Anlise ao Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa Processo 1119/03 de 3 de Maro de 2005 Bruno Coelho

Desconsiderao da personalidade jurdica

Introduo
O Acrdo em questo est relacionado com a problemtica da desconsiderao da personalidade jurdica, o Cdigo das Sociedades Comerciais estabelece que uma sociedade goza de personalidade jurdica a partir do registo definitivo do contrato pelo qual se constituiu, passando a partir desse momento a ser um sujeito jurdico, autnomo dos seus scios. A limitao da responsabilidade em proporo com o valor do capital social, proporcionada pela sociedade comercial, no se pode constituir numa proteco para os scios que, desvirtuando a funo para o qual a sociedade foi constituda, pretendam, atravs dela, a obteno de resultados ilcitos, instrumentalizando a personalidade jurdica da sociedade. Com a limitao da responsabilidade dos scios pretende-se fomentar o investimento atravs da dimunuio do risco. O nosso ordenamento jurdico prev, motivadas pela proteco de terceiros, situaes que originam o levantamento da personalidade colectiva, designadamente quando a personalidade colectiva usada de modo ilcito e abusivo, no intuito de prejudicar terceiros, consubstanciando-se uma utilizao contrria a normas ou princpios gerais e boa-f. A boa-f corresponde a um padro tico-jurdico de avaliao de comportamentos sociais, enquanto honestos, leais e correctos , assim, possvel ocorrer uma desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades comerciais, permitindo que o patrimnio dos scios saia a descoberto do benefcio da responsabilidade limitada. neste domnio do abuso da responsabilidade limitada que o instituto da desconsiderao da personalidade e adquire toda a sua dimenso.
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Esta figura jurdica tem sido usada pelos Tribunais, como imposio do Princpio da Boa f, impondo uma actuao pautada pelo cumprimento dos deveres impostos pela lei, quer no cumprimento de obrigaes, quer no exerccio de direitos, traduz-se, concretamente, no desrespeito pela separao entre a pessoa colectiva e os seus membros, nomeadamente, quando a sociedade utilizada pelos scios para contornar uma obrigao legal ou contratual que estes assumiram. A sociedade , assim, instrumentalizada a favor de interesses individuais.

Sumrio
Em traos gerais, a Autora alega o incumprimento de um contracto de prestao de servios celebrado entre a Autora e a 1 R, contrato esse celebrado tambm com a 2 R, tendo a 3 R agido em representao da 1 R. A 3 R trabalha em regime de avena com a 2 R, servios que seriam facturados 2 R. Foi intentada aco declarativa, com processo ordinrio, pedindo a condenao de 1 R no pagamento da quantia de 76.787,64 acrescidos de juros de mora vincendos, a 2 R no montante de 6.617,00, acrescidos de juros vincendos e a 3 R nos mesmos montantes, em regime de solidariedade, com a 1 R e 2 R, tendo em vista o levantamento da personalidade colectiva de ambas as sociedades.

Fundamentao
A questo fundamental consiste em apurar a existncia, ou no, dos pressupostos que sustentem o levantamento da personalidade colectiva da sociedade 1 R, passando a personalidade individual, com responsabilidade solidria da 3 R.

Como se sabe as pessoas colectivas respondem pelos seus actos, podendo essa responsabilidade ser ilimitada, respondendo com elas em regime de solidariedade, os
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scios, ou os gerentes, ou os administradores, ( o caso das sociedades civis, e comerciais em nome colectivo e em comandita, quanto aos scios comanditados) ou responsabilidade limitada, ao capital social, como o caso das Sociedades por quotas e das Sociedades Annimos e Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada (EIRL). Isto, sem deixar de ter em conta que a Sociedade como sujeito de direito responde, com a totalidade do seu patrimnio e no apenas com o seu capital social. Neste sentido, responsabilidade limitada significa que o capital social responde perante os credores, bem como o patrimnio, donde ressalta que esse patrimnio responde apenas perante os credores da sociedade e no poder ser utilizado de modo a prejudic-los. Para alm disto, em relao s pessoas colectivas ditas de responsabilidade limitada, a sua possibilidade de agir, tem limites, no s no tocante s situaes exclusivas das pessoas singulares, mas havendo normas proibitivas que impem levantamentos especficos e limites genricos, que por exigncia do sistema, o direito permite sem normas especficas, em certos casos passar do modo colectivo ao modo singular, ignorando a presena formal duma pessoa colectiva.

A questo no nova entre ns, nem no direito continental europeu, nem no direito anglo-saxnico, mais correntemente no norte-americano. No direito alemo para caracterizar esta responsabilizao de outras pessoas, para alm do capital social, tem sido usado o termo Durchgriff ou Durchgriff bei juristischera Personen que significa penetrao ou penetrao nas pessoas colectivas e no direito norte-americano o termo disregard of corporateness, que significa desconsiderao da personalidade, das pessoas colectivas.

