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O Direito um instrumento de civili a!"o. #a$e%l&e servir ' mel&oria da ordem social e econ(mica. )eclama do *urista um tra$al&o consciente e criador.
(Joo Baptista Herken o!!" in Como Aplicar o Direito)
O *urista, se n"o +uer ser infiel ' sua profiss"o, n"o pode entender o Direito positivo, no seu con*unto, sen"o como uma via ,entre v-rias poss.veis/ de reali ar a maior *usti!a poss.vel
(#arl $aren% in Metodolo&ia da Cincia do Direito)
O papel do *ui inteli0ente, .nte0ro e &umano desvendar os camin&os para +ue a lei in*usta se torne *usta, armando racioc.nios l10icos e suscet.veis de 0an&ar, pela cultura e pela autoridade moral, o apoio do *ui conservador dos escal2es superiores
('sn( Duarte )ereira in *ncontros com a Ci+ili%ao Brasileira)
3n+uanto n"o se puder encontrar essa m-+uina de fa er senten!as, o conte4do &umano, profundo e medular do direito n"o pode ser desatendido, nem deso$edecido, e as senten!as valer"o o +ue val&am os &omens +ue as profiram.
(*duardo J, Couture" em sua -ltima con!erncia reali%ada em ./,.0,1202 )
CONCEITO
A palavra Hermenutica segundo alguns autores 1 origina-se do nome do deus grego Hermes, o qual teria o dom de dizer qual era a vontade divina, ou seja, seria uma espcie de mensageiro dos deuses. A referncia a mitologia grega rica em significados para ns, pois serviu para comparar os nossos juzes a Hermes, tendo os nossos magistrados a onrosa fun!"o de #dizer aquilo que est$ na lei%, ou seja, serem mensageiros dos nossos #deuses% modernos, os legisladores. &ssa idia resqucio da ilus"o de que o legislador fez o'ra t"o perfeita, que dever$ somente ser seguida literalmente pelo juiz, o qual um #escravo% a seu servi!o. As palavras # ermenutica% e #interpreta!"o% foram muito freq(entemente confundidas por nossos autores e n"o raro usadas como sin)nimos. &ntretanto, preferimos consignar que esses dois termos se distinguem, se ligando por uma idia de processo e fim.
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*etioli, Antonio *ento. 5ntrodu!"o ao Direito. +, ed. -"o .aulo / 0etras 1 0etras, 1223, p.453. 1
ermenutica tem por o'jeto #o estudo e a sistematiza!"o dos processos, que devem ser utilizados para que a interpreta!"o se realize%. 8esse modo, os mestres nos dei7am a impress"o de que a 9nica finalidade da ermenutica a interpreta!"o. :no'stante isso, da leitura de suas prprias o'ras surge uma o'serva!"o interessante, todos aqueles autores dedicaram captulos inteiros ; c amada #integra!"o jurdica%, procedimento consistente no preenc imento das omiss<es apresentadas pela lei, atravs da 'usca de outra norma jurdica aplic$vel ao caso concreto, ou na falta desta, a constru!"o de uma norma apropriada a solu!"o do conflito, posto que devemos lem'rar que no nosso sistema o c amado #non liquet% vedado ao juiz. .erce'emos portanto, que mesmo para aqueles autores, a integra!"o inclui-se no conceito de ermenutica, em'ora n"o se diga e7pressamente, pois se assim n"o fosse, n"o a teriam includo em suas o'ras. =as por que ent"o n"o o disseram e7pressamente> Acreditamos que tal fato se d$ pelo dogma, ainda alimentado, de que #o juiz n"o cria o 8ireito%, mas apenas o declara, e portanto, para esses autores, mesmo quando o juiz est$ fazendo a integra!"o ?suprindo lacunas@, est$ ainda interpretando, s que dessa vez, n"o as leis, mas outras normas, como os costumes ou os princpios gerais do 8ireito. Ausamos entretanto discordar para dizer que uso da eq(idade, j$ estudada na unidade passada.
in #incia do Direito, 6orma, 5nterpreta!"o e 7ermenutica 8ur.dica. Bio de Caneiro / Dorense Eniversit$ria, 122F, p.115.
