UNIDADE I TEMA: Introduo. O Direito Comercial. O desaparecimento da clssica figura do comerciante. Conceito de Direito de Empresa. Fontes.

PROFESSORA: ANDREIA MASSINE EVOLUO HISTORICA DO DIREITO COMERCIAL FASES DO COMERCIO e SURGIMENTO DO DIREITO COMERCIAL Idade Antiga o comrcio j existia desde os Fencios, todavia no se pode falar na existncia de um direito comercial entendido como um regime jurdico sistematizado com regras e princpios prprios. Nem em Roma, uma vez que as eventuais regras comerciais que existiam faziam parte do direito privado comum (Direito Civil). Idade Mdia o comrcio atinge um estgio mais avanado. PRIMEIRA FASE DO DIREITO COMERCIAL Renascimento Mercantil comrcio martimo. Todavia no havia um poder central que impunha regras gerais, vivia-se sob o modo de produo feudal, onde o poder poltico descentralizado nas mos da nobreza fundiria, fazendo surgir direitos locais. O Direito Cannico com seus ideais de repdio ao lucro fizeram com que essa classe burguesa se organizasse e construssem seu prprio direito. As regras do direito comercial foram surgindo, pois, da prpria dinmica da atividade negocial. (RAMOS, 2011, P.02) Nesse cenrio surgem as CORPORAES DE OFCIO, com autonomia em relao nobreza feudal, sem nenhuma participao estatal, nessa primeira fase a relao jurdica-comercial compreendia aos usos e costumes mercantis. Da porque se falar em normas pseudossistematizadas ou codificao privada do direito comercial. Surgem nesse cenrio os primeiros INSTITUTOS JURDICOS do Direito Comercial: o o o o TTULO DE CRDITO ( LETRA DE CAMBIO); AS SOCIEDADES (COMENDAS); OS CONTRATOS MERCANTIS (CONTRATO DE SEGURO) E OS BANCOS.

Caractersticas marcantes dessa fase inicial do direito comercial carter subjetivista. Suas regras s se aplicavam aos mercadores filiados a uma corporao. O direito comercial era um direito feito pelos comerciantes e para os comerciantes. O principal valor jurdico era a propriedade. O informalismo e influencia dos usos e costumes no processo de elaborao das regras mercantis romperam com a doutrina contratualista que tinham ideais de segurana e estabilidade da classe dominante, que prendiam o contrato atrelandoo ao instituto da propriedade. Surge ento o Principio da Liberdade na Forma de Celebrao dos Contratos. DA DEFINIO DO REGIME JURDICO DOS ATOS DE COMRCIO Com o crescimento da atividade mercantil (feiras e navegaes) o direito tambm evoluiu e com isso a competncia dos tribunais consulares (Corporaes de Ofcio cnsules eleitos pelos prprios associados para reger as relaes entre seus membros) se ampliou abrangendo tambm os negcios realizados entre no comerciantes. Nesse cenrio geopoltico surgem os grandes Estados Nacionais Monarquia que submetem aos seus sditos, incluindo os comerciantes, um direito posto. As Corporaes de Ofcio vo perdendo o monoplio da jurisdio mercantil, tornando-se atribuies do poder estatal e consagrando a liberdade e a igualdade no exerccio das artes e ofcios. Todas essas mudanas vo provocar inclusive, a publicao da primeira grande obra doutrinria de sistematizao do direito comercial: TRATACTUS DE MERCATURA SEO MERCATORE, de Benvenutto Stracca, publicada em 1553. SEGUNDA FASE DO DIREITO COMERCIAL Com a edio do CODIGO CIVIL NAPOLEONICO 1804 e CODIGO COMERCIAL 1807/1808 podemos falar em um sistema jurdico estatal destinado a disciplinar as relaes jurdico-comerciais. O direito comercial como direito profissional e corporativista desaparece e d lugar a um direito comercial posto e aplicado pelo Estado.

ATOS DE COMRCIO A codificao Napolenica divide o direito privado em direito civil atendendo aos interesses da nobreza fundiria centrado no direito da propriedade e em direito comercial atendendo aos interesses da burguesia comercial e industrial. No Brasil tivemos o Regulamento 737/1950 que arrolou no art. 19 as atividades que eram consideradas como atividades de comrcio:
Art. 19. Considera-se mercancia: 1 A compra e venda ou troca de efeitos moveis ou semoventes para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados, ou para alugar o seu uso. 2 As operaes de cambio, banco e corretagem. 3 As empresas de fabricas; de com misses; de depsitos; de expedio, consignao e transporte de mercadorias; de espetculos pblicos. 4. Os seguros, fretamentos, risco, e quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo. 5. A armao e expedi1to de navios.

