Direito Penal II

PROF.
ROGRIO SANCHES

DIREITO PENAL
INTENSIVO II
Prof. Rogrio Sanches

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/
Contato: chenqs.hondey@uol.com.br
1
Direito Penal Rogrio Sanches

Contedo
Direito Penal Rogrio Sanches ............................................................................................................ 1
Teoria Geral da Pena .............................................................................................................................. 7
a) Princpio da Reserva Legal: .............................................................................................................. 11
b) Princpio da Anterioridade: .............................................................................................................. 11
c) Princpio da Personalidade ou Intransmissibilidade da pena (art. 5, XLV, CRFB/88): .................. 11
d) Princpio da Individualizao da Pena (art. 5, XLVII, CRFB/88): .................................................... 12
e) Princpio da Proporcionalidade ( um princpio constitucional implcito): .................................... 13
f) Princpio da Inderrogabilidade ou Inevitabilidade da pena: ........................................................... 13
g) Princpio da Humanidade ou Humanizao das penas (art. 5, XLIX, CRFB/88): ........................... 14
h) Princpio da Proibio da Pena Indigna: .......................................................................................... 14
Aula 4 7/2/2011 .................................................................................................................................. 43
Observaes: ........................................................................................................................................ 45
Smula 693, STF exclusiva para multa. .................................................................................. 47
Smula 171, STJ ........................................................................................................................... 52
I condenao definitiva por crime doloso; ....................................................................................... 57
I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso; ..................................................... 58
III descumpre a condio do 1 do artigo 78 do CP; ....................................................................... 59
I descumprimento injustificado de quaisquer outras condies impostas; .................................... 59
CONCURSOS DE CRIMES ....................................................................................................................... 63
Comum cair como discursiva! .............................................................................................................. 63
Smula 497......................................................................................................................................... 71
Smula 497......................................................................................................................................... 71
QUADRO COMPARATIVO - IMPORTANTE ........................................................................................... 77
MEDIDA DE SEGURANA ....................................................................................................................... 78
1. Conceito: ................................................................................................................................... 78

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

2
2. Finalidade .................................................................................................................................. 79
3. Princpios da Medida de Segurana .......................................................................................... 79
3.1 Princpios da Pena ............................................................................................................. 79
3.2 Observaes ...................................................................................................................... 79
3.2.1 Princpio da legalidade .............................................................................................. 79
3.2.2 Princpio da proporcionalidade ................................................................................. 80
4. Pressupostos da Medida de Segurana .................................................................................... 80
4.1 Prtica de fato previsto como crime (fato tpico + ilcito/antijurdico) ............................. 80
MS: ps-delituais ....................................................................................................................... 80
4.2 Periculosidade do agente .................................................................................................. 81
- Existe Medida de Segurana preventiva? ............................................................................... 81
5. Espcies de Medida de Segurana ............................................................................................ 83
5.1 Detentiva ........................................................................................................................... 83
5.2 Restritiva ........................................................................................................................... 83
6. Durao da Medida de Segurana ............................................................................................ 84
Lei: ................................................................................................................................................. 84
Prazo Mnimo: 1 a 3 anos .................................................................................................. 84
possvel detrao? Sim. ...................................................................................................... 84
Prazo Mximo .................................................................................................................... 84
7. Percia Mdica ........................................................................................................................... 85
Admite-se mdico particular para acompanhar a MS? ................................................................ 85
Pode o juiz se valer de laudo psiquitrico de interdio do cvel? ............................................... 85
8. Desinternao ou Liberao do Agente: ................................................................................... 85
9. Supervenincia de Doena Mental na fase de execuo .......................................................... 86
CP 41 Enfermidade passageira transferncia de estabelecimento ......................................... 87
LEP 183 Enfermidade duradoura Substituio Pena-> MS ...................................................... 87
EFEITOS DA CONDENAO ................................................................................................................... 88
1. Efeitos penais ............................................................................................................................ 88
1.1 Principal: ............................................................................................................................ 88

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

3
- execuo forada da pena imposta; ....................................................................................... 88
1.2 Secundrios: ...................................................................................................................... 88
- reincidncia; ............................................................................................................................ 88
- interrupo da prescrio; ...................................................................................................... 88
- revogao de sursis ................................................................................................................. 88
- revogao de livramento condicional ..................................................................................... 88
- etc; ........................................................................................................................................... 88
2. Efeitos extrapenais: ................................................................................................................... 88
2.1 Genricos: ......................................................................................................................... 88
2.2 Especficos: ........................................................................................................................ 88
I perda de cargo ou funo pblica ........................................................................................ 89
II incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela .................................. 89
III inabilitao para dirigir veculo .......................................................................................... 90
REABILITAO ....................................................................................................................................... 90
1. Previso Legal: CP 93 ................................................................................................................. 90
2. Conceito .................................................................................................................................... 91
3. Requisitos: ................................................................................................................................. 91
I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido; ............................................................. 92
4. Reabilitao X Pluralidade de penas ......................................................................................... 92
5. Revogao da Reabilitao ........................................................................................................ 93
6. Legitimados ............................................................................................................................... 93
6.1 Juiz ..................................................................................................................................... 93
6.2 MP ..................................................................................................................................... 93
6.3 Requisitos .......................................................................................................................... 93
a) Condenado .................................................................................................................... 93
b) Reincidente.................................................................................................................... 93
c) Pena =/= Multa .............................................................................................................. 93
6.4 A doutrina admite reabilitao para o semi-imputvel com Medida de Segurana. ....... 94
7. Competncia: Juiz da condenao ............................................................................................ 94

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

4
PARTE ESPECIAL .................................................................................................................................... 95
Crimes Contra a Pessoa ......................................................................................................................... 95
crimes contra a vida .............................................................................................................................. 95
1. Homicdio .................................................................................................................................. 95
1.1 Conceito ............................................................................................................................ 95
1.2 Homicdio Simples (art. 121, caput) .................................................................................. 95
1.3 Homicdio Privilegiado (art. 121, 1) ............................................................................... 97
1.3.1 Impelido por motivo de relevante valor social ......................................................... 98
1.3.2 Impelido por motivo de relevante valor moral ......................................................... 98
1.3.3 Homicdio emocional ................................................................................................. 98
- domnio de violenta emoo .............................................................................................. 98
- imediatidade da reao....................................................................................................... 98
- injusta provocao da vtima .............................................................................................. 99
Preenchidos os requisitos, o privilgio um direito subjetivo do ru. ............................. 99
Incomunicabilidade das privilegiadoras: ........................................................................... 99
1.4 Homicdio Qualificado sempre Hediondo (art. 121, 2) ............................................. 100
1.4.1 Motivo Torpe (art. 121, 2, I) ................................................................................ 100
1.4.2 Motivo Ftil (art. 121, 2, II) .................................................................................. 101
1.4.3 Emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel ou de que possa resultar perigo comum (Art. 121, 2, III) .......................................... 102
1.4.4 Traio, emboscada ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou
torne impossvel a defesa do ofendido (Art.121, 2, IV) ...................................................... 102
1.4.5 Assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou a vantagem de outro crime
(Art. 121, 2, V) ..................................................................................................................... 103
1.5 Homicdio culposo (art. 121, 3) ................................................................................... 105
1.6 Majorantes do homicdio Culposo(art. 121, 4, 1 parte) ............................................ 107
1.6.1 Inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio: .................................. 107
1.6.2 Omisso de socorro ................................................................................................. 107
1.6.3 O agente no procura diminuir as consequncias do seu ato ................................ 108