4 + 6
in 7ermenutica e Aplica!"o do Direito. 1F,ed. Bio de Caneiro / Dorense, 1225, p.1. in , 7ermenutica 8ur.dica. G, ed. -"o .aulo / -araiva, 122F, p.+. 4
faz referncia a
c amada Oeoria da .roje!"o de Iarlos Corge Purzel, o qual compara a norma jurdica a uma fotografia, afirmando que a princpio a figura nela estampada nos parece ntida, at que passamos com mais aten!"o a 'uscar os seus contornos e ent"o perce'emos ser difcil definir onde verdadeiramente est"o as lin as distintivas. Assim tam'm ocorre com as normas, que para um ol ar menos atento podem parecer claras, perfeitas, mas aps um estudo mais apurado dei7am perceptveis suas am'ig(idades e indefini!<es. 8evemos ainda lem'rar, a fim de enterrarmos definitivamente aquele infeliz 'rocardo, que o nosso sistema e7pressamente repudiou qualquer regra que dei7asse de lado a interpreta!"o, pois o art.3Q, da nossa 0ei de :ntrodu!"o ao Idigo Iivil, determina que / 6a aplica!"o da lei, o *ui atender- aos fins sociais a +ue ela se diri0e e 's exi0ncias do $em comum. R'vio est$ que esse cuidado com as finalidades da lei somente se efetivar$ via da interpreta!"o realizada pelo magistrado, raz"o pela qual Jn"o interpretarK a'solutamente impossvel.
E+COL1+ E INTER2RET1./O
As denominadas &scolas de :nterpreta!"o ou -istemas Hermenuticos s"o correntes de pensamento que surgiram no sculo N:N, em virtude do surgimento das grandes codifica!<es, e dominaram teoricamente certas pocas, procurando esta'elecer a forma ideal
o'.cit., p.13. 6
juristas dessa escola consiste no fato de que o intrprete deve apenas 'uscar a c amada Jmens legislatorisK , ou seja, a vontade do legislador, o que ele queria dizer ao ela'orar a lei. 8esse modo n"o importar$ se a sociedade mudou ou evoluiu, a interpreta!"o ser$ sempre aquela voltada ao passado, ; poca da ela'ora!"o da norma. .or essa raz"o, o mtodo utilizado era normalmente o gramatical ou literal, pois para esses tericos as palavras carregavam a vontade origin$ria do legislador. &ssa escola n"o aceitava quaisquer outras fontes sen"o a prpria lei, esta representava todo o 8ireito e7istente, atividade criativa da jurisprudncia.G A inconveniente 'vio dessa idia o de que n"o acompan a a sociedade que est$ em constante evolu!"o, fazendo com que as normas se tornem o'soletas e arcaicas, presas ao tempo de sua cria!"o. Ademais, a idia de encontrar a vontade do legislador completamente inadequada pelo fato de que a norma n"o produto de uma 9nica vontade, mas sim de muitas vontades polticas conjugadas, o que muitas vezes resultado de diversos de'ates e disputas
&sta escola ermenutica em sua vers"o original adotou idias 'astante a'surdas e radicais como a de que o juiz ao se deparar com situa!<es n"o previstas deveria se a'ster de julgar. 3
G
escola tam'm deve ocorrer a 'usca da #mens legislatoris%, ou seja, a procura da vontade do legislador, tanto assim que $ a investiga!"o da c amada #occasio legis% ?ocasi"o da lei@, que
A prprio Hapole"o tin a esta vis"o ao registrar / Min&a verdadeira 0l1ria n"o est- em ter 0an&o +uarenta $atal&as9 :aterloo apa0ar- a lem$ran!a de tantas vit1rias. O +ue n"o se apa0ar-, o +ue viver-, eternamente, o meu #1di0o #ivil. ?#f. .in eiro, Balp 0opes. 7ist1ria )esumida do Direito. Bio de Caneiro / Bio, 1251, p.55@.
