Anual Especial Diurno Direito Civil Nelson Rosenvald Data: 07/02/2012 Aulas 03/04

RESUMO SUMRIO 1) Direitos da personalidade 1.1) Natureza jurdica dos direitos da personalidade 1.2) Atributos dos direitos da personalidade

1) Direitos da personalidade Observao: direitos patrimoniais A base do direito civil a autonomia privada, que o poder de autodeterminao do indivduo. o exerccio da liberdade dentro do direito civil (fundamento constitucional = art. 5 CF). Os direitos patrimoniais so os direitos reais e os direitos obrigacionais. Os objetos desses direitos so externos ao indivduo (bem da vida ou obrigao de dar/fazer/no fazer). 1.1) Natureza jurdica dos direitos da personalidade Conceito: So situaes jurdicas existenciais que tutelam os atributos essenciais do ser humano e o livre desenvolvimento da vida em relao. A personalidade formada pelos seguintes bens essenciais: integridade fsica, moral e psquica (esses so os objetos do direito da personalidade, que so intrnsecos pessoa; dizem respeito ao que a pessoa , e no ao que ela tem). Os direitos da personalidade so oponveis erga omnes, ou seja, podem ser opostos contra todos e at contra o Estado. O rol dos direitos da personalidade do CC (arts. 11 a 21) no taxativo/numerus clausulus, pois eles formam uma clusula geral da personalidade (clusula geral uma norma aberta, imprecisa, vaga, para que sejam preenchidas pelos tribunais na medida em que a sociedade evolua). Portanto, a fonte de todos esses direitos da personalidade o art. 1, III, CF (princpio da dignidade da pessoa humana = o direito de todo ser humano de ser respeitado na sua essncia, dentro de suas particularidades). Informativo 436, de 28.05.2010, do STJ (ajuizamento de ao negatria de maternidade): o STJ entendeu que ainda que a pessoa que ajuizou a ao no seja a me biolgica, j se constituiu a maternidade socioafetiva, o que consiste em uma clusula geral de direito da personalidade. Informativo 436 STJ: NEGATRIA. MATERNIDADE SOCIOAFETIVA. Trata-se, na origem, de ao negatria de maternidade cumulada com pedido de anulao de assento de nascimento ajuizada pela ora recorrente contra a ora recorrida, poca menor,

ANUAL ESPECIAL DIURNO 2012 Anotador(a): Camila Gervasoni Complexo Educacional Damsio de Jesus

representada por seu tutor. Alega, em seu pedido, falsidade ideolgica perpetrada pela falecida me, que registrou filha recm-nascida de outrem como sua. O tribunal a quo afirmou como espontneo o reconhecimento da maternidade, a anulao do assento de nascimento da criana apenas poderia ser feita na presena de prova robusta, qual seja, de que a me teria sido induzida a erro por desconhecer a origem gentica da criana, ou, ento, valendo-se de conduta reprovvel e mediante m-f, declarar como verdadeiro vnculo familiar inexistente. No caso, inexiste meio de desfazer um ato levado a efeito com perfeita demonstrao de vontade da me, que um dia declarou, perante a sociedade, em ato solene e de reconhecimento pblico, ser me de criana, valendo-se, para tanto, da verdade socialmente construda com base no afeto, demonstrando, dessa forma, a efetiva existncia de vnculo familiar. A diferena de registro de nascimento com a realidade biolgica, em razo de conduta que desconsiderava a verdade sobre o aspecto gentico, somente pode ser pleiteada por aquele que teve sua filiao falsamente atribuda, e os efeitos da decorrentes apenas podem operar-se contra aquele que realizou o ato de reconhecimento familiar. Isso porque prevalece, na espcie, a ligao socioafetiva construda e consolidada entre me e filha, que tem proteo indelvel conferida personalidade humana, mediante clusula geral que a tutela e encontra apoio na preservao da estabilidade familiar. Assim, a Turma negou provimento ao recurso. REsp 1.000.356-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 25/5/2010. Sempre que houver coliso entre uma situao jurdica existencial e uma situao jurdica patrimonial, prepondera aquela. As situaes jurdicas patrimoniais esto funcionalizadas s existenciais, ou seja, qualquer relao econmica s ter legitimidade se proteger os direitos da personalidade, pois o ser humano o protagonista do ordenamento jurdico civil constitucional, em razo do princpio da dignidade humana. Exemplos: 1 - RE 466.343, de 03.12.2008, Min. Cezar Peluso: o STF entendeu que no cabia priso civil de depositrio infiel nos contratos de alienao fiduciria porque jamais a pessoa pode perder a liberdade fsica em razo do inadimplemento de uma obrigao econmica, pois isso fere a dignidade humana. A autonomia privada tem que ser conformada com a proteo dos direitos da personalidade. Ementa RE 466343 / SP - SO PAULO RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. CEZAR PELUSO Julgamento: 03/12/2008 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJe-104 DIVULG 04-06-2009 PUBLIC 05-06-2009 EMENT VOL-02363-06 PP-01106 RTJ VOL-0021002 PP-00745 RDECTRAB v. 17, n. 186, 2010, p. 29-165 Acrdo: PRISO CIVIL. Depsito. Depositrio infiel. Alienao fiduciria. Decretao da medida coercitiva. Inadmissibilidade absoluta. Insubsistncia da previso constitucional e das normas subalternas. Interpretao do art. 5, inc. LXVII e 1, 2 e 3, da CF, luz do art. 7, 7, da Conveno Americana de Direitos Humanos

