Proc. n 123456/12.

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Aco Administrativa Especial

Concluso: 24/05/2012

Intervenientes: Autor: Joo Bemnascido Contra-interessado: Hospital Beatriz ngelo Rus: Ministrio da Sade; Administrao de Sade de Lisboa e Vale do Tejo

I RELATRIO

Joo Bemnascido, portador do B.I n 13014125, residente na Avenida da Repblica, 5.B 1050-100, Lisboa, intentou contra o Ministrio da Sade, com sede na Avenida Joo Crisstomo n9, 1049-062 Lisboa, e Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo, com sede na Avenida Estados Unidos da Amrica, n77, 1749096, Lisboa, tendo ainda demandado na qualidade de contra-interessado o Hospital Beatriz ngelo, com sede na Avenida Carlos Teixeira, n3, 2674-514, Loures, aco administrativa especial para impugnar os despachos n 18581/2012, do Ministro da Sade de 4 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012, e n 18582/2012, do Presidente da Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo de 7 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012. Formula, cumulativamente, os pedidos seguintes: a) Ser declarada a nulidade ou, se assim no se entender, a anulao do despacho n 18581/2012, do Ministro da Sade de 4 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012 b) Ser declarada a nulidade ou, se assim no se entender, a anulao do despacho n 18582/2012, do Presidente da Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo de 7 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012 Alega para tanto, em smula, o seguinte: a) Quanto ao pedido em a)

Em causa est um acto administrativo dotado de eficcia externa com susceptibilidade de interesses legitimamente protegidos, nos termos do artigo 51. CPTA . O acto administrativo proferido pelo Ministro da Sade no respeitou o dever de fundamentao exigido pelo artigo 124./1/a) CPA, bem como o artigo 268./3 CRP, decorrendo consequentemente a nulidade do mesmo, nos termos do artigo 133./1/f) CPA, sendo o dever de fundamentao uma formalidade essencial, cuja preterio consubstancia vcio de forma e a consequente invalidade do acto administrativo. No foi realizada audincia dos interessados nos termos do artigo 100. CPA, sendo que das situaes excepcionais de dispensa de audincia dos interessados previstas no artigo 103. CPA, apenas est preenchido o artigo 103./c), exigindo a consulta pblica quando estejamos perante um nmero elevado de interessados. O autor sustenta ainda que o acto supra identificado inconstitucional, contrariando a necessria prossecuo do interesse pblico definida no artigo 266./1 CRP. Refere-se ainda que a deciso de encerramento constitui um acto administrativo contrrio a prossecuo do interesse pblico, definido pela doutrina e jurisprudncia dominante como o interesse geral de uma determinada comunidade, ou seja, as necessidades que a iniciativa privada no pode responder e que so vitais para a comunidade na sua totalidade e para cada um dos seus membros, no se adequando, o despacho s necessidades e interesses da colectividade potencialmente afectada, padecendo assim de inconstitucionalidade material face ao artigo 266./1 e 2 da CRP. A deciso administrativa , ainda, contrria ao quadro normativo estabelecido pela Lei n. 48/90, de 24 de Agosto, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 27/2002, de 8 de Novembro, em virtude de no obedecer s directrizes definidas para a poltica da sade na Base II, n1, alnea c) e d). O autor vem ainda invocar diversas violaes de direitos fundamentais por parte da emanao do despacho supra referenciado: sade, na sua vertente negativa, famlia, uma vez que a MAC rene condies mpares para a prtica clnica obstetrcia, especial proteco da mulher durante a gravidez e promoo da educao j que o
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encerramento da Maternidade Dr. Alfredo dos Campos determina o fim da cooperao tcnico-cientfica com a Faculdade de Medicina da Universidade Catlica Portuguesa. Nos termos do artigo 50./1 CPTA pretende-se a impugnao do acto administrativo em causa, com vista declarao de nulidade ou, subsidiariamente, a sua anulabilidade. b) Quanto ao pedido em b) O autor refere que segundo a Base XXVII da Lei de Bases da Sade, as ARS devem actuar de acordo com a poltica definida pelo Ministrio da Sade, pelo que, sendo o acto do Ministro invlido, a ARSLVT perde o fundamento da sua actuao agindo em sentido contrrio poltica at a definida pelo Ministrio da Sade. Sustenta ainda que o despacho n 18582/2012 de 7 de Maio incide sobre matria da competncia do Conselho Directivo da ARSLVT e no do Presidente, segundo o artigo 5. do Estatuto da ARS IP, aprovado pelo DL n. 222/2007, de 29 de Maio, pelo que no existindo delegao de competncias, o acto administrativo invlido, sendo anulvel por incompetncia luz do artigo 135. do CPA. ainda invocada a violao de direitos fundamentais: do direito integridade fsica, com a transferncia das pacientes em geral, e do direito vida, com a transferncia da paciente Maria Balbina Pereira em especial, padecendo, portanto, o acto invalidade por violao do artigo 133./2/d) CPA. Nos termos do artigo 50./1 CPTA pretende-se a impugnao do acto administrativo em causa, com vista declarao de nulidade ou, subsidiariamente, a sua anulabilidade. *** Regularmente citado, o Ministrio da Sade e a Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo deduziram as respectivas oposies, cujos fundamentos so, sumariamente, os que se seguem: a) Contestao do Ministrio da Sade O despacho n. 18581/2012 do Ministrio da Sade, de 4 de Maio, insere-se no mbito do programa de reorganizao do sector hospitalar, cuja competncia para