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

5
1.6.4 Fuga para evitar o flagrante .................................................................................... 108
1.7 Majorantes do homicdio Doloso(art. 121, 4, 2 parte) .............................................. 109
1.7.1 Praticado contra pessoa menor de 14 anos e maior de 60 anos ............................ 109
1.8 Perdo judicial (art. 121, 5) ......................................................................................... 109
- natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial: .............................................. 110
2. Infanticdio (art. 123 do CP) .................................................................................................... 112
2.1 Hiptese elementar que torna um tipo geral um tipo especial: Especializantes ............ 112
2.2 Sujeito Ativo Prprio ....................................................................................................... 113
2.3 Sujeito Passivo Prprio .................................................................................................... 114
2.4 Tipo Objetivo (elementares) ........................................................................................... 114
2.4.1 Crime de execuo livre .......................................................................................... 114
2.4.2 Circunstncia Elementar de Tempo: Estado Puerperal ........................................... 115
2.4.3 Crime doloso ........................................................................................................... 116
2.4.4 Crime material: consumao com a morte ............................................................. 116
2.4.5 Tentativa: possvel ................................................................................................... 116
2.4.6 Infanticdio X Abandono de recm nascido com resultado morte ......................... 116
3. Aborto ..................................................................................................................................... 117
3.1 Classificao doutrinria: ................................................................................................ 117
3.1.1 Aborto natural ......................................................................................................... 117
3.1.2 Aborto acidental ...................................................................................................... 117
3.1.3 Aborto criminoso ..................................................................................................... 118
3.1.4 Aborto permitido..................................................................................................... 118
3.1.5 Aborto miservel/econmico-social ....................................................................... 118
3.1.6 Aborto honoris causa ........................................................................................... 118
3.1.7 Aborto eugnico (eugensico) ................................................................................ 118
3.2 Formas criminosas do aborto .......................................................................................... 118
3.2.1 Artigo 124: autoaborto ou aborto com consentimento para que outrem lhe
provoque 119
3.2.2 Artigo 125: aborto provocado por terceiro ............................................................. 121

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

6
3.2.3 Artigo 126: aborto provocado por terceiro com consentimento vlido da gestante
123
3.2.4 Artigo 127: aborto majorado .................................................................................. 125
3.2.5 Artigo 128: aborto legal / permitido ....................................................................... 127
QUADRO CASUSTICO ......................................................................................................................... 155
CRIMES CONTRA A HONRA ................................................................................................................ 157
CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL ..................................................................................... 178
III se a privao da liberdade dura mais de 15 dias; ....................................................................... 181
IV se o crime praticado contra menor de 18 anos; ...................................................................... 182
V se o crime praticado com fins libidinosos; ............................................................................... 182
CRIMES CONTRA O PATRIMNIO ...................................................................................................... 185
Observao: ........................................................................................................................................ 193
CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL ............................................................................................. 255
III metade, se do crime resultar gravidez; ...................................................................................... 278
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA ................................................................................. 278
Obs.: ambas as modalidades admitem tentativa; .............................................................................. 284
OUTROS CRIMES ................................................................................................................................. 296
FIM ............................................................................................................. Erro! Indicador no definido.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

7
Aula 1 28/01/2011
Bibliografia:
Coleo de Cincias Criminais. Editora RT. Coordenadores LFG e Rogrio Sanches. 6 volumes.
Cesar Roberto Bittencourt. Editora Saraiva. 5 Volumes.
Curso de direito Penal. Rogrio Grecco. 4 Volumes.
a) TEORIA GERAL DA PENA
Art. 32 ao 99, CP
Dissertao do MP SP
1. Conceito de Pena:
- Espcie de sano penal (existem outras sanes, ex. medida de segurana);
- Resposta estatal consistente na privao ou restrio de um bem jurdico ao autor de um fato
punvel no atingido por causa extintiva da punibilidade;

2. Finalidades:
2.1 Teoria Absoluta / Retribucionista:
Pune-se algum pelo simples fato de haver delinqido.
A pena era considerada uma majestade sem fins.
Apesar de sermos ensinados a criticar essa teoria, ela tem um ponto importante caiu
exatamente isso em concurso: aqui nasce a idia de proporcionalidade (Lei de Talio: olho por
olho, dente por dente).
A pena serve apenas para retribuir, com um mal, o mal causado. importante observar que
essa teoria respeita a proporcionalidade, portanto, a pena considera a gravidade do crime.

2.2 Teoria Preventiva / Utilitarista:
A pena passa a ser algo instrumental: meio de combate (evitar) ocorrncia e reincidncia de
crimes.
Perigo: a pena tem finalidade preventiva; no se considera mais a gravidade do delito, a pena
deixa de ser proporcional gravidade do fato praticado. Vou aplicar uma pena s pensando
em voc, sem pensar no fato que voc praticou.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

8
Obs.: essa teoria traz um perigo, uma vez que pode redundar em penas indefinidas.

2.3 Teoria Mista / Ecltica:
Essa teoria juntou em uma s teoria as finalidades das duas teorias anteriores. Assim, a pena
visa, ao mesmo tempo, retribuio e preveno.

2.4 No Brasil, Pena tem trplice finalidade / Polifuncionalidade da Pena (STF):
Informativo 604
2.4.1 Preveno:
- Geral: visa a sociedade
- Especial: visa o delinqente

2.4.2 Retribuio

2.4.3 Ressocializao

Obs.: a pena tem essa trplice finalidade, mas as finalidades no se operam
simultaneamente. Como exemplo, podemos citar:

3 fases da pena:

- a pena em abstrato (anterior ao crime) tem finalidade de preveno
geral (visa a sociedade, a servir de exemplo para a sociedade)
divide-se em:
Preveno Geral Positiva
e
Preveno Geral Negativa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

9
A Preveno geral positiva afirma a validade da norma definida
afirma a validade da norma desafiada pela prtica criminosa.

A Preveno geral negativa busca evitar que o cidado venha a
delinqir.

- a pena em concreto pressupe o crime, surgindo da duas
finalidades:
Preveno Especial: visa o delinqente; visa evitar a
reincidncia.
Retribuio: retribuir, com o mal, o mal causado.
Para alguns, aqui tambm deveria estar a preveno geral. A
doutrina moderna discorda, entende que a preveno geral s
existe na pena em abstrato.

Obs.: Nesta fase (Aplicao da Pena), no se tem a pretenso
de fazer da deciso um exemplo para outros possveis
infratores, em nome da preveno geral, sob pena de
violao do Princpio da Proporcionalidade e
Individualizao da Pena. Recorrer preveno geral na
fase da individualizao da pena seria tomar o
sentenciado como puro instrumento a servio de outros.
Gera um desrespeito proporcionalidade.

- a execuo da pena concretiza as disposies da sentena
(concretizar a preveno especial + a retribuio) e trabalha a
ressocializao (reintegrar o condenado ao convvio social).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

10
Finalidades preventiva e retributiva e tem tambm a finalidade de
ressocializao. Ressocializao o ingresso do delinqente no
convvio social (ver artigo 1 da LEP lei 7.210).
Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as
disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar
condies para a harmnica integrao social do condenado e do
internado.

Comum perguntar em concursos: justia retributiva X justia restaurativa.

Defensoria Pblica

Atualmente a doutrina alerta que o Brasil est saindo da fase de justia retributiva ( a que
ainda prepondera) e est passando para uma etapa de justia restaurativa (ex. Lei 9.099/95).

JUSTIA RETRIBUTIVA JUSTIA RESTAURATIVA
1 - o crime ato contra a sociedade
representada pelo Estado;
- o crime ato contra a comunidade e contra
a prpria vtima;
2 - o interesse na punio pblico; - o interesse em punir ou reparar o dano das
pessoas envolvidas no caso;
3 - a responsabilidade do agente
individual;
- h responsabilidade social pelo ocorrido;
4 - predomina a indisponibilidade da ao
penal;
- predomina a disponibilidade da ao penal;
5 - a concentrao do foco punitivo volta-se
ao infrator;
- h concentrao de foco conciliador;
6 - h predomnio de penas privativas de
liberdade;
- h o predomnio da reparao do dano e das
penas alternativas;
7 - existem penas cruis e humilhantes; - as penas so proporcionais e humanizadas;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

11

8 - consagra-se a pouca assistncia
vtima;
- o foco da assistncia voltado vtima =
preocupa-se com a assistncia vtima;
9 Exemplo
Lei 8.072/90
- Exemplos de Lei que demonstram essa
transio:
- lei 9.099/95 (marco inicial da transio de
uma justia retributiva para uma justia
restaurativa);
- lei 11.719/08 (alterou o rito permitindo
desde logo, ao juiz penal, antecipar a
reparao do dano);

3. Princpios informadores da Pena:

3.1 Princpio da Reserva Legal:
J explicado no Intensivo I.
3.2 Princpio da Anterioridade:
J explicado no Intensivo I.

3.3 Princpio da Pessoalidade / Personalidade / Intranscendncia /
Intransmissibilidade da pena (art. 5, XLV, CRFB/88):
Art. 5, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos
termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite
do valor do patrimnio transferido;
- nenhuma pena passar da pessoa do condenado;
- Absoluto ou Relativo?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

12
- 1 Corrente: o princpio da personalidade da pena relativo, admitindo uma
exceo prevista na prpria CF: a pena de confisco.
Flvio Monteiro de Barros.
Art. 5, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos
termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite
do valor do patrimnio transferido;
Confisco pena, e como pena, pode ser estendida aos sucessores.