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(Pacto de San Jos da Costa Rica). Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE n 349.703 e dos HCs n 87.585 e n 92.566. ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. 2 Smula 364 do STJ: O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas. Patrimnio mnimo: o conjunto mnimo de bens necessrio manuteno da dignidade humana, independentemente de ser solteiro ou casado. Esse mnimo existencial est completamente imune ao dos credores (no importa o valor do imvel, se for o nico que a pessoa tem ele no poder ser penhorado). 1.2) Atributos dos direitos da personalidade Atributos essenciais: a) integridade fsica b) integridade moral c) integridade psquica Os direitos da personalidade so absolutos, porque eles so oponveis erga omnes. Trata-se de uma situao jurdica com um sujeito passivo indeterminado, portanto o direito subjetivo de exigir proteo pode ser oponvel contra um sujeito passivo aberto. J a pretenso (exigibilidade) surge quando o direito subjetivo violado concretamente; ela sempre se dirige contra a pessoa que violou o direito subjetivo. A pretenso, neste caso, a reparao do dano moral (que a proteo decorrente da violao da dignidade humana). Dever de proteo: a proteo dos direitos da personalidade contra um ato ilcito pode decorrer de um dano ou de uma ameaa. Se o dano j ocorreu, a tutela ser reparatria; se ainda no ocorreu, a tutela ser inibitria, que se concretiza mediante uma tutela especfica de no fazer (art. 12 do CC e art. 461, 5, CPC). Esse dever de proteo a dimenso negativa dos direitos da personalidade (no cause dano ou ameace a pessoa). Art. 12, CC. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.

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Dever de promoo: a dimenso positiva dos direitos da personalidade. A caracterstica bsica do Estado democrtico de direito ser um concretizador dos direitos fundamentais/do livre desenvolvimento da personalidade. Para isso, preciso que seja garantido um mnimo existencial, que o que faz com que o ser humano no seja instrumentalizado/coisificado, para que tenha autonomia. Portanto, o Estado tem a obrigao de promover o mnimo existencial de cada um de ns, e isso feito por meio de aes positivas. Informativo 632 do STF, de 24.06.2011: o STF obrigou o municpio de SP a matricular as crianas em escola de educao infantil prxima da residncia ou do trabalho. A separao dos Poderes no um empecilho dignidade humana, por isso que no se aplica a reserva do possvel e o Judicirio pode exigir que o Executivo garanta os direitos da personalidade. Informativo 632 STF: Educao Infantil - Direito Fundamental - Proteo Jurisdicional Poder Pblico - Municpio - A Questo da Reserva do Possvel (Transcries) RELATOR: Min. Celso de Mello EMENTA: CRIANA DE AT CINCO ANOS DE IDADE. ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PR-ESCOLA. SENTENA QUE OBRIGA O MUNICPIO DE SO PAULO A MATRICULAR CRIANAS EM UNIDADES DE ENSINO INFANTIL PRXIMAS DE SUA RESIDNCIA OU DO ENDEREO DE TRABALHO DE SEUS RESPONSVEIS LEGAIS, SOB PENA DE MULTA DIRIA POR CRIANA NO ATENDIDA. PLENA LEGITIMIDADE DESSA DETERMINAO JUDICIAL. INOCORRNCIA DE TRANSGRESSO AO POSTULADO DA SEPARAO DE PODERES. OBRIGAO ESTATAL DE RESPEITAR OS DIREITOS DAS CRIANAS. EDUCAO INFANTIL. DIREITO ASSEGURADO PELO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV, NA REDAO DADA PELA EC N 53/2006). COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL EDUCAO. DEVER JURDICO CUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART. 211, 2). AGRAVO IMPROVIDO. - A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas at 5 (cinco) anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal.

