CAPTULO 2.

NIETZSCHE E A RECONSTITUIO DA (PR) HISTRIA DA HUMANIDADE: A DETERMINAO DO PROCESSO DE HUMANIZAO POR CONCEITOS E CATEGORIAS JURDICAS

1 A WELTANSCHAUUNG NIETZSCHEANA E SUA REFLEXO SOBRE A (PR)HISTRIA DA HUMANIDADE

A proposta de que aqui se ocupa, de tomar o pensamento nietzscheano sobre a determinao do processo de humanizao por conceitos e categorias jurdicas para, depois, relacion-lo radicalmente com o pensamento kelseneano tratado no primeiro captulo do trabalho, envolve duas etapas. A primeira considera o pensamento nietzscheano e a maneira de com ele lidar para os fins a que se prope, e a segunda busca aprofundar, especificamente, essa sua proposta apresentada vigorosamente na Segunda Dissertao da obra Para genealogia da moral. Friedrich W. Nietzsche considerado pelos escritores de histria da filosofia, de maneira geral, como um filsofo de estilo aforstico e potico, crtico da moral e religio crist, opositor temtica metafsica socrtico-platnica e um pensador da cultura. Em alguns casos, no entanto, por esse seu estilo aforstico, em outros por sua maneira irnica e encantadora de escrever, acabou sendo exposto ao mal entendimento, principalmente no que concerne aos temas sociais e polticos, diferente do que aconteceu com outros filsofos considerados como construtores de sistemas, como, por exemplo, Aristteles, Kant, Leibniz ou Hegel[1]. Muitas das interpretaes sobre sua filosofia, portanto, so estreis, falseadas. Algumas, inclusive, desonestas intelectualmente, o que possibilita a afirmao de que a filosofia de Nietzsche resta ainda pouco compreendida. Em verdade, o pensamento filosfico de Nietzsche no segue simplesmente uma relao lgica de concatenao entre seus conceitos. Os conceitos se entrelaam e se formam conjuntamente, o que tambm no quer dizer que seu pensamento seja desconcatenado. H um fio condutor filosfico irradiador que permeia seu pensamento e, de certa maneira intencional, evitando a necessidade de uma entabulada sistematicidade[2]. Nesse sentido - concordando com os apontamentos iniciais sobre o pensamento de Nietzsche - a proposta do trabalho se insere numa crtica que refuta a imputao infundada de incoerncia e carncia de contedo scio-poltico em sua obra, partindo da afirmao de que temas centrais da sua filosofia se originam e so desenvolvidos em relao a questes sociais e polticas, especialmente tambm com a filosofia do direito - escopo principal do trabalho - que podem, portanto, ser enquadradas como elementos fundamentais de sua filosofia da cultura[3]. A proposta hermenutica que se lana no intuito de comprovar a afirmao se projeta em dois sentidos, que - como tambm se props hermeneuticamente - se relacionam diretamente com o pensamento kelseneano.

O primeiro analisar a comprovao da tese de Nietzsche sobre a (pr)histria da humanidade, como indicada por ele na Segunda Dissertao de Para a genealogia da moral. Para Nietzsche ela tem incio com a criao da memria, e ocorre num contexto completamente determinado por conceitos e categorias jurdicas. O segundo, mantendo-se em relao acessria e conseqente ao primeiro, busca traar consideraes sobre sua teoria psicolgica da vingana e do ressentimento lanando uma hiptese interpretativa, emergente de sua reflexo sobre as categorias jurdicas, no caso, mais particularmente ao direito penal, tendo em vista sua crtica polmica interpretao de Eugen Dhring sobre a origem da pena. Para tal reflexo, cumpre ressaltar ainda a importncia evidente do emprego do mtodo genealgico de Nietzsche. Genealogia da moral a expresso utilizada por Nietzsche para indicar o seu programa de desconstruo e reduo da moral, que se caracteriza substancialmente em dois pontos. O primeiro consiste em mostrar que os supostos valores eternos e imutveis da tica, na realidade tm carter histrico ou de devir, sendo, portanto, produto das circunstncias. J o segundo consiste em mostrar que os denominados valores absolutos e transcendentes da moral tm razes na esfera instintiva e pulsional do ser humano. Esse critrio genealgico que erige a suspeita em princpio hermenutico aplicado no s tica, mas tambm a qualquer doutrina ou semntica cultural, tanto de tipo metafsico quanto artstico ou religioso, sendo caracterstica dele a interpretao nietzscheana da metafsica ocidental[4]. O mtodo genealgico adotado por Nietzsche h de ser, por conseguinte, esclarecido na abordagem que se segue em todo o segundo captulo. Por ela se observa a perspectiva lanada por Nietzsche na (pr)histria do processo civilizatrio que encontra-se demarcado por conceitos e categorias jurdicas que, atravessados pelo mtodo genealgico, revelam importantes constataes. Em que pese o aprofundamento do trabalho se dar mais especificamente no cerne da Segunda Dissertao de Para genealogia da moral, encontram-se as indicaes mais importantes desse mtodo genealgico na nota do 17 da Primeira Dissertao. Nela Nietzsche d diversas sugestes aos filsofos, historiadores e fillogos para se aprofundarem nos estudos histrico-morais, destacando a importncia da cincia da linguagem para a genealogia e assinalando a importncia igualmente necessria que os mdicos e fisilogos se interessem por esse mesmo problema.
Aproveito a oportunidade que me oferece esta dissertao para expressar pblica e formalmente um desejo, desejo que at o momento revelei apenas em conversas ocasionais com estudiosos: que alguma faculdade de filosofia tome pra si o mrito de promover os estudos histrico-morais, instituindo uma srie de prmios acadmicos talvez este livro possa dar um impulso vigoroso nesta direo. Tendo em vista tal possibilidade, prope-se a questo seguinte; ela merece a ateno dos fillogos e

historiadores, tanto quanto a dos profissionais da filosofia. Que indicaes fornece a cincia da linguagem, em especial a pesquisa etimolgica, para a histria da evoluo dos conceitos morais? igualmente necessrio, por outro lado, fazer com que os fisilogos e mdicos se interessem por este problema (o do valor das valoraes at agora existentes): no que pode ser deixado aos filsofos de ofcio representarem os porta-vozes e mediadores tambm neste caso particular, aps terem conseguido transformar a relao entre filosofia, fisiologia e medicina, originalmente to seca e desconfiada, num intercmbio dos mais amistosos e frutferos[5].

Aprofundando a importncia do filsofo no emprego do mtodo genealgico, Nietzsche tambm refora a importncia que tem sua continuao na complementao da anlise filolgica. Em Aurora, no prlogo, Nietzsche alerta a necessidade de ser um filsofo toupeira que perfura, escava, solapa; um aparente Trofnio, nos ocultos lances das suas foras corporais acompanhado da vagareza na arte de ler, ler devagar, com profundidade os fatos da vida[6]. De maneira concernente ao seu esclarecimento genealgico em Para genealogia da moral Nietzsche recorre insistentemente em querer demonstrar ao modo como certos filsofos utilizaram uma genealogia da moral estropiada, principalmente quando se nota o modo pelo qual foi realizada a pesquisa sobre a origem (Ursprung) e provenincia (Herkunft) de certos conceitos, como o de bom ou o de culpa/dvida (Schuld). Assim, Nietzsche emprega o estudo da genealogia das palavras para descrever o processo metafrico pela qual algumas palavras fundamentais - como as acima referidas - aos poucos assumiram significados de carter moral. Ele encara o significado como algo radicalmente histrico, sendo um dos pontos-chave no se confundir a origem de algo com a sua finalidade. Isso revela ainda mais sua crtica aos genealogistas da moral indicando que a eles falta um senso histrico genuno que os faz acabarem escrevendo no uma genealogia, mas uma histria da emergncia de uma coisa (Entstehungsgeschichte) [7]. Para Nietzsche, analisando-se as origens, demonstra-se que no comeo das coisas so encontrados o conflito, a luta e a contestao. Ao reconstruir o passado, seus objetivos so prticos, desejando opor-se aos preconceitos do presente que impem uma interpretao do passado com o fim de sustentar seus valores democrticos e altrusticos. Sua tentativa, enfaticamente, na Genealogia de maneira original e provocadora mostrar que a moral e as noes legais tm uma histria e que o homem estudado como animal poltico e moral, precisa vir-a-ser. Para Nietzsche, quase tudo que existe est aberto interpretao[8]. A prpria vida nada mais do que uma disputa e conflito de valores[9].

Foucault analisa bem essa caracterstica do mtodo genealgico de encontrar no comeo histrico das coisas a discrdia, o disparate. Para Foucault, a genealogia se ope ao desenvolvimento metaistrico das significaes ideais e das indefinidas teleologias. Ope-se pesquisa de origem, pois o que se encontra no comeo da histria das coisas no a identidade ainda preservada de sua origem, mas a discrdia entre as coisas, o disparate. Assim, fazer a genealogia dos valores, da moral, do conhecimento nunca ser deter-se em busca de sua origem, mas deter-se nas meticulosidades e nos acasos dos comeos: prestar uma ateno escrupulosa em sua derrisria maldade, esperar v-las surgir, mscaras finalmente retiradas, com o rosto do outro; no ter pudor de ir busc-los l onde eles esto, escavando as profundezas [10]. Enfim, do que se discorreu, nota-se que a base genealgica de Nietzsche no segue de maneira alguma o uso tradicional do estudo genealgico, cabendo apenas, portanto, em continuidade, buscar evidenciar como isso se d e a sua importncia no restante da tratativa do tema sob o qual se objetiva o trabalho.

2 PROMESSA E CAUSALIDADE

Nietzsche inicia a Segunda Dissertao de Para genealogia da moral com uma afirmao indagativa enigmtica: Criar um animal que pode fazer promessas no esta a tarefa paradoxal que a natureza se imps, com relao ao homem? No este o verdadeiro problema do homem? [11]. A ressalva direta que Nietzsche coloca sobre esse problema do homem, aprofundando seu sentido, a atuao da fora que age contrariamente ao ato de prometer, a fora do esquecimento. Esquecer uma fora inibidora ativa, positiva, pois possibilita ao homem a experimentao do novo. Essa a original utilidade do esquecimento[12]. Esse animal que necessita esquecer desenvolveu em si uma faculdade oposta, uma memria, com a qual o esquecimento suspenso em casos determinados, casos justamente nos quais se deve prometer. Uma atitude positiva de esforo para corporificar a promessa com a qual so fixados os primeiros contornos do pensamento causal.
Um ativo no-mais-quererlivrar-se, um prosseguirquerendo o j querido, uma verdadeira memria da vontade: de modo que entre o primitivo quero, farei, e a verdadeira descarga da vontade, seu ato, todo um mundo de novas e estranhas coisas, circunstncias, mesmo atos de vontade, pode ser resolutamente interposto, sem que assim se rompa esta longa cadeia do querer. Mas quanta coisa isso no pressupe! Para poder dispor de tal modo futuro, o quanto no precisou o homem aprender a distinguir o acontecimento casual do necessrio, a pensar de

maneira causal, a ver e antecipar a coisa distante como presente, a estabelecer com segurana o fim e os meios para o fim, a calcular, contar, confiar para isso, quanto no precisou antes tornar-se confivel, constante, necessrio, tambm para si, na sua prpria representao, para poder enfim, como faz quem promete, responder por si como porvir[13].

A relao promessa-esquecimento-memria a que se refere Nietzsche, em especial, a formao da memria originada pela promessa e pelo esquecimento, identifica um sentido para compreenso e reconstituio da (pr)histria da humanidade. O que e o como se determina essa constatao, o que com ela se anuncia, quais os elementos componentes desse processo e como se desenvolveu esse conjunto, experiencial e vivencial no homem, um ponto de exame a que se destina a proposta do trabalho. Para Nietzsche essa a longa histria da origem da responsabilidade. A criao de um animal capaz da fazer promessas traz a tarefa do tornar o homem confivel, constante e necessrio. Esse trabalho do homem em si prprio, esse modo de vida de milnios inteiros da humanidade, um trabalho (pr)histrico que com a ajuda da moralidade do costume e do rigorismo conservador da sociedade fez o homem confivel. O fim desse processo, que supera esse longo trajeto, forja o indivduo soberano, liberado da moralidade do costume que traz em si uma verdadeira conscincia de poder e liberdade. Para ele permitido prometer. Ele traz em si o livre-arbtrio, superior a todos aqueles que no podem prometer desperta confiana, temor e reverncia. Esse domnio a que se supe esse homem liberto o faz considerar que tambm lhe foi dado o domnio sobre a natureza e todas as criaturas menos seguras e mais pobres de vontade. Ele prepara e condiciona a tarefa de tornar o homem uniforme, igual entre iguais. Nesse ponto, a individualidade do homem se torna medida de valor, olhando para os outros a partir de si, ele honra ou despreza; e to necessariamente quanto honra aos seus iguais, os fortes e confiveis (os que podem prometer)[...]:do mesmo modo ele reservar seu pontap para os dbeis doidivanas que prometem quando no podiam faz-lo... [14]. O conhecimento da responsabilidade, esse poder sobre si mesmo e sobre o destino se aprofunda no homem arrogantemente e se torna instinto. Esse instinto dominante para Nietzsche o que esse homem soberano denomina como conscincia. O conceito de conscincia que Nietzsche oferece possui uma longa histria e formas variadas. Ele caminha no sentido de se fazer no homem uma memria, o processo mais terrvel da (pr)histria da humanidade: Como fazer no bicho homem uma memria? Como gravar algo indelvel nessa inteligncia voltada para o instante, meio obtusa, meio leviana, nessa encarnao do esquecimento?...Esse antiqssimo problema, pode-se imaginar no foi resolvido com meios e respostas suaves [15].