Podemos resumir atos de comrcio da seguinte forma: HABITUALIDADE + LUCRATIDADE = ATOS DE COMRCIO, onde as pessoas jurdicas eram conhecidas como PJ SOCIEDADE COMERCIAL e as pessoas fsicas como PF COMERCIANTE. Percebemos que algumas categorias no se enquadravam no conceito de comerciante, como por exemplo, os prestadores de servio. No entanto, como a legislao comercial foi criada para proteger os comerciantes, outros grupos que exerciam atividades econmicas passaram a ter interesse em estar sob a sua gide. E foi se inspirando em valores diferentes, como a nfase na produo (produtivismo) e no crescimento econmico como meio de gerar justia social que ocorreu a evoluo da figura do comerciante para o empresrio. H hoje uma proteo muito grande no mais ao empresrio / comerciante, mas empresa, circulao de bens e servios. Essa nfase na busca da justia social foi ainda mais reforada com o advento da Constituio de 1988, cujo valor principal a dignidade da pessoa humana e que tem como tnica as funes sociais (da propriedade, do contrato, da empresa, etc...).

TERCEIRA FASE DO DIREITO COMERCIAL Em 1942 a Itlia edita um novo Cdigo Civil trazendo um novo sistema delimitador da incidncia do regime jurdico comercial: a teoria da empresa, promovendo a unificao formal do direito privado, disciplinando as relaes civis e comerciais num nico diploma legislativo. A unificao foi conseguida apenas de formalmente, pois ainda continuam existir o direito comercial (regime especial) e o civil (regime geral) como disciplinas autnomas e independentes. (art. 22, I CRFB) A teoria da empresa faz com que o direito comercial no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de exercer uma atividade econmica: a forma empresarial. Assim, em princpio qualquer atividade econmica, desde que seja exercida empresarialmente, est submetida disciplina das regras do direito empresarial. (RAMOS, 2011, p. 9) Alberto Asquini, jurista italiano e brilhante estudioso da teoria da empresa, define empresa como um fenmeno econmico que compreende a organizao dos chamados fatores de produo: natureza, capital, trabalho e tecnologia. Transportando o fenmeno econmico do conceito de empresa para o universo jurdico a empresa acaba adquirindo as acepes de EMPRESRIO (no perfil subjetivo, pelo qual a empresa seria uma pessoa fsica ou jurdica), de ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (no perfil patrimonial/objetivo, pelo qual a empresa seria um conjunto de bens afetados ao exerccio da atividade econmica desempenhada) e de ATIVIDADE EMPRESARIAL (no perfil funcional, pelo qual a empresa seria uma particular fora em movimento que a atividade empresarial dirigida a um determinado escopo produtivo, ou seja, uma atividade econmica organizada). Com efeito, no meio jurdico muito comum usarmos a expresso empresa com diversos sentidos. comum afirmar-se, por exemplo: que determinada empresa est contratando funcionrios. Quem contrata no a empresa, mas o empresrio (perfil subjetivo). Correto seria dizer: O empresrio est contratando funcionrios. que uma empresa foi vendida por um valor muito alto, etc. O estabelecimento empresarial (perfil objetivo) que vendido, no a empresa. O correto seria dizer: Um estabelecimento empresarial foi vendido por um valor muito alto. No h expresses especficas para o perfil funcional. E o mais adequado sentido tcnico-jurdico para a expresso empresa ao que corresponde ao seu

