HERMENUTICA JURDICA

Msc. Roslia Mouro

OBJETO DA HERMENUTICA JURDICA

O estudo e a sistematizao do processo aplicveis para determinar o sentido e o alcance das expresses do Direito. As leis positivas so formuladas em termos gerais; fixam regras, consolidam princpios, estabelecem normas, em linguagem clara e precisa, porm ampla, sem descer a mincias. tarefa primordial do executor a pesquisa da relao entre texto abstrato e o caso concreto, se faz mister um trabalho preliminar: descobrir e fixar o sentido verdadeiro da regra positiva; e logo, depois, o respectivo alcance, a sua extenso.

O executor extrai da norma tudo o que na mesma se contm: o que se chama interpretar, isto , determinar o sentido e o alcance das expresses do Direito. Hermenutica diferente de Interpretao. A interpretao a aplicao da Hermenutica. A Hermenutica descobre e fixa os princpios que regem a Interpretao. A Hermenutica a teoria cientfica da arte de interpretar.

VISO DE CARLOS MAXIMILIANO

Maximiliano concebe a interpretao como a aplicao da hermenutica. A Hermenutica jurdica seria o ramo da cincia dedicado ao estudo e determinao das regras que devem presidir o processo interpretativo de busca do significado em cada caso. Distinguir-se-ia, pois, da interpretao, na medida em que a hermenutica seria mais ampla, situando-se num momento lgico anterior.

APLICAO DO DIREITO

A aplicao do Direito consiste no enquadrar um caso concreto em a norma jurdica adequada. Submete s prescries da lei uma relao da vida real; procura e indica o dispositivo adaptvel a um fato determinado. Tem por objeto descobrir o modo e os meios de amparar juridicamente um interesse humano. O direito precisa transformar-se em realidade eficiente, no interesse coletivo e tambm no individual. Isto se d, ou mediante atividade dos particulares no sentido de cumprir a lei, ou pela ao, espontnea ou provocada, dos tribunais contra as violaes das normas expressas, e at mesmo contra as simples tentativas de iludir ou desrespeitar dispositivos escritos ou consuetudinrios.

APLICAO DO DIREITO
Verificado o fato e todas as circunstncias respectivas, indaga-se a que tipo jurdico pertence. Depois, de verificar em que ramo do Direito se encontra a soluo do problema forense em foco, o aplicador, desce s prescries especiais. Podem estas (prescries especiais) colidir no espao, no tempo, o que determina o exame prvio de Direito Constitucional, no primeiro caso, outras relativas irretroatividade das leis, no segundo.

PARA ATINGIR TODO O DIREITO OBJETIVO DEVE-SE:

A)Examinar

a norma em sua essncia, contedo e alcance (quoetio juris, no sentido estrito) caso concreto e circunstncias (quoestio facti) suas

B)O

C)Adaptao

do preceito hiptese

em apreo.

As circunstncias do fato so estabelecidas mediante o exame do mesmo, isolado, a princpio, considerado em relao ao ambiente social, depois: procede-se, tambm, ao estudo da Prova em sua grande variedade (depoimento das partes, testemunhos, instrumentos, etc.) no se olvidem sequer as presunes de Direito .

A ADAPTAO DE UM PRECEITO AO CASO CONCRETO PRESSUPE:

CRTICA: A fim de apurar a autenticidade e, em seguida, a constitucionalidade da lei, regulamento ou ato jurdico. INTERPRETAO: A fim de descobrir o sentido e o alcance do texto SUPRIMENTO DAS LACUNAS: com o auxlio da analogia e dos princpios gerais do Direito; EXAME DAS QUESTES POSSVEIS sobre abrogao, ou simples derrogao de preceitos, bem como acerca da autoridade das disposies expressas, relativamente ao espao e ao tempo.

A APLICAO
A

aplicao, no sentido amplo, abrange a Crtica e a Hermenutica; mas o termo geralmente empregado para exprimir a atividade prtica do juiz, ou administrador, o ato final, posterior ao exame da autenticidade, constitucionalidade e contedo da norma. Nesse caso, em vez daquela disciplina absorver as outras duas, completa-lhes a obra. nesta acepo, particular, estrita, que figura aquele vocbulo tcnico em o ttulo do presente livro.

INTERPRETAR
explicar, esclarecer; dar o significado de vocbulo, atitude ou gesto; reproduzir por outras palavras um pensamento exteriorizado; mostrar o sentido verdadeiro de uma expresso; extrair, de frase, sentena ou norma, tudo o que na mesma se contm. Pode-se procurar e definir a significao de conceitos e intenes, fatos e indcios; porque tudo se interpreta; inclusive o SILNCIO. Toda lei obra humana e aplicada por homens; portanto imperfeita na forma e no fundo, e dar duvidosos resultados prticos, se no verificarem, com esmero, o sentido e o alcance das suas prescries.