- 2 Corrente: o princpio da personalidade da pena absoluto, no admitindo
excees. Confisco no pena, mas efeito (obrigao) da sentena. PREVALECE.
Luiz Flvio Gomes.
Multa executada como dvida ativa, mas no perde o carter penal e, por isso,
no posse passar da pessoa do condenado.

3.4 Princpio da Individualizao da Pena (art. 5, XLVII, CRFB/88):
XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras (o
legislador ordinrio pode criar outras penas), as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;
- a pena deve ser individualizada considerando o fato e seu agente;
- esse princpio no dirigido exclusivamente ao juiz da condenao, mas tambm deve
ser observado pelo legislador e pelo juiz da execuo;
Portanto, deve ser observado em 3 momentos:
Cominao da pena (Legislador)
Aplicao da Pena (Juiz da Condenao)
Execuo da Pena (Juiz da Execuo)

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

13
* Esse foi um dos princpios norteadores da declarao de inconstitucionalidade do
regime integralmente fechado, pelo STF.

- Sistemas de Penas:
- Sistema de Penas Relativamente Indeterminadas: h variao de penas mnimas
e mximas, e essa variao deve ser considervel, permitindo a individualizao
de penas ADOTADO;
- Sistema de Penas Fixas: no h penas mnimas nem penas mximas, a pena
fixa, no havendo obedincia ao princpio da individualizao da pena;

3.5 Princpio da Proporcionalidade ( um princpio constitucional implcito):
- a pena deve ser proporcional gravidade da infrao, deve ser meio proporcional ao
fim perseguido (preveno + retribuio) com a aplicao da pena;
- um desdobramento lgico do Princpio da Proporcionalidade o Princpio da
Suficincia da pena alternativa: se a pena alternativa suficiente para preveno e
retribuio, deve-se aplicar esta. O STF vem utilizando muito este princpio.

- a proporcionalidade tem 2 enfoques:
- evitar a hipertrofia da punio (excesso) art. 273, 1-b, CP;
- nesse caso o juiz pode aplicar uma outra pena, uma vez que a pena vai ser
menor do que a prevista na lei.

- evitar a insuficincia da interveno estatal (impunidade) art. 319-A, CP;
- nesse caso o juiz no pode aplicar uma outra pena maior do que a prevista
em lei, uma vez que estaria ferindo o princpio da reserva legal.

3.6 Princpio da Inderrogabilidade / Inevitabilidade da pena:
- desde que presentes seus pressupostos, a pena deve ser aplicada e fielmente
cumprida.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

14
- uma exceo a esse princpio o instituto do perdo judicial; na justia restaurativa
esse princpio tende a ter cada vez mais excees;
- no MS, o examinador perguntou sobre a diferena entre os princpios:
P. da Bagatela Prpria P. da Bagatela Imprpria
O fato no causa relevante leso ao bem
jurdico.
hiptese de atipicidade.
Apesar de o fato causar relevante leso ao
bem jurdico, a pena desnecessria.
Falta de interesse de punir.

3.7 Princpio da Humanidade ou Humanizao das penas (art. 5, XLIX, CRFB/88):
- assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral, sendo proibidas as
penas de carter cruel, degradante, desumano;
- o Brasil um Estado Constitucional e Humanista;
- desdobramento lgico do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana;

3.8 Princpio da Proibio da Pena Indigna:
- desdobramento lgico do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana;
- a ningum pode ser imposta pena ofensiva dignidade da pessoa humana;
- se, por um lado, o crime jamais deixar de existir no atual estgio da Humanidade, por
outro, h formas humanizadas de garantir a eficincia do Estado para punir o infrator,
corrigindo-o sem humilhao, com a perspectiva de pacificao social. Esse um lema
de justia restaurativa.

23:03
4. Tipos de Pena:
4.1 Penas proibidas no Brasil (art. 5, XLVII, CRFB/88):

XLVII - NO haver penas:
a) de morte, em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

15
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: XIX -
declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo
Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no
intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar,
total ou parcialmente, a mobilizao nacional;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;

- de morte
(salvo em caso de regra declarada nos termos do artigo 84);

Obs. 1: Zaffarroni diz que pena de morte no pena, pois falta-lhe cumprir as
finalidades de preveno e de ressocializao. Em caso de guerra declarada,
admite-se, vez que nessa hiptese, fracassou o Direito, merecendo resposta
especial, caso de inexigibilidade de conduta diversa. No Brasil mata-se por
meio de fuzilamento.
Obs. 2: Lei do Abate: Lei 7.565/86, artigo 303, 2. Isso no seria uma pena de
morte?
Obs. 3: Lei 9.605/98, art. 24 Lei dos Crimes Ambientais.
Art. 24. A pessoa jurdica constituda ou utilizada,
preponderantemente, com o fim de permitir, facilitar ou ocultar a
prtica de crime definido nesta Lei ter decretada sua liquidao
forada, seu patrimnio ser considerado instrumento do crime e
como tal perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional.
uma verdadeira pena de morte para a PJ em tem gente questionando a
constitucionalidade. Apesar disso, o art. 5 traz garantias para a pessoa fsica, no
para a PJ.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

16
- de carter perptuo
Obs. 1: art. 75, CP.
Art. 75 - O tempo de cumprimento das penas privativas de
liberdade (recluso e deteno) no pode ser superior a 30 (trinta)
anos.
Obs. 1: Estatuto de Roma art. 77, 1, b criou o TPI e admite a pena de
carter perptuo. O Brasil ratificou o tratado. H um conflito entre a CF e o
Estatuto de Roma? O conflito apenas aparente. A Constituio Federal,
quando prev a vedao da pena de carter perptuo, est direcionando
seu comando to-somente para o legislador interno, no alcanando os
legisladores estrangeiros e tampouco os legisladores internacionais.

- no que se refere ao prazo indeterminado de medida de segurana no Brasil, teria
sido ele recepcionado pela CRFB/88?
- 1 Corrente: a medida de segurana, em sua projeo no tempo, deve se
limitar ao prazo de 30 anos, vedado o carter de perpetuidade; a
indeterminao do prazo da medida de segurana no foi recepcionada
pela constituio federal nesse sentido Luiz Flvio Gomes e STF;

- 2 Corrente: a constituio probe pena de carter perptuo, no
medida de segurana, que no se confunde com pena. A medida de
segurana no tem finalidade punitiva, mas sim curativa, devendo
permanecer enquanto o tratamento for necessrio nesse sentido,
algumas decises do STJ;

- de trabalho forado;

- de banimento;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

17
- cruis;

5. Penas Permitidas no Brasil:
5.1 Penas Privativas de Liberdade:
5.1 Recluso;

5.2 Deteno;

5.3 Priso Simples (prevista na LCP);
a privativa de liberdade para as Contravenes Penais.

Em concurso cai muito a diferena da Recluso para a Deteno. Principais
diferenas:

Regime Inicial de
cumprimento de
pena
Medida de
Segurana
Interceptao
telefnica
Recluso F
SA
A
Internao
Hoje, a tendncia
uma poltica
antimanicomial.
Admite
Deteno Regra: F
SA
A
Pode ser
tratamento
ambulatorial
No se admite.