perfil funcional, que EMPRESA UMA ATIVIDADE ECONOMICAMENTE ORGANIZADA. Ex.: O objeto social daquela sociedade a explorao de uma empresa de prestao de tecnologia. No bastasse essa explicao um tanto confusa, para piorar a situao daquele que se inicia no estudo do direito empresarial, o prprio legislador parece se atrapalhar, usando a expresso empresa muitas vezes com um sentido atcnico, isto , sem o significado de atividade econmica. Com efeito, se analisarmos o disposto no art. 1 da Lei 8.934/1994 (Lei de Registro de Empresas Mercantis), no art. 2 da Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades por Aes) e no art. 678 do Cdigo de Processo Civil veremos que cada um desses textos legislativos a expresso empresa foi usada com um sentido distinto. No primeiro caso, usa-se esta expresso como sinnimo de empresrio (empresa no seu perfil subjetivo). No segundo caso, usa-se a expresso empresa como sinnimo de atividade econmica (empresa no seu perfil funcional). No terceiro caso, ela usada como sinnimo de estabelecimento empresarial (empresa no seu perfil objetivo). (RAMOS, 2011, p.11) Lei 8.934/94, art. 1: O registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, subordinado s normas gerais prescritas nesta lei, ser exercido em too o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as seguintes finalidades: Idar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma desta lei; IIcadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no Pas e manter atualizadas as informaes pertinentes; IIIproceder matricula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao seu cancelamento. Lei 6.404/76, art. 2: Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes.

CPC, art. 678 Da penhora, do depsito e da administrao de empresa e de outros estabelecimento: A penhora de empresa, que funcione mediante concesso ou autorizao, far-se-, conforme o valor do crdito, sobre a renda, sobre determinados bens, ou sobre todo o patrimnio, nomeando o juiz como depositrio, de preferncia, um dos seus diretores.

Enfim, a partir da desconstruo da teoria dos atos de comrcio e da afirmao da teoria da empresa como critrio delimitador do mbito de incidncia das regras do regime jurdico empresarial, o fenmeno econmico empresa, visto como organismo econmico em que h articulaes dos fatores de produo (natureza, trabalho, capital e tecnologia) para atendimento das necessidades do mercado (produo e circulao de bens e servios), absolvido pelo direito empresarial com o sentido jurdico de atividade econmica organizada. em torno da atividade econmica organizada, ou seja, da empresa, que vo gravitar todos os demais conceitos fundamentais do direito empresarial, sobretudo os conceitos de empresrio (aquela que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, isto , exerce empresa) e de estabelecimento empresarial (complexo de bens usados para o exerccio de uma atividade econmica organizada, isto , para o exerccio de uma empresa) (RAMOS, 2011, p.11)

A TEORIA DA EMPRESA NO BRASIL ANTES DO CC/02 J revogada a Lei 4.137/62, que coibia o abuso de poder econmico, no art. 6 dizia: considera-se empresa toda organizao de natureza civil ou mercantil destinada explorao por pessoa fsica ou jurdica de qualquer atividade com fins lucrativos. Lei 8.078/90 CDC conceituando fornecedor amplamente, englobando todo e qualquer exercente de atividade econmica no mbito da cadeia produtiva. Jurisprudncias adotando critrio de empresarialidade nos julgados. Vrios juzes concederam concordata a pecuaristas e garantiram a renovao compulsria de contrato de aluguel a sociedades prestadores de servios, por exemplo. Ora, concordata e renovao compulsria de contrato de aluguel eram institutos tpicos do regime jurdico comercial, demonstrando o avano do sistema jurdico brasileiro no sentido de seguir a teoria da empresa. Seguindo risca a inspirao do Codice Civile de 1942, o novo Cdigo Civil brasileiro derrogou grande parte do Cdigo Comercial de 1850, na busca de uma unificao, ainda que apenas formal, do direito privado. Do Cdigo Comercial resta hoje apenas a parte segunda, relativa ao comrcio martimo ( a parte terceira das quebras j havia sido revogada h muito tempo; de l para c, o direito falimentar brasileiro j foi regulado pelo DL 7.661/1945, que era a antiga Lei de Falncias hoje revogada e substituda pela Lei 11.101/2005, a Lei de Falncias e Recuperao de Empresas). (RAMOS, 2011, p.13/14)