O processo de criao da memria, da necessidade sentida pelo prprio homem de criar em si uma memria foi produzido pelos meios mais horrendos e cruis imaginveis, como sacrifcio de primognitos, mutilaes e cruis rituais dos cultos religiosos. Tudo isso tem origem para Nietzsche no instinto que divisou na dor o mais poderoso auxiliar da sua fora no processo da memria. Essa atitude que inclui todo o ascetismo, de se fazer valer idias fixas, inesquecveis que paralisa e emburrece o homem, que cria seu modo de vida que se torna um procedimento para livrar todas as outras idias da concorrncia das idias fixas e assim faz-las e permanec-las inesquecveis[16]. Esses procedimentos fazem reter, impregnar na memria averso a situaes que os causam, supostamente possibilitando a vivncia dos benefcios da sociedade. Com a ajuda dessa memria se chega, para Nietzsche, razo. A uma razo formada e custeada por um alto preo de horror que existe nas coisas que passaram ento a ser consideradas como boas. Com a identificao desse processo de formao da memria, Nietzsche lana uma segunda indagao: Mas como veio ao mundo aquela outra coisa sombria, a conscincia da culpa, a m conscincia? [17]. Para ele o grande conceito moral de culpa teve origem no conceito material de dvida e castigo. Sendo reparao, desenvolveu-se margem de qualquer considerao sobre a liberdade ou no liberdade da vontade. O sentimento de justia que surgiu na terra, segundo o qual o criminoso merece castigo porque podia ter agido de outro modo, na verdade uma forma bastante tardia e mesmo refinada do julgamento e do raciocnio humanos [18].
Durante o mais largo perodo da histria humana, no se castigou porque se responsabilizava o delinqente por seu ato, ou seja, no pelo pressuposto de que apenas o culpado devia ser castigado e sim como ainda hoje os pais castigam seus filhos, por raiva devida a um dano sofrido, raiva que se desafoga em quem o causou; mas mantida em certos limites e modificada pela idia de que qualquer dano encontra seu equivalente e pode ser realmente compensado, mesmo que seja com a dor de seu causador. De onde retira sua fora essa antiqssima, profundamente arraigada, agora talvez inerradicvel, a idia de equivalncia entre dano e dor? J revelei: na relao contratual entre credor e devedor, que to velha quanto a existncia de pessoas jurdicas, e que por sua vez remete s formas bsicas de compra, venda, troca e trfico [19].

Essas relaes contratuais retratam claramente o que Nietzsche apresenta em seus argumentos. Nelas fazem-se promessas, portanto nelas preciso construir uma memria naquele que promete e, assim, nelas se encontra uma sorte de garantias

duras e penosas, pois o devedor para garantir sua promessa de restituio por um contrato empenha ao credor, sob pena de no lhe pagar algo que possua, algo que lhe seja prprio, que tenha poder, como sua liberdade, mulher, animais, utenslios e tambm seu prprio corpo que poderia servir ao credor para que lhe fosse compensada sua perda por uma poro de humilhaes e torturas. Essa lgica, para Nietzsche, estranha de compensao se reflete no sentido de que a equivalncia est em substituir uma vantagem diretamente relacionada ao dano (uma compensao em dinheiro, terra, bens de algum tipo) por uma espcie de satisfao ntima, concedida ao credor como reparao a recompensa[20]. Com a punio o devedor serve de maneira escrava ao credor e a compensao surge como um convite ao direito de ser cruel. Na esfera das obrigaes legais, portanto, que est o foco de origem desses conceitos que at ento se apresentou. Culpa, conscincia e sacralidade do dever, todos construdos com muito horror e temor. Culpa e sofrimento, nesse sentido, caminhavam juntas. Se o sofrimento pode ser compensao para a dvida na medida em que fazer sofrer era gratificante, o causar o sofrimento era uma grande festa. Da mesma forma isso acontece com o castigo, no qual h muito de festivo em sua utilizao. A essa idia de festividade relacionada ao sofrimento, Nietzsche relaciona o que revolta no prprio sentimento, que a sua falta de sentido de um modo geral. Mesmo que houvesse, sim, sentido para ele, na interpretao pelos povos primitivos, em suas explicaes em considerao a seus causadores ou espectadores ou mesmo na interpretao crist, interpretava-se o sofrimento atribuindo-lhe todo procedimento de salvao. Na verdade, para que o sofrimento oculto, no descoberto, no testemunhado, pudesse ser abolido do mundo e honestamente negado, o homem se viu ento praticamente obrigado a inventar deuses e seres intermedirios para todos os cus e abismos [21]. Sob essa perspectiva Nietzsche encara a justificao da vida em si mesma enquanto justifica o mal por uma divindade. Uma lgica primitiva construda durante todo o processo de humanizao e que se estende atualmente no pensamento do livrearbtrio. Para Nietzsche toda a humanidade antiga era de um mundo essencialmente pblico que no imaginava a felicidade sem espetculos e festas, e nelas se encontra tambm a origem de tudo que h de mais perto dos homens enquanto humanos.

2.1 O Sentido originrio da obrigao pessoal e de culpa: a relao contratual de credor e devedor

A mais antiga e principal relao pessoal estabelecida foi entre comprador e vendedor, credor e devedor, e dela se originou o sentimento da obrigao pessoal e o sentimento de culpa. Pela primeira vez com ela que se mediu uma pessoa com outra.

Nas sociedades mais primitivas e antigas j existia essa relao. O estabelecimento de preos e a troca de bens por medidas valorativas que possuem um sentido de equivalncia denotam as caractersticas dessa formao humana. Isso ocupou de tal maneira o pensamento humano, que num certo sentido constituiu o pensamento: a se cultivou a mais velha perspiccia, a se poderia situar o primeiro impulso do orgulho humano, seu sentimento de primazia diante dos outros animais[22]. Nietzsche identifica o homem como um ser que mede e valora coisas, um animal avaliador, suas relaes de compra e venda e o sentido de sua formao no pensamento do homem so os mais antigos elementos de organizao social.
Foi apenas a partir da forma mais rudimentar de direito pessoal que o germinante sentimento de troca, contrato, dbito [Schuld], direito, obrigao, compensao, foi transposto para os mais toscos e incipientes complexos sociais (em relao com complexos semelhantes), simultaneamente ao hbito de comparar, medir, calcular um poder e outro. O olho estava posicionado nessa perspectiva; e com a rude coerncia peculiar ao pensamento da mais antiga humanidade, pensamento difcil de mover-se, mais inexorvel no caminho escolhido, logo se chegou grande generalizao: cada coisa tem seu preo; tudo pode ser pago- o mais velho e ingnuo cnon moral da justia, o comeo de toda bondade, toda eqidade, toda boa vontade, toda objetividade que existe na terra. Nesse primeiro estgio, justia a boa vontade, entre homens de poder aproximadamente igual, de acomodar-se entre si, de entender-se mediante um compromisso e, com relao aos de menor poder, for-los a um compromisso entre si[23].

Nas sociedades primitivas, especificamente, nas comunidades a importante relao entre credor e devedor - inclusive como j se demonstrou no primeiro captulo do trabalho - era mantida no nvel de organizao social. Enquanto vive-se numa comunidade desfruta-se de suas vantagens, vive-se protegido e em paz. De maneira inicial, no entanto, se um indivduo quebra essa estabilidade, quebra o contrato com o todo, sendo considerado um criminoso devendo pagar ao seu credor e ser afastado da comunidade, parte para um estado de fora-da-lei, pois est fora da comunidade. Evidencia-se que essa a maneira inicial, pois, como observa Nietzsche, ao se aumentar o poder de uma comunidade, ela passa a no se preocupar tanto mais com os problemas do indivduo, pois este no oferece mais tanto perigo ao todo. Dessa maneira, h a tentativa da acomodar a situao. Contrariamente ao sentido inicial, a comunidade que acaba protegendo-o. Essa vontade de se considerar toda infrao resgatvel de algum modo e o isolamento do criminoso de seu ato, marcam segundo Nietzsche a evoluo posterior do direito penal[24].

Esse modo de pensar compensador bem entendido na prpria relao direta entre credor e devedor. O credor poder ser sempre mais humano quanto mais rico for, pois o sentimento de sua injria passa a ser a demonstrao do quanto rico , do quanto sua riqueza suporta essa injria sem ele sofrer. Essa possvel ocorrncia direciona o sentido inicial da justia para outro; o da absolvio ilegtima, o tudo resgatvel, tudo pode ser pago, termina por fazer vista grossa e deixar escapar os insolventes termina como toda coisa boa sobre a terra, suprimindo-se a si mesma. A auto-supresso da justia: sabemos com que belo nome ela se apresente graa; ela permanece como bvio, privilgio do poderoso, ou melhor, o seu alm do direito[25]. Nesse liame Nietzsche desvela um equvoco normalmente cometido na apropriao e no uso das coisas e dos seus sentidos pelos homens. A abordagem nietzscheana sobre o castigo aprofunda-se desse modo relatando dois problemas distintos sobre o castigo: o de sua origem e o de sua finalidade, que em nenhum momento devem ser confundidos. Buscar no castigo uma finalidade qualquer como, por exemplo, a vingana, ou a intimidao, colocam, na verdade, a finalidade no comeo, como se ela mesma fosse a gnese do castigo, a sua origem. Para desenublar essa confuso, Nietzsche prope uma analogia com o corpo humano. No interior de cada organismo, a cada crescimento essencial do todo muda tambm o sentido dos rgos individuais, ocorrendo em certos casos a sua runa parcial, a sua diminuio em nmeros, como tambm a inutilizao parcial, a atrofia e degenerao[26]. Essa constatao mpar na relao da confuso entre finalidade e causa fiendi, sendo inclusive uma crtica a ser estendida crena desmedida, sem retorno gnese do princpio da causalidade.
Mas a finalidade do direito a ltima coisa a se empregar na histria da gnese do direito: pois no h princpio mais importante para toda a cincia histrica do que este, que com tanto esforo se conquistou, mas tambm deveria estar realmente conquistado o que de sua causa da gnese de uma coisa e a sua utilidade final, a sua efetiva utilizao e insero em um sistema de finalidades, diferem toto coelo [totalmente]; de que algo existente, que de algum modo chegou a se realizar, sempre reinterpretando para novos fins, requisitado de maneira nova, transformado e redirecionado para uma nova utilidade, por um poder que lhe superior; de que todo acontecimento do mundo orgnico um subjugar e assenhorar-se, e todo subjugar e assenhorar-se uma nova interpretao, um ajuste no qual o sentido e a finalidade anteriores so necessariamente obscurecidos ou obliterados[27].

Adentrando-se na diferenciao entre origem e finalidade, h que distinguir dois aspectos no castigo considerados por Nietzsche. Um relativamente duradouro, o costume, certa seqncia rigorosa de procedimentos; e o outro, o que fluido, ou seja, o sentido, o fim, a expectativa ligada realizao desses procedimentos, que num estado mais tardio do desenvolvimento humano, no h mais um nico sentido de castigo, mas toda uma sntese de sentidos, algo praticamente indefinvel pela histria do castigo, a histria de sua utilizao at ento formada. O ponto de ateno a que se refere Nietzsche - mantendo sua crtica anteriormente demonstrada - se situa na questo do procedimento do castigo, ou seja, de que ele mesmo anterior ao prprio castigo. Este que foi introduzido e interpretado no procedimento que j existia, mas era empregado em outro sentido. Essa crtica direcionada aos tradicionais pensadores da moral e do direito que entendiam a questo ao contrrio, imaginando o procedimento como tendo sido inventado para fins de castigo. Precisamente Nietzsche alcana com essa anlise o motivo mais firme para se sustentar a crena, por mais abalada que esteja, no castigo. O castigo teria o valor de despertar no culpado o sentimento da culpa, nele se v o verdadeiro instrumentum dessa reao psquica chamada m-conscincia, remorso[28]. Acontece que na realidade, nos tempos primitivos, na (pr)histria da humanidade at os dias atuais o remorso entre os criminosos no algo comum. Pelo contrrio, o castigo que recebem os torna ainda mais duros e frios. Isso justamente o que Nietzsche quer atestar. Considerando os milnios mais anteriores histria do homem, o sentimento de culpa foi impedido, mais do que tudo, pelo castigo[29], pois em geral o maior efeito que ele consegue atingir o acrscimo do medo, a intensificao da prudncia, o controle dos desejos. Ele doma o homem sem torn-lo melhor. Nietzsche com essa reflexo sobre o processo de humanizao, tendo como mote a promessa, a memria e o esquecimento enquanto sustentculo para o que se denominou conscincia e com a condio na qual o homem se deparou enquanto indivduo soberano, lana sua hiptese sobre origem da m conscincia. A m conscincia para Nietzsche a mais profunda doena que o homem contraiu sob a presso da mais radical das mudanas que presenciou, quando o homem se viu enclausurado no mbito da sociedade e da paz. Ela pressupe um determinando desenvolvimento do processo de humanizao e colocou o homem numa situao desconfortvel. Estavam reduzidos, os infelizes, a pensar, inferir, calcular, combinar causas e efeitos, reduzidos sua conscincia ao seu rgo mais frgil e mais falvel[30]. A origem da m conscincia se d na interiorizao e inibio do homem de seus instintos. Todas as atitudes que forjaram isso fizeram com que o homem voltasse contra si mesmo, toda a crueldade, todo o castigo, tudo isso se voltando contra os originais possuidores de tais instintos fornecem a origem da m conscincia. Portanto, para Nietzsche, com ela foi introduzida a mais funesta das doenas, o sofrimento do homem consigo mesmo, por um processo de violenta separao de seu passado animal para novas situaes e condies de sua existncia. Algo profundo e enigmtico, um espetculo paradoxal.

