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Informativo 692 STF Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Processo excludo deste informativo esquematizado por no ter sido concludo em virtude de pedido de vista: HC 108527/PA. Julgados excludos por terem menor relevncia para concursos pblicos ou por terem sido decididos com base em peculiaridades do caso concreto: Rcl 13115 MC-AgR/RS; ADI 2416/DF; HC 108527/PA.

DIREITO CONSTITUCIONAL
Mensalo: perda dos mandados dos parlamentares condenados
Se uma pessoa perde ou tem suspensos seus direitos polticos, a consequncia disso que ela perder o mandado eletivo que ocupa j que o pleno exerccio dos direitos polticos uma condio de elegibilidade (art. 14, 3, II, da CF/88). A CF/88 determina que o indivduo que sofre condenao criminal transitada em julgado fica com seus direitos polticos suspensos enquanto durarem os efeitos da condenao (art. 15, III, da CF/88). Se a deciso condenatria determinou a perda do mandado eletivo do Deputado Federal ou Senador, nos termos do art. 92, I, do CP, a perda do mandato ocorrer sem necessidade de que isso seja votado pela Cmara dos Deputados ou Senado Federal. O 2 do art. 55 da CF/88 no aplicado em todos os casos nos quais o Deputado ou Senador tenha sido condenado criminalmente, mas apenas nas hipteses em que a deciso condenatria no tenha decretado a perda do mandato parlamentar por no estarem presentes os requisitos legais do art. 92, I, do CP ou se foi proferida anteriormente expedio do diploma, com o trnsito em julgado em momento posterior. Comentrios Na ao penal AP 470/MG, mais conhecida como processo do Mensalo, o STF condenou, dentre outras pessoas, trs deputados federais e um prefeito. A partir disso, iniciou-se a seguinte discusso no Plenrio da Corte: A deciso condenatria proferida, na qual foi determinada a perda do mandato eletivo (art. 92, I, do CP) depois que transitada em julgado, suficiente, por si s, para que os polticos condenados percam seus cargos ou ser necessria ainda alguma outra providncia a ser tomada pelo Poder Legislativo? No caso do Prefeito condenado: basta a deciso condenatria, no sendo necessria nenhuma outra providncia adicional por parte do Poder Legislativo. Os Ministros concordaram, sem questionamentos, que, em caso de condenao criminal transitada em julgado, haver a perda imediata do mandato eletivo no caso de Vereadores, Prefeitos, Governadores e Presidente da Repblica. Tal concluso est prevista expressamente no art. 15, III c/c art. 14, 3, II, da CF/88.

A condenao criminal transitada em julgado, na qual foi reconhecido o efeito do art. 92, I, do CP, suficiente para a perda dos mandatos eletivos de Deputado Federal ou de Senador? www.dizerodireito.com.br

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No caso de Deputados Federais e Senadores: houve divergncia entre os Ministros.

