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Erro de diagnstico mdico: ato indenizvel? - Migalhas de Peso

Segunda-feira, 3 de fevereiro de 2014

Erro de diagnstico mdico: ato indenizvel?

Bernardo Jos Drumond Gonalves* Em regra, todas as vezes em que o mdico, seja por ao, seja por omisso, agir com negligncia, imprudncia ou impercia, restar caracterizada sua responsabilidade pelos danos causados ao paciente. Com exceo das cirurgias plsticas de cunho esttico, sabe-se que a responsabilidade civil dos mdicos restrita constatao de dolo ou no aplicao dos cuidados mnimos necessrios, no que diz respeito aos meios adotados, como materiais, tcnicas e produtos. Tanto assim que o CDC (clique aqui) preceitua em seu artigo 14, 4, que a "responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa". Em outras palavras, a responsabilidade civil dos mdicos no est vinculada ao resultado do tratamento, mas ao emprego dos meios disponveis para a respectiva finalidade. Dessa forma, o efeito inesperado no implica inadimplncia por parte do profissional. Ocorre que, muitas vezes, o erro mdico antecede ao tratamento e se restringe ao mero diagnstico da patologia. Reconhecida pelos juristas como uma questo delicada, o STJ vem firmando posicionamento no sentido de que o "erro no diagnstico [...] resulta em danos morais passveis de indenizao". Nesse sentido, cabvel a leitura de que, assim como a cirurgia plstica de fins estticos, o erro de diagnstico tambm obrigao de resultado e, portanto, regulada pela responsabilidade objetiva. Partindo dessa premissa e de que a modalidade objetiva de responsabilidade independe da constatao da culpa, basta a verificao do dano, alm do prprio defeito na prestao do servio, para configurar o dever de indenizar. Nesse contexto, o pargrafo nico do artigo 927 do CC (clique aqui), que dispe sobre a responsabilidade objetiva, estabelece sua aplicao "quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem ". Quanto repercusso dos danos, so certamente presumveis e, dependendo da gravidade da patologia equivocadamente identificada, independem de prova dano moral puro (in (in re ipsa ipsa). ). Falhas em diagnstico de cncer, AIDS ou doenas congnitas em fetos, alm de provocar um sofrimento evitvel, representam nefasta violao da honra e, at mesmo, da intimidade e vida privada do paciente. J a doutrina, bem representada por Jeronimo Romanello Neto, adverte que o "erro, derivando de uma apreciao subjetiva em um caso cientificamente duvidoso ou com opinies diferentes na doutrina mdica, no pode causar responsabilidade ao mdico". De forma um pouco mais avanada, Yussef Said Cahali tambm minora a gravidade da matria,
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afirmando que o "erro de diagnstico, s por si, no seria causa da obrigao de indenizar o dano moral". Esclarece, todavia, o autor que a equivocada identificao de patologia com recomendao de tratamento ineficiente ou desnecessrio, sim, "trazem angstia intensa e o dano indenizvel ", sobretudo se acompanhadas de quebra de sigilo mdico. Ressalta que erros laboratoriais, como testes de gravidez, so reputados meros aborrecimentos, "no autorizando indenizao por dano moral ". Sob o mesmo ngulo, de maior prudncia, o posicionamento jurisprudencial do TJ/MG, que exige o erro grosseiro do diagnstico, tornando-o inescusvel pelo profissional. Baseiam-se, para tanto, no entendimento de que o diagnstico cuida-se de operao delicada e que nem sempre est revestida de todas as condies para ser exercida de maneira unvoca e isenta de imprecises. Pelo exposto, ao se balizar entendimentos jurisprudenciais e doutrinrios, percebe-se que, pelo menos a impreciso do trabalho mdico, decorrente de crassa falha da identificao da patologia ou do tratamento a ser adotado, quando trouxer relevante repercusso moral ao paciente, seguramente indenizvel. Por fim, no se pode olvidar que defesa a estipulao, em contrato de prestao de servios mdicos, de exonerao, atenuao ou transferncia da obrigao de indenizar a terceiros (artigos 25 e 51, I e II, do CDC). _______________
1 STJ 3 Turma AgRg n 744.181/RN Min. Sidnei Beneti DJ 26.11.2008; similares: AgRg no Ag 704807, EDcl no Resp 594.962, AgRg no Ag 660.383 e REsp 657.525. 2 ROMANELLO NETO, Jernimo. Responsabilidade civil dos mdicos. So Paulo: Ed. Jurdica Brasileira. 1998, p.37. 3 TJ/MG 17 CC AC1.0024.06.025795-3/001 Des. Rel. Lucas Pereira. DJ 28.3.2008. ____________________

*Advogado do escritrio Homero Costa Advogados

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