A clssica figura do comerciante que praticava com habitualidade atos de comrcio substituda pelo empresrio que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. ( art. 966 do CC) Houve a preocupao de ser substituir definitivamente a figura do comerciante, tanto que o art. 2.037 do CC afirmou expressamente que as diversas normas comerciais at ento existentes que no foram revogadas pelo CC de 2002 devem ser aplicadas aos empresrios. O Cdigo Civil no definiu diretamente o que vem a ser empresa, mas estabeleceu o conceito de empresrio em seu art. 966, conforme j mencionado. (...) 2. O novo Cdigo Civil Brasileiro, em que pese no ter definido expressamente a figura da empresa, conceituou no art. 966 o empresrio como quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios e, ao assim proceder, propiciou ao intrprete inferir o conceito jurdico de empresa como sendo o exerccio organizado ou profissional de atividade econmica para a produo ou a circulao de bens ou de servio. 3. Por exerccio profissional da atividade econmica, elemento que integra o ncleo do conceito empresa, h que se entender a explorao de atividade com finalidade lucrativa. (...) (STJ, REsp 623.367/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ 09.08.2004, p. 245)

CARACTERISTICAS DO DIREITO EMPRESARIAL Sendo a livre iniciativa, propriedade privada, autonomia da vontade e valorizao do trabalho humano bases do Capitalismo, temos as caractersticas do direito empresarial como fundamental para construo do ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO. Cosmopolitismo: uma vez que o comercio, historicamente, foi fator fundamental de integrao entre os povos, razo pela qual o seu desenvolvimento propicia, at os dias de hoje, uma intensa inter-relao entre os pases (Conveno de Genebra criou a legislao uniforme sobre ttulo de crdito e Conveno da Unio de Paris que estabelece preceitos uniformes sobre propriedade industrial) Onerosidade: dado ao seu carter econmico e especulativo faz com que o intuito de lucro seja algo intrnseco ao exerccio da atividade empresarial.

Informalismo: em funo do dinamismo da atividade empresarial, que exige meios geis e flexveis para a realizao e difuso das prticas empresariais. Fragmentarismo: pelo fato de o direito empresarial possuir uma sria de subramos com caractersticas especficas (direito falimentar, cambirio, societrio, de propriedade industrial, etc.)

FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL PRIMRIAS DIRETAS IMEDIATAS o Cdigo Civil o Leis Especiais: Lei 11.101/2005 Direito Falimentar Leis de Falncia e Recuperao de Empresas Lei 6.404/1976 Direito Societrio Lei das Sociedades por Aes Lei Uniforme de Genebra Letras de Cambio e Notas Promissrias Lei 7.357/1985 Cheques Lei 5.474/1978 Duplicatas Lei 9.279/1996 LPI Lei de Propriedade Industrial SECUNDRIAS INDIRETAS MEDIATAS o Doutrina o Jurisprudncia o Princpios Gerais o Analogia o Tratados e Convenes Internacionais o Usos e Costumes - Requisitos bsicos para Usos e Costumes como fontes de Direito Empresarial: Uniforme Constante Observada por certo perodo de tempo Exercida a boa-f No contrria a lei.

Competindo as Juntas Comerciais Art. 8, VI da Lei 8.934/1994 o assentamento dos usos e prticas mercantis, aps anlise jurdica feita pela sua Procuradoria, devendo o juiz comunicar Junta Comercial da regio os costumes comerciais invocados e aplicados em juzos, para fins de registro em livro prprio.

EMPRESRIO INDIVIDUAL E SOCIEDADE EMPRESRIA PERSONALIDE JURDICA E SEPARAO PATRIMONIAL Empresrio pode ser PF ou PJ. Quando empresrio individual - PF a definio no se confunde. Porm nos casos de sociedades empresrias - PJ, temos que ser cautelosos e observar que os scios da sociedade empresria no so empresrios. Neste caso quem empresria a sociedade. Com a Lei 12.441/11 (EIRELI) o patrimnio dos Empresrios Individuais que antes se confundia com o patrimnio da atividade empresarial por ele exercida passa a ser como nos casos das Sociedades Empresrias, havendo a separao patrimonial e da personalidade jurdica.

AGENTES ECONOMICOS EXCLUDOS paragrfo nico art. 966 CC PROFISSIONAIS INTELECTUAIS (LIBERAIS/AUTONOMOS), DE NATUREZA CIENTFICA, LITERRIA OU ARTSTICA SOCIEDADES SIMPLES EXERCENTE DE ATIVIDADE ECONOMICA RUAL COOPERATIVAS

Em princpio, os profissionais liberais (advogados, mdicos, professores) no so considerados empresrios, salvo se o exerccio da profisso constituir ELEMENTOS DE EMPRESA/FATORES DE PRODUO. Enquanto o profissional intelectual exercer sua atividade, ainda que com o intuito de lucro e mesmo com a contratao de auxiliares, ele no considerado empresrio para efeitos legais. No exerccio de profisso intelectual o essencial a atividade pessoal do agente econmico, o que no acontece com o empresrio.