Entre ns o termo que se tem vindo a divulgar com mais frequncia o da desconsiderao da personalidade colectiva, que segundo Menezes Cordeiro a expresso adoptada no Brasil, embora ele tenha preferido a expresso O Levantamento da Personalidade Colectiva.

De qualquer modo, o que no essencial interessa reter que no lcito a utilizao por
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parte das pessoas singulares na sua qualidade de scios, gerentes ou administrados ou que por qualquer meio dominem uma sociedade de responsabilidade limitada, agir em moldes de levar confuso das esferas jurdicas ou mistura do capital da pessoa colectiva com o da pessoa singular, subcapitalizao ou a prejudicar terceiros, servindo-se de forma abusiva da personalidade da pessoa colectiva, com responsabilidade limitada, para por esses meios obter benefcios pessoais. Isto sem deixar de ter em conta como referimos, que a Sociedade como sujeito de direito responde, com a totalidade do seu patrimnio e no apenas com o seu capital social.

A questo que se pe saber quando que se pode entender que h abuso da responsabilidade limitada. A esta questo responde Pedro Cordeiro, que para efeitos de desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa colectiva, devem ser considerados dois grupos de abusos do instituto: enquadrando no primeiro, a invocao abusiva da limitao da responsabilidade, e no segundo o prejuzo causado ao patrimnio social.

Existir abuso da limitao da responsabilidade quando algum invocar e insistir na autonomia patrimonial da sociedade usando e abusando da limitao da responsabilidade em seu favor e em prejuzo dos credores desta, ou ento, quando esse mesmo sujeito, em seu favor e em prejuzo dos credores da sociedade, desrespeitar a limitao da responsabilidade.

Torna-se assim claro que para que se verifica o abuso da limitao da responsabilidade, dever haver algum em condies de controlar ou dominar de forma duradoura a sociedade, a quem a doutrina vem designando por HOMEM OCULTO, figura que no direito alemo corresponde designao de HINTERMANN, no sentido de que actuando a coberto da capa de pessoa colectiva, utiliza esta como instrumento da sua vontade no seu interesse pessoal. Acontece normalmente nos casos de sociedades unipessoais- unipessoalidade ou de domnio de grupos de sociedades. O homem oculto assim a pessoa singular ou colectiva que podem formar, por si a vontade social, desfuncionalizando a sociedade, cuja imagem se obtm da anlise de
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cada caso concreto. Entre ele e a sociedade, h uma relao de domnio de natureza jurdica e que pode ser apenas de forma indirecta. Poder-se-, por isso, penetrar, sucessivamente, o vu da personalidade colectiva de vrias sociedades at se atingir quem deva ser responsabilizado

Concluso/Deciso
Da prova produzida resulta que, A 3. R serve-se de "scios fictcios" para atingir os seus objectivos, fazendo crer que nada tem que ver com a 1. R

Contudo a verdade bem diferente, porquanto a 3. R detm 90% do capital social da 1. R, mas seu em nome esto s 10% do capital social, 80% de uma offshore e os restantes 10% de uma tal (C)e o mesmo se passa em relao 2. R.

Assim mostra-se provado que A 3. R a verdadeira proprietria do capital social das sociedades 1. R, e da 2.R ....detendo poderes prprios exclusivos de gesto de modo pleno sobre qualquer delas ... tendo-se ainda provado que, A 3. R utiliza a sociedade "offshore" detentora de capital na 1. R, por convenincia pessoal e fiscal, para obter determinados benefcios, por questes de convenincia pessoal e profissional no poderia aparecer como scia da 1. R, tendo em vista a sua actividade profissional, aparecia a avalizar ttulos de crdito e contratos quer de uma, quer de outra das sociedades em causa (Factos provados n.s 18. a 21. ). Acontece ainda que, quer o imvel onde a 1. R tem a sua sede, quer os mveis necessrios para desenvolver a sua actividade, cujo valor se eleva largos milhares de Euros, no so patrimnio dela, Os investimentos efectuados pela 1. e 2. Rs encontram-se em regime de leasing , possuindo por isso os bens, como arrendatria em relao ao imvel onde tem a sua sede e locatrio no que respeita aos bens mveis, e o mesmo acontece em relao 2. R. Assim , 1. R e 2. R no se conhecem bens patrimoniais e acresce a isso que A 3. R utiliza as suas prprias contas e crditos ao servio das sociedades que domina (Factos provados n.s 18. a 26.). A 3. R foi primeiro e at h pouco tempo gerente e administradora da 1. R e ultimamente sua directora clnica, ela que d todas as ordens, como se fosse propriedade individual e no de uma sociedade por quotas, como resulta da sua designao.