Essa situao paradoxal que Nietzsche observa extremamente importante para o escopo do trabalho, pois ela anuncia uma ruptura de um homem de um passado primitivo, que passa a se ver perplexo e se entregar diante de uma vida transcorrida sobre um processo de causas e efeitos, causal infeliz, no qual Nietzsche encontra uma necessidade de superao, uma no resignao. Ele v a partir de ento a necessidade do homem como uma ponte, um episdio, uma grande promessa[31]. Com sua hiptese sobre a m conscincia e a investigao das condies em que essa doena, tal qual a gravidez - assim por ele identificada - atingiu o seu mais terrvel e sublime ponto, Nietzsche primeiramente aprofunda sua investigao sobre o processo de humanizao com a retomada a um ponto de vista anterior, a relao de direito privado entre credor e devedor.
A relao de direito privado entre o devedor e seu credor, do qual j falamos longamente, foi mais uma vez, e de maneira historicamente curiosa e problemtica, introduzida numa relao na qual talvez seja, para ns, homens modernos, algo inteiramente incompreensvel: na relao entre os vivos e seus antepassados. Na originria comunidade tribal falo dos primrdios a gerao que vive sempre reconhece para com a anterior, e em especial para com a primeira, fundadora da estirpe, uma obrigao jurdica (e no um mero vnculo de sentimento: seria ilcito inclusive contestar a existncia deste ltimo durante o mais longo perodo da espcie humana). A convico prevalece de que a comunidade subsiste apenas graas aos sacrifcios e s realizaes dos antepassados e de que preciso lhes pagar isso com sacrifcios e realizaes: reconhece-se uma dvida [Schuld], que cresce permanentemente, pelo fato de que os antepassados no cessam, em sua sobrevida como espritos poderosos, de conceder estirpe novas vantagens e adiantamentos a partir de sua fora. Em vo, talvez? Mas no existe em vo para aqueles tempos crus e sem alma. O que se pode lhes dar em troca? Sacrifcios (inicialmente para alimentao, entendida do modo mais grosseiro), festas, msicas, homenagens, sobretudo obedincia pois os costumes so, enquanto obra dos antepassados, tambm seus preceitos e ordens -: possvel lhes dar bastante? Esta suspeita permanece e aumenta: de quando em quando exige um imenso resgate, algo monstruoso como pagamento ao credor (o famigerado sacrifcio do primognito, por exemplo; sangue, sangue humano em todo caso). Segundo esse tipo de lgica, o medo do ancestral e do seu

poder, a conscincia de ter dvidas para com ele, cresce necessariamente na exata medida em que cresce o poder da estirpe, na medida em que ela se torna mais vitoriosa, independente, venerada e temida. No ao contrrio! E todo passo para o debilitamento da estirpe, todo acaso infeliz, todos os ndicos de degenerao, de desagregao iminente, diminuem o medo do esprito de seu fundador, oferecendo uma imagem cada vez mais pobre de sua sagacidade, de sua previdncia e da presena de seu poder[32].

A retomada da investigao entre credor e devedor a que se refere Nietzsche nessa passagem tem como ncleo o exame da relao nas sociedades primitivas dos vivos com seus antepassados que acontece de maneira obrigacional. Uma obrigao jurdica, envolvida num ambiente mtico de crena, num poder alm-humano que estabelece o vnculo jurdico. Motivo suficiente este para a existncia dos sacrifcios a serem praticados, tal como fizeram os antepassados, mantendo-se, assim, aquela sociedade primitiva organizada de maneira igualitria e pacfica. Essa relao entabulada conforme o princpio da retribuio. Tanto que, especificamente nessa relao entre vivos e antepassados, prevalece o que aponta Nietzsche como um sentido de compensao entre os sacrifcios e o desenvolvimento da sociedade. como se os antepassados dela fizessem parte de tal modo que se cumprido corretamente todos os rituais e sacrifcios no haveria por que a sociedade regressar, e no caso desse acontecimento tambm regrediria o poder dos ancestrais. Nietzsche continua com sua investigao demonstrando os efeitos oriundos dessa gnese que cerca o homem, atestando que historicamente a conscincia de ter dvidas com a sociedade no se extingue com o declnio das formas organizacionais das comunidades, das sociedades primitivas baseadas no vnculo de sangue. Na verdade a humanidade recebe como herana das divindades tribais e familiares o peso das dvidas no pagas e o anseio de resgatar-se. Com isso, Nietzsche deixa claro o nexo que envolve a humanidade entre culpa, dever e seus pressupostos religiosos. Por fim, resta um ltimo ponto para que a exposio nietzscheana arremate o sentido mtico-religioso, especialmente, o sentido de sua crtica ao cristianismo. Na relao da moralizao das noes de culpa e dever com seu aprofundamento na m conscincia h a tentativa de um resgate, de um livramento do pensamento pessimista. A prpria existncia enquanto algo sem valor em si[33]. Essa relao projeta uma humanidade atormentada e enseja um expediente paradoxal e horrvel no qual ela encontra um alvio momentneo, a crena no sacrifcio de Deus pela culpa dos homens, o nico capaz de redimir o homem daquilo que o prprio homem se tornou. O supremo credor Deus se sacrificando por amor, por amor ( de se dar crdito?), por amor a seu devedor!... [34].

Conclusivamente, pode-se afirmar que Nietzsche alcana o sentido genealgico a que se props na investigao do processo de humanizao desde a (pr)histria do homem. Os elementos: vontade de se punir, vontade reprimida do homem interiorizado, aprisionamento na sociedade e na sua mais articulada forma, o Estado, foram invenes da m conscincia que encontra uma sada natural, dada por esse ser que assim se construiu, uma sada para interromper esse querer fazerse mal. Assim, esse homem da m conscincia se apoderou da suposio religiosa para levar seu automartrio mais horrenda culminncia. Um dvida com Deus: este pensamento tornou-se para ele um instrumento de suplcio [35]. Essa origem da crena no Deus cristo encontra uma hiptese interpretativa contrria que Nietzsche revela nos gregos e em seus deuses. Os gregos inventaram e interpretavam seus deuses de maneira mais nobre, que no era para violao e auto-crucificao, meios que o homem moderno tambm em certos casos prope. Uma hiptese interpretativa nas quais os homens nobres e senhores de si sentiam o animal no homem divinizado e no se dilacerava consigo mesmo. Por muito tempo esses deuses serviam inclusive para manter a m conscincia afastada. No seu ltimo sentido, a crena nos deuses pelos gregos justifica o homem tambm na sua ruindade, naquele tempo eles no tomavam a si o castigo, e sim, o que mais nobre, a culpa...[36]. Dessa abordagem genealgica o que sobrevive so possibilidades a serem lanadas em contraposio ao presenciado com a experincia da prpria revelao.
Ns homens, somos os herdeiros da vivissecao de conscincia e auto-experimentao de milnios: o nosso mais longo exerccio, talvez nossa vocao artstica, sem dvida nosso refinamento, nossa perverso do gosto. J por tempo demais o homem considerou suas propenses naturais com olhar ruim, de tal modo que elas nele se irmanaram com a m conscincia. Uma tentativa inversa em si possvel mas quem forte o bastante para isso?[37].

A importncia genealgica traz com o caminho percorrido a possibilidade de interpretaes arrebatadoras para a compreenso de alguns institutos que o homem criou nesse processo, em especial o direito. Seu resgate genealgico na investigao da reconstituio da (pr)histria da humanidade e na constatao da determinao do processo de humanizao por conceitos e categorias jurdicas a principal confidncia que Nietzsche oferece aos seus supostos conhecedores.

3 A BASE ETNOLGICA E O PRIMITIVO SUJEITO DE DIREITO

A reconstituio da (pr)histria da humanidade no pensamento nietzscheano demonstra uma reconstituio do prprio processo de humanizao que se inicia

com a criao da memria e ocorre num contexto completamente determinado por conceitos jurdicos, predominando entre eles a categoria ancestral de direito pessoal obligatio. Esta vigia nos atos de troca, escambo, de dbito e de crdito, atos que so considerados por Nietzsche como determinantes do patamar mais antigo da civilizao at ento conhecido. Eles so a base fundamental para um exame mais acurado da importncia de seu pensamento sobre o direito. Para Nietzsche o incio da (pr)histria da humanidade se d com o surgimento do sentimento de responsabilidade oriundo da idia de dvida e dever, que prenuncia a condio investigativa da possibilidade do comprometer-se e do responsabilizar-se. Essa origem do sentimento de responsabilidade est contextualizada na relao anteriormente referida da promessa-esquecimento-memria, com a qual Nietzche inicia sua Segunda Dissertao de Para genealogia moral. O ponto fundamental que principia e sustenta esse processo civilizatrio um problema fundamental que o homem se coloca, a criao de uma memria, contrria fora adaz do esquecimento. O desemaranhar desse problema ocorre com a reflexo sobre o ato de prometer enquanto condio de possibilidade de lembrana da palavra empenhada, uma espcie de dilao temporal do querer que, escandindo as dimenses do passado, presente e futuro, arranca o homem da priso do instante e do esquecimento, tornando possvel o prever, o calcular, o antecipar uma representao que insere um agir efetivo como efeito na cadeia da vontade, como seu resultado futuro [38]. Para Oswaldo Giacoia Junior, de acordo com o pensamento de Nietzsche, com a promessa so fixados os primeiros lineamentos do pensamento causal, propiciando a abertura da distino entre o fortuito e o necessrio, consolidando-se o vnculo entre uma determinao qualquer da vontade e a descarga efetiva dessa vontade numa ao. Portanto, se o autntico problema do homem consiste em criar no olvidvel e instintivo homem primitivo uma memria da vontade que o torne capaz de prometer, compreende-se que nessa anlise nietzscheana o ponto mais recuado do processo de humanizao coincide com o sentido originrio da promessa e, por assim ser, deve ser encontrado no terreno das relaes pessoais de direito obrigacional, em especial no mbito das relaes de escambo, troca, compra, venda e crdito[39]. Na esteira desse pensamento, para Nietzsche, no entanto, a investigao sobre essas relaes no pode acontecer nos termos daquilo que se compreende com os conceitos modernos de credor e devedor enquanto sujeitos de direito. Na verdade, ao recorrer a essas idias elementares do direito pessoal preciso se resgatar o sentido originrio no qual se situam essas prprias relaes, respeitando o sentido histrico infludo na prpria noo de pessoa e suas variveis significaes projetadas no processo de desenvolvimento humano. Isso torna necessrio tambm uma compreenso diferenciada sobre a concepo de sujeitos de direito. Essa averiguao aclara a relao instigante de Para a genealogia da moral com a filosofia do direito ao passo que a proposta argumentativa de Nietzsche consiste numa inverso investigativa, no levando em conta as mais recentes e plausveis conquistas cientficas, com o principal intuito de romper com as tradicionais interpretaes metafsicas de categorias e institutos fundamentais de direito.

A base na qual Nietzsche busca guarida sobre a noo de sujeitos de direito e sobre as noes de dvida jurdica e promessa para contrap-las ao emprego de categorias metafsicas como finalidade ou progresso, conforme a precisa pesquisa de Oswaldo Giacoia Junior, se estrutura, respectivamente, nos resultados colhidos da pesquisa etnolgica, de antropologia cultural e de cincia jurdica de Friedrich Hermann Post e no pensamento jurdico de Josef Kohler[40]. Os estudos de Josef Kohler sobre as noes de dvida jurdica e promessa so constitudos em conjunto com importantes constataes que corroboram a investigao proposta. Em sua obra Filosofia do direito[41], que alberga uma linha cadenciada e construtiva de seu pensamento jus-filosfico, encontram-se importantes contedos que reforam a base que Nietzsche utiliza. Kohler demonstra toda preocupao no segundo captulo de sua obra em situar o desenvolvimento da cultura, partindo tambm da investigao da vida psquica da humanidade, o que revela alguns pontos em comum com a anlise ordinria que se fazia sobre esses estudos. J na segunda parte do livro no captulo VII, Sees, XV e XVI bem como no captulo VIII na Seo XXVII, encontram-se interessantes articulaes tericas do direito que objetivam fins prticos que revelam todo um conjunto de elementos que corroboram o estudo aqui proferido. Ao tratar sobre o direito de propriedade, Kohler empreende inicialmente a base sob qual ele sustenta a idia originria de aquisio e perda da propriedade, o que o remete conseqentemente ao direito das obrigaes. Na abordagem sobre a fundao e o desenvolvimento do direito das obrigaes ele alcana a idia da extino das dvidas, dos dbitos (Extinction of Debits). O objetivo prtico acompanhado da anlise da fundao e do desenvolvimento do direito das obrigaes revela a idia do sentido originrio das obrigaes e as razes pela qual foram criados institutos que assegurem suas relaes, tais como: a garantia (Pledge), a figura do fiador (Suretyship) e da responsabilidade em comum dividida entre vrias pessoas (Joint Liability).
Obligations may be continuous; as, for instance, an obligation to refrain from something, or an obligation requiring repeated acts; for instance, the payment of a continuing annuity; or they may be temporary, so that they cease with a momentary act which represents just what is essential in the liability for the debt: the obligatory relation then dies its zenith; it dies when what it was intended to attain for humanity has been accomplished. The obligations then is prepared to expire; it is extinguished by satisfaction, and especially by fulfillment, that is, by that performance which is the object of the obligatory relation. The theory of these performances is one of the most interesting parts of civil law[42].