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- A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. - Os Municpios que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2) no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. - Embora inquestionvel que resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, ainda que em bases excepcionais, determinar, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas, sempre que os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio, vierem a comprometer, com a sua omisso, a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente reserva do possvel. Doutrina. A dignidade da pessoa humana abrange 4 direitos fundamentais: - liberdade - igualdade - solidariedade - direitos da personalidade Portanto, todos os direitos da personalidade so direitos fundamentais, mas nem todos os direitos fundamentais so direitos da personalidade (porque h direitos fundamentais ligados liberdade, igualdade e solidariedade). A constitucionalizao do direito civil no apenas a leitura das normas civis luz da CF, mas significa tambm uma despatrimonializao do direito civil, que comandado pelos direitos da personalidade, que so direitos fundamentais. Os direitos da personalidade so absolutos no sentido de exigir respeito de outra pessoa, mas eles no tm contedo absoluto (eles tm contedo relativo). Isto porque, no caso de haver coliso entre direitos fundamentais deve-se resolver com base na ponderao, para ver qual dos direitos da personalidade, no caso concreto, tem maior peso. Entendimentos sobre o tema:

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1 - HC 71.373/RS: o STF decidiu que o suposto pai no poderia ser constrangido a fazer o exame de DNA, pois ele tem direito integridade fsica e intimidade. Neste caso, a lei estabeleceu uma presuno de paternidade, para resolver a tenso entre dois direitos da personalidade (Lei, 8.560/92, art. 2, pargrafo nico, a). Ementa: HC 71373 / RS - RIO GRANDE DO SUL HABEAS CORPUS Relator(a): Min. FRANCISCO REZEK Relator(a) p/ Acrdo: Min. MARCO AURLIO Julgamento: 10/11/1994 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 22-11-1996 PP-45686 EMENT VOL-01851-02 PP-00397 Acrdo: INVESTIGAO DE PATERNIDADE - EXAME DNA - CONDUO DO RU "DEBAIXO DE VARA". Discrepa, a mais no poder, de garantias constitucionais implcitas e explcitas - preservao da dignidade humana, da intimidade, da intangibilidade do corpo humano, do imprio da lei e da inexecuo especfica e direta de obrigao de fazer - provimento judicial que, em ao civil de investigao de paternidade, implique determinao no sentido de o ru ser conduzido ao laboratrio, "debaixo de vara", para coleta do material indispensvel feitura do exame DNA. A recusa resolve-se no plano jurdico-instrumental, consideradas a dogmtica, a doutrina e a jurisprudncia, no que voltadas ao deslinde das questes ligadas prova dos fatos. 2 - Reclamao 2.040 do STF: o STF aceitou fazer exame na placenta da gestante, pois essa uma parte destacada do corpo humano (no haveria invaso). Ementa: Rcl 2040 QO / DF - DISTRITO FEDERAL QUESTO DE ORDEM NA RECLAMAO Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA Julgamento: 21/02/2002 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 27-06-2003 PP-00031 EMENT VOL-02116-01 PP-00129 Acrdo: Reclamao. Reclamante submetida ao processo de Extradio n. 783, disposio do STF. 2. Coleta de material biolgico da placenta, com propsito de se fazer exame de DNA, para averigao de paternidade do nascituro, embora a oposio da extraditanda. 3. Invocao dos incisos X e XLIX do art. 5, da CF/88. 4. Ofcio do Secretrio de Sade do DF sobre comunicao do Juiz Federal da 10Vara da Seo Judiciria do DF ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte - HRAN, autorizando a coleta e entrega de placenta para fins de exame de DNA e fornecimento de cpia do pronturio mdico da parturiente. 5. Extraditanda disposio desta Corte, nos termos da Lei n. 6.815/80. Competncia do STF, para processar e julgar eventual pedido de autorizao de coleta e exame de material gentico, para os fins pretendidos pela Polcia Federal. 6. Deciso do Juiz Federal da 10 Vara do Distrito Federal, no ponto em que autoriza a entrega da placenta, para fins de realizao de exame de DNA, suspensa, em parte, na liminar concedida na Reclamao. Mantida a determinao ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte, quanto realizao da coleta da placenta do filho da extraditanda. Suspenso tambm o despacho do Juiz Federal da 10 Vara, na parte relativa ao fornecimento de cpia integral do pronturio mdico da parturiente. 7. Bens jurdicos constitucionais como "moralidade administrativa", "persecuo penal pblica" e "segurana pblica" que se acrescem, - como bens da comunidade, na expresso de Canotilho, - ao direito fundamental honra (CF, art. 5, X), bem assim direito honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e direito imagem da prpria instituio, em confronto com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar a identidade do pai de seu filho. 8. Pedido conhecido como reclamao e julgado