NO SIM Se uma pessoa perde ou tem suspensos seus direitos polticos, a consequncia disso que ela perder o mandado eletivo que ocupa j que o pleno exerccio dos direitos polticos uma condio de elegibilidade (art. 14, 3, II, da CF/88). A CF/88 determina que o indivduo que sofre condenao criminal transitada em julgado fica com seus direitos polticos suspensos enquanto durarem os efeitos da condenao (art. 15, III, da CF/88). Obs: desse modo, com exceo da Min. Rosa Weber (que manifestou um ponto de vista peculiar), tanto uma corrente como a outra concordam com essa premissa acima exposta. As diferenas esto expostas abaixo. Para a primeira corrente, a regra acima Para a segunda corrente, o 2 do art. 55 explicada no se aplica no caso de da CF/88 no precisa ser aplicado em todos Deputados Federais e Senadores. Isso os casos nos quais o Deputado ou Senador porque, segundo defendem, no caso tenha sido condenado criminalmente, mas desses parlamentares h uma norma apenas nas hipteses em que a deciso especfica que excepciona a regra geral. condenatria no tenha decretado a perda Trata-se do art. 55, VI e 2 da CF/88: do mandato parlamentar por no estarem Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou presentes os requisitos legais do art. 92, I, Senador: do CP ou se foi proferida anteriormente VI - que sofrer condenao criminal em expedio do diploma, com o trnsito em sentena transitada em julgado. julgado em momento posterior. 2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a Em outras palavras: perda do mandato ser DECIDIDA pela Se a deciso condenatria NO Cmara dos Deputados ou pelo Senado determinou a perda do mandato Federal, por voto secreto e maioria eletivo, nos termos do art. 92, I, do CP: absoluta, mediante provocao da a perda do mandato somente poder respectiva Mesa ou de partido poltico ocorrer se a maioria absoluta da representado no Congresso Nacional, Cmara ou do Senado assim votar assegurada ampla defesa. (aplica-se o art. 55, 2 da CF/88); Se a deciso condenatria DETERMINOU a perda do mandato eletivo, nos termos do art. 92, I, do CP: a perda do mandato ocorrer sem necessidade de votao pela Cmara ou Senado (no se aplica o art. 55, 2 da CF/88). O procedimento estabelecido no art. 55 da CF disciplinaria circunstncias em que a perda de mandato eletivo parlamentar poderia ser decretada com base em juzo poltico. No entanto, esse procedimento no aplicvel quando a aludida perda foi determinada em deciso do Poder Judicirio como efeito irreversvel da sentena condenatria. Concluiu que a deliberao da Casa Legislativa, prevista no art. 55, 2, da CF, possuiria efeito meramente declaratrio, sem que aquela pudesse rever ou tornar sem efeito deciso condenatria final proferida pelo STF.

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Logo, para esta primeira corrente, mesmo o Deputado Federal ou o Senador tendo sido condenado criminalmente, com sentena judicial transitada em julgado, ele somente perde o mandato se assim decidir a maioria absoluta da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, por meio de votao secreta, assegurada ampla defesa. Defendida por: Min. Ricardo Lewandowski Min. Rosa Weber Min. Dias Toffoli Min. Crmen Lcia

Logo, para esta segunda corrente, se o Deputado Federal ou o Senador foi condenado criminalmente, com sentena judicial transitada em julgado, e nesta deciso determinou-se a perda do mandato eletivo, nos termos do art. 92, I, do CP, ento no ser necessria votao pela respectiva Casa (no se aplica o art. 55, 2 da CF/88). A condenao j tem o condo de acarretar a perda do mandato. Defendida por: Min. Joaquim Barbosa Min. Luiz Fux Min. Gilmar Mendes Min. Marco Aurlio Min. Celso de Mello

Obs1: o STF, por apertada maioria, adotou a segunda corrente. Obs2: trata-se de deciso extremamente importante porque praticamente todos os livros de Direito Constitucional apontavam a primeira corrente como sendo a interpretao correta da Constituio. Dessa forma, muita ateno com o que foi decidido. Processo
Plenrio. AP 470/MG, rel. Min. Joaquim Barbosa, 10 e 13.12.2012.

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Estudo do caso e medida de internao
O art. 186 do ECA prev que, na audincia de apresentao, o juiz ir ouvir o adolescente, seus pais ou responsvel, podendo solicitar opinio de profissional qualificado. A realizao desse estudo (opinio de profissional qualificado) serve para auxiliar o juiz, especialmente para avaliar a medida socioeducativa mais adequada, no sendo, contudo, obrigatrio. Assim, no h nulidade do processo por falta desse laudo tcnico, uma vez que se trata de faculdade do magistrado, podendo a deciso ser tomada com base em outros elementos constantes dos autos. Comentrios Ato infracional Quando uma criana ou adolescente pratica um fato previsto em lei como crime ou contraveno penal, esta conduta chamada de ato infracional. Assim, juridicamente, no se deve dizer que a criana ou adolescente cometeu um crime ou contraveno penal, mas sim ato infracional. Criana: a pessoa que tem at 12 anos de idade incompletos. Adolescente: a pessoa que tem entre 12 e 18 anos de idade. Quando uma criana ou adolescente pratica um ato infracional, no receber uma pena (sano penal), considerando que no pratica crime nem contraveno. O que acontece ento? Criana: receber uma medida protetiva (art. 101 do ECA). Adolescente: receber uma medida socioeducativa (art. 112 do ECA) e/ou medida protetiva (art. 101 do ECA).