STF: realizada a interceptao telefnica de forma fundamentada, legal e
legtima, as informaes e provas coletadas na diligncia podem subsidiar
denncia para crime punido com deteno, desde que conexo ao delito punido
com recluso, objeto da interceptao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

18

5.4 Penas Restritivas de Direito:
- Prestao de Servios Comunitrios;

- Limitao de Fim de Semana;

- Interdio Temporria de Direitos;

- Prestao Pecuniria;

- Perda de Bens e Valores;

Obs.: a lei 11.343/06 criou outras espcies de penas restritivas de direitos:
advertncia sobre os efeitos das drogas; prestao de servios
comunidade; medida educativa de comparecimento a programa ou
curso educativo.

5.5 Pena Pecuniria:
- Multa;
Obs.: o artigo 17 da Lei 11.340/06 diz que no caso de violncia domstica
familiar contra mulher vedada a aplicao de penas de cestas
bsicas bem como outras de prestao pecuniria, bem como a
substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa. Ou
seja, no pode ser aplicada somente pena de natureza real, devendo
ser aplicada tambm pena de natureza pessoal, salvo se o crime for
punvel apenas com multa.

- Diferenas entre Deteno e Recluso:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

19
TIPO DE PENA PROCEDIMENTO MEDIDA DE
SEGURANA
REGIME INICIAL DE
CUMPRIMENTO DE
PENA
INTERCEPTAO
TELEFNICA
RECLUSO Rito Ordinrio Internao Fechado; Semi-
aberto; aberto
Admite
DETENO Rito Sumrio ou
Rito Especial
Pode ser
tratamento
ambulatorial
Semi-aberto e
aberto
No Admite
OBSERVAES: Atualmente,
depois da lei
11.719, o que
importa o
quantum da
pena, e no a
qualidade
H excees H uma exceo de
questionvel
constitucionalidade

Obs.: no HC 83.515 o STF admitiu a denncia amparada em provas conseguidas por
interceptao telefnica de crime de Deteno em interceptao autorizada em razo de
crime de Recluso, desde que os crimes sejam conexos.

6. Aplicao da Pena:
1 etapa: o juiz deve calcular a pena
O clculo da pena, de acordo com o artigo 68 do CP, segue um critrio trifsico
1
/Nelson
Hungria:
- sobre a pena simples (ex.: 121 6 a 20 anos) / pena qualificada (ex.: 121 - ???):

1
O preceito sancionador simples ou qualificado serve como norte para a aplicao do critrio
trifsico, ou seja, o tipo penal se d antes do critrio trifsico, no entrando nele, mas sim servindo
de norte. Esse critrio foi criado por Nlson Hungria, e como tributo ele, o critrio tambm
chamado de Critrio Nlson Hungria. Tal critrio o que melhor viabiliza o direito de defesa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

20

- 1 fase - fixar a pena base (com fundamento nas circunstncias judiciais - art. 59, CP);

- 2 fase fixar a pena intermediria (agravantes e atenuantes);

- 3 fase fixar a pena definitiva (causas de diminuio e de aumento de pena);

- A qualificadora no entra no critrio trifsico, ponto de partida.
- Tal mtodo procura viabilizar o exerccio do direito de defesa, colocando o ru
inteiramente a par de todas as etapas de individualizao da pena, bem como passa a
conhecer que valor atribuiu o juiz s circunstncias legais que reconheceu presentes.

2 etapa: depois do clculo da pena, surgem mais duas fases:
- 1 fase: fixar do regime inicial;

- 2 fase: analisar a possibilidade de substituio por penas alternativas ou de sursis;

- Clculo da Pena (Sistema Trifsico)
- 1 Fase de Aplicao da Pena:
- Finalidade/Objetivo:
- fixar a pena base;
- ponto de partida: pena simples ou qualificada
- ferramenta: art. 59 circunstncias judiciais
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social,
personalidade do agente, aos motivos (tudo isso se refere ao criminoso), s
circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima,
estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno
do crime:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

21
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos (PENA-
BASE);
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie
de pena, se cabvel.
- sobre o preceito secundrio (simples ou qualificado) ser fixada a pena base que varia
de um mnimo at o mximo nos termos do artigo 68 do CP, sendo o mnimo e mximo
definido de acordo com os mandamentos do artigo 59 do CP;

- existe uma crtica em relao as circunstncia subjetivas do artigo 59 do CP que
deve ser usada em prova de defensoria pblica: adotando a CRFB/88 um direito
penal garantista, compatvel, unicamente, com o direito penal do fato, temos
doutrinadores criticando as circunstncias subjetivas constantes no artigo 59
(hipteses de direito penal do autor) nesse sentido: Ferrajoli; Salo de Carvalho.
Rebatendo essa crtica, autores fundamentam que o princpio da individualizao
da pena diz que devemos considerar o fato e o agente, somente assim sendo
possvel a individualizao da pena de forma precisa e justa.
- como o MP rebate isso? No princpio da individualizao da pena, ela deve ser
fixada considerando a gravidade do fato e o agente. O prprio princpio exige do
juiz essa postura. Assim, prevalece, que as circunstncias subjetivas devem ser
consideradas para se alcanar a justa individualizao da pena.

Aqui terminou a aula de 28/01/2011

- Circunstncias Judiciais do artigo 59:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

22
- culpabilidade: grau maior ou menor de reprovabilidade da conduta (no pode ser
confundida tal culpabilidade com a culpabilidade substrato do crime). Aqui analisa-se o
agente frente ao bem jurdico.

- antecedentes: a vida pregressa do agente. aqui que se encontram as testemunhas
de beatificao, sendo aquelas que tm a funo de atestar bons antecedentes. Os
antecedentes podem ser bons ou ruins.
- inqurito policial arquivado: no gera maus antecedentes, embora alguns
doutrinadores dizem que depende do motivo do arquivamento;

- inqurito policial em andamento: no gera maus antecedentes tambm em
princpio da presuno de no-culpa;

- ao pena com absolvio definitiva: no gera maus antecedentes, embora haja
doutrina que diga que depende do motivo da absolvio;

- ao penal em andamento: no gera maus antecedentes, tambm em
decorrncia do princpio da presuno de no-culpa;

- passagem na vara da infncia e juventude: no gera maus antecedentes a
posio que prevalece em nosso ordenamento;

- No Brasil, s gera maus antecedentes condenao definitiva incapaz de
configurar a reincidncia.

- conduta social do agente: o comportamento do ru no seu ambiente de trabalho,
familiar e convivncia com os outros;

- personalidade do agente: o retrato psquico do delinqente;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

23

Obs.: Rogrio Sanches considera a passagem na vara de infncia e
juventude em ralao s circunstncias judiciais a conduta social do
agente e a personalidade do agente. De acordo com o STJ, a
personalidade do agente no pode ser considerada de forma imprecisa,
vaga, insuscetvel de controle, sob pena de se restaurar o direito penal do
autor.

- motivos do crime: a razo da prtica da infrao penal;

- circunstncias do crime: o juiz considera a maior ou menor gravidade do crime
espelhada pelo modo de execuo;

- conseqncias do crime: so os efeitos decorrentes do crime para a vtima ou seus
familiares;

- comportamento da vtima: exemplo clssico est no trnsito, quando a culpa
concorrente do pedestre atenua a pena do motorista (lembrando que no Direito Penal
no h compensao de culpas);

- Obs.: a pena base no pode ficar inferior ao mnimo nem superior ao mximo, devendo
ela sempre ficar dentro dos limites legais (art. 59, II, CP). Na prtica, o juiz parte do
mnimo, aumentando a cada vez que se verifica uma circunstncia judicial desfavorvel,
e havendo reduo aproximando-se do mnimo cada vez que estiver presente uma
circunstncia judicial desfavorvel. H jurisprudncia sugerindo que o aumento ou a
diminuio se d em 1/6 para cada circunstncia, h doutrina que sugere 1/8. Porm, o
mais importante fundamentar bem o aumento ou a diminuio. Quando o juiz no
fundamentar, em regra o Tribunal vai devolver os autos para que o juiz fixe nova pena,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

24
ou seja, o Tribunal anula apenas a parte do clculo da pena. Porm, se a pena base no
fundamentada estiver no mnimo, no h prejuzo para o acusado, uma vez que ela no
poderia ficar menor que o mnimo, sendo esse tipo de aplicao tolerado.