Nota-se que Kohler, ao tratar sobre obrigaes contnuas ou temporrias, identifica a obrigao em seu carter essencial que representa inicialmente o ato de responsabilidade pela dvida, sendo que s a partir de ento que a dvida pode ser extinta pela sua satisfao. A relao que estrutura a idia da dvida se d pela assuno da responsabilidade por ela que representa a promessa de pagamento, sob a qual, inclusive, foram criados outros institutos que a assegurem, ou seja, que no a deixem ser esquecida. Outros dois pontos interessantes que surgem so a questo da troca, barganha (Barter) na seo XVI do captulo XV e da vingana parental (Kin-Revenge) no captulo VIII na seo XXVII sobre o direito penal. Na anlise do desenvolvimento das relaes de troca e da vingana, Kohler se aproxima de muitos pontos desenvolvidos no primeiro captulo do trabalho quanto idia de retribuio e com as crticas feitas idia de vingana. A partir da noo de vingana parental Kohler chega idia de vingana de sangue envolvendo a interpretao animista e mgica das comunidades primitivas.
There are ages in which this element of punishment alone appears, or at least plays a principal part; thus it is in periods when kin-revenge is practiced [] The wrong that is thus expiated is especially the wrong that individuals have suffered; iti is the injured individual, his family, his clan, that consider themselves wrong [] Periods of blood-revenge are so much the worse, because this revenge is carried out even when the member of the family has not in fact been killed. The idea is quite general, in such times, that death may be caused by a magic spell; and if a man dies unaccountably, efforts are at once made to find out from whom the evil influence came[43].

A anlise empreendida do estudo de Kohler como se desenvolveu no quer dizer que Nietzsche tenha se baseado exclusivamente no que se props, mas de qualquer modo, representa uma hiptese interpretativa que acrescenta contedo a abordagem de um autor utilizado por Nietzsche e permite um esclarecimento complementar s noes que vm sendo apresentadas no desenvolvimento dos objetivos deste trabalho. O outro autor a que se fez referncia sobre o qual Nietzsche tambm debruava seus estudos era Post. A base etnolgica de Post - que Nietzsche utiliza e que vai de encontro substancial ao seu pensamento - demonstra que seu primitivo sujeito de direito no so pessoas individualmente consideradas, mas sim as comunidades de estirpe, representadas por tribos ou cls, sociedades - como j pormenorizadamente demonstrado no primeiro captulo - fundadas em laos de parentesco sangneo e praticantes da vingana privada, pois - conforme tambm antecipadamente

evidenciado - nas relaes dessas comunidades, toda a responsabilidade coletiva e a vingana prerrogativa da comunidade.
Pargrafo 122: Lorganizzazione corporativa sempre la forma pi recente di organizzazione Che si presenti nella vita dei popoli. Nellordinamento gentilizio, territoriale e signorile la personalit giuridica individuale pochissimo sviluppata, anzi pu dirsi che lindividuo, soggetto di diritto, como lo connosciamo noi ai d nostri, non esiste. Soltanto col disgregarsi di quelle forme di organizzazione, che sotto ogni risgurado lo fanno quase sparire nei gruppi sociali, lindividuo emerge como centro independente della vita sociale. Pargrafo: 123: Dato il conceito dela personalit individual, consideratta base di questa responsabilita la colpa individual; in questa manera di pensarse si h nu contraposto lorganizzazione corporative e le altre forme dia organizzazione sociale, sopra tutto quella gentilizia. Mentre Il diritto gentilizio, per un atto illecito commesso da uno dei membri di un grupo chiama responsabile il grupo intero, ammette rispettivamente che la violazione dum membro di um gruppo sai vendicata dal gruppo intero, e considera come atto illecito ogni violazione obbiettiva dela sfera giuridica offeso, senza dar peso al fatto che questa violazione si possa oppur no ricondure ad uma copla individual, lorganizzazione corporative invence per regola non riconosce responsabiliza dia terzi per gli atti illeciti commessi da uma persona singola, me chiama responsabile questa medesima solamente[44].

Portanto, nota-se que quando Nietzsche recorre categoria fundamental de direito das obrigaes, especialmente base da obligatio que vincula credor e devedor, no incorre na suposio da idia moderna de sujeitos de direito, tampouco na simplicidade de supor a pessoa individual como sujeito natural de direitos e obrigaes. Ele recorre s noes elementares e mais antigas de direito pessoal, presentes nas noes de troca, dvida, contrato, direito e obrigao nos sombrios comeos da idia de justia. A transposio dessas idias para as relaes entre as comunidades gera o que Nietzsche considera a originria e mais antiga forma de justia existente, expressa primeiramente nos aforismos 92 e 93 de Humano, demasiado humano, acompanhados posteriormente da afirmao do mais antigo e mais ingnuo cnon da justia no pargrafo 8 da Segunda Dissertao de Para genealogia da moral.
92. Origem da justia. A justia (eqidade) tem origem entre homens aproximadamente do mesmo

poder[...]: a troca o carter inicial da justia. Cada um satisfaz ao outro, ao receber aquilo que estima mais que o outro. Um d ao outro o que ele quer, para t-lo como seu a partir de ento, e por sua vez recebe o desejado. A justia , portanto, retribuio e intercmbio sob o pressuposto de um poderio mais ou menos igual: originalmente a vingana pertence ao domnio da justia, ela um intercmbio. Do mesmo modo a gratido [...] Dado que os homens, conforme seu hbito intelectual, esqueceram a finalidade original das aes denominadas justas e equitativas, e especialmente porque durante milnios as crianas foram ensinadas a admirar e imitar essas aes, aos poucos formou-se a aparncia de que uma ao justa uma ao altrusta, mas nesta aparncia se baseia a alta valorizao que ela tem, a qual, como todas as valorizaes, est sempre em desenvolvimento: pois algo altamente valorizado buscado, imitado, multiplicado com sacrifcio, e se desenvolve porque o valor do esforo e do zelo de cada indivduo tambm acrescido ao valor da coisa estimada. Quo pouco moral pareceria o mundo sem o esquecimento! Um poeta poderia dizer que Deus instalou o esquecimento como guardio na soleira do templo da dignidade humana. 93. Do direito do mais fraco. [...] Nesse sentido h tambm direitos entre escravos e senhores, isto , exatamente na medida em que a posse do escravo til e importante para o senhor. O direito vai originalmente at onde um parece ao outro valioso, essencial, indispensvel, invencvel e assim por diante. Nisso o mais fraco tambm tem direitos, mas menores. Da o famoso unusquisque tantum juris habet, quantum potentia vale [cada um tem tanta justia quanto vale seu poder] (ou, mais precisamente: quantum potentia valere creditur [quanto se acredita valer seu poder][45].

Revela-se nessas passagens o processo de aquisio de costumes pelos homens que segundo Nietzsche encerra tambm muita barbrie e tirania. Esse hbito a que ele se refere promove uma atitude e interpretao do modus especfico de vida daquela comunidade. justamente esse esquema de usos e costumes[46] que implica na constituio de uma memria. Essa tarefa de constituio de uma memria que consiga suspender a fora do esquecimento ativo, entretanto, s possvel com o auxlio de uma mnemotcnica, com a qual se desenvolve uma tcnica para inserir questes particulares numa memria j desenvolvida, o que faz surgir

a retomada de uma citao de Para genealogia da moral feita anteriormente, mas completada agora no deslinde da argumentao.
Como fazer no bicho-homem uma memria? Como gravar algo indelvel nessa inteligncia voltada para o instante, meio obtusa, meio leviana, nessa encarnao do esquecimento?...Esse antiqssimo problema, pode-se imaginar, no foi resolvido exatamente com meios e respostas suaves; talvez nada exista de mais terrvel e inquietante na prhistria do homem do que a sua mnemotcnica. grava-se algo a fogo, para que fique na memria eis um axioma da mais antiga (e infelizmente mais duradoura) psicologia da terra[47].

Para Nietzsche na relao entre obligatio de direito pessoal e na rudeza e crueldade dos castigos primitivos que se revolve o solo antropolgico do surgimento de conceitos que sero mais tarde, o apangio da sociabilidade e da moralidade, tais as categorias fundamentais do imaginrio religioso, como tambm a noo moral de culpa, o sentimento de dever, a conscincia da responsabilidade e da autonomia[48].
Jamais deixou de haver sangue, martrio e sacrifcio, quando o homem sentiu a necessidade de criar em si uma memria; os mais horrendos sacrifcios e penhores (entre eles o sacrifcio de primognitos), as mais repugnantes mutilaes (as castraes, por exemplo), os mais cruis rituais de todos os cultos religiosos (todas as religies so, no seu nvel mais profundo, sistemas de crueldades) tudo isso tem origem naquele instinto que divisou na dor o mais poderoso auxiliar da mnemnica[49].

A mnemotcnica sui generis que Nietzsche apresenta produz instrumentos que fazem valer seu efeito. Os castigos e as penas so instrumentos de mnemotcnica que atuam como auxiliares nas noes primevas das categorias fundamentais de direito pessoal das obrigaes. Com eles se consegue manter na lembrana da humanidade primitiva os primeiros traos da responsabilidade e da obrigao que ensejam as formas originrias de vnculo jurdico e responsabilidade. Substancialmente, o surgimento originrio constitudo pelo princpio da retribuio enquanto modalidade de satisfao substitutiva nas relaes e enquanto aparncia de regimes de equivalncias e formas de reparao intudas pelo limitado e rude desenvolvimento da mente primitiva. Nietzsche identifica na relao entre a (pr)histria da memria e a gnese da sociedade primitiva a aparncia conseqente do Estado. Nesse sentido, essa relao

no pode ser conduzida de acordo com a suposio do modelo contratualista, pacificador, fundado na racionalidade de um pacto originrio. A crtica ao contratualismo nesses termos ferrenha em Nietzsche. Ele demonstra que ao se aceitar tal modelo hipottico de formao do Estado est-se renegando o prprio sentido da gnese da humanidade. Justamente nesse ponto, em especial, no se pode deixar de se reconhecer os mais recuados tempos da humanidade sob o srio equvoco de se furtar a humanidade de sua prpria origem e a partir disso criar fices derivadas de um equvoco originrio.
Utilizei a palavra Estado: est claro a que me refiro algum bando de bestas louras, uma raa de conquistadores e senhores, que, organizada guerreiramente e com fora para organizar, sem hesitao lana suas garras terrveis sobre uma populao talvez imensamente superior em nmero, mas ainda informe e nmade. Deste modo comea a existir o Estado na terra: penso haver-se acabado aquele sentimentalismo que o fazia comear com um contrato. Quem pode dar ordens, quem por natureza senhor, quem violento em atos e gestos que tem a ver com contratos[50].

Claramente a tese nietzscheana sobre o Estado se d da mesma maneira nessa investigao genealgica. Os rudimentos do Estado esto presentes no processo de humanizao da maneira caracterstica a que Nietzsche se refere desde a (pr)histria da humanidade.
Do mesmo modo como a criao da instncia psquica da conscincia moral um processo conduzido inteiramente pela violncia e pela crueldade ritualizadas em prticas penais, ajustadas ao cenrio jurdico da obligatio, analogamente se passa com os rudimentos do Estado. Este no tem origem nos desgnios da Providncia, nos propsitos da natureza, nem nas astcias da razo, mas no conflito e na usurpao. Nada mais adverso perspectiva de Nietzsche do que a teoria jusnaturalista clssica, paradigmaticamente representada por Hugo Grotius - mas com reverberao ainda em Rousseau e Kant - que fundamenta a instituio da sociedade e do Estado numa disposio simultaneamente racional e social da natureza humana. [...] Para uma filosofia centrada na noo de vontade de poder, no pelo medium pacificador de um contrato social fundante, nem como resultado de um progresso natural ou lgico da espcie humana, que se institui o Estado, mas sim a partir das relaes de domnio. Em Para a

genealogia da moral, o Estado pensado como um aparato de instituies e procedimentos coercitivos, cuja funo consiste em dar forma e ordenao social ao caos pulsional do semi-animal homem, ajustando esse rebelde potencial camisa de fora da sociedade e da paz. A obra do Estado consiste, pois, na criao da sociedade, transcendendo o crculo mais restrito das famlias e das tribos, mediante a coero e a violncia, para promover a elevao de uma natureza brbara: a transfigurao do animal instintivo em zoon politikon[51].