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Qual o procedimento aplicvel no caso de apurao de ato infracional? A apurao de ato infracional praticado por criana ou adolescente regulada por alguns dispositivos do ECA. No entanto, como o Estatuto no tratou de forma detalhada sobre o tema, o art. 152 determina que sejam aplicadas subsidiariamente as normas gerais previstas na legislao processual pertinente. No caso de apurao de ato infracional, aplica-se subsidiariamente o CPP ou o CPC? Depende. Aplica-se: o CPP para o processo de conhecimento (representao, produo de provas, memoriais, sentena); o CPC para as regras do sistema recursal (art. 198 do ECA). Resumindo: 1 opo: normas do ECA. Na falta de normas especficas: CPP: Para regular o processo de conhecimento. CPC: para regular o sistema recursal. O que acontece se uma CRIANA pratica ato infracional? 1) Dever ser encaminhada ao Conselho Tutelar (art. 136, I, do ECA). 2) aconselhvel que o Conselho Tutelar registre a ocorrncia do ato infracional na Delegacia de Polcia, sem a presena da criana. 3) O Conselho Tutelar poder aplicar criana as medidas protetivas previstas no art. 101, I a VII, do ECA. Deve-se lembrar que as crianas no esto submetidas s medidas socioeducativas, ainda que tenham praticado ato infracional. 4) Para a aplicao das medidas protetivas previstas no art. 101, I a VII do ECA, o Conselho Tutelar no precisa da interveno do Poder Judicirio, que somente ser necessria nas hipteses de incluso em programa de acolhimento familiar (inciso VIII) e colocao em famlia substituta (inciso IX). O que acontece se um ADOLESCENTE pratica ato infracional? 1) Se o adolescente foi apreendido em flagrante: dever ser, desde logo, encaminhado autoridade policial competente (art. 172 do ECA). 2) Se o ato infracional foi praticado mediante violncia ou grave ameaa pessoa: A autoridade policial dever (art. 173): I - lavrar auto de apreenso, ouvidos as testemunhas e o adolescente ( como se fosse um auto de priso em flagrante); II - apreender o produto e os instrumentos da infrao; III - requisitar os exames ou percias necessrios comprovao da materialidade e autoria da infrao. 3) Se o ato infracional foi praticado sem violncia ou grave ameaa pessoa: Regra: o adolescente ser prontamente liberado, devendo, no entanto, o pai, a me ou outro responsvel pelo menor assinar um termo de compromisso e responsabilidade no qual fica estabelecido que o adolescente ir se apresentar ao representante do Ministrio Pblico, naquele mesmo dia ou, sendo impossvel, no primeiro dia til imediato (art. 174). Sendo o adolescente liberado, a autoridade policial encaminhar imediatamente ao