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procedente para avocar o julgamento do pleito do Ministrio Pblico Federal, feito perante o Juzo Federal da 10 Vara do Distrito Federal. 9. Mrito do pedido do Ministrio Pblico Federal julgado, desde logo, e deferido, em parte, para autorizar a realizao do exame de DNA do filho da reclamante, com a utilizao da placenta recolhida, sendo, entretanto, indeferida a splica de entrega Polcia Federal do "pronturio mdico" da reclamante. 3 - Informativo 425 do STJ, de 05.03.2010: a presuno relativa s se aplica quando quem se recusa a fazer o exame o pretenso genitor, mas quando a recusa feita por um descendente no se aplica a presuno, para garantir o direito da personalidade deste. Informativo 425 STJ: INVESTIGAO. PATERNIDADE. DESCENDENTE. RECUSA. Trata-se da investigao de paternidade para reconhecimento do pai biolgico, apontando a falsidade de certido de nascimento registrada em cartrio civil, considerando a imprescritibilidade da ao (decadncia) prevista nos arts. 178, 9, VI, e 362 do CC/1916, e tambm a recusa do filho do falecido genitor ao exame de DNA. A Turma entendeu que, conforme o art. 27 da Lei n. 8.069/1990 e a Sm. n. 301-STJ, a presuno relativa quanto recusa somente se aplica ao pretenso genitor, e no ao descendente, por ser um direito personalssimo e indisponvel. Precedente citado: AgRg no Ag 576.552-SP, DJe 3/9/2008. REsp 714.969-MS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 4/3/2010. 4 - Enunciado 274 do CJF: no caso de coliso, deve-se aplicar a ponderao. 274 Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio da dignidade da pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se aplicar a tcnica da ponderao. Os direitos da personalidade so inatos ou originrios, porque eles so marcados pela universalidade (so atributos de todos) e pela essencialidade (ningum vive sem eles). No momento em que h a nidao (implantao do embrio no tero), j nascem os direitos da personalidade. Momento em que a pessoa adquire os direitos da personalidade: 1 Teoria natalista: o nascituro no titular dos direitos da personalidade, pois este um objeto (parte das vsceras maternas); s depois do nascimento com vida que ele passa a titularizar direitos da personalidade. a teoria que prevalecia no CC/1916. Esta teoria est na primeira parte do art. 2 do CC. 2 Teoria da personalidade condicional: o nascituro pessoa sob a condio suspensiva do nascimento com vida, ou seja, tem direitos da personalidade, mas subordinados a uma condio suspensiva (evento futuro e incerto), que o nascimento com vida (art. 2, segunda parte, do CC). O nascituro um spes homini (espcie de pessoa), e tem personalidade formal. Quando h o nascimento com vida h a aquisio da personalidade material.

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3 Teoria concepcionista: uma interpretao conforme a CF do art. 2 do CC. Defende a incondicional personificao do nascituro: ns j temos todos os direitos da personalidade em carter definitivo desde a concepo intrauterina. Personalidade no sinnimo de capacidade. Personalidade so os atributos essenciais da pessoa. A titularidade desses bens essenciais j surge na concepo. Capacidade sinnimo de subjetividade. a aptido da pessoa que nasceu com vida para ser sujeito de direitos patrimoniais. Portanto, a titularidade de direitos reais e patrimoniais depende do nascimento com vida. Mas independentemente do nascimento com a vida, a pessoa j titular de situaes existenciais. Fundamentos: - O nascituro tem direito a sucesso, mas s recebe a herana aps o nascimento com vida (art. 1.798 CC). - A doao feita ao nascituro vlida, mas s produz eficcia com o nascimento com vida (art. 542 CC). - O nascituro pode ajuizar ao de paternidade, representado pela me. O pai pode reconhecer a paternidade antes do nascimento (art. 26 do ECA). - Alimentos gravdicos: pode ser pleiteado em nome do feto. No diz respeito a direito patrimonial, pois o mnimo existencial para que o feto possa nascer com vida (Lei 11.804/2008, art. 2). - A proteo do nascituro atinge o natimorto no que diz respeito aos direitos da personalidade (ele tem direito ao nome, sepultura). Enunciado 01 do CJF. O embrio extrauterino (congelado) pessoa? De acordo com o enunciado 02 do CJF a resposta no.

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