determinar tal reorganizao radica nos poderes de superintendncia e tutela do Ministrio da Sade. Deste modo, vem o ru alegar que uma reestruturao desta natureza no afecta directamente os direitos individuais dos cidados e no provoca diminuio efectiva dos cuidados garantidos a grvidas, pelo que se deve considerar que no est em causa um acto administrativo com eficcia externa, na medida de ausncia de leso dos seus destinatrios pela actuao administrativa. Consequentemente, o acto no impugnvel por falta de preenchimento dos requisitos do artigo 51./1 CPTA. Mais acrescenta o ru que os argumentos invocados pelo autor, a serem considerados como tal pelo Tribunal, implicariam uma avaliao de convenincia e oportunidade da deciso ministerial, na dimenso poltico-administrativa, que extravasaria o campo jurisdicional e implicaria uma violao do Princpio da Separao e Interdependncia de Poderes, tal como previsto no artigo 3. CPTA. O ru sustenta ainda que sendo o acto administrativo em apreo um acto, meramente, de execuo no carece de fundamentao, com base numa leitura a contra sensu do artigo 124. CPA. Acrescenta que seria ainda possvel ao particular apreender os motivos que levam o legislador a determinar o encerramento da MAC a partir do DL n. 44/2012 de 30 de Abril que decide sobre a nova organizao do Servio Nacional de Servio, no havendo, portanto, necessidade de fundamentao. O ru afirma que a natureza executria do acto implica que no haja necessidade de audincia prvia e que o prprio DL n. 44/2012 de 30 Abril, no seu artigo 1./2, dispensa o encerramento da MAC de quaisquer formalidades que pudessem ser necessrias, conforme permite o artigo 103./2/a) CPA. ainda argumentado que foi possvel a todas as entidades pblicas e particulares acederem a toda a informao relativa ao processo e oferecerem a sua opinio j desde 2005.

O ru rejeita ainda a violao de direitos fundamentais por parte do despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio, por inexistncia de perda de qualidade na prestao do servio. b) Contestao da Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo O ru vem questionar a legitimidade do autor uma vez que no considera que em causa esteja uma afronta ao direito fundamental sade, pois no se est a retirar a possibilidade de os utentes da MAC serem assistidos nem lhes esto a ser negados cuidados mdicos, podendo estes continuar a usufruir de cuidados mdicos mais adequados aos seus quadros clnicos, sendo transportadas para outros centros hospitalares, com a mxima comodidade e segurana e, portanto em suma, o Estado no est a negar-se a cumprir uma das suas funes primordiais, mas sim a equilibrar, por um lado, o direito sade, e por outro, a racionalizao da rede hospitalar pblica que se afigura necessria. Daqui deriva que no esto em causa valores e bens constitucionalmente protegidos, como a sade pblica, a legitimidade do autor no cumpre com os requisitos do artigo 9./2 CPTA. Sustenta-se ainda que o despacho n. 18581/2012 do Ministrio da Sade, de 4 de Maio, decretando o encerramento da MAC, cumpre todas as exigncias formais, materiais e orgnicas tendo em vista a finalidade ltima da prossecuo do interesse pblico. O ru fundamenta ainda que houve delegao da competncia, do Conselho Directivo da ARSLVT no Presidente do Conselho Directivo da ARSLVT, permitindo a este determinar a transferncia dos pacientes da MAC para outras instalaes hospitalares, bem como o acto que o autor pretende impugnar era vlido e dotado de total e inequvoca eficcia. *** Na qualidade de contra-interessado, HBA deduziu oposio em relao aos dois pedidos formulados pelo autor. Subscreveu na ntegra as alegaes de facto e de direito presentes nas contestaes do Ministrio da Sade e da ARSLVT no especificando, no entanto, se
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uma subscrio restringida ao primeiro pedido do autor, ou se se estende, igualmente, ao segundo pedido formulado. De qualquer forma deduz alegaes escritas de Direito em relao ao segundo pedido formulado pelo autor, uma vez que uma eventual deciso de procedimento do mesmo ir afectar directamente os interesses do HPA. Sustenta que o acto emitido pela ARSLVT no , de modo algum, lesivo de direitos ou interesses legalmente protegidos de terceiros, pelo que no pode ser impugnado nos termos do artigo 51. CPTA. Refere ainda que h ilegitimidade do autor por via do artigo 55./1/a) CPTA, por ausncia de titularidade de um interesse directo e pessoal na impugnao do acto. O ru argumenta ainda que da leitura do artigo 4. em conjunto com o artigo 47., ambos do CPTA, retira-se que no esto preenchidos os pressupostos para que possa haver cumulao de pedidos, pois apesar de se enquadrarem na alnea a) do n. 4 do artigo 47. (relao de dependncia), estes foram apresentados em termos de subsidiariedade. O acto emitido pelo Presidente da ARSLVT no padece de nenhum dos vcios elencados nos artigos 133. e seguintes do CPA, nomeadamente do vcio de incompetncia que invocado pelos autores, pelo que o acto vlido, e no anulvel pelo artigo 135. CPA. *** O Ministrio Pblico ao intervir, nos termos do artigo 85. CPTA, pronunciou-se sobre o mrito do processo. a) Sobre o primeiro pedido do autor Relativamente declarao de nulidade do despacho n. 18581/2012, que determina o encerramento da MAC ou, subsidiariamente, relativamente anulao do dito despacho, o MP considerou que o acto ora em causa invlido, porque os Centros hospitalares, onde se inserem os hospitais individualmente considerados, so criados por Portaria, s podendo operar o seu encerramento por via deste meio e nunca atravs de despacho.