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representante do Ministrio Pblico cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia (art. 176). Exceo: mesmo o ato infracional tendo sido praticado sem violncia ou grave ameaa pessoa, a autoridade policial poder decidir, com base na gravidade do ato infracional e em sua repercusso social, que o adolescente deve ficar internado a fim de garantir: a) a sua segurana pessoal; ou b) a manuteno da ordem pblica. 4) Caso o menor NO tenha sido liberado: o Delegado encaminhar, desde logo, o adolescente ao representante do Ministrio Pblico, juntamente com cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia (art. 175). Sendo impossvel a apresentao imediata, a autoridade policial encaminhar o adolescente entidade de atendimento, que far a apresentao ao representante do Ministrio Pblico no prazo de 24 horas. Nas localidades onde no houver entidade de atendimento, a apresentao far-se- pela autoridade policial. falta de repartio policial especializada, o adolescente aguardar a apresentao em dependncia separada da destinada a maiores, no podendo, em qualquer hiptese, exceder o prazo de 24 horas. 5) Peas de informao: Na apurao de ato infracional, o procedimento de investigao feito na polcia com a colheita dos depoimentos e juntada de outras provas no recebe a denominao de inqurito policial, sendo chamado de peas de informao, que devero ser encaminhadas pelo Delegado ao MP. 6) Oitiva informal do menor pelo MP: Como visto acima, o adolescente apontado como autor de ato infracional dever ser ouvido pelo MP. Assim, apresentado o adolescente, o representante do Ministrio Pblico proceder imediata e informalmente sua oitiva e, em sendo possvel, de seus pais ou responsvel, vtima e testemunhas. Pode parecer estranho, inclusive gerando dvidas nos candidatos quando aparece nas provas de concurso, mas o art. 179 do ECA afirma que essa oitiva do adolescente, feita pelo MP, informal. Por isso, alguns autores defendem que no necessrio que esse ato seja reduzido a escrito, podendo o Promotor de Justia ouvir o menor sem registro formal. 7) Providncias adotadas pelo Promotor de Justia (art. 180): Aps ouvir o menor, o representante do Ministrio Pblico poder: I - promover o arquivamento dos autos; II - conceder a remisso; III - representar autoridade judiciria para aplicao de medida socioeducativa. Obs: alm dessas trs situaes previstas no ECA, a doutrina afirma tambm que o MP poder determinar a realizao de novas diligncias investigatrias. 8) Representao: O art. 182 do ECA determina que, se o representante do Ministrio Pblico no promover o arquivamento ou conceder a remisso, oferecer representao ao juiz, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida socioeducativa que se afigurar mais adequada.

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A representao de que trata o ECA como se fosse a denncia no processo penal. A representao ser oferecida por petio, que conter o breve resumo dos fatos e a classificao do ato infracional e, quando necessrio, o rol de testemunhas, podendo ser deduzida oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade judiciria ( 1 do art. 182). A representao independe de prova pr-constituda da autoria e materialidade ( 2 do art. 182). 9) Juiz designa audincia de apresentao: Oferecida a representao, se o juiz entender que no o caso de rejeio da pea, designar audincia de apresentao do adolescente, decidindo, desde logo, sobre a decretao ou manuteno da internao (art. 184 do ECA). 1 O adolescente e seus pais ou responsvel sero cientificados do teor da representao, e notificados a comparecer audincia, acompanhados de advogado. 2 Se os pais ou responsvel no forem localizados, a autoridade judiciria dar curador especial ao adolescente. 3 No sendo localizado o adolescente, a autoridade judiciria expedir mandado de busca e apreenso, determinando o sobrestamento do feito, at a efetiva apresentao. 4 Estando o adolescente internado, ser requisitada a sua apresentao, sem prejuzo da notificao dos pais ou responsvel. 10) Audincia de apresentao O art. 186 do ECA determina que, na audincia de apresentao, o juiz ir ouvir o adolescente, seus pais ou responsvel, podendo solicitar opinio de profissional qualificado. A realizao desse estudo (opinio de profissional qualificado) de que trata o art. 186 do ECA obrigatria? NO. Segundo decidiu a 1 Turma do STF, o referido estudo serve para auxiliar o juiz, especialmente para avaliar a medida socioeducativa mais adequada, no sendo, contudo, obrigatrio. Assim, no h nulidade do processo por falta desse laudo tcnico, uma vez que se trata de faculdade do magistrado, podendo a deciso ser tomada com base em outros elementos constantes dos autos. Processo
Primeira Turma. HC 107473/MG, rel. Min. Rosa Weber, 11.12.2012