O capital social da 2. R era 80% duma Offshore, da 3. R, como resulta do seu depoimento escrito, era ela que mandava. Nem se poderia entender doutra forma, uma vez que o gerente dessa Sociedade era o Sr. (J), marido da empregada domstica da 3. R (depoimento da 3.R. de fls.292 a 309), sendo esta que, primeiro como procuradora e depois como administradora, lhe dava ordens, pondo e dispondo como proprietria nica e funcionando este como um verdadeiro homem de panha, figura conhecida na Alemanha pelo Duplo Durchgriff, para afastar a responsabilidade deste tipo de intervenientes nos actos das sociedades. evidente que a responsabilidade dos actos do scio ou gerente que funciona como verdadeiro homem de palha, que se limita a receber ordens do homem oculto (no caso da mulher oculta), no podem ser aqueles a assumir a responsabilidade pelos actos que prejudiquem terceiros. O homem de palha, o testa de ferro, no assume responsabilidade. No caso em apreciao, est provado que o contrato de prestao de servios que a Autora celebrou com a 1. R, foi na base da confiana na 3. R. Foi apenas esta que o representante legal da Autora conheceu e em quem confiou no cumprimento do contrato. Foi com ela que ele contratou, actuando embora como se o contrato devesse ser cumprido apenas pela 1. R. Contudo, a 3. R que aparece, embora de uma forma claramente escondida e estranha aos rgos sociais da 1. R. Estando provado que contrato celebrado entre a Autora e a 1. R, se alongou desde Abril de 1998 at Junho de 2000 e que esta no pagou a contra prestao relativa aos servios que lhe foram prestados por aquela na sua totalidade, tendo-lhe ficado a dever a quantia 50.772,63, uma vez que no fez prova de que o contrato durou apenas at 1999, como sustenta e que por isso, apenas lhe deveria a quantia de 7 481,91, como diz nas alegaes. Pe-se a questo de saber, se estando provado que 1. R e 2. R no se conhecem bens patrimoniais, a responsabilidade pelo pagamento desse valor poder ser exigido e em que medida 3. R, desconsiderando a limitao da personalidade jurdica da 1. R. Na verdade, da anlise da matria assente, ningum deixar de considerar que em relao 1. e 3. Rs existe uma clara mistura de patrimnios e uma subcapitalizao em relao 1. R, ressaltando com clareza, a mistura de patrimnios, provocada pela conduta da 3.R. Por outro lado, toda a actuao da 3. R, comeando logo pelas razes que levaram esta, constituio das 1. e 2. Sociedades e da forma da obteno de interesses pessoais atravs da das Sociedades em Offshore que para o efeito constituiu, bem como da forma escondida ou oculta como actua em relao a elas, independentemente de ser ou no funcionria pblica, h um manifesto abuso institucional da responsabilidade limitada das referidas Sociedades, e em especial da 1.R, resultando da dano para a Autora, porquanto
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no sendo conhecido patrimnio devedora directa, tudo se encaminha para a sua responsabilizao atravs da desconsiderao da personalidade jurdica da 1. R. * 3 Na deciso recorrida entendeu-se que a desconsiderao da personalidade jurdica das Sociedades Comerciais, transformava a personalidade da pessoa colectiva em personalidade individual e por outro lado nesta perspectiva a 3. R responderia solidariamente pela dvida resultante do incumprimento do contrato celebrado entre Autora e a 1. R. No nos parece que, aceitando-se que a situao dos autos caracteriza efectivamente um caso claro e evidente em que se impe o recurso aplicao do instituto da desconsiderao. Entende-se que a 1. R no perde a sua qualidade de pessoa colectiva, o que se lhe afasta a limitao da responsabilidade ao capital social. Da que o regime imposto 3. R, no possa ser, o da responsabilidade solidaria mas o da responsabilidade subsidiaria. No se pode deixar de ter em conta que seja qual for a interpretao que se faz do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica das Sociedades Comerciais, ele ser sempre um meio de oferecer uma garantia suplementar aos credores e no um meio de transposio total do risco do credor social para aquele que comete o abuso. Trata-se de uma nova obrigao que tem um fim prprio que consiste em responsabilizar a Sociedade e o homem oculto, pela mesma dvida, mas este subsidiariamente, porquanto apenas em cada caso, como se disse, se lhe d autonomia conceitual e relevncia jurdica prtica. Na verdade, o interesse prtico da responsabilidade pela desconsiderao, est em dar uma garantia complementar aos credores em caso de abuso, permitindo-se, ao mesmo tempo, a manuteno da personalidade jurdica do ente social e a sua autonomia patrimonial para alm do caso
concreto

Quanto ao abuso de direito dispe o art. 334 do cdigo civil anotado de Pires de Lima e Antunes Varela que a concepo adoptada de abuso do direito, no nosso ordenamento jurdico, objectivista, no sendo necessria a conscincia do excesso com o seu exerccio, os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico do direito, afigurando-se suficiente o excesso desses limites, exigindo-se, no entanto, que o excesso cometido seja manifesto.