A questo prende-se com a invalidade do acto, sendo que este, nos termos do artigo 50./1 CPTA, tratando-se de acto administrativo dotado de eficcia externa, susceptvel de lesar interesses legalmente protegidos. No entanto, foi invocado como meio processual a aco popular, para cuja parte tem legitimidade, ao abrigo dos artigos 55/1/f) e 9./2 CPTA, sendo que, se considera que os factos alegados pelo autor no se centram na legitimidade invocada relativamente ao acto que ora impugnado, uma vez que apresentam como principal argumentao os interesses do proponente na defesa do interesse pblico. Deste modo, a apresentao dos interesses particulares trazidos pelo autor aco, poderiam e deveriam ter sido tutelados ao abrigo do artigo 55./1/a) CPTA, norma que no foi invocada. No obstante, enquanto representante por iniciativa prpria em processo de aco popular, de todos os meios, direitos e interesses em causa, no tendo sido exercido o direito de auto-excuso, previsto no artigo 15. da Lei n.83/95 de 31 de Agosto, poderia tutelar os interesses em apreo enquanto actor popular. Considera-se que o foco principal da matria de facto deveria ter sido de interesse pblico, que, no entendimento do Ministrio Pblico, carece de fundamentao factual pelo autor. Deste modo, de concluir pela existncia da legitimidade referida, nos termos do artigo 55./1 e 9./2 CPTA. Contudo, os factos maioritariamente alegados pelo autor, bem como os principais interesses que se pretendem tutelar na petio inicial, dizem respeito esfera particular, e no aos interesses difusos subjacentes ao tipo de legitimidade invocada. Deste modo, admite-se que o tipo de legitimidade utilizada, para trazer tais interesses demanda, deveria ter sido determinada com base no artigo 55./1/a) CPTA. Quanto violao do direito sade, conforme o enunciado na petio inicial, no h uma violao efectiva desse direito, uma vez que na fundamentao do interesse pblico alega-se: a cooperao da Maternidade Alfredo dos Campos com a Faculdade de Medicina da Universidade Catlica Portuguesa, o nmero de partos efectuados pela mesma, a qualidade dos servios prestados, assim como a vasta rea de incidncia onde se estendem os seus cuidados, factos esses que no produzem, por
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si s, uma leso sade pblica, no operando o necessrio nexo de causalidade entre a argumentao invocada e uma concreta leso sade. Entende o MP que apenas poder haver atentado ao direito vida por via da sobrecarga de outras entidades hospitalares receptoras em virtude do acto de transferncia das utentes, uma vez que, isso pode implicar uma diminuio na qualidade dos servios prestados. No que toca ao direito famlia, que consiste essencialmente no direito a constituir famlia e a contrair casamento, tal no estar em causa, pois a deciso de encerramento no inviabiliza, nem a constituio de famlia, nem determina a sua menor proteco, na esfera constitucionalmente consagrada. Relativamente ao direito especial proteco mulher grvida, tal direito no ser afectado, j que se prev um mecanismo de transferncia, que o suficiente para assegurar o direito ora em causa, no deixando desamparada a mulher grvida, que dever ser assistida em outro hospital, sendo que todos os hospitais cumprem requisitos de funcionamento e operabilidade, legalmente definidos, e que cumprem com a observncia do disposto e necessrio proteco adequada mulher grvida. b) Sobre o segundo pedido do autor O MP refere apenas que adere ao pedido considerando que o despacho que autoriza e estipula a transferncia das utentes assistidas na MAC, pode pr em causa a sade de Maria Balbina Pereira, em especial, e das utentes que se encontrem no mesmo local, em geral. Sustenta ainda que o Presidente do Conselho Directivo da ARSLVT no tem competncias para proferir despacho e, que isso cabe ao Conselho Directivo da ARSLVT. *** Foi proferido despacho saneador onde foram julgadas improcedentes as excepes invocadas, acerca do preenchimento dos pressupostos processuais por parte do autor da aco, e onde foi deferido o pedido de realizao de uma audincia pblica para alegao de matria de facto e de direito e para produo de prova sobre