DIREITO PENAL
Prescrio
A sesso em que realizado o julgamento da causa pode ser considerada como marco interruptivo da prescrio, uma vez que em tal data a prestao jurisdicional penal condenatria tornou-se pblica. Logo, para fins do art. 117, IV, do CP, considera-se publicado o acrdo condenatrio na data em que realizada a sesso de julgamento pelo Tribunal, havendo a a interrupo do prazo de prescrio. Comentrios Imagine a seguinte situao: Determinado Deputado Federal estava respondendo a ao penal, que tramitava no STF em razo do foro por prerrogativa de funo. Deve-se lembrar que os membros do Congresso Nacional so processados e julgados pelo STF em caso de infraes penais comuns (art. 102, I, b, da CF/88).

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O fato criminoso ocorreu em janeiro de 1998. A denncia foi recebida em 04/11/2002. Em 28/10/2010, foi realizada a sesso de julgamento do ru, pelo STF, tendo ele sido condenado a 11 anos, 1 ms e 10 dias de recluso por peculato (art. 312 do CP) e a 2 anos e 3 meses de recluso por formao de quadrilha (art. 288 do CP). Desse modo, no total, o ex-Deputado foi condenado a 13 anos, 4 meses e 10 dias de recluso. O acrdo condenatrio foi publicado na Imprensa Oficial em 28/04/2011. O MPF no recorreu, de forma que essa pena tornou-se definitiva para a acusao. A defesa, por seu turno, ops embargos de declarao alegando que houve prescrio retroativa no caso da pena imposta ao crime de formao de quadrilha. Ser que houve? Vejamos: Para calcular a prescrio, deve-se utilizar o total da pena imposta ao ru (13 anos, 4 meses e 10 dias) ou a pena de cada crime isoladamente? R: A pena de cada crime isoladamente, conforme prev o art. 119 do CP: Art. 119. No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. Desse modo, para calcular a prescrio do crime de formao de quadrilha, deve-se considerar apenas a pena imposta para tal delito (2 anos e 3 meses). Qual o prazo prescricional caso a pena fixada tenha sido de 2 anos e 3 meses? R: 8 anos, conforme previsto no art. 109, IV c/c art. 110 do CP. Quais so as causas que interrompem o prazo prescricional? O art. 117 do CP traz os momentos em que o prazo da prescrio interrompido. Interrupo do prazo significa que ele zerado e recomea a ser contado a partir daquela data. Art. 117. O curso da prescrio interrompe-se: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; VI - pela reincidncia. No caso concreto, a defesa alegava que, entre o recebimento da denncia (em 04/11/2002) e a publicao do acrdo condenatrio (em 28/04/2011) j haviam se passado mais de 8 anos. Logo, estaria prescrita a pena imposta pelo crime do art. 288 do CP. O que decidiu o STF? R: No houve prescrio. A sesso de julgamento ocorreu no dia 28/10/2010, antes, portanto, de terem se passado 8 anos da data do recebimento da denncia. Segundo o entendimento do STF, a sesso em que realizado o julgamento da causa pode ser considerada como marco interruptivo da prescrio, uma vez que em tal data a prestao jurisdicional penal condenatria tornou-se pblica. Logo, para fins do art. 117, IV, do CP, considera-se publicado o acrdo condenatrio na data em que realizada a sesso de julgamento pelo Tribunal, havendo a a interrupo do prazo prescricional. Processo
Plenrio. AP 396 ED/RO, rel. Min. Crmen Lcia, 13.12.2012.