No que concerne condio da formao do Estado a partir de relaes de domnio e no de acordo com um meio pacificador formulado na esteira de um contrato social fundante, Nietzsche j antecipava esse sentido em uma obra anterior que prenuncia Para genealogia da moral. No conhecido aforismo de nmero 257 de Para alm de bem e mal, Nietzsche antecipa sua narrativa sobre a gnese do Estado apresentada em Para a genealogia da moral. Com efeito, notar-se- que o aforismo se refere condio em que homem chega pela obra de uma sociedade aristocrtica originada e desenvolvida por atos de violncia e dominao.
Toda elevao do tipo homem foi, at o momento, obra de uma sociedade aristocrtica e assim ser sempre: de uma sociedade que acredita numa longa escala de hierarquias e diferenas de valor entre um e outro homem, e que necessita da escravido em algum sentido. [...] certo que no devemos nos entregar a iluses humanitrias, no tocante s origens de uma sociedade aristocrtica (ou seja, do pressuposto dessa elevao do tipo homem): pois a verdade dura. Digamos, sem meias palavras, de que modo comeou na Terra toda sociedade superior! Homens de uma natureza ainda natural, brbaros em toda terrvel acepo da palavra, homens de rapina, ainda possuidores de energias de vontade e nsias de poder intactas, arremeteram sobre raas mais fracas, mais polidas, mais pacficas, raas comerciantes ou pastoras, talvez, ou sobre culturas antigas e murchas, nas quais a derradeira vitalidade ainda brilha em reluzentes artifcios de esprito e corrupo[52].

Retomando, na base etnolgica de Nietzsche se encontra a vitalidade de seus argumentos na sustentao de sociedades primitivas, brbaras e nas relaes de dominao. Como afirmado anteriormente a referncia de Post no pensamento de Nietzsche fundamental, pois ele reconhece nos modelos de organizao gentlica,

comunidades na forma de gens e tribos as formas de organizao comunitria que deram origem aos primeiros ordenamentos sociais. Ou seja, a constatao de Nietzsche de que antes da instituio do Estado existiam formas primitivas de comunidades organizadas num primeiro momento para sua organizao interna e guerra externa e que caracterizavam em geral as organizaes sociais dos tempos (pr)histricos. Esse argumento, de se resgatar nas sociedades primitivas a gnese dos sentimentos de responsabilidade e obrigao, insere definitivamente a polmica existente em Para a genealogia da moral no sentido de desconstruir a tese do pacto social como fundamento da sociedade organizada e do Estado. A investigao etnolgica de Nietzsche reconhece nas formaes sociais primevas o surgimento das idias de contratos, de responsabilidade social e de sujeitos de direito atacando qualquer entendimento da teoria do pacto social. H concomitantemente com essa questo, associada sua concepo sobre origem da justia, uma abordagem a respeito da instituio do bando no primitivo direito germnico[53], demonstrando uma transposio posterior da matriz de direito obrigacional de dbito e crdito para o plano das comunidades e nas relaes entres seus indivduos. O banimento nessas comunidades corresponde a um desligamento, uma privao total, uma expulso da comunidade. A perda da paz e o descumprimento da lei expe o condenado merc da violncia e do arbtrio de indivduos ou de grupos.
A comunidade, o credor trado, exigir pagamento, pode-se ter certeza. O dano imediato o que menos importa no caso: ainda sem considerar esse dano, o criminoso sobretudo um infrator, algum que quebra a palavra e o contrato com o todo, no tocante aos benefcios e comodidades da vida em comum, dos quais at ento ele participava. O criminoso um devedor que no s paga os proveitos e adiantamentos que lhe foram concedidos, como inclusive atenta contra seu credor: da ele no ser apenas privado de todos esses benefcios e vantagens, como justo doravante lhe ser lembrado o quanto valem esses benefcios[54].

O indivduo banido da comunidade passa a ser odiado como um inimigo, tal castigo uma reproduo do castigo dado ao inimigo. Esse fato denota a mentalidade primitiva no reconhecimento de suas leis e dos vnculos jurdicos que regem sua comunidade e ressalta ainda mais a importncia do reconhecimento dos sentimentos de responsabilidade e obrigao. No deslinde dessa argumentao Nietzsche tambm trata do carter mtico-religioso que ocupava a mentalidade primitiva e comprova que ele faz parte da mesma matriz obrigacional do dbito e crdito. , inclusive, a partir dessa noo que haver origem das primeiras formas de religiosidade, que tm parte fundamental na organizao social das sociedades primitivas.

Para Nietzsche os principais conceitos e as fundamentais estimaes morais de valores so derivadas da concepo originria do ambiente jurdico de dbito e crdito, ao ponto de verificar a partir da polissemia da palavra culpa, em alemo, Schuld, que significa ao mesmo tempo dvida e culpa, que a noo moral de culpa uma espiritualizao do sentimento jurdico de ter dvidas[55].
Ao lado de pensar a gnese da civilizao, e com ela do Estado, a partir da interiorizao e espiritualizao da crueldade, e com apoio em categorias jurdicas tanto de direito penal, como os castigos, como do direito pessoal como a obligatio, deve-se destacar seu esforo em prol de uma histria natural do dever e do direito. Parte importante de seu mtodo genealgico, ela permite uma concepo de direitos e deveres ligada a relaes de poder e sujeio, recolocando em novos termos a equao entre direito e fora[56].

Nietzsche reinsere no contexto organizacional das comunidades a herana que foi legada humanidade da necessria noo de cmputo e equilbrio na instituio e reconhecimento de direitos e obrigaes. Ele explora a noo de retribuio de maneira profunda, desvelando o quanto ela foi predominante nas relaes das sociedades primitivas. Em Aurora, no aforismo de nmero 112 - que concerne ao tema central da discusso que se insere com a proposta do trabalho - denominado por Nietzsche como Contribuio histria natural do dever e do direito resta claro o modo como ele reinsere a questo da retribuio e demonstra que a relao entre direito e dever mediada pelo conceito de poder.
Nosso deveres - so os direitos de outro sobre ns. De que modo eles os adquiriram? Considerando-nos capazes de fazer contrato e dar retribuio, tomandonos por iguais e similares a eles, e assim nos confiando algo, nos educando, repreendendo, apoiando. Ns cumprimos nosso dever isto : justificamos a idia de nosso poder que nos valeu tudo o que nos foi dado, devolvemos na medida em que nos concederam[57].

O elemento fundante dessa anlise que na equivalncia existente entre direito e poder, o dever e o poder no se fundam em elementos naturais, mas na crena, na representao daquilo que se acredita estar em poder de algum. Na verdade, Nietzsche lana uma interpretao psicolgica da relao direito e poder que existe desde os primrdios do sentido originrio do direito. Para Nietzsche, Os direitos dos outros podem se referir apenas ao que est em nosso poder; no seria razovel, se eles quisessem de ns algo que no nos pertence. Colocado de modo mais preciso: apenas ao que eles acreditam estar

em nosso poder, pressupondo que seja o mesmo que acreditamos estar em nosso poder[58]. Por certo que tal crena se mantenha no respectivo grau de poder daqueles que esto se relacionando, especificamente na capacidade mtua de exercerem retribuio. Nesse sentido, pode-se afirmar que os direitos se originam de pactos. Assim nascem os direitos: graus de poder reconhecidos e assegurados. Se as relaes de poder mudam substancialmente, direitos desaparecem e surgem outros o que mostra o direito dos povos em seu constante desaparecer e surgir[59].
Por isso, se nosso poder se debilita, extinguem nossos direitos, e se nos tornamos super-poderosos, os outros deixam de ter direito sobre ns, tal como reconhecamos ns mesmos a eles tais direitos. Desse modo, a esfera normativa do direito no suprime o conflito efetivo ou latente, nem a violncia real ou virtual presente nas relaes de domnio. Pelo contrrio, ela as pressupe, estabelece seus limites, como seu plano de regramento[60].

No desvelamento daquilo que aqui se est a considerar como uma hiptese interpretativa psicolgica e existencial de direitos, para Nietzsche essa existncia s possvel no reconhecimento do equilbrio entre variadas formas de correlao de foras e no se efetiva pela simples validade objetiva da lei, tampouco pelo consenso. Essa relao do direito, originria em pactos se refere ao sentido argumentativo at ento exposto, pactos so rituais que pem fim temporariamente a um conflito que permanece latente[61] .

4 A TEORIA PSICOLGICA DA VINGANA E DO RESSENTIMENTO DE NIETZSCHE

A proposta de identificao da gnese do processo de formao do direito, da existncia originria do vnculo jurdico possibilita tambm uma hiptese interpretativa no pensamento de Nietzsche em sua reflexo sobre a teoria psicolgica da vingana e do ressentimento. Sua relevncia - no contexto do que vem se apresentando no decorrer dos argumentos - surge como conseqncia da pesquisa etnolgica de Nietzsche e de sua importncia em resgatar desde as sociedades primitivas a representao da obligatio enquanto princpio normativo de organizao social. No entanto, na tentativa de evitar um possvel diletantismo intelectual com relao profunda e complexa teoria psicolgica de Nietzsche sobre o ressentimento, levando em conta sua inicial e mais densa exposio na Primeira Dissertao de Para genealogia da moral, que se estende explicativamente nas outras duas dissertaes, cumpre inicialmente ressaltar a sua provenincia na esteira do pensamento de Oswaldo Giacia Junior.

Por volta de fevereiro de 1887 Nietzsche toma contato, pela primeira vez, com a obra Memrias do subsolo de Dostoivski, cuja leitura nele produz um profundo impacto. Impacto que influencia decisivamente no apenas as reflexes que esto na origem da Para a genealogia da moral, texto no qual a psicologia do ressentimento recebeu seu mais aprofundado e extenso tratamento terico, como tambm em grande parte de sua produo filosfica at seu surto mental em 1889.[62] Para Oswaldo Giacia Junior, o tema filosfico do ressentimento nietzscheano que encontra no personagem central da obra de Dostoivski os contornos de uma figura prototipicamente ressentida no exato sentido nietzscheano, est intrinsecamente associada celebre oposio proposta por Nietzsche entre os dois tipos de moral: a moral dos senhores (aristocrtica) e a moral dos escravos (gregria). Ele faz, a partir delas, a impressionante avaliao de como cada uma dessas morais funda os respectivos conceitos de bel e mal, com base nos quais so feitos juzos sobre o valor moral das intenes e aes humanas.[63] A moral aristocrtica surge de uma auto-afirmao e justamente na sua contraposio est o trao distintivo da moral de escravos que brota de uma negatividade originria, sendo esse seu elemento primeiro e ato criador. Assim, ao passo que a valorao aristocrtica tem como ponto de partida uma espcie de sensao de plenitude e fora, de auto-satisfao, que tem na negao de seu bem no um mal moral mas um ruim. J o processo de instituio dos valores pelos escravos tem por pressuposto um processo de inverso a esse sentido, pois simetricamente contrria a perspectiva segundo a qual a moral dos escravos constitui sua oposio entre bom e mau.[64] Alm da identificao inicial da teoria psicolgica do ressentimento de Nietzsche, o autor sugere ainda que a distino entre os dois tipos de moral tem um outro fundamento, sem o qual o prprio conceito de ressentimento no pode ser compreendido. A distino entre ao e reao que em Nietzsche tem por base menos um conceito mecnico do que um conceito dinmico de fora que, por sua vez, introduzir o par de opostos forte e fraco, complementar a ativo e reativo, nobre e plebeu. Desse modo observa-se que o pensamento da teoria psicolgica do ressentimento de Nietzsche deve ser tomado na base fundante da distino psicolgica entre os tipos do nobre e escravo, a espcie de distino fisiolgica entre ativo e reativo e, com ela, deixar-se guiar pelo fio condutor da teoria das foras[65]. Nesse sentido que ganha campo a crtica da idia de vingana no pensamento de Nietzsche, que nada mais do que a necessidade de anestesiar uma experincia do sofrimento nos seres aos quais vedada uma reao autntica, qual seja, a descarga externa de energias psquicas em processos mais complexos do que a mera resposta reflexa[66]. A teoria do ressentimento nietzscheana, que se funda na distino entre o ativo e reativo, possibilita a Nietzsche dar consistncia sua reconstituio genealgica do tipo homem caracterizado pela moral dos fortes e dos fracos. Se o ressentimento no uma mera reao reflexa, mas envolve um complexo processo psquico e moes efetivas, provido de certa finalidade -, ele pode ser diferenciado dos processos mecnicos de manuteno do equilbrio no interior de sistemas de foras

[67], de modo que pode servir como fator diferencial de certos tipos humanos, de configurao de foras psicolgicas individuais ou coletivas. A polmica ao pensamento de Dhring se insere, justamente, na crtica do ressentimento como uma mera reao mecnica. Portanto, o enfoque merecido ocorre em razo de sua teoria psicolgica da vingana e do ressentimento possibilitar alm do entendimento importantssimo de que as categorias que ela trabalha no se recobrem em categorias scio-polticas, pois os tipos senhor e escravo no designam indivduos singulares, porm figuras culturais, tipos psicolgicos[68], uma hiptese interpretativa, pela polmica que desperta Nietzsche, fundada em categorias jurdicas, mais especificamente no direito penal, referente interpretao sobre a origem de pena de Eugen Dhring. A oposio nietzscheana sobre a tese de Dhring que interpreta o sentimento de vingana como algo natural aparece energicamente no conhecido pargrafo 11 da Segunda Dissertao de Para a genealogia da moral. Nele Nietzsche prope reconstituir a genealogia da lei, ou seja, uma genealogia do direito e da justia. Dhring enfaticamente deixa clara sua tese sobre a origem da pena aplicando os princpios de mecnica racional, enquanto advinda do ressentimento e provocadora da vingana.
Com a mesma necessidade com a qual ocorre a reao a uma ao mecnica, assim tambm a leso espontnea e hostil tem por resultado o ressentimento, e com isso o aguilho da vingana. O impulso para se vingar da leso sofrida manifestamente tambm uma disposio da natureza atuando em funo de sua autoconservao [69].