- Obs.: o artigo 59 usado no s na parte da fixao da pena base, mas em muitas
outras ocasies: Francisco de Assis Toledo dizia que o artigo 59 o corao da fixao da
pena. Usa-se ele por exemplo: fixao do Licial; substituio da pena por multa, etc.

- 2 Fase da Aplicao da Pena:
- Finalidade:
- encontrar a pena intermediria;
- Ferramentas:
- agravantes (art. 61 e art. 62 do CP) e atenuantes (art. 65 e art. 66 do CP); a lei especial
pode prever outras causas;
- o que se agrava ou atenua a pena base fixada na primeira fase de aplicao da pena;
- Questo de Concurso:
- As agravantes sempre agravam a pena?
- RESPOSTA: Em regra sim, mas h excees: quando constituem ou
qualificam o crime (razo de evitar o bis in idem)
2
; quando a pena base foi
fixada no mximo
3
; quando a atenuante for preponderante
4
.

- As atenuantes sempre atenuam a pena?

22
Exemplo: a agravante de crime cometido contra mulher grvida no incide sobre o crime de aborto,
porque essa agravante constitui o crime do artigo 125 e do artigo 126. Outro exemplo: a agravante do motivo
ftil no incide no homicdio qualificado pela futilidade, pois a mesma causa j constitui a qualificadora do
artigo 121 do CP.
3
Na segunda fase de aplicao da pena o juiz tambm est atrelado aos limites legais.
4
O artigo 67 do Cdigo Penal diz que no concurso de agravante e atenuante, deve-se observar a regra da
preponderncia.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

25
- RESPOSTA: Em regra sim, mas h excees: quando constituem ou
privilegiam o crime (para Zaffaroni trata-se de analogia in malam
partem); quando a pena base foi fixada no mnimo legal (o juiz est
atrelado aos limites legais Smula 231 do STJ
5
); quando a agravante for
preponderante. Para saber qual a circunstncia preponderante,
interessante ver a seguinte orientao em ordem de preponderncia:
1 Atenuante da menoridade
6
;
2 Agravante da reincidncia;
3 Atenuantes e agravantes subjetivas
7
;
4 Atenuantes ou agravantes objetivas
8
;
Obs.: agravantes ou atenuantes no se atenuam: se elas forem
ambas subjetivas ou ambas objetivas admite-se compensao.
Se elas forem de degraus diferentes, deve-se aplicar a
preponderante.
- o aumento de uma agravante e a diminuio de uma atenuante fica ao critrio do juiz,
uma vez que no h previso legal, embora a jurisprudncia sugira 1/6.

- As agravantes e atenuantes incidem e todo e qualquer crime?
- RESPOSTA:
AGRAVANTES ATENUANTES
- doloso; - doloso;

55
Tal smula questionvel: h um ex-ministro do STJ que vivia dizendo que a tal smula inconstitucional
(isso quando fazia parte do STJ) por ferir o princpio da isonomia, ferir o princpio da individualizao da pena e
tambm o princpio da legalidade (por falta de previso legal da regra contida na smula). Embora existam
essas crticas, o STF ratificou recentemente a orientao dessa smula.
6
A selinidade (mais de setenta anos na data da reincidncia), em razo do Estatuto do Idoso, passou a
preponderar sobre todas.
7
Ligadas ao motivo do crime, personalidade do agente, estado anmico.
8
Por exemplo, quando ligadas ao meio e modo de execuo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

26
- somente a agravante da reincidncia
pode incidir em qualquer crime
(doloso/culposo/preterdoloso);
- culposo;
- preterdoloso;

- reincidncia: repetir o fato punvel, estando descrita no artigo 63
do CP, verificando-se quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que no pas ou no estrangeiro o
tenha condenado por crime anterior.
- pressupostos da reincidncia:
- trnsito em julgado de sentena penal condenatria
por crime anterior;
- cometimento de um novo crime;

- reincidente no Brasil:
PASSADO PRESENTE
- condenao definitiva por
crime no Brasil ou
estrangeiro;
- comete novo crime;
contraveno penal praticada
no Brasil;
- comete nova contraveno;
crime no Brasil ou
estrangeiro;
- comete contraveno penal;

- somente ser considerado reincidente se praticar um
crime depois de transitar em julgado a sentena de

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

27
condenao por crime anterior; se praticado o fato no
dia em que transitou em julgado no h reincidncia,
devendo tal fato ser praticado depois, ou seja, um dia
subseqente.
- a sentena condenatria estrangeira, para gerar
reincidncia no depende de homologao pelo STJ.
- se o crime praticado no estrangeiro atpico no Brasil
(ex.: perjrio ru mentir) no gera reincidncia.
- no primeiro crime, basta a condenao definitiva, no
exigindo o art. 63 do CP aplicao de pena privativa de
liberdade nesse crime, bastando a simples condenao
( a posio que prevalece); h doutrina minoritria
dizendo que multa no gera reincidncia.
- se o primeiro crime foi atingido por uma causa extintiva
da punibilidade, ele perde fora para gerar reincidncia
de um novo crime dependendo da causa extintiva da
punibilidade que tenha incidido sobre o caso concreto:
Anterior ao Trnsito
em Julgado
Posterior ao Trnsito
em Julgado
- se a causa extintiva da
punibilidade anterior
ao trnsito em julgado,
no gera reincidncia,
porque evita o prprio
trnsito em julgado
(prescrio punitiva);
- se a causa extintiva da
punibilidade posterior
ao trnsito em julgado,
em regra, gera
reincidncia (ex.:
prescrio executria);
- exceo regra:
a) anistia;
b) abolitio criminis;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

28
*essas causas, mesmo
posteriores ao trnsito
em julgado, no geram
reincidncia;
- segundo o artigo 120
do CP, a sentena que
conceder o perdo
judicial no ser
considerada para
efeitos de reincidncia;

- sistema da temporariedade da reincidncia (art. 64, I, CP):
- o trnsito em julgado pressuposto da reincidncia,
sendo o cumprimento ou a extino da pena um marco.
O prximo marco o prazo de 5 anos posterior esse
ltimo. Assim, cinco anos depois do cumprimento ou
extino da pena, no ser mais o condenado
reincidente. No prazo de 5 anos (prazo de caducidade),
computa-se o perodo de prova do sursis ou do
livramento.

- no se consideram para efeitos de reincidncia os crimes
militares prprios e polticos:
- se o crime passado, o definitivamente julgado, um
crime militar prprio, no gera reincidncia, mas pode
gerar maus antecedentes. Crime militar prprio aquele
que s pode ser praticado por militar (ex.: desero).
- crime militar prprio seguido de crime militar prprio
gera reincidncia (art. 71 do CPM).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

29
- no se considera reincidncia se o crime cometido no
passado crime poltico. Com base no art. 2 da lei
7.170/83 (Lei de Segurana Nacional) baseado em
critrio objetivo e critrio subjetivo, praticado um crime
poltico e depois um crime normal, no configura
reincidncia.

- transao penal:
- no gera nada: nem reincidncia nem maus
antecedentes, pois evita o trnsito em julgado.

- suspenso condicional do processo:
- no gera nada, nem reincidncia nem maus
antecedentes, pois evita o trnsito em julgado.

- reincidncia genrica VS reincidncia especfica:
- reincidncia genrica: crimes que no so da mesma
espcie (no previstos no mesmo tipo legal);
- reincidncia especfica: crimes da mesma espcie
(previstos no mesmo tipo legal).

- reincidncia real VS reincidncia ficta:
- reincidncia real: ocorre quando o agente comete novo
delito depois de j ter efetivamente cumprido pena por
crime anterior;
- reincidncia ficta: ocorre quando o autor comete novo
crime depois do trnsito em julgado, mas antes do
efetivo cumprimento da pena;
- Smula 241 do STJ;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

30
- a reincidncia penal no pode ser utilizada como
circunstncia agravante e ao mesmo tempo
circunstncia judicial desfavorvel, devendo nesse caso
o juiz desconsiderar os maus antecedentes e considerar
apenas a reincidncia.
- quando o autor j cometeu dois crimes transitados em
julgado antes, pode-se usar um crime para considerar
como maus antecedentes e o outro crime para usar
como reincidncia, sendo tal aplicao perfeitamente
possvel.