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Lei de Crimes Hediondos

O entendimento do STJ e do STF o de que o art. 9 da Lei de Crimes Hediondos foi revogado tacitamente pela Lei n. 12.015/2009, considerando que esta Lei revogou o art. 224 do CP, que era mencionado pelo referido art. 9. Comentrios A Lei de Crimes Hediondos previa, em seu art. 9, que - o latrocnio - a extorso violenta - a extorso mediante sequestro - o estupro - e o atentado violento ao pudor - se praticados contra menor de 14 anos - deveriam ter a sua pena aumentada na metade. Veja a redao do art. 9 da Lei n. 8.072/90: Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos arts. 157, 3, 158, 2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do Cdigo Penal. Essa causa de aumento prevista no art. 9 da Lei de Crimes Hediondos ainda est em vigor? NO. O entendimento do STJ e do STF o de que o art. 9 da Lei de Crimes Hediondos foi revogado tacitamente pela Lei n. 12.015/2009, considerando que esta Lei revogou o art. 224 do CP, que era mencionado pelo art. 9. Logo, como no mais existe o art. 224 no CP, conclui-se que o art. 9 da Lei de Crimes Hediondos perdeu a eficcia (expresso utilizada em um voto do Min. Dias Toffoli). O art. 9 da Lei de Crimes Hediondos ficou carente de complemento normativo em vigor, razo pela qual foi revogada a causa de aumento nele consignada. Imagine que uma pessoa foi condenada, antes da Lei n. 12.015/2009, pela prtica de latrocnio contra menor de 14 anos (art. 157, 3 c/c art. 224, a, do CP) com a incidncia da causa de aumento do art. 9 da Lei de Crimes Hediondos. Como ocorreu a revogao tcita do art. 9, essa pessoa poder alegar que houve novatio legis in mellius e pedir para retirar de sua condenao a causa de aumento do art. 9? SIM. Tanto o STJ como o STF entendem que essa causa de aumento deve ser extirpada da reprimenda j imposta, por fora do princpio da novatio legis in mellius (art. 2, pargrafo nico, do CP). Processo
Primeira Turma. HC 111246/AC, rel. Min. Dias Toffoli, 11.12.2012.

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DIREITO PROCESSUAL PENAL

Princpio da correlao ou da congruncia, causa de aumento e emendatio libelli
Para que a causa de aumento de pena seja reconhecida pelo julgador necessrio que ela tenha sido narrada na denncia ou queixa. Se na pea acusatria estiver narrada a circunstncia que configura a causa de aumento de pena, no indispensvel que o MP (ou o querelante) requeira a condenao com base no dispositivo legal no qual est prevista a causa de aumento. Comentrios Princpio da correlao ou congruncia O princpio da correlao ou da congruncia significa que a sentena no poder condenar o acusado por fatos no narrados na denncia ou queixa, sob pena de incorrer em deciso ultra ou extra petita, sendo isso causa de nulidade absoluta. Vale ressaltar que, no processo penal, o acusado se defende dos fatos que lhe so atribudos na denncia ou queixa, e no da capitulao legal. Assim, no h violao ao princpio da correlao se o magistrado, na sentena, sem modificar a descrio ftica, aplicar uma tipificao legal diferente daquela requerida pela acusao. Nesse caso, ocorre a emendatio libelli (art. 383 do CPP). O juiz pode reconhecer, na sentena, a existncia de uma causa de aumento mesmo que esta no tenha sido narrada pelo MP (ou o querelante) na denncia (ou queixa)? NO. Para que a causa de aumento de pena seja reconhecida pelo julgador necessrio que ela tenha sido narrada na denncia ou queixa. necessrio que a denncia (ou queixa) mencione o dispositivo legal no qual est prevista a causa de aumento de pena? NO. Se na pea acusatria estiver narrada a circunstncia que configura a causa de aumento de pena, no indispensvel que o MP (ou o querelante) requeira a condenao com base no dispositivo legal no qual est prevista a causa de aumento. Parece um pouco confuso, mas veja o seguinte exemplo de denncia: No dia 10/10/2010, s 10h, na Rua 10 de maio, o acusado, JOO DA SILVA, servidor pblico federal, ocupante da funo de Diretor Financeiro da Fundao Federal XXX, desviou a quantia de R$ 10.000,00, em proveito prprio, transferindo tal montante para a sua conta corrente n. XXX. Ante o exposto, o Ministrio Pblico Federal denuncia JOO DA SILVA como incurso nas penas do art. 312 do Cdigo Penal. O Ministrio Pblico no mencionou expressamente a causa de aumento prevista no art. 327, 2 do Cdigo Penal: 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Mesmo assim poder o juiz condenar o ru pelo art. 312 c/c o 2 do art. 327 do CP? SIM, porque mesmo o MP no tendo requerido a condenao do ru com base no dispositivo legal no qual est prevista a causa de aumento ( 2 do art. 327), na denncia ela est narrada quando se menciona que o acusado ocupava funo de direo em fundao instituda pelo poder pblico (Diretor Financeiro da Fundao Federal XXX). Nesse caso, o julgador realizou uma emendatio libelli, tendo em vista que o MP pugnou pela condenao com base no art. 312 e a deciso condenatria foi prolatada conforme o art. 312 c/c art. 327, 2 do CP. Processo
Plenrio. AP 396 ED/RO, rel. Min. Crmen Lcia, 13.12.2012.