matria de facto controvertida, identificada como base instrutria no referido despacho Sumariamente, faz-se referncia ao entendimento do Tribunal sobre as excepes invocadas. a) Legitimidade do autor A legitimidade activa, ou seja, para demandar, afere-se em geral nos termos do artigo 9. CPTA e, no caso de aco para impugnao de actos administrativos, nos termos do artigo 55. CPTA. Exige-se uma distino entre os argumentos de facto e de direito que integram o circunstancialismo a partir do qual se afere a legitimidade activa do autor. A matria de facto alegada fundamentalmente centrada num interesse pessoal, ainda que indirecto, do autor, j que este mesmo interesse no enquadrvel nos termos dos artigos 9./1 e 55./1/a) ambos do CPTA, referindo alis que s o seria se fosse a prpria Maria Balbina Pereira a demandar, efectivo sujeito cujo interesse pessoal directamente atingido pela administrao pblica. Ainda assim, no rebuscada uma interpretao de alguma matria de facto que possa servir de fundamento ao pedido com base na legitimidade activa derivada do mecanismo da aco popular. De todo o modo, em compensao, a matria de direito invocada assenta, com excluso das questes especficas recadas sobre a tcnica administrativa, na invocao da violao de valores e bens constitucionalmente protegidos, entre os quais: o interesse pblico (conforme pontos 46. a 52. da petio inicial), o direito sade (conforme pontos 55. a 57. da petio inicial), o direito famlia (conforme ponto 58. da petio inicial), o direito especial proteco da mulher (conforme ponto 59. da petio inicial) e a promoo da educao (conforme ponto 60. da petio inicial). Mesmo que a questo surja mais duvidosa em relao ao segundo pedido formulado pelo autor, de referir que a anlise e procedncia do segundo pedido dependem, em certa medida, da avaliao de mrito do primeiro, pelo que havendo legitimidade para o primeiro pedido, no se v, com que fundamento impedir a formulao de um segundo pedido. Ainda que este no se enquadre directamente no
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mbito dos artigos 9./2 e 55./1/f) do CPTA seria demasiado formalista, moroso, do ponto de vista do Princpio da celeridade processual, e at potencialmente lesivo para os direitos do particular no admitir legitimidade activa para o segundo pedido, quando este est de certa forma dependente do primeiro e em relao a este verificam-se as exigncias legalmente requeridas. No colhe, portanto, o argumento da falta de legitimidade activa do autor, enquanto pressuposto processual das partes, no obstando assim procedncia da aco b) Cumulao de pedidos Tambm aqui cumpre fazer uma preciso. Uma coisa a subsidiariedade ou alternatividade entre impugnaes diferentes e outra coisa diferente a subsidiariedade ou alternatividade entre pedidos dentro da mesma impugnao. Na petio inicial, o autor pretende impugnar dois actos administrativos distintos, emanados por entidades distintas, mas que, no entanto, mantm entre si uma relao de dependncia, na medida em que o segundo acto realizado ao abrigo do primeiro. Daqui se mostra que entre estas duas impugnaes distintas no h uma lgica de subsidiariedade ou alternatividade. Dentro de cada impugnao o autor, e agora sim, formula dois pedidos numa relao de subsidiariedade: caso o Tribunal no considere procedente a nulidade, pretende-se, subsidiariamente, que este afira da anulabilidade do acto administrativo. Desta feita, no se v como procedente a pretensa violao dos pressupostos do artigo 47./4/a) CPTA.