- A reincidncia por si s no seria um bis in idem?
- 1 Corrente: um bis in idem, pois estaria usando-se
duas vezes o mesmo fato para prejudicar o agente, tanto
que alguns pases nem consideram mais a reincidncia
(ex.: Colmbia) nesse sentido: Paulo Queiroz; Paulo
Rangel;
- 2 Corrente: o fato de o reincidente ser punido mais
gravemente do que o primrio no viola a garantia do
ne bis in idem, pois visa to somente reconhecer maior
reprovabilidade na conduta daquele que contumaz
violador da lei nesse sentido: STJ, REsp. 984.578/RS;

- Circunstncias agravantes e atenuantes (art. 65 e art. 66 do CP)
9
:
- art. 65, I agente menor de 21 anos na data do fato e maior de 70 na data da
sentena:

9
No ser estudada todas as circunstncias, uma vez que somente sero estudadas aqui as mais importantes.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

31
- quando se diz que o agente tem de ter 21 anos na data do fato, quer referi-se ao
momento da ao ou da omisso que gerou o resultado danoso (Teoria da
Atividade art. 4 do CP);
- com o novo cdigo civil, a maioridade civil plena foi reduzida para 18 anos, mas
tal preceito no revogou o inciso I do art. 65 do CP. O STF e a jurisprudncia
confirmaram que tal inciso continua em vigor uma vez que o Direito Penal
trabalha com a idade biolgica;
- no que se refere ao maior de setenta anos, no abrange todos os idosos, uma
vez que idoso aquele de idade igual ou maior 60 anos. O STF j decidiu que o
estatuto do idoso no alterou tal preceito, somente fazendo jus a esse direito o
idoso com mais de 70 anos.
- no que se refere data da sentena, o STF j firmou orientao de que a data
da sentena que primeiro condenou;

- art. 65, III, d ter o agente confessado espontaneamente perante autoridade a
autoria do crime:
- a confisso espontnea tranqiliza o esprito do julgador, uma vez que ele vai
julgar sem medo de estar cometendo uma injustia;
- Requisitos da incidncia da atenuante:
- espontaneidade da confisso (no possvel que o ru se beneficie de
uma circunstncia legal para amenizar sua pena se houver agido sem
qualquer espontaneidade);
- tambm no se aplica no caso de confisso qualificada ou confisso
incompleta confisso incompleta aquela que no narra o modo de
execuo ou a execuo do crime; confisso qualificada aquela em que se
confessa a autoria de um fato tpico mas nega a ilicitude;
- essa atenuante no se aplica para o caso de o agente haver confessado na
polcia e posteriormente retratar-se em juzo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

32
Obs.: se a confisso policial foi efetivamente utilizada para embasar a
sentena condenatria, a atenuante da confisso espontnea deve
ser aplicada, mesmo que posteriormente haja retratao em juzo
nesse sentido: STJ-HC 68.010/MS;

- Art. 66 do CP A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncias
relevantes, anteriores ou posteriores ao crime, embora no previstas expressamente em
lei.
- Tal artigo traz as circunstncias atenuantes inominadas;
- Princpio da co-culpabilidade: o presente princpio nasce da inevitvel concluso
de que a sociedade, muitas vezes, desorganizada, discriminatria, excludente e
marginalizadora, criando condies sociais que reduzem o mbito de
determinao e liberdade do agente, contribuindo, portanto, para o delito. Essa
postura social deve ser em parte compensada, isto , a sociedade deve arcar com
uma parte da reprovao.
- Luiz Flvio Gomes entende que a co-culpabilidade deve ser analisada pelo
juiz na fixao da pena base (art. 59);
- Para a maioria da doutrina, a co-culpabilidade deve ser analisada no art.
66 do CP (circunstncia atenuante inominada);
- o artigo 19, IV, da 11.343/06 tem predicados expressos da co-
culpabilidade;
- Crticas co-culpabilidade:
- parte da premissa que a pobreza a causa do delito;
- pode conduzir reduo de garantias quando se trata de ricos;
- continua ignorando a seletividade do poder punitivo;
- Teoria da Vulnerabilidade: a sucessora mais justa da culpabilidade e diz que:
quem conta com alta vulnerabilidade de sofrer a incidncia do Direito Penal, e
este o caso de quem no tem instruo, nem famlia estruturada, etc., tem a sua
culpabilidade reduzida;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

33
- o TJ/RS tem atenuado a pena em razo da desobedincia ao inciso LXXVIII do art.
5 da CRFB/88, que trata da razovel durao do processo. Portanto, tal tribunal
tem dito que a durao no-razovel do processo pode gerar uma circunstncia
atenuante inominada;

- Causas de aumento e de diminuio de pena:
- as causas de aumento e diminuio da pena esto na parte geral, parte especial e na
legislao extravagante em quantidade fixa ou varivel;
AGRAVANTES/ATENUANTES CAUSAS DE AUMENTO/DIMINUIO
- consideradas na primeira fase de aplicao
da pena;
- consideradas na terceira fase de aplicao
da pena;
- o quantum da majorao ou da atenuao
fica a cargo do juiz;
- o quantum de aumento ou diminuio
fixado pelo legislador, ainda que de forma
varivel;
- o juiz est adstrito aos limites legais da pena; - o juiz no est adstrito aos limites legais da
pena, podendo ela ficar aqum do mnimo e
alm do mximo;

CAUSAS DE AUMENTO/DIMINUIO QUALIFICADORA
- o aumento incide sobre a pena apurada na
2 fase pena intermediria;
- substitui o preceito simples, servindo de
norte para o clculo da pena;
- pena abstrata: 3 fase incidindo sobre a 2; - pena simples abstrata: a qualificadora serve
como ponto de partida para incidncia do
sistema trifsico de clculo de pena;

- Casustica:
- uma causa de aumento ou uma causa de diminuio o juiz deve aumentar ou
diminuir, conforme a causa seja de aumento ou de diminuio;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

34
- duas causas de aumento na parte especial aplica-se o art. 68, pargrafo nico do CP,
onde o juiz pode
10
:
- aplicar um s aumento, prevalecendo a que mais aumenta;
- aplicar os dois aumentos
11
;

- duas causas de diminuio, ambas na parte especial aplica-se o artigo 68, pargrafo
nico do CP, onde o juiz pode:
- aplicar uma diminuio, escolhendo a que mais diminua;
- aplicar as duas diminuies
12
;

- duas causas de aumento na parte geral o juiz deve aplicar as duas causas de
aumento (princpio da incidncia isolada);

- duas causas de diminuio tambm na parte geral o juiz deve aplicar as duas causas
de diminuio (princpio da incidncia cumulativa);

- uma causa de aumento na parte geral e uma na parte especial o juiz deve aplicar as
duas (princpio da incidncia cumulativa a jurisprudncia aqui aplica o que pior para
o ru, mas em 2009 o STJ corrigiu a jurisprudncia e passou a utilizar o princpio da
incidncia isolada);

- uma causa de diminuio na parte geral e uma na parte especial o juiz deve aplicar
as duas (princpio da incidncia cumulativa);

10
Nesse caso, deve-se observar o princpio da suficincia, de forma que deve-se analisar se a incidncia de
apenas uma causa de aumento suficiente para cumprir os fins da pena;
11
Resta saber se trata-se de uma incidncia isolada ou de uma incidncia cumulativa no caso de aplicar os dois
aumentos: como a incidncia isolada menor para o ru, prevalece o princpio da incidncia isolada;
12
Nesse caso, aplica-se o princpio da incidncia cumulativa, uma vez que aplicando-se o princpio da
incidncia isolada pode levar a pena a zero.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

35

- uma causa de aumento e uma causa de diminuio existem duas correntes:
- 1 Corrente: o juiz primeiro diminui e depois aumenta, uma vez que o artigo 68
do CP fala em causas de diminuio antes de causas de aumento, portanto tal
corrente entende que o artigo 68 trouxe os critrios na ordem de utilizao;
- 2 Corrente: o juiz primeiro aumenta, e depois diminui, porque mais favorvel
ao ru ( a corrente majoritria)
13
;

Curiosidade: o art. 77 do Estatuto de Roma diz que a pessoa condenada deve ter a
pena de priso com nmero sempre determinado de anos, sendo no mximo de 30
anos. O artigo 78 tambm regula a matria. Os juzes do TPI variam a pena de 1 a
30 anos de acordo com a gravidade da infrao e condio do agente apenas, ou
seja, altamente subjetivo o critrio, portanto, bastante criticado na doutrina.