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Interceptao telefnica
A interceptao telefnica subsidiria e excepcional, s podendo ser determinada quando no houver outro meio para se apurar os fatos tidos por criminosos, nos termos do art. 2, inc. II, da Lei n. 9.296/1996. Desse modo, ilegal que a interceptao telefnica seja determinada apenas com base em denncia annima. Comentrios Interceptao telefnica prova subsidiria: A Lei n. 9.296/96 (Lei de Interceptao Telefnica) estabelece: Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; Desse modo, a doutrina defende que a interceptao telefnica dever ser considerada a ultima ratio, ou seja, trata-se de prova subsidiria. No possvel decretar interceptao telefnica com base unicamente em denncia annima Tendo como fundamento esse dispositivo legal, a jurisprudncia pacfica do STF e do STJ entende que ilegal que a interceptao telefnica seja determinada apenas com base em denncia annima (rectius: delao apcrifa). Veja: (...) 4. A jurisprudncia desta Corte tem prestigiado a utilizao de notcia annima como elemento desencadeador de procedimentos preliminares de averiguao, repelindo-a, contudo, como fundamento propulsor imediata instaurao de inqurito policial ou autorizao de medida de interceptao telefnica. 5. Com efeito, uma forma de ponderar e tornar harmnicos valores constitucionais de tamanha envergadura, a saber, a proteo contra o anonimato e a supremacia do interesse e segurana pblica, admitir a denncia annima em tema de persecuo penal, desde que com reservas, ou seja, tomadas medidas efetivas e prvias pelos rgos de investigao no sentido de se colherem elementos e informaes que confirmem a plausibilidade das acusaes. 6. Na verso dos autos, algumas pessoas - no se sabe quantas ou quais - compareceram perante investigadores de uma Delegacia de Polcia e, pedindo para que seus nomes no fossem identificados, passaram a narrar o suposto envolvimento de algum em crime de lavagem de dinheiro. Sem indicarem, sequer, o nome do delatado, os noticiantes limitaramse a apontar o nmero de um celular. 7. A partir da, sem qualquer outra diligncia, autorizou-se a interceptao da linha telefnica. 8. Desse modo, a medida restritiva do direito fundamental inviolabilidade das comunicaes telefnicas encontra-se maculada de nulidade absoluta desde a sua origem, visto que partiu unicamente de notcia annima. 9. A Lei n 9.296/96, em consonncia com a Constituio Federal, precisa ao admitir a interceptao telefnica, por deciso judicial, nas hipteses em que houver indcios razoveis de autoria criminosa. Singela delao no pode gerar, s por si, a quebra do sigilo das comunicaes. Adoo da medida mais gravosa sem suficiente juzo de necessidade. (...) (HC 204.778/SP, Rel. Ministro Og Fernandes, Sexta Turma, julgado em 04/10/2012) (...) 2. A interceptao telefnica subsidiria e excepcional, s podendo ser determinada quando no houver outro meio para se apurar os fatos tidos por criminosos, nos termos do art. 2, inc. II, da Lei n. 9.296/1996. Precedente. (...) (HC 108147, Relator(a) Min. Crmen Lcia, Segunda Turma, julgado em 11/12/2012)