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II FUNDAMENTAO

A) Matria de Facto Em conformidade com o alegado pelas partes na audincia pblica, bem como tendo em conta a prova efectuada e a base instrutria seleccionada pelo Tribunal, assim como em harmonia com o exposto nos autos, a melhor prudncia e bom senso acerca dos factos alegados dita as consideraes seguintes. a) Condies estruturais da MAC No que cumpre ao Tribunal aferir, os trs documentos apresentados (documento 5 e 6 junto aos autos pelo MS e documento 2 junto aos autos pela ARSLVT), considerados mais decisivos, suscitam dvidas acerca da veracidade do seu contedo. O primeiro no apresenta qualquer data, tendo sido registado em acta da audincia pblica que, segundo testemunho da tcnica invocada para se pronunciar sobre a feitura do parecer, o mesmo se reporta a Novembro de 2011, ou seja, faz referncia a uma vistoria anterior s obras realizadas em Dezembro de 2011. Por outro lado apresenta ainda outras irregularidades de forma e de preciso do seu contedo que fazem duvidar do seu peso enquanto elemento de prova bastante para criar no julgador uma qualquer convico. O segundo, conforme consta da acta de audincia, foi referido pela Mdica presente para analisar publicamente o documento que este assentava numa comparao, quando aps anlise do mesmo pelo Tribunal no existem nem critrios prvios definidos para essa mesma comparao, nem elementos objectivos que permitam comparar a MAC ao HBA. O terceiro apresenta duas imprecises que ficaram igualmente registadas em acta: uma, relativa ao facto de constar do relatrio que os pilares centrais de sustentao do edifcio encontrarem-se corrodos, devido ao seu ncleo central ser constitudo essencialmente por madeira, j que no existindo pilares de ncleo em madeira em Portugal desde 1870 muito improvvel que a MAC, construda em 1924,
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os contenha; e a outra relativa ao facto de o engenheiro presente na audincia para apresentar o relatrio ter referido, com respectivo registo em acta, que no foi o responsvel pela feitura integral do relatrio no podendo responder pela totalidade do seu contedo. De tudo isto resulta no estar provado que a MAC no tenha condies de infraestrutura, ao abrigo das alegaes e material de prova dos rus. Em todo o caso, mesmo que provada a falta de condies, s no caso de haver um nexo estreito entre essas carncias e os requisitos exigidos por lei, para a natureza de unidade hospitalar em causa, seria o Tribunal competente para aferir da admissibilidade da continuao do funcionamento da MAC, exigindo-se, igualmente, pareceres tcnicos imparciais homologados pelo Ministrio da Sade enquanto ministrio da tutela responsvel, entre outros campos, pela fiscalizao, avaliao e creditao das unidades hospitalares pblicas e privadas, tal como decorre da Lei de Bases da Sade (Lei n. 48/90, de 24 de Agosto, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 27/2002, de 8 de Novembro) e da Lei Orgnica do Ministrio da Sade (Decreto-Lei n. 212/2006, de 27 de Outubro). Caso contrrio, isto , na ausncia desse nexo estreito, o Tribunal habilitava-se a interferir na esfera de competncia do Governo, no que toca ao exerccio da funo poltica e administrativa do Estado. De qualquer forma o exposto no colide com o relatrio do Ministrio da Sade emitido pela Comisso Nacional de Sade Materna e Neonatal (documento 14 anexado aos autos pelo MS), j que as concluses que deste se possam retirar assentam numa lgica poltica e administrativa da exclusiva responsabilidade do Governo cujo mrito ou convenincia no cumpre ao poder jurisdicional aferir. b) Meios tecnolgicos, humanos e financeiros da MAC Ficou, aquando da contestao do Ministrio da Sade, como matria assente que a MAC, em conformidade com o 98. da contestao que foi feito um considervel investimento da MAC na sua modernizao, nomeadamente em equipamentos adequados a vrios problemas associados gravidez de risco o que demonstra a existncia de recursos tecnolgicos necessrios ao exerccio das suas funes, sendo que, mais uma vez, o documento 5 apresentado pelo Ministrio da
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Sade, de contedo duvidoso, de pouco pode ser aproveitado para criar convico diferente daquela que o Tribunal construiu: que a MAC tem recursos humanos suficientes e condies tcnica e financeiras (fazendo jus aos depoimentos feitos pelos peritos invocados pelo Ministrio Pblico) capazes de a manter no pleno exerccio das suas funes c) Comparao entre a MAC e o HBA Ficou provada a modernidade do novo hospital e a sua grandiosidade tcnica. No entanto exigem-se aperfeioamentos. Primeiro, o Tribunal furta-se de uma qualquer comparao entre a MAC e o HBA. No havendo critrios legais objectivos que permitam uma comparao, no ao Tribunal que compete interferir no foro da tcnica mdica e de gesto hospitalar, por um lado, e na gesto da rede hospitalar do Sistema Nacional de Sade, por outro lado, cuja competncia do Ministrio da Sade. A questo em apreo envolvia avaliar as condies que permitiriam MAC manter-se em exerccio de funes, o que j foi aferido em a) e b). Uma qualquer comparao entre unidades hospitalares seria suprflua, exterior competncia jurisdicional e, at mesmo de um ponto de vista tico, inadequada. Alis, neste mesma ptica, se considera condenvel as observaes feitas pelo Ministrio da Sade MAC e a guarida feita s sucessivas comparaes efectuadas entre esta e o HBA por diversas entidades quando a MAC se insere na rede hospitalar pblica nacional sendo, portanto, uma unidade hospitalar tutelada pelo MS. Ser pertinente interrogar como a alegada obsoleta unidade MAC chega s condies precrias alegadas estando ela mesmo sujeita tutela do MS. Segundo, a comparao que feita parece assentar numa falcia prvia: compara-se uma maternidade (MAC), e portanto uma unidade hospitalar especfica do foro obstetra e neonatal, com uma unidade hospitalar polivalente (HBA), que das vrias especialidades que detm se faz referncia de obstetrcia e cuidados neonatais.

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Esta evidncia permite que se possa interrogar se a transferncia de utentes de uma unidade especializada para uma unidade polivalente efectivamente o mais atendvel s necessidades de quem usufrui dos servios em causa. De qualquer modo isso compete Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo, ao Ministrio da Sade e, em ltima instncia, ao Governo, no cabendo ao poder jurisdicional emitir um juzo de convenincia ou adequao. d) Critrios de diferenciao para a transferncia dos utentes para outros hospitais Ficou provado, como matria assente aquando da contestao formulada pela ARSLVT, que existem critrios que regulam o processo de transferncia dos utentes da MAC, conforme consta do documento 7 anexado aos autos pela ARSLVT, o que contraria o disposto no 28. da petio inicial dos autores. e) Estado de sade de Maria Balbina Pereira No cumpre ao Tribunal, por si s, aferir da gravidade da patologia. Pertence ao foro mdico todo o trabalho de diagnstico, avaliao e tratamento de uma qualquer doena. S com base neste juzo pode o Tribunal concluir pela gravidade ou no do estado de sade de um qualquer paciente. Em conformidade com o documento 9 (junto aos autos pelo autor) e em falta de melhor parecer mdico capaz de afrontar as concluses daquele, o Tribunal est convencido de que a paciente supra indicada tem um estado de sade muito dbil e precrio em virtude da combinao da gravidez de risco com as doenas de que padece. Relativamente transferncia de Maria Balbina Pereira para outra unidade hospitalar, o Tribunal refora a ideia de que a transferncia de um qualquer doente aos cuidados de um hospital depende, apenas e exclusivamente, de deciso mdica nesse sentido e dos critrios mdicos que sustentam tal deciso. De qualquer forma, este Tribunal tem como provado e, na falta de melhor parecer mdico, que os dispositivos e critrios de transferncia das pacientes da MAC para outros hospitais no so capazes de permitir uma transferncia da referida utente sem que haja um risco iminente de agravamento das suas condies de sade com possibilidade de leses irreversveis para a sua vida e para a do nascituro.
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B) Matria de Direito