Para Nietzsche a origem da justia no est no ressentimento, tampouco, portanto, pode se sacralizar a vingana sob o nome de justia como se no fundo a justia fosse apenas uma evoluo do sentimento de estar-ferido e depois promover, com a vingana, todos os afetos reativos [70]. Nessa passagem se nota a base na qual Nietzsche a isso se ope, alertando para a pretenso e conseqncia da justificao da vingana como reao natural do homem e fundamenta sua crtica explcita a Dhring, nos seguintes termos:
Apenas isto a dizer contra essa tendncia em geral; mas quanto afirmao especfica de Dhring, de que a nascente da justia se acha no terreno do sentimento reativo, preciso, em prol da verdade, contrapor-lhe bruscamente a afirmao inversa: o ltimo terreno conquistado pelo esprito da justia o do sentimento reativo! Quando realmente acontece de o homem justo ser justo at mesmo com os que o prejudicam (e no apenas frio, comedido, distante,

indiferente: ser justo sempre uma atitude positiva), quando elevada, clara, branda e tambm profunda objetividade do olho justo, do olho que julga, no se turva sequer sob o assalto da injria pessoal, da derriso e da calnia, isto sinal de perfeio e suprema maestria algo, inclusive, que prudentemente no se deve esperar, em que no se deve facilmente acreditar [71].

Contrapondo a atitude reativa da justia sob a forma de vingana, Nietzsche evidencia que ser justo sempre uma atitude positiva, e que o homem ativo est sempre muito mais prximo da justia do que o homem reativo. A contextualizao desse argumento engendra sua caracterizao do homem nobre, um homem mais ativo, livre e de conscincia melhor, e do homem de ressentimento que carrega na conscincia a inveno da m-conscincia. Dessa maneira a investigao sobre o sentido do direito se aprofunda ao se lanar um olhar sobre sua histria.
Afinal, consultemos a histria; a qual esfera sempre pertenceu at agora a administrao do direito, e tambm a prpria exigncia do direito? esfera dos homens reativos, talvez? Absolutamente no; mas sim dos ativos, fortes, espontneos, agressivos. Historicamente considerado, o direito representa seja dito para desgosto do j mencionado agitador (o qual faz ele mesmo esta confisso: a doutrina da vingana atravessa, como um fio vermelho da justia, todos os meus trabalhos e esforos) justamente a luta contra os sentimentos reativos, a guerra que lhes fazem os poderes ativos e agressivos, que utilizam parte de sua fora para conter os desregramentos do phatos reativo e impor um acordo [72].

Nesse ajustamento no exerccio e na mantena da justia h de maneira caracterstica determinados elementos que lhe compem e imprimem forma. O exerccio e a mantena da justia impem um poder mais forte que busca meios de pr fim entre os grupos ou indivduos a ele subordinados, ao desmedido influxo do ressentimento. A forma mais decisiva desse exerccio que se d pela atitude da autoridade suprema contra os sentimentos de reao e rancor a instituio da lei.
... a instituio da lei, a declarao imperativa sobre o que a seus olhos permitido, justo, e proibido, injusto: aps a instituio da lei, ao tratar abusos e atos arbitrrios de indivduos ou grupos inteiros como ofensas lei, como revoltas contra a autoridade mesma, ela desvia os sentimentos de seus subordinados do dano imediato causado por tais

ofensas, e assim consegue afinal o oposto do que deseja a vingana, a qual enxerga e faz valer somente o ponto de vista do prejudicado -: da em diante o olho treinado para uma avaliao sempre mais impessoal do ato, at mesmo o olho do prejudicado (mas este por ltimo, como j se observou. Segues-se que justoe injusto existem apenas a partir de instituio da lei ( e no, como quer Dhring, a partir do ato ofensivo. Falar de justo e injusto em si carece de qualquer sentido... [73].

Com a instituio da lei, Nietzsche afasta a idia de que a justia possa ser derivada de sentimentos negativos e reativos como a vingana e afasta tambm a hiptese de que teria algum sentido considerar algo em si mesmo como justo ou injusto, algo como uma justia em si, um direito em si. A proposio de Nietzsche no contexto do que se intenta apresenta uma relevante e fundamental relao com a forma e o exerccio da justia na sociedade primitiva sob a estrutura do princpio da retribuio. Apesar de sua anlise partir especificamente da argumentao mecnica de Dhring, uma pesquisa mais detalhada e uma reflexo mais aprofundada permitem a hiptese interpretativa afirmada, que complementa a explicao da justia primitiva sob a base do princpio da retribuio. Esse fundamentalmente o escopo pelo qual se motiva essa anlise; uma extenso do reconhecimento da tese nietzscheana da reconstituio da (pr)histria da humanidade determinada por conceitos e categorias jurdicas que complementa e justifica a crtica da justia primitiva derivada numa proposta mecnica, sentimental e psicolgica. No fragmento pstumo O valor da vida de E. Dhring do vero de 1975, Nietzsche comenta a obra de Eugen Dhring: O valor da vida: uma considerao filosfica. Nele alm de discutir sobre as relaes da vida com os sentimentos, a infncia, o sexo, a morte, a punio, o amor, a vida coletiva e o conhecimento, discute o tema da vingana[74]. Nesse fragmento Nietzsche toma a questo da vingana e da justia no pensamento de Dhring em vrias passagens, debruando-se mais especificamente e com maior vigor no final do fragmento, oportunidade em que desvela indigitadamente sua crtica. No primeiro tpico, A vida como totalidade das sensaes e dos movimentos do sentimento, Nietzsche ao fazer referncia ao pathos e a moral demonstra a maneira como Dhring pressupunha a justia num plano metafsico dualista de bem e mal. Para Dhring a injustia o maior mal que o mundo conhece e foi um instinto que engendrou o conceito de injustia, o instinto de represlia, de vingana e, portanto, a esse afeto que se remetem os conceitos exangues de justia e dever[75]. No quarto tpico, O curso de uma vida humana, o conceito de justo e injusto recebe um novo contorno sentimental ao se basear na distino entre o justo e o injusto como algo simples para os que sofrem e algo de maior dificuldade para aqueles que

cometem uma injustia. A explicao de Dhring de que aqueles que sofrem se vingam e, assim, eles professam a justia para todos. H uma pressuposio de fora de resistncia naqueles que sofrem uma injustia: no existe direito igual seno para foras iguais, portanto entre os iguais[76]. A pressuposio dessa fora de resistncia como autodefesa para Dhring a forma originria da justia. o fundamento originrio que no pode jamais desaparecer completamente. A justia oficial somente a autodefesa organizada em vista da vingana e da injustia. Por assim ser que as penas infamantes no bastam absolutamente para a conscincia natural da justia[77]. Nessa identificao originria da justia, parece ser que Dhring se v forado a uma justificao que determine de vez sua proposta. Ao fazer referncia ao conceito de honra ao modo germnico como diferente dos antigos, ele alerta que no se pode esquecer de que a representao natural da necessidade de vingar a injustia no estava ainda cristalizada neles por um princpio antagnico. A vida em comum vinha no primeiro plano, e as relaes privadas estavam ao abrigo de um refinamento artificial do conceito de justia[78]. Nesse deslinde o conceito de funo do direito surge para Dhring ao tratar sobre a vida coletiva.
O direito no tem em ltima anlise qualquer outra garantia seno a interveno da fora fsica [l, onde a justificao da vida no passe como monstruosa e animalesca, a que fica cego!]. Na verdade, a conscincia do direito se funda somente na luta [e no no comeo do convvio entre os homens]. A menos que se renuncie a qualquer instalao efetiva do direito [- !], no se pode evitar o emprego da fora. [E era o prprio Dhring que, mais alto, moralizava da maneira mais edificante contra Malthus a favor da liberdade da pulso sexual] [79].

No apndice do fragmento Nietzsche retoma no seu segundo tpico a idia de satisfao transcendente da vingana de Dhring. O sentimento da justia um ressentimento, e ele est ligado vingana tal como a representao de uma justia no alm est ligada ao sentimento de vingana. A justia consiste na represlia, na ofensa como retaliao, expressada na forma da lei de talio. ofensa deve se corresponder um ferimento recproco, a mais antiga e predominante concepo sobre a justia que em seu desenvolvimento na busca de uma razo se chegou numa idia de justia oficial, aquele que apresenta a razo final apresentada como preveno da ofensa pela intimidao[80].
A inteligncia guiada por motivos prticos no conhece qualquer justia que seja desprovida do sentimento de vingana. Duas classes no direito penal: em primeiro lugar, puras finalidades [isto no

tem nada a ver com a justia], em seguida, as deferncias que o homem deve ao homem, a ofensa como retaliao. Isso vale tambm para o direito civil. Somente na medida em que a falta de deferncia em relao ao que est estabelecido, ou a sua perturbao, uma ofensa, que o conceito de segurana se torna um conceito jurdico. O direito jamais prescreve um comportamento positivo. A sano transcendente: o bem deve trazer a bno, o mal a maldio. O instinto [Trieb] de reconhecimento o fundamento das representaes da recompensa: tal como o instinto [Trieb] de vingana o para a justia. Assim, dio e amor possuem igualmente os seus outros mundos[81].

A reflexo que compreende a idia primitiva de justia como retribuio na crena da uma autoridade sobre-humana tal como a justia ligada ao ressentimento se estende na anlise nietzscheana sobre a obra de Dhring. A representao de um tribunal transcendente uma fico que combate enquanto produto do sentimento de vingana a atitude mais nobre da conscincia. A apelao para a autoridade de Deus ocorre quando freqentemente os homens se revoltam com uma injustia sofrida.
nele que reside o ltimo sustentculo da crena vacilante: seria preciso um complemento para o mundo moral, caso contrrio, a nossa necessidade de uma ordem justa das coisas no seria saciada. Para isso, deveria existir uma justia eterna situada para alm das coisas terrestres. Para isso, se recorreu a Deus como exigncia do instinto [Trieb] de sano: o vingador, o representante da justia eterna. Por isso, a imortalidade individual. O pressuposto de uma verdadeira sano metafsica a falta metafsica, e esta no pensvel sem liberdade metafsica. O segundo pressuposto de uma sano metafsica a sobrevivncia metafsica do culpado; o terceiro um juzo metafsico que seja o executor. Esta a religio da vingana. Foi assim que Kant compreendeu a religio. A verso mais sutil foi aquela de Schopenhauer. A histria do mundo, o tribunal do mundo, porm de tal maneira que, acima da significao do curso das coisas, haveria ainda uma significao metafsica. Uma causalidade mstica da marcha do mundo. O que vemos diante de ns somente o exerccio de um julgamento e, de fato, na forma da marcha do mundo, uma existncia regulada por um determinismo: injustia e falta esto

para alm da existencia do mundo em geral. De fato, os homens so muito poticos quando se trata de confundir, em relao a seus inimigos, a infelicidade e a falta verdadeira ou suposta. So precisamente a covardia e a fraqueza que levam sua predileo pela inveno de pretensos tribunais. uma conseqncia odiosa da vingana interpretar os acontecimentos nos sentido de uma suposta justia[82].