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Logo, se a autoridade policial ou o Ministrio Pblico recebe uma denncia annima (delao apcrifa) contra determinada pessoa, no possvel que seja requerida, de imediato, a interceptao telefnica do suspeito. Isso seria uma grave interferncia na esfera privada da pessoa, sem que houvesse justificativa idnea para isso. possvel instaurar investigao com base em denncia annima: Importante deixar claro, no entanto, que a denncia annima pode ser validamente apurada pela autoridade policial. O que se veda a decretao, apenas com base nisso, de interceptao telefnica. Procedimento a ser adotada pela autoridade policial em caso de denncia annima: 1) Realizar investigaes preliminares para confirmar a credibilidade da denncia; 2) Sendo confirmada que a denncia annima possui credibilidade (aparncia mnima de procedncia), instaura-se inqurito policial; 3) Instaurado o inqurito, a autoridade policial dever buscar outros meios de prova que no a interceptao telefnica (como visto, esta a ultima ratio). Se houver indcios concretos contra os investigados, mas a interceptao se revelar imprescindvel para provar o crime, poder ser requerida a quebra do sigilo telefnico ao magistrado. Veja alguns julgados sobre o tema:
(...) 1. "Ainda que com reservas, a denncia annima admitida em nosso ordenamento jurdico, sendo considerada apta a deflagrar procedimentos de averiguao conforme contenham ou no elementos informativos idneos suficientes, e desde que observadas as devidas cautelas no que diz respeito identidade do investigado (HC 83.830/PR, 5. Turma, Rel. Min. LAURITA VAZ, DJe de 09/03/2009). 2. No h nulidade quando, ao receber uma notcia annima, o membro do Ministrio Pblico, em observncia aos preceitos legais, solicita Autoridade Policial a realizao de investigaes preliminares a fim de averiguar os fatos narrados e, aps evidenciada a verossimilhana da narrativa, requer ao Juzo competente a expedio de mandado de busca e apreenso. (...) (RHC 29.447/MG, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 25/09/2012) (...) Segundo precedentes do Supremo Tribunal Federal, nada impede a deflagrao da persecuo penal pela chamada denncia annima, desde que esta seja seguida de diligncias realizadas para averiguar os fatos nela noticiados (86.082, rel. min. Ellen Gracie, DJe de 22.08.2008; 90.178, rel. min. Cezar Peluso, DJe de 26.03.2010; e HC 95.244, rel. min. Dias Toffoli, DJe de 30.04.2010). (...) (HC 99490, Relator Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, julgado em 23/11/2010)

Processo

Segunda Turma. HC 108147/PR, rel. Min. Crmen Lcia, 11.12.2012.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) (DPE//RO 2012) Aplica-se ao agente de violncia real ou grave ameaa em crime de estupro ou atentado violento ao pudor a causa especial de aumento de pena prevista no art. 9. da lei que trata dos crimes hediondos. ( ) 2) (Juiz Federal TRF2 2013) Nos crimes hediondos, o IP pode ser instaurado com base apenas em denncia annima encaminhada a delegado de polcia, a membro do MP ou a juiz, por constituir indcio da prtica de crime. ( ) 3) (Juiz TJBA 2012) Segundo o entendimento dos tribunais superiores, em hiptese nenhuma, admitida a persecuo penal iniciada com base em denncia annima. ( ) 4) (AGU 2012) A jurisprudncia do STJ admite a possibilidade de instaurao de procedimento investigativo com base em denncia annima, desde que acompanhada de outros elementos. ( )
1. E 2. E Gabarito 3. E 4. C

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