Cumpre neste momento ao Tribunal assumir uma posio clara acerca das questes de Direito suscitadas Desta forma, enumeram-se as questes principais para o julgamento da lide a) Natureza do acto de encerramento Decorre claramente da lei que qualquer instituto pblico criado por acto legislativo, conforme o artigo 9./1 da Lei Quadro dos institutos pblicos (Lei n. 3/2004 de 15 de Janeiro). Como se verifica no artigo 1./1 do DL n. 44/2012 de 30 de Abril, a MAC um Instituto Pblico. Desta forma, no admissvel que ao abrigo do despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio, proferido pelo Ministro da Sade, se decrete o encerramento de um Instituto Publico atravs de um acto de valor inferior quele que a lei exige para a sua criao. Em suma, o encerramento da MAC nunca poderia ser feito por despacho, mas sim obrigatoriamente por acto legislativo de valor idntico ao acto legislativo que o criou. Deste modo, o despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio emanado ao abrigo do DL n. 44/2012 de 30 de Abril. Entende este Tribunal que o DL n. 44/2012 que procede ao encerramento jurdico da MAC, dilatando este mesmo acto legislativo o momento do encerramento fctico da MAC para posterior acto a ser emanado pelo prprio Ministro, de onde resulta o despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio. Questo que agora se coloca a da natureza do despacho. Seguindo o ensinamento de OLIVEIRA ASCENO, um despacho normativo apresenta-se, tal como um Decreto ou uma Portaria, como um tipo de lei comum central do Estado de carcter no solene, ou seja, como um diploma que o Governo emana ao abrigo do deu poder normativo, derivado da multiplicidade de condutas que a Administrao implica e que originam que ao Executivo se reconhea a necessidade
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de estabelecer regras gerais que disciplinem a sua actuao. Estas regras so, mesmo, indispensveis mediadoras no percurso da lei, quando esta necessita de ser complementada para se tornar exequvel. No caso portugus, s so utilizados despachos normativos quando a lei autoriza essa forma, exigindo-se, ento, a sua publicao na I srie do Dirio da Repblica. Fora destes casos, qualquer despacho, no normativo, portador de actos individuais e a sua publicao no exigida, no podendo, consequentemente, ser considerado um veculo idneo do poder regulamentar. Nesta medida um mero despacho integra-se na categoria de fontes de regras internas equiparadas s Instrues. Isto : integra-se na categoria de diplomas como circulares, ordens de servio, instrues propriamente ditas e outras fontes semelhantes. Mau grado a variao terminolgica, h sempre a caracterstica comum de produzirem normas internas, ou seja, regras que apenas vinculam no interior de uma dada hierarquia. De facto, esto em causa actos genricos, mas internos dirigidos aos inferiores hierrquicos, tendo assim carcter administrativo, constituindo, porm, direito especfico da instituio pblica em causa, mas que no releva fora desse crculo. Daqui resulta que se est perante uma eficcia meramente intra-institucional. Ainda assim, o particular que veja os seus direitos violados em funo de um diploma desta natureza, onde se inserem os despachos, em virtude de no estar vinculado pela cadeia hierrquica, no tem de se conformar com a situao derivada desse despacho. Poder, por conseguinte, recorrer para o superior hierrquico ou para os rgos judiciais, o que sinal de que o particular s reflexamente atingido pelo despacho. Por tudo isto se entende que o despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio no pode ser entendido como um acto administrativo cujo efeito externo seja nocivo aos direitos dos particulares. No se retira importncia ao seu efeito prtico sobre os particulares que se consubstancia no encerramento fctico MAC.
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De todo o modo preciso verificar que o despacho, como acto de natureza interna que , se limita a executar, tanto que emitido luz do DL n. 44/2012 de 30 de Abril, uma ponderao e deciso previamente assumidas pelo Governo, na rea de competncia do Ministrio da Sade. Em suma, o despacho no trs nenhum efeito jurdico novo que j no esteja compreendido no DL n. 44/2012, no implicando, portanto, uma alterao da posio jurdica subjectiva dos particulares. Atravs do DL, sujeito a publicao no Dirio da Repblica cuja eficcia depende, como em qualquer acto legislativo, conforme o artigo 119./1/c) e 2 CRP, procede-se deciso de extino da MAC. O despacho surge, no como elemento que determina a eficcia do DL, mas antes como acto interno da administrao que executa o DL. A dependncia de eficcia que formulada no artigo 1./2 do DL n. 44/2012 de 30 de Abril em relao ao posterior despacho no altera em nada os efeitos j pretendidos e consolidados na ordem jurdica pelo DL. No se considerando o despacho um acto administrativo dotado de eficcia externa, no h como se entender procedente a pretenso do autor em declarar a nulidade do mesmo em virtude da ausncia de fundamentao do acto enquanto formalidade essencial nos termos do artigo. 133./1/f) CPA, por violao do dever de fundamentao contido no artigo 124./1/a) CPA e artigo 268./3 CRP. b) Audincia prvia dos interessados No estando em causa um acto administrativo dotado de eficcia externa, no se exige qualquer procedimento tendente audincia dos interessados, at porque est em causa um acto intra-orgnico. Em todo modo, quanto emisso do contedo do DL, cumpre no esquecer que foram realizadas as diligncias consagradas na lei, como consta dos documentos 3 e 14 anexados aos autos pelo MS, que demonstram respectivamente a discusso em sede de AR da matria relativa reforma do SNS no que toca rede pblica hospitalar em conformidade com o parecer emitido por uma comisso tcnica do Ministrio da Sade, cujo teor pblico. c) Violao do Interesse Pblico