F 5
HerSen off, Co"o *aptista. #omo Aplicar o Direito. 3, ed. Bio de Caneior / Bevista Dorense, 1222, p.6+. G
nascida na Aleman a, o o'jetivo 9nico do 8ireito a Custi!a e portanto aja ou n"o uma lei escrita, o magistrado estar$ autorizado a se nortear por essa finalidade maior. Assim defendese at mesmo a decis"o #contra legem% nos casos em que o juiz reputar necess$rio. A grande m$7ima alardeada por essa escola fiat *ustitia, pereat mundus ?#fa!a-se justi!a, ainda que o mundo pere!a%@. A &scola do 8ireito 0ivre apresentou duas tendncias principais / a moderada, que preceitua a atividade criadora do juiz apenas na iptese de lacuna e a mais radical, que defende que essa atividade criadora pode se dar quando uma norma for considerada injusta. &sta 9ltima fac!"o mais radical foi a que se tornou mais con ecida, tendo como representante maior o jurista alem"o, Hermann E. TantoroUicz, segundo o qual, se o
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o'.cit., p.165. F
E+2>CIE+ E INTER2RET1./O
Ilassicamente, a doutrina se preocupa em organizar sistematicamente a :nterpreta!"o, classificando-a segundo a sua origem, mtodo e resultado. Vejamos/ 3.) ?,1NTO @+ ORI5EN+ / a divis"o a seguir demonstrada n"o pacfica avendo entre os autores uma sria divergncia a respeito, entretanto 'uscamos o maior n9mero de espcies catalogadas pelos juristas a fim de que o nosso aluno seja con ecedor das terminologias utilizadas e possa posteriormente analis$-las uma a uma. .rimeiramente $ quem fa!a a divis"o da interpreta!"o em p*"li!a e privada, sendo a interpreta!"o p9'lica aquela levada a efeito pelos representantes do .oder .9'lico, sejam estes do .oder &7ecutivo, 0egislativo ou Cudici$rio, enquanto a interpreta!"o privada aquela feita pelos grupos sociais e cientficos. :nterpreta!<es p9'licas s"o a autntica, judicial e administrativa, enquanto a interpreta!"o privada a doutrin$ria.
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in Direito Penal % >? @ol. % Parte 3special, 5, ed., -"o .aulo / -araiva, 1224., p. 1X1. Alguns autores tam'm denominam essa classifica!"o de #classifica!"o segundo os modos ou critrios de Alguns autores tam'm o denominam de mtodo filolgico. Oam'm denominado pelo jurista Beis Driede de #racional%? in #incia do Direito, 6orma, 5nterpreta!"o e
interpreta!"o%.
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Alguns autores entendem que o mtodo sistem$tico apenas uma deriva!"o do lgico, pois o princpio de que toda norma deve estar integrada a um conjunto maior, que o sistema jurdico, antes de tudo um postulado lgico. ?.essoa, =aurcio. 5nterpreta!"o das Aeis. in Bevista de 8ireito, -"o .aulo, v.1, n.1, outZ1225, p.GF-1X4@.
13 1G
HerSen off, Co"o *aptista. #omo Aplicar o Direito. 3, ed. Bio de Caneiro / Bevista Dorense, 1222, p.4X. 11
o juiz ao interpretar
o'.cit., p.142. 1+
-I-LIO5R1FI1
1N R1 E% I ristiano Cos de. O Pro$lema dos Mtodos da 5nterpreta!"o 8ur.dica. -"o .aulo / BO, 1224. 1IE;E O , .lauto Daraco de. Mtodo e 7ermenutica Material no Direito. .orto Alegre / 0ivraria do Advogado, 1222. -ETIOLI, Antonio *ento. 5ntrodu!"o ao Direito. +, ed. -"o .aulo / 0etras 1 0etras, 1223, pp.453424.
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