos encarregados da distribuio da justia, determinando como devem agir para fazer cumprir a lei que foi violada. Aplicao do direito indica quem deve proceder determinao da sano, em caso de violao da norma, e como se far essa aplicao. Organizao do Poder Judicirio Direito Processual Civil destinado soluo dos conflitos que surgem nas atividades de ordem privada, de carter civil ou comercial. Direito Processual Penal regula a forma como o Estado resolve os conflitos surgidos em razo de infraes da lei penal.

5.7 Direito Penal

Define os crimes e estabelece as penalidades correspondentes ou medidas de segurana, de maneira precisa e prvia.

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5.8 Direito Internacional Pblico

Disciplina as relaes internacionais, as relaes entre os Estados soberanos e os organismos anlogos. As suas fontes principais so os tratados e os costumes internacionais. Ex: exportaes

5.9 Direito Internacional Privado

Solucionar conflitos no plano internacional entre leis pertencentes a diferentes Estados soberanos, aplicadas situao privada. Define o limite entre a aplicao do direito nacional e do direito aliengena (estrangeiro). Grande parte de suas normas se encontram na LINBD (Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro).

6 RAMOS DO DIREITO PRIVADO

6.1 Direito Civil

Direito comum o que h de comum entre todos os homens. Disciplina o estado e a capacidade das pessoas e suas relaes, de carter privado, atinentes famlia, s coisas, s obrigaes e transmisso hereditria dos patrimnios. Cdigo Civil o Parte geral normas concernentes s pessoas, aos bens, aos fatos jurdicos, aos atos e negcios jurdicos, desenvolvendo a teoria das nulidades e os princpios reguladores da prescrio. o Parte especial normas atinentes ao direito das obrigaes, ao direito da empresa, ao direito das coisas, ao direito de famlia e ao direito das sucesses.

6.2 Direito Comercial ou Empresarial

Regula a atividade econmica habitualmente destinada circulao das riquezas, mediante bens e servios, inclusive o ato do comrcio.

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6.3 Direito do Trabalho

Rege as relaes individuais e coletivas de trabalho e a condio social do assalariado. Disciplina o contrato de trabalho entre particulares, patro e empregado, porm sofre acentuada interveno estatal, que vem impondo limites iniciativa individual.

7 Outros ramos

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