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O Tribunal no se pode pronunciar acerca da adequao ou convenincia da deciso Governamental acerca de uma remodelao no SNS no que toca rede hospitalar. Compete ao Governo, enquanto rgo de conduo da poltica geral do pas e rgo superior da administrao pblica, conforme artigo 182. CRP, no mbito da sua competncia administrativa, nos termos do artigo 199./d) CRP, e ao Conselho de Ministros, luz do artigo 200./1/a) CRP, em geral, e aos Ministros, em especial, conforme o artigo 201./2/a) CRP definir a poltica e respectiva densificao e execuo administrativa nos melhores termos conducentes prossecuo do interesse pblico e ao respeito pelo bloco de legalidade, em harmonia com o artigo 266. CRP. Desta feita, no pode o presente Tribunal aferir se a reestruturao em curso accionada pelo Governo do SNS adequada ou conveniente prossecuo desse mesmo interesse pblico. O poder jurisdicional no tem nada que se intrometer na avaliao de qual ser a melhor gesto dos recursos pblicos e a melhor forma de realizar as prestaes incumbidas ao Estado pela lei e pela CRP. Este juzo caber em ltima instncia ao contribuinte e eleitor aquando da realizao de novas eleies. Assim sendo, no se v como pode a deciso de encerramento da MAC violar o contido no n. 1/c) e d) da Base II da Lei de Bases da Sade quando se entende que a reestruturao da rede hospitalar do SNS e, por conseguinte, o encerramento da MAC em nada se relacionam com a ratio contida nas alneas referidas, j que este episdio em nada reflecte uma desobedincia a essas directrizes ou a ausncia da sua concretizao prtica d) Violao de direitos fundamentais No existe uma violao do direito sade. Este, no respeitante vertente prestacional do Estado, no aparece violado por haver uma reestruturao da rede nacional de hospitais do SNS. A existncia de hospitais e a manuteno da sua abertura aos utentes do SNS no est em causa, pelo que no se compreende como se pode alegar que o encerramento de um estabelecimento em especial possa colidir com a vertente prestacional de que o Estado est incumbido no que toca tutela do direito sade.
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No existe, igualmente, violao do direito famlia, na exacta concepo que formulada pela CRP, no artigo 36. CRP, j que, e no seguimento do exposto pelo MP, consiste essencialmente no direito a constituir famlia e a contrair casamento, tal no estar em causa, pois a deciso de encerramento no inviabiliza, nem a constituio de famlia, nem determina a sua menor proteco, na esfera constitucionalmente consagrada. Tambm no existe violao direito especial proteco da mulher grvida, conforme artigo 67. CRP invocando-se, mais numa vez, o prudente juzo formulado pelo MP: tal direito no ser afectado, j que se prev um mecanismo de transferncia, que o suficiente para assegurar o direito ora em causa, no deixando desamparada a mulher grvida, que dever ser assistida em outro hospital, sendo que todos os hospitais cumprem requisitos de funcionamento e operabilidade, legalmente definidos, e que cumprem com a observncia do disposto e necessrio proteco adequada mulher grvida. De modo algum igualmente procedente a alegada violao do direito promoo da educao, nos termos do artigo 73. CRP, j que no o terminus de um protocolo de cooperao entre uma unidade hospitalar e uma instituio de ensino superior capaz de violar um direito de concretizao to ampla. e) Falta de fundamento da actuao da ARSLVT Uma vez que se considera o despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio, emitido pelo Ministrio da Sade, desprovido de qualquer irregularidade, a ARLVT tem ao abrigo deste legitimidade e competncia para emitir o despacho n. 18582/2012 de 7 de Maio, no havendo, por conseguinte, qualquer violao da Lei de Bases da Sade com fundamento na ausncia de actuao, por parte da ARSLVT, de acordo com a poltica definida pelo Ministrio da Sade. f) Delegao de competncias realizada no seio da ARSLVT Efectivamente, o despacho n 18582/2012 de 7 de Maio incide sobre matria da competncia do Conselho Directivo da ARSLVT e no exclusivamente do seu Presidente, segundo o artigo 5. do Estatuto da ARS IP, aprovado pelo DL n.