- Fixao do Regime Inicial:
- Critrios:
- Tipo de Pena:
- Recluso;
- Deteno;
- Quantidade de Pena;
- Reincidncia;
- Circunstncias Judiciais;

- Fixao de regime inicial em crimes punidos com recluso:
- previsto no artigo 33 do Cdigo Penal;
- art. 33, 2, alnea a REGIME FECHADO (pena superior a 8 anos)

13
Na verdade, as correntes s do resultados diferente se a pena intermediria estiver em dias. Se estiver em
meses ou anos cheios, no vai dar diferena.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

36
- art. 33, 2, alnea b REGIME SEMI-ABERTO (pena superior a 4 e igual ou inferior a
8 anos, desde que no reincidente);
- se reincidente, o regime inicial ser fechado;
- art. 33, 2, alnea c REGIME ABERTO (pena no superior a 4 anos, desde que no
reincidente);
- se reincidente, o regime (segundo a lei) o fechado;
- a smula 269 do STJ diz que: admissvel a adoo do regime prisional semi-
aberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se
favorveis as circunstncias judiciais.

- Fixao de regime inicial em crimes punidos com deteno:
- previsto no artigo 33 do Cdigo Penal;
- no admite regime inicial fechado
14
;
- o regime inicial pode ser aberto ou semi-aberto;
- REGIME SEMI-ABERTO:
- imposta pena superior a 4 anos (seja reincidente ou no);
- REGIME ABERTO:
- imposta pena no superior a 4 anos, desde que no reincidente;
- se reincidente, o regime inicial o semi-aberto;

- Questes de concurso em relao ao regime de cumprimento de pena:
- Smula 718 do STF: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no
constitui motivao idnea para imposio de regime mais severo do que o permitido
segundo a pena aplicada.
- Smula 719 do STF: A imposio do regime de cumprimento mais severo do
que a pena aplicada permitir exige motivao idnea.

14
Embora no se admita regime inicial fechado, pode o condenado ser levado regime fechado em caso de
regresso.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

37
- portanto, gravidade em abstrato no pode alterar regime, mas a gravidade em
concreto pode sim. Portanto, a smula 719 complementa a smula 718. Cesar
Roberto Bittencourt diz que as smulas se contradizem, mas no o que parece
ser.

- pode acontecer em crime punido com recluso com pena imposta de 10 anos, que o
juiz imponha regime inicial aberto:
- a lei de Lavagem de Capitais (lei 9.613/98), no art. 1, 5 diz que comear a
ser cumprida em regime aberto no caso de delao premiada;

- pode acontecer de um crime punido com deteno comear com regime inicial
fechado:
- o art. 10 da lei 9.034/95 (Lei do Crime Organizado) diz que [...]os condenados
por crime decorrentes de organizao criminosa iniciaro o cumprimento da pena
em regime fechado.
- a maioria da doutrina diz que tal artigo inconstitucional por ferir o princpio da
individualizao da pena;

- priso simples, em contraveno penal, jamais ser cumprida no regime fechado,
mesmo com intermdio da regresso;

- Possibilidade das Penas Alternativas:
- temos duas espcies de penas alternativas:
- restritivas de direitos;
- multa;

- Penas Restritivas de Direitos:
- Conceito:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

38
- a sano imposta em substituio pena privativa de liberdade, consistente na
supresso ou diminuio de um ou mais direitos do condenado;
- obs.: tendncia do direito penal moderno, que busca eliminar a pena
privativa de liberdade de curta durao, por no atender satisfatoriamente
finalidade reeducativa da pena;
- obs.: espcie de pena alternativa (no se confunde com alternativa s
penas);
- a pena alternativa pressupe condenao e evita privativa de
liberdade (ex.: restritiva de direitos e multa);
- alternativa pena evita a condenao, sendo medida
despenalizadora (ex.: transao penal e suspenso condicional do
processo);

- Espcies:
- Prestao de Servios a comunidade natureza pessoal;
- Interdio Temporria de Direitos natureza pessoal;
- Limitao de Final de Semana natureza pessoal;
- Prestao Pecuniria natureza real;
- Perda de Bens e Valores natureza real;
- obs.: o artigo 28 da lei de Drogas (11.343/06) prev outras penas
privativas de direitos (ex.: medida educativa de comparecimento
programa ou curso educativo);

- Classificao da infrao penal de acordo com a sua gravidade:
- infrao insignificantes fato atpico;
- infrao de menor potencial ofensivo admite alternativa pena (transao
ou suspenso condicional do processo) e admite penas alternativas;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

39
- infrao de mdio potencial ofensivo admite alternativa pena (s
suspenso condicional do processo
15
) e admite penas alternativas;
- infrao de grande potencial ofensivo s admite penas alternativas (no
admitem alternativas pena);
- infrao hedionda excepcionalmente, admite-se penas alternativas (STF);

Pena Mnima Pena Mxima
Baixo potencial ofensivo At 2 anos
Mdio potencial ofensivo Igual ou inferior a 1 ano
Alto potencial ofensivo Maior do que 1 ano Maior do que 2 anos

- Critrios para aplicao das penas restritivas de direitos:
- o artigo 44 do CP regula a matria:
- caractersticas das penas restritivas de direito:
- autonomia;
- no podem ser cumuladas com a pena privativa de liberdade (a
regra essa, mas comporta exceo: art. 78 da lei 8.078/90 (CDC)
que traz 3 penas alternativas cumulveis com penas privativas de
liberdade; CTB, onde cumulada com privativa de liberdade, o juiz
pode suspender a carteira de habilitao;
- substitutividade
16
;

15
No admite transao penal. A nica infrao penal de mdio potencial ofensivo que admitia transao penal
era a embriaguez ao volante (art. 306 do CTB) , uma vez que o pargrafo nico do artigo 291 dizia que aplicava-
se o artigo 76 da 9.099/95 ao crime de embriaguez ao volante. Atualmente, no se aplica mais o art. 76 da lei
9.099/95 ao crime de embriaguez ao volante. Essa mudana irretroativa, uma vez que os brios passados
continuam fazendo jus transao penal.
16
Exceo essa regra o art. 28 da lei 11.343/06, onde as restritivas de direito so penas principais.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

40
- primeiro o juiz fixa a pena privativa de liberdade, e depois, na
mesma sentena, a substitui por pena restritiva de direitos (essa a
regra, mas comporta exceo: art. 28 da lei 11.343/06;
- as penas restritivas de direito, tero a mesma durao da pena privativa de
liberdade substituda (art. 55 do CP). Essa a regra, mas comporta excees:
- as restritivas de natureza real (perda de bens e valores e prestao
pecuniria);
- prestao de servios comunidade o legislador autoriza o
cumprimento desse tipo de pena na metade do tempo (art. 55 do CP)
17
;

- Requisitos cumulativos para aplicao das penas restritivas de direito (art. 44 do CP):
- crime doloso:
- pena aplicada no superior a 4 anos;
- sem violncia (fsica ou moral)
18
;
- no reincidncia em crime doloso
19
;
- crime culposo:
- qualquer pena;
- qualquer crime;
- requisitos comuns ao crime culposo e doloso:
- circunstncias judiciais favorveis
20
;

17
A regra na verdade encontra-se no artigo 46, 4 do CP, que autoriza tal exceo se a pena de prestao de
servios a comunidade for maior que um ano.
18
Somente a violncia real impede a concesso do benefcio, no se aplicando a restrio na violncia
presumida.
19
Mesmo nesse caso, cabvel substituio se provado que para aquela pessoa a substituio seja benfica, ou
seja, mais indicado para o condenado o cumprimento de uma restritiva de direitos do que uma privativa de
liberdade e que no seja reincidente especfico (ver 3 do art. 44 do CP);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