Todavia, a partir do momento em que o profissional intelectual d uma forma empresarial ao exerccio de suas atividades (impessoalizando sua atuao e passando a ostentar mais a caracterstica de organizador da atividade desenvolvida), ser considerado empresrio e passar a ser regido pelas normas de direito empresarial. (RAMOS, 2011, p.30) A dimenso que a atividade exercida pelos profissionais intelectuais no motivo para caracteriz-los como empresrio. Quando o profissional intelectual deixa de ser o fator principal do empreendimento, passando a ser um mero elemento de uma atividade econmica organizada a partir da articulao de diversos outros fatores de produo, a sim, passar a empresrio. Ora, se nem sempre o exercente de atividade econmica considerado empresrio, haja vista a regra excludente do pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil, isso nos leva concluso de que tambm nem sempre uma sociedade ser empresria, haja vista a possibilidade de se constiturem sociedades cujo objeto social, seja a explorao da atividade intelectual dos seus scios. Essas sociedades, antes chamadas de sociedades civis, so denominadas pelo atual Cdigo Civil de sociedades simples. (RAMOS, 2011, p.33) A Lei 8.906/1994 (Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil) versa, em seus arts. 15 a 17, sobre a sociedade de advogados, dispondo que ela uma sociedade civil de prestao de servios de advocacia submetida regulao especfica prevista na referida lei, continuando em vigor, mesmo aps a edio do Cdigo Civil de 2002, que lei posterior, em razo de sua especialidade. Ou seja, mesmo que haja todas as condies necessrias para se caracterizar que uma sociedade de advogados seja uma atividade empresria, por fora dos artigos 15 a 17 da Lei 8.906/94, est ser sempre uma Sociedade Civil Simples, adaptandose ao novo conceito do Cdigo Civil. O art. 971 do CC faculta ao exercente de atividade econmica rural de se registrarem na Junta Comercial. Somente para eles esse ato no obrigatrio (art. 967 do CC), e enquanto optem em no fazer o registro no sero considerados empresrios. A desvantagem de no poderem exercer o direito de recuperao Judicial extrajudicial (Lei. 11.101/2005) o objeto explorado pelo sociedade, por conseguinte, que define a sua natureza empresarial ou no. Assim, se uma sociedade explora atividade

empresarial, ser considerada uma sociedade empresria, registrando-se na Junta comercial e submetendo-se ao regime jurdico empresarial. Se, todavia, uma sociedade no explora atividade empresarial, ser considerada uma sociedade simples- terminologia adotada pelo novo Cdigo Civil, em substituio expresso sociedade civil do regime anterior registrando-se no cartrio de registro civil de pessoas jurdicas. Nota-se, todavia, que, no incio do prprio dispositivo acima transcrito, faz-se uma ressalva, deixando-se claro, portanto, que em algumas situaes no se deve recorrer ao critrio material do art. 966 do Cdigo Civil para definir se uma determinada sociedade empresria ou no. o que ocorre por exemplo, com as cooperativas. Para saber se uma sociedade cooperativa empresria, no se utiliza o critrio material previsto no art. 966 do CC, mas um critrio legal, estabelecido no art. 982, pargrafo nico, o qual dispe que independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. O legislador, por opo poltica, determinou que a cooperativa sempre uma sociedade simples, pouco importando se ela exerce uma atividade empresarial de forma organizada e com intuito de lucro. (RAMOS, 2011, p.35/36)

REGISTRO Para o exercente de atividade econmica rural, o registro na Junta Comercial tem natureza constitutiva, e no meramente declaratria, como de ordinrio. Com efeito, o registro no requisito para que algum seja considerado empresrio, mas apenas uma obrigao legal imposta aos praticantes de atividade econmica. Quanto ao exercentes de atividade rural, essa regra excepcionada, seno o registro na Junta, pois condio indispensvel para sua caracterizao como empresrio e consequente submisso ao regime jurdico empresarial. Veja-se, a propsito, o que dispe o Enunciado 202 do Conselho da Justia Federal, aprovado na III Jornada de Direito Civil: o registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitantdo-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo. (RAMOS, 2011, p.35) .... continua na prxima aula