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222/2007, de 29 de Maio. Assim sendo, exige-se um acto de delegao de poderes que torne aquele competente para emitir o despacho. Como decorre do documento 3 anexado aos autos pela ARSLVT, foi regularmente convocada e realizada a reunio extraordinria, nos termos do artigo 17. CPA, para discusso e aprovao da delegao de competncia. Cumpre agora ao Tribunal pronunciar-se sobre os argumentos invocados pelo autor no que toca ineficcia da delegao de poderes por violao do disposto no artigo 27./2 CPA. Da acta, junta aos autos pela ARSLVT como documento 4, no consta que os membros presentes e integrantes do Conselho Directivo tenham eleito secretrio. Contudo, tal omisso no viola o disposto no artigo 27./2 CPA, uma vez que a acta foi assinada por todos os membros presentes e que correspondem quase totalidade de membros do Conselho Directivo da ARSLVT, conforme o artigo 5./1 DL 222/2007 de 29 de Maio. Mais se entende que do artigo 27./4 CPA a eficcia da deliberao do rgo colegial depende da aprovao da respectiva acta pelos membros presentes aquando da votao da delegao de competncia e no da assinatura da acta pelo secretrio, como se pretendia alegar com base no artigo 27./2 CPA. Deste modo se demonstra que com a aprovao da acta pelos presentes, esto reunidas as condies que ditam a eficcia da acta e consequentemente da delegao de poderes, sendo a falta de assinatura por parte do secretrio uma mera irregularidade. No procede deste modo a alegao do autor quanto preterio de uma formalidade essencial. g) Admissibilidade da transferncia de Maria Balbina Pereira e das restantes utentes. Em conformidade com a matria de facto provada e com as consideraes j feitas nesse sentido, nos melhores termos de Direito cumpre referir que a transferncia da dita utente nos termos abstractos definidos pelo Despacho n. 18582/2012 de 7 de Maio, susceptvel de violar direitos associados integridade da pessoa humana.
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Atentas as fragilidades das condies de sade da paciente, admitir uma transferncia nestes moldes colide com o direito integridade fsica e, no limite, com o direito vida de Maria Balbina Pereira. O Tribunal entende que existe um nvel de elevada probabilidade de ocorrncia de danos para a integridade fsica e, no limite, vida, da paciente e do nascituro. Relativamente s restantes utentes com gravidez de risco sujeitas aos mesmos moldes de transferncia no pode o Tribunal referir-se com rigor acerca da admissibilidade especfica da sua transferncia. Em todo o caso, em casos anlogos ao de Maria Balbina Pereira, onde se prove existir um elevado risco de degradao das condies de sade com a transferncia para outra unidade hospitalar deve-se ter em conta, por conseguinte, a probabilidade forte de ocorrncia desses malefcios e defender a sua manuteno na MAC. Desta forma considera-se procedente a pretenso do autor no que toca declarao de nulidade do acto por violao de direitos fundamentais, conforme estipulado no artigo 133./2/d) CPA. h) Audincia prvia e dispensa de audincia dos interessados Ao contrrio do despacho n. 18581/2012 de 4 de Maio, aqui estamos perante um acto que tem efeitos reflexos nos direitos dos particulares adquirindo, por esta via, eficcia externa. Daqui se retira que este acto, por si s, tem uma implicao mais ou menos intensa, conforme os casos, na esfera jurdica dos particulares e nas suas respectivas posies jurdicas subjectivas. Assim sendo entende entre Tribunal que dadas as implicaes da deciso, em conformidade com o artigo 100./1 CPA, e na falta de verificao de elementos que impliquem a inexistncia ou dispensa de audincia prvia dos interessados, luz do artigo 103. CPA, o acto deveria ter sido acariciado com a audincia do interessados. Pretere-se, ento, uma formalidade essencial que culmina na nulidade do acto, conforme o artigo 133./1 CPA, luz do imperativo constitucional do artigo 267./5 CRP.

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III DECISO

Em face do exposto, acordam os Juzes deste Tribunal em julgar o litigo da seguinte forma: a) Improcedente o pedido de declarao da nulidade ou de anulao do despacho n 18581/2012, do Ministro da Sade de 4 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012. b) Procedente o pedido de declarao de nulidade do despacho n 18582/2012, do Presidente da Administrao Regional de Sade de Lisboa e Vale do Tejo de 7 de Maio, publicado no Dirio da Repblica, II srie, n 88, em 08/05/2012 por violao do contedo essencial de um direito fundamental e por preterio de uma formalidade essencial.

As custas em dvida a juzo sero suportadas pelo autor.

O Tribunal Administrativo do Crculo de Lisboa, 24 de Maio de 2012 Igor Simes Lus Frias Oliveira Rodrigo Figueiredo

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