INTERPRETAR
Interpretar uma expresso de Direito no simplesmente tornar claro o respectivo dizer, abstratamente falando; , sobretudo, revelar o sentido apropriado para a vida real, e conducente a uma deciso reta. Incumbe ao intrprete descobrir e aproximar da vida concreta, no s as condies implcitas no texto, como tambm a soluo que este liga s mesmas. A interpretao colima a clareza; porm no existe medida para determinar com preciso matemtica o alcance de um texto; no se dispe, sequer, de expresses absolutamente precisas e lcidas, nem de definies infalveis e completas.

INTERPRETAR
No possvel que algumas sries de normas, embora bem-feitas, sintticas, espelhem todas as faces da realidade. O intrprete o renovador inteligente e cauto, o socilogo do Direito. No raro, a obra renovadora parte dos juzes inferiores, por isto mesmo, no h motivo para impor aos magistrados obedincia compulsria jurisprudncia superior como faziam diversos tribunais locais mediante advertncias e censuras. Ex: Unio estvel homoafetiva.

Ante a impossibilidade de prever todos os casos particulares, o legislador prefere pairar nas alturas, fixar princpios estabelecer preceitos gerais, de largo alcance, embora precisos e claros. Deixa ao aplicador do Direito (juiz, autoridade administrativa ou homem particular) a tarefa de enquadrar o fato humano em uma norma jurdica, para o que indispensvel compreend-la bem, determinar-lhe o contedo. O jurista esclarecido pela Hermenutica, descobre, em Cdigo, ou em um ato escrito, a frase implcita, mais diretamente aplicvel a um fato do que o texto expresso.

Todo ato jurdico, ou lei positiva, consta de duas partes o sentido ntimo e a expresso visvel. Fora assimilar bem as disposies de Direito: o que o jurisconsulto procura conseguir para recompor a cincia sob formas novas; o magistrado, para decidir os litgios; o cidado, para regular a prpria conduta. Trata-se de um trabalho intelectual, s vezes muito simples, porm revestido sempre de cunho cientfico: procura reconhecer a norma em sua verdade, a fim de aplic-la, com acerto, vida real.

Teoria da Projeo Dr. Carlos Jorge Wurzel

No campo da Hermenutica a teoria de Wurzel encontra aplicao direta. O elaborador de um Cdigo moderno concentra em norma ampla, ntida, um princpio, uma regra geral. Circundam o ncleo, expresso, positivo, as ideias conexas, espalhadas na zona de transio, na penumbra legal. Objetivo supremo do Direito harmonia social, a ordem jurdica, alicerce, fundamento de todo progresso humano.

A palavra, quer considerada isoladamente, quer em combinao com outra para formar a norma jurdica, ostenta rigidez ilusria, exterior. No lhe compete apenas procurar atrs das palavras os pensamentos possveis, mas tambm entre os pensamentos possveis o nico apropriado, correto, jurdico. A Hermenutica oferece os meios de resolver, na prtica, as dificuldades todas, embora dentro da relatividade das solues humanas; guia o executor para descobrir e determinar tambm o alcance, a extenso de um preceito legal, ou dos termos de ato de ltima vontade, ou de simples contrato.

VONTADE DO LEGISLADOR Escola da Exegese em Direito Positivo, a corrente tradicionalista por excelncia, que o objetivo do intrprete seria descobrir, atravs da norma jurdica e revelar a vontade, a inteno, o pensamento do legislador. Na verdade os sofistas ensinavam, outrora, que a norma jurdica nascia de um acordo entre os cidados acerca do que se devia fazer ou deixar de fazer. O legislador criava o Direito; este surgia como produto de opinies ou convices individuais.

Escola Teolgica

O Direito provinha do cu, como ideia inata, inscrita nas almas pelo prprio Deus. Nenhum jurista altura da sua poca ousar hoje sustentar a doutrina dos sofistas atenienses. Em todo caso, predominou at o sculo XVIII a crena de que o Direito, a Moral e demais instituies humanas eram descobertas de sbios, ddivas dos fundadores de civilizaes, ou verdades reveladas pelos profetas, videntes, magos.

Escola Histrica
Vico atribuiu tudo a coletividade; lanou as bases da psicologia social. No ser o Direito o produto de uma vontade que se imponha e opere exteriormente sobre a vida dos povos, mas a realizao e a expresso do esprito da coletividade. A lei no brota do cerbro do seu elaborador, completa, perfeita, como um ato de vontade independente, espontneo. Em primeiro lugar, a prpria vontade humana condicionada, determinada; livre na aparncia apenas. O Indivduo inclina-se, num ou noutro sentido, de acordo com seu temperamento, produto do meio, da hereditariedade e da educao.

Entretanto, no se deve exagerar a importncia do fator coletivo, social sobre a legislao; ele predomina, porm no de modo exclusivo. Qualquer doutrina absoluta falsa; tudo relativo.