A investigao nietzscheana enquanto crtica da proposta de Dhring sobre o ressentimento e a vingana se projeta no contedo do seu pensamento sobre o conhecimento e a vida. O auto-conhecimento provm da justia para consigo mesmo, e a justia no fundo sentimento de vingana. Nesse sentido o sentimento de vingana pode ser experimentado para consigo mesmo. A abordagem psicolgica que Nietzsche empreende no tema impressionante. Se algum se feriu o bastante por causa de si prprio, ento comea a experimentar contra si prprio o sentimento de vingana: o resultado disso uma penetrao aguda de si e o resultado disso o auto-desprezo. Em muitos homens observamos mesmo a ascese, quer dizer, a vingana contra si prprio pelas vias de fato da repugnncia e do dio. [Na pressa excessiva e tambm no trabalho excessivo se mostra freqentemente a mesma inclinao -][83]. Para Nietzsche a superao desse dualismo metafsico, indicado por ele inclusive por uma compensao psicolgica que se nutre religiosamente em Deus, pode ocorrer pela abolio da vingana e pela superao da crena na manuteno da igualdade entre os iguais. Em Assim falou Zaratustra, na segunda parte, nas passagens Dos virtuosos e Das tarntulas, Nietzsche retoma essa reflexo de maneira mais aprofundada, tocando em pontos cruciais de sua crtica que ensejam caracteristicamente seu pensamento. Na passagem Dos virtuosos a relao que Nietzsche empreende entre os virtuosos e a sua pretenso supostamente virtuosa revela um interessante exame psicolgico que encontra sua base em antigas relaes humanas. Ai de mim, este o meu desgosto: introduziram, mentindo, prmio e castigo no fundo das coisas e, agora, tambm no fundo de vossas almas, virtuosos [84]. A crtica profunda e trata de uma herana psicolgica humana que necessariamente precisa ser superada, uma herana usurpada pela desqualidade do homem enquanto um ser que se faz virtuoso e se mostra hipcrita diante dessa sua velada realidade. Nietzsche quer romper com essa postura e desfere fortes investidas contra ela. O interessante da anlise que Nietzsche compreende a grande capacidade humana de moldar e de se acomodar diante daquilo que vem de um sentido histrico diferente

da realidade que o prprio ser humano passa a empregar em outra circunstncia histrica. O sentido primitivo e mtico-religioso da relao prmio e castigo estendido como um elemento que traz ao homem uma capacidade de se considerar como melhor, como amparado pela fora inquestionada sagrada daquilo que ele mesmo criou.
Porque esta a vossa verdade: sois demasiado limpos para a sujeira das palavras tais como vingana, castigo, prmio, recompensa. Amais a vossa virtude como a me ama o filho; mas quando j se viu qualquer me querer ser paga pelo seu amor? [...] Ah, como lhes sai mal da boca a palavra virtude! E, quando dizem: Sou justo, isto soa sempre como: Estou vingado![...] Mas no para isto, veio Zaratustra, no para dizer a todos esses mentirosos e nscios: Que sabeis vs a virtude! Que podereis, vs, saber da virtude! Seno para que vs, meus amigos, fiqueis cansados das velhas palavras que aprendestes dos mentirosos e nscios: Cansados das palavras prmio, recompensa, castigo, justa vingana[85].

A forte crtica de Nietzsche ainda mais enftica na passagem Das tarntulas. Nela pode se afirmar que se encontra uma das crticas mais importantes do pensamento filosfico contemporneo sobre a to discutida igualdade natural dos homens. Sua contextualizao com o trabalho refora a pretenso de inserir Nietzsche como um filsofo imprescindvel em qualquer discusso sria acerca das teorias jusfilosficas da justia, em alguns casos como um grande opositor, em outros como um grande aliado. Nietzsche inicia a passagem com uma representao metafrica apresentando a morada da tarntula e procurando chamar a sua ateno e ter sua presena, alertando prontamente da sua sagacidade.
A vem ela, prontamente. Bem vinda, tarntula! [...] Vingana o que trazes na alma: onde quer que mordas, cresce uma negra escara. Com vingana faz teu veneno a alma rodopiar! Assim falo convosco por imagens, vs que fazeis a alma rodopiar, vs pregadores da igualdade! No passais de tarntulas e bem ocultas almas vingativas! [...] Vingana, queremos exercer, e lanar injrias contra todos os que no so iguais a ns assim juram os coraes das tarntulas. [...] pregadores da igualdade, o delrio tirnico da impotncia que assim clama, em vossa boca, por igualdade: os vossos mais secretos desejos de tirania disfaram-se em palavras de virtude![86].

A oposio nietzscheana sobre a mscara da justia sob a forma da vingana e da tirania dada instantaneamente. A proposta de Nietzsche rompe de maneira paradigmtica com esse velho ideal que em seu exerccio nada mais afigura do que a satisfao pessoal ou de reconhecimento pessoal, que pacifique compensando a suposta dor sofrida o psicolgico. Ele evidencia a torpeza do homem criada por ele mesmo por um longo caminho que tem em suas primeiras manifestaes uma forte influncia primitiva, totalmente renegada e diferenciada do que era para os povos primitivos. Nesses pontos que se revela a importncia da metodologia genealgica nietzscheana. Se fosse atribuda a responsabilidade da atitude do homem moderno pela constatao histrica de que primitivamente ele agia assim, o mximo a se alcanar seria a perniciosidade da considerao virtuosa sobre a qual Nietzsche investe ferrenhamente. Nietzsche se coloca na contramo dessa idia de igualdade esculpida sobre um longo caminho tortuoso de sacrifcios. Para ele os homens no so iguais, e qualquer tentativa que nesse sentido se direcione provoca teoricamente uma tautologia e praticamente o despenho do ser humano.
Pois que o homem seja redimido da vingana: esta, para mim, a ponte que conduz mais elevada esperana e um arco-ris aps longos temporais [...] No quero ser misturado e confundido com esses pregadores da igualdade.Porque, a mim, assim fala a justia: Os homens no so iguais E, tampouco, o devem tornar-se![87].

Conclusivamente o que se apreende dessa abordagem contextualizada de Nietzsche o seu pensamento sobre a justia e sobre a capacidade normativa do direito de no suprimir o conflito efetivo e constante, tampouco a violncia das relaes de domnio, mas sim pressup-las para se estabelecer e formar seus planos de regramento. que a justia uma virtude que se funda numa perspectiva acurada para a deteco de graus de poder, assim como um senso cultivado para medir equivalncias. Pois justamente no equilbrio de foras que se encontra para ele, o pressuposto da justia [88].
O homem justo requer, continuamente, a fina sensibilidade de uma balana: para os graus de poder e direito, que, dada a natureza transitria das coisas humanas, sempre ficaro em equilbrio apenas por um instante, geralmente subindo ou descendo: - portanto, ser justo difcil, e exige muita prtica e boa vontade, e muito esprito bom. -[89].

Todo esse esforo de denotar de maneira delimitada no pensamento de Nietzsche o esboo de uma filosofia do direito alcana seu objetivo com as suas impresses e revelaes.

As linhas de uma filosofia do direito em Nietzsche perceptivelmente se constroem em oposio direta s doutrinas tradicionais do direito, principalmente em relao ao pensamento contratualista e do direito natural, bem como do exacerbo das escolas racionalistas e das manifestaes do utilitarismo e do positivismo. Justamente nesse sentido se compreende a intensa crtica nietzscheana sobre a moderna doutrina de igualdade de direitos. Se a prpria noo de direito se estabelece na pretenso de regularizao e ao social fundada no reconhecimento de vrios graus de poder que vigem entre os homens, preciso ento que a desigualdade seja pensada como uma das prprias condies para que hajam direitos, pois a suposio ideal de uma sociedade universal no mnimo irrazovel ao passo em que o mundo formado por relaes de dominao e poder[90].

[1] FINK, Eugen. A filosofia de Nietzsche. Traduo de Joaquim Loureno Duarte Peixoto. Lisboa:
Editorial Presena, 1988. p. 9. [2] Sobre essa questo interessante o posicionamento de Mrio da Silva em nota da traduo da obra Assim falou Zarathustra: Como se sabe, a filosofia de Nietzsche (ou, melhor, a sua Weltanschauung) nada tem de sistemtico [...] Parece que no faltou quem tentasse construir uma sorte de sistema filosfico nietzscheano utilizando os elementos fundamentais dessa Weltanschauung: coligando, por exemplo, a concepo agnstica da vida e da natureza como puro acaso (despidas tanto de mecanismo como de causas finais) com idias do super-homem, da negao da moral, do eterno retorno, da vontade de poder, etc. No se v bem, contudo, como a empreitada fosse possvel, quando se considera que tais pensamentos no constituem conceitos concatenados por uma relao de lgica necessidade e, portanto, dedutveis, cada um deles, do contedo especulativo do outro, seno que, ao contrrio, formam representaes ou intuies por si, ainda que geradas, naturalmente, de uma s matriz espiritual, seu emprico centro de irradiao. (Nesse sentido, no deixa de ter razo Heidegger, quando chama Nietzsche, no estudo que lhe dedicou, de o ltimo metafsico do Ocidente[...]. NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Assim falou Zaratustra: um livro para todos e para ningum. Traduo de Mrio da Silva. 13. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2005. p. 16-17. [3] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 21. [4] ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. 5 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2007. p. 556-557. [5]. NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das Letras, 2007. Primeira Dissertao, 17, p. 45. [6] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Aurora: reflexes sobre os preconceitos morais. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das Letras, 2004. Prlogo, p. 9. [7] ANSELL-PEARSON, Keith. Nietzsche como pensador poltico: uma introduo. Traduo de Mauro Gama e Cludia Martinelli. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p. 139. [8] muito interessante como Deleuze trabalha com o sentido da interpretao nos seus estudos sobre Nietzsche. Toda a interpretao determinao do sentido de um fenmeno. O sentido consiste precisamente numa relao de foras, segundo a qual algumas agem e outras reagem num conjunto complexo e hierarquizado. Qualquer que seja a complexidade de um fenmeno, disntinguimos bem foras activas, primrias, de conquista e subjugao, e foras reactivas, secundrias, de adaptao e de regulao. Esta distino no s quantitativa, mas qualitativa e tipolgica. Porque a essncia da fora estar em relao com outras foras: e, nesta relao, ela

recebe sua essncia ou qualidade. DELEUZE, Gilles. Nietzsche. Traduo de Alberto Campo. Lisboa: Edies, 70. p. 21-22. [9] ANSELL-PEARSON, Keith. Nietzsche como pensador poltico: uma introduo. Traduo de Mauro Gama e Cludia Martinelli. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. p.140-141. [10] FOUCAULT, Michel. Nietzsche, a genealogia, a histria. Arqueologia das cincias e histria dos sistemas de pensamento. Traduo Elisa Monteiro. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 264. Foucault nesse texto revela muito bem o caminho que promove seus estudos sobre a genealogia do poder identificando que na verdade, a humanidade no progride lentamente, de combate em combate at uma reciprocidade universal, na qual as regras substituiriam, para sempre, a guerra. Ela instala cada uma dessas violncias em um sistema de regras, e prossegue assim de dominao em dominao. Ao se debruar sobre a abordagem genealgica de Nietzsche ele toma todo o cuidado quanto polissemia dos termos Ursprung, Herkunft, Entsthung e Geburt e a maneira que Nietzsche deles se utiliza, evidenciado os nuances que essas palavras do ao texto, caminhado para o final com a indicao de sua idia sobre a vontade de saber, revelando pontos de distino em relao ao pensamento de Nietzsche. A reviso de Foucault da genealogia de Nietzsche indica ao mtodo arqueolgico que busca a origem das construes intelectuais que so veiculadas nos discursos, que compreendem o modo de dizer, que traduzem a maneira de viver e de considerar as coisas. Em sua Arqueologia dos Saberes ele no vai descrever a histria das cincias, pois fazer arqueologia procurar os princpios, arch, a fonte de onde procede o saber. Ainda, revelando importantes aproximaes de seu pensamento com Nietzsche e sob sua influncia, na temtica do direito: cf. FOUCAULT, Michel. A verdade e as formas jurdicas. Traduo de Roberto Cabral de Melo Machado e Eduardo Jardim Morais. Rio de Janeiro: Nau, 1999 e tambm a importante obra de Mrcio Alves da Fonseca, Michel Foucault e o direito, cujo primeiro captulo trata justamente sobre uma genealogia da norma e revela importantes traos do pensamento foucaultiano ao tratar sobre a imanncia da norma, revelando o entendimento de que no h uma norma em si. Cf. FOUCAULT, Michel. Michel Foucault e o direito. So Paulo: Max Limonad, 2002. p. 37-91.

[11] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar
de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 1, p. 47. [12] Sobre a proposta de Nietzsche em relao memria, ao esquecimento e a repetio deve ser relevado o importante trabalho de aproximao, nesse vis psicolgico, do pensamento Nietzsche com Freud. profundamente interessante a aproximao da abordagem genealgica de Nietzsche com a metapsicologia de Freud, ao passo que ambas se apresentam como interpretaes da (pr)histria da conscincia moral, no amplo horizonte da reflexo sobre o devir histrico da cultura. Nesse sentido muito interessante o esforo de Oswaldo Giacia Jr. em sua reflexo apoiada em Brusotti e Gasser sobre os pontos de aproximao entre Freud e Nietzsche. GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche como psiclogo. So Leopoldo: Ed. Unisinos, 2006. p. 101-152. [13] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 1, p. 48. [14] Ibidem. Segunda Dissertao, 2, p. 49-50. [15] Ibidem. Segunda Dissertao, 3, p. 50. [16] Quanto pior de memria a humanidade, tanto mais terrvel o aspecto de seus costumes; em especial a dureza das leis penais nos d uma medida do esforo que lhe custou vencer o esquecimento e manter presentes, nesses escravos momentneos do afeto e da cobia, algumas elementares exigncias do convcio social. Ibidem. Segunda dissertao, 3, p. 51. [17] Ibidem. Segunda Dissertao, 4, p. 52. [18] Ibidem. Segunda Dissertao, 4, p. 53. [19] Ibidem. Segunda Dissertao, 4, p. 53.

[20] Ibidem. Segunda Dissertao, 5, p. 54. [21] Ibidem. Segunda Dissertao, 5, p. 54. [22] Ibidem. Segunda Dissertao, 8, p. 59. [23] Ibidem. Segunda Dissertao, 8, p. 60. [24] Ibidem. Segunda Dissertao, 8, p. 62. [25] Ibidem. Segunda Dissertao, 8, p. 62. [26] Ibidem. Segunda Dissertao, 12, p. 66-67. [27] Ibidem. Segunda dissertao, 12, p. 65-66. A aluso de Nietzsche no trecho citado remete a
uma importante obra, que em seu tempo e ainda hoje projeta o direito para um estudo diferenciado do tradicional, em que pese seu autor no ser afamadamente conhecida por ela, mas por uma outra. A obra Der Zweck im Recht (Finalidade no direito) de Rudolf von Jhering consideravelmente elucidativa nesse sentido. Entre ns, antevendo essa relao fundamental o pensamento de Willis Santiago Guerra Filho na obra Teoria da Cincia Jurdica. Cf. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Teoria da cincia jurdica. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 56-66. [28] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 14, p. 70. [29] De maneira mais clara assim retrata Nietzsche: No subestimemos em que medida a viso dos procedimentos judiciais e executivos impede o criminoso de sentir seu ato, seu gnero de ao, como repreensvel em si: pois ele v o mesmo gnero de aes praticado a servio da justia, aprovado e praticado com boa conscincia: espionagem, fraude, uso de armadilhas, suborno, toda essa arte capciosa e trabalhosa dos policiais e acusadores, e mais aquilo feito por princpio, sem o afeto sequer para desculpar, roubo, violncia, difamao, aprisionamento, assassnio, tortura, tudo prprio dos diversos tipos de castigo aes de modo algum reprovadas e condenadas em si pelos juzes, mas apenas em certo aspecto e utilizao prtica [...] A m conscincia [...] no cresceu nesse terreno de fato por muitssimo tempo os que julgavam e puniam no revelaram conscincia de estar lidando com um culpado. Mas sim com um causador de danos, com um irresponsvel fragmento do destino. Ibidem. Segunda Dissertao, 14, p. 70-71. [30] Ibidem. Segunda Dissertao, 16, p. 72-73. [31] Nietzsche nesse sentido cita um fragmento muito afamado de Herclito e revela uma importante influncia de sua filosofia. O homem se inclui, desde ento, entre os mais inesperados e emocionantes lances no jogo da grande criana de Herclito, chame-se ela Zeus ou acaso ele desperta um interesse, uma tenso, uma esperana, quase uma certeza, como se com ele algo se anunciasse, algo se preparasse, como se o homem no fosse uma meta, mas apenas um caminho, um episdio, uma ponte, uma grande promessa... Ibidem. Segunda dissertao, 16, p. 74. O regresso de Nietzsche a Herclito demonstra quais foram seus primeiros adversrios em relao estrutura de seu pensamento: os Eleatas e Plato e toda a tradio metafsica que deles decorre. Na verdade, Herclito um ponto de partida, uma raiz fundamental da filosofia nietzscheana que rompe com uma longa tradio filosfica que se estendeu em torno de dois mil e quinhentos anos. Nietzsche, na passagem anteriormente citada, faz expressa aluso ao seguinte fragmento de Herclito: Tempo criana brincando, jogando; de criana o reinado HERCLITO. Os pr-socrticos. Traduo de Jos Cavalcante de Souza, So Paulo: Abril Cultural, 1973. (Col. Os Pensadores). p. 90. [32] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 19, p. 77. [33] Ibidem. Segunda Dissertao, 21, p. 80. [34] Ibidem. Segunda Dissertao, 21, p. 80. [35] Ibidem. Segunda Dissertao, 22, p. 81. Nesse sentido a constatao de Nietzsche sobre essa crueldade psquica humana: H uma espcie de loucura da vontade, nessa crueldade psquica, que simplesmente sem igual: a vontade de infectar e envenenar todo o fundo das coisas com o

problema do castigo e da culpa, para de uma vez por todas cortar para si a sada desse labirinto de idias fixas, sua vontade de erigir um ideal o do santo Deus - e em vista dele ter a certeza tangvel de sua total dignidade. Oh, esta insana e triste besta que o homem! [36] Ibidem. Segunda Dissertao, 23, p. 83. [37] Ibidem. Segunda Dissertao, 24, p. 83-84. [38] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 24. [39] Ibidem. p. 24-25. [40] Ibidem. p. 26-27. salutar o esforo de Oswaldo Giacoia Junior na investigao dessa abordagem genealgica sobre o direito no pensamento nietzscheano. No intuito de manter o esmero e respeito com seu pensamento cabe fazer a anotao de que por mais que Nietzsche se recorra, no de maneira taxativa a esses autores mencionados, Ao faz-lo, porm, Nietzsche no compartilha, de nenhuma maneira, os pressupostos ontolgicos ou as posies essencialistas presentes em suas fontes cientfica ocasionais. Desse modo, se hoje se demonstra com segurana como os estudos de direito romano por Rudolf von Jhering contriburam para a genealogia nietzscheana da moral, evidencia-se tambm, por outro lado, que nem por isso Nietzsche compartilha do finalismo jurdico de von Jhering, como compartilha da jurisprudncia etnolgica de Friedrich Hermann Post. Nesse sentido, cabe bem observar a questo pela qual concordamos com a sua opinio, bem expressa no seguinte entendimento de Arthur Kaufmann que demonstra como Jhering na obra Der Zweck im Recht, se afastou da sua jurisprudncia construtiva que defendera inicialmente, tendo em vista que o lema da obra : o fim criador de todo direito, caracterizando explicitamente a projeo de seu pensamento, Jhering ops-se, decidido, ao culto do lgico, pois a cincia jurdica no seria matemtica. Determinante seria a considerao dos fins e esta levantaria a questo do sujeito que os produz (Zwecksubjekt), porque os fins no produziriam por si ss, o direito. Jhering via como verdadeiro legislador a sociedade, que ele entendia como aco conjunta dirigida a fins comuns, na qual cada um, na medida em que age para outros, age, tambm, para si, e enquanto age para si, age tambm para outros. No entanto, em estranha contradio com isto, Jhering ateve-se concepo legal-positivista do monoplio estatal do estabelecimento do direito: o direito a suma coactivas vigente num Estado...; o Estado () a nica fonte do direito. Ainda assim, o direito referido a um fim social, do qual recebe seu contedo; todas as normas jurdicas tm como fim o assegurar das condies de vida da sociedade. Jhering j no argumentava nem em termos lgicos, nem psicolgicos, mas sim em termos sociolgicos-utilitaristas (aqui j se toca claramente , no problema da relao entre racionalidade dos fins e racionalidade dos valores, problema esse que, mais tarde, preocupou sobretudo, Max Weber). Mas de onde vem a valorao dos fins. KAUFMANN, Arthur. Introduo filosofia do direito e teoria do direito Contemporneas. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2002, p. 172. No mesmo sentido interessante os apontamentos de Willis Santiago Guerra Filho, especificamente no captulo 2 de sua obra Teoria da cincia jurdica denominado A contribuio de Jhering para a metodologia jurdica. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Teoria da cincia jurdica. So Paulo: Saraiva, 2001. p 51-66. [41] KOHLER, Josef. Philosophy of law. New York: Augustus M. Kelley Publishers, South Hackensack: Rothman Reprints Inc., 1969.

[42] Ibidem. p. 150-151. [43] Ibidem. p. 268-270. [44] POST apud GIACOIA JUNIOR, op. cit. p. 29-30. [45] NIETZSCHE, Friedrich. Humano, demasiado humano: um livro para espritos livres. Traduo de
Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. 92, p. 65-66.

[46] Completando a noo que Nietzsche imprime com essa interpretao que estamos propondo
sobre os usos e costumes no sentido da origem da justia importante a referncia seguinte passagem de Hber-Suffrin: Quanto justia, virtude das relaes com o outro, respeito dignidade de cada um, exigncia de solidariedade calorosa, fizeram dela uma esmola estpida cujo nico objetivo tranqilizar a conscincia do doador, sem nenhuma preocupao com aquele que recebe. HBER-SUFFRIN, Pierre. O Zaratustra de Nietzsche. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1991. p. 101. [47] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 3, p. 50 [48] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 30. [49] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza, So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 3, p 51. [50] Ibidem. Segunda Dissertao, 17, p. 75. [51] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 31-32. [52] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Alm do bem e do mal: preldio a uma filosofia do futuro. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2005. 257, p.153. [53] Oswaldo Giacoia Junior reconhece nessa anlise nietzscheana a influncia dos escritos de Rudolf von Jhering. GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 34. [54] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm, Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza, So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 9, p. 60-61. [55] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 35. [56] Ibidem. p. 35-36 [57] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Aurora: reflexo sobre os preconceitos morais. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2004. 112, p. 82. [58] Ibidem. 112, p. 82. [59] Ibidem. 112, p. 83. [60] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 37. [61] Ibidem. p. 37. [62] GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche como psiclogo. So Leopoldo: Ed. Unisinos, 2006. p. 76. [63] Ibidem. p. 77. [64] Trata-se, aqui, de uma avaliao parasitria, reativa, que tem necessidade prvia de um elemento estranho a si para, por anttese, instituir pela via da negao sua prpria identidade e seu universo de valores. nessa inverso que radica seu parentesco originrio com o ressentimento. Ibidem. p. 78-79. [65] Ibidem. p. 80. [66] Ibidem. p. 82. Nesse sentido assim aduz Nietzsche no 15 da 3 Dissertao de Para Genealogia da moral: Pois todo sofredor busca instintivamente uma causa para seu sofrimento; mais precisamente, um agente; ainda mais especificamente, um agente culpado suscetvel de sofrimento em suma, algo vivo, no qual possa sob algum pretexto descarregar seus afetos, em ato ou in effigie [simbolicamente]: pois a descarga de afeto para o sofredor a maior tentativa de alvio, de entorpecimento, seu involuntariamente ansiado narctico para tormentos de qualquer espcie.

Unicamente nisto, segundo minha suposio, se h de encontrar a verdadeira causao [causalidade] fisiolgica do ressentimento, da vingana e quejandos, ou seja, em um desejo de entorpecimento da dor atravs do afeto de ordinrio ela procurada, muito erroneamente, me parece, em um contragolpe defensivo, uma simples medida protetora, um movimento reflexo em resposta a uma sbita leso ou ameaa, do tipo que ainda executa uma r sem cabea, para livrar-se de um cido corrosivo. NIETZCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. 15, Terceira Dissertao, p. 116. A palavra causalidade entre colchetes segue a traduo de Oswaldo Giacia Jnior, para ns melhor identificada que a palavra causao. [67] GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche como psiclogo. So Leopoldo: Ed. Unisinos, 2006. p. 86. [68] Ibidem. p. 88. [69] DHRING apud GIACOIA JUNIOR, op. cit. p. 22. [70] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2007. Segunda Dissertao, 11, p. 62. [71] Ibidem. Segunda Dissertao, 11, p. 63. [72] Ibidem. Segunda Dissertao, 11, p. 64. [73] Expressamente no pargrafo 11 de Para a genealogia da moral, Nietzsche se refere crtica sobre o conjunto da obra de Eugen Dhring na seguinte passagem: Pois essa eqidade cientfica de pronto se detm e d lugar a inflexes de parcialidade e inimizade mortal, quando se trata de um outro grupo de afetos que so, me parece, de valor biolgico bem mais elevado que os reativos, e portanto mereceriam ser cientificamente avaliados e muito estimados: os afetos propriamente ativos, como nsia de domnio, a sede de posse, e outros assim (E. Dhring, Valor da vida, Curso de filosofia, e no fundo todas as suas obras). Ibidem, Segunda Dissertao, 11, p. 63. [74] Ibidem. Segunda Dissertao, 11, p. 62. [75] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. O valor da vida de E. Dhring. Traduo de Noli Correia de Melo Sobrinho. Comum, Rio de Janeiro, v. 11, n. 26, janeiro/junho 2006. p. 12. [76] Ibidem. p. 20. [77] Ibidem. p. 21. [78] Ibidem. p. 21. [79] Ibidem. p. 34. [80] Ibidem. p. 40. [81] Ibidem. p. 40-41. [82] Ibidem. p. 41. [83] Ibidem. p. 43. [84] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Assim falou Zaratustra: um livro para todos e para ningum. Traduo de Mrio da Silva. 13. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2005. Segunda parte, Dos Virtuosos, p. 123. [85] Ibidem. Segunda parte, Dos virtuosos, p.123-124. [86] Ibidem. Segunda parte, Das Tarntulas, p. 129-130. [87] Ibidem. Segunda parte, Das Tarntulas, p. 129-131. [88] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 26. [89] NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Aurora: reflexes sobre os preconceitos morais. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das letras, 2004. p. 83. [90] GIACOIA JUNIOR, Oswaldo. Nietzsche e a genealogia do direito. Crtica da Modernidade: dilogos com o direito. Ricardo Marcelo Fonseca (org.). Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005. p. 38-39.