41

- questes sobre o tema:
- Cabe pena restritiva de direitos em crimes hediondos ou equiparados?
ANTES DA LEI 11.464/07 DEPOIS DA LEI 11.464/07
1 Corrente no cabe pois existe
vedao implcita quando se exige
regime integralmente fechado;
- a lei aboliu o regime integral
fechado, portanto, a vedao que a
1 corrente chamava de implcita,
desapareceu do ordenamento;
2 Corrente cabe, pois alm de
inconstitucional, o regime integral
trata de privativa de liberdade, no
de restritiva de direitos;
- prevalece que possvel a
aplicao de penas restritivas de
direito desde que atendidos os
requisitos e suficientes para atingir
os fins da pena;
- foi nesse clima de discusso que
nasceu a lei 11.343/06, que adotou a
primeira corrente e expressamente
probe a aplicao de penas
restritivas de direitos;
- a lei de drogas continua proibindo
expressamente a substituio: h
doutrina e decises do STF
21
no
sentido de que essa proibio
deixou de ser absoluta, onde o juiz
vai analisar o caso concreto;

- Cabe pena restritiva de direito no crime de ameaa?
R: possvel restritiva de direitos mesmo este sendo um crime cometido
com ameaa. Embora o artigo 44 do CP esteja proibindo, a lei 9.099/95
incentiva a aplicao de pena restritiva de direito (por se tratar de crime
menor potencial ofensivo). Assim, calcado em uma interpretao

20
Nessa parte o juiz vai utilizar o princpio da suficincia, onde analisar se a imposio da pena restritiva de
liberdade hbil a cumprir os fins da pena.
21
Essa parece ser a tendncia do STF, mas no foi consolidada tal posio. Embora seja a tendncia do STF, em
prova de primeira fase, mais inteligente (ao menos por enquanto) seguir a letra da lei.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

42
sistemtica, a melhor concluso que se chega a de que prevalece a lei
9.099/95.

- possvel restritiva de direitos para ameaa contra mulher no mbito
domstico?
R: O crime o mesmo (art. 147 do CP pena de 1 a 6 meses). Embora o art.
44 do CP proba a aplicao da substituio e a lei 9.099/95 incentive, o
artigo 41 da lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha) probe expressamente a
aplicao da lei 9.099/95, portanto, fica proibida a aplicao de pena
restritiva de direito nesse caso.

- Cabe restritiva de direitos no crime de roubo?
R: Embora em regra no caiba, por via de exceo cabe. O roubo do caput
do art. 157 do CP pode ser praticado por: violncia fsica; grave ameaa;
qualquer outro meio (ex.: psicotrpicos do tipo boa noite cinderela por
exemplo; hipnose). Se praticado com violncia prpria (violncia fsica ou
grave ameaa) no cabe restritiva de direitos. Porm, se o roubo foi
praticado por meio de violncia imprpria (qualquer outro meio), possvel
(segundo ampla maioria da doutrina) haver aplicao de pena privativa de
direito.

- restritiva de direito aplicada:
- a espcie de pena privativa de liberdade aplicada levar em conta a condio do
condenado;
- fixada a pena em 1 ano ou menos, o juiz deve aplicar: uma multa ou uma
restritiva de direitos (devendo observar o juiz o princpio da suficincia);
- se superior a um ano a pena aplicada, o juiz deve: substituir por duas penas
restritivas de direito ou uma pena restritiva de direito e uma multa (tambm
devendo observar o princpio da suficincia);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

43
- o regramento acima encontra-se no 2 do artigo 44 do CP;

Aula 4 7/2/2011

- converso de pena restritiva de direito em privativa de liberdade:
- se fixada uma pena privativa de liberdade e substituda por restritiva de direitos,
tal fenmeno chama-se substituio. Porm, se depois de fixada a pena restritiva
de direitos haja necessidade de converso em pena privativa de liberdade, tal
fenmeno chama-se converso;
- so hipteses de converso:

- descumprimento injustificado da condio/restrio imposta (art. 44, 4
do CP)
22
;
4
o
A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade
quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da
pena privativa de liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena
restritiva de direitos, respeitado o saldo mnimo de 30 dias de deteno ou
recluso.

Ex.: pena privativa de liberdade de 1 ano pode ser substituda
por restritiva de direitos de 1 ano.
Ex.: depois de 10 meses ocorre um descumprimento
injustificado. O juiz determinar a converso.
Exige contraditrio.

22
A converso admite detrao, portanto o tempo cumprido de restritiva de direito ser computado como
cumprimento de pena, assim, o condenado ter de cumprir em forma de pena privativa de liberdade somente
o restante da pena (includo pela lei 9.714/98). Na detrao, deve ser respeitado o prazo mnimo de 30 dias de
deteno ou recluso. Portanto, pode-se descontar at sobrar um prazo de 30 dias para se cumprir como
privativa de liberdade, embora essa regra, segundo alguns (minoria) seja inconstitucional por ferir o princpio
do ne bis in idem. Ateno no concurso para Defensoria Pblica. No o que prevalece: a maioria no enxerga
bis in idem.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

44
Ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos.
Autorizada a detrao. Na converso, ele cumprir s 2 meses.
A detrao deve respeitar saldo mnimo de 30 dias.

- supervenincia de condenao por outro crime (art. 44, 5 do CP) ;

Art. 5
o
Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro
crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar
de aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva
anterior.
Ex.: sentena aplicou PPL 1 ano. Ser substituda por PRD de 1 ano.
Depois de 8 meses, vem condenao + PPL. Haver converso de PRD
por PPL.

- nesta 2 hiptese de converso, h julgados dispensando
contraditrio, porque ele j teve o contraditrio e a ampla defesa no
processo em que foi condenado.

- o juiz da execuo decidir sobre a converso.

- pode deixar de converter se for possvel o cumprimento das 2 penas
simultaneamente. Ex.: pode cumprir servios comunidade com PPL
em regime aberto. O juiz no converte, o condenado cumpre as 2.

- para que se aplique a converso, a nova pena deve ser incompatvel
com a restritiva de direitos em cumprimento (ex.: Joo prestando
servios comunidade condenado, porm, com regime inicial
aberto, da, pode continuar cumprindo a pena restritiva de direitos
juntamente com a privativa de liberdade);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

45
- a competncia para anlise da compatibilidade cima citada e
aplicao da converso do juiz da execuo;
- embora o 5 nada tenha falado sobre detrao, a maioria da
doutrina faz analogia (4) em favor do ru, cabendo assim detrao
tambm em supervenincia de condenao;

- h outras hipteses de converso na Lei de Execuo Penal (art. 181 da lei
7.210/91);

* Vdeo no site injur sobre sequestro relmpago.

Observaes:
- h quem diga que as restritivas de direito de natureza real no
possam ser convertidas, mas o STF j decidiu que todas as penas
restritivas de direito podem ser convertidas, inclusive as de natureza
real;

PPL PPL

PRD PRD
1 Corrente: LFG no admite, deve a Prestao
Pecuniria ser executada.
2 Corrente: Admite, pois a lei no excepciona.

- diferenas entre multa e prestao pecuniria:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

46
Art. 45, 1
o
A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro
vtima, a seus dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao
social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1 (1) salrio mnimo nem
superior a 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos. O valor pago ser
deduzido do montante de eventual condenao em ao de reparao civil,
se coincidentes os beneficirios.

Prestao Pecuniria Multa
Espcie de pena
alternativa
- Pena Principal
ou
- Espcie de pena
alternativa
Destinatrios/
Beneficirios:
- vtimas
- dependentes (=/=
sucessores, salvo se tbm.
dependentes)
- entidades pblicas
ou privadas com
destinao social;
- Estado
(Fundo
Penitencirio)
Critrios de Fixao: - fixada no pgto. de
salrio mnimo (1 a
360);
- fixada no pgto. de
10 a 360 dias-multa
(Valor do dia-multa:
1/30 a 5 x sal. mn.);
Reflexo Civil: - valor pago ser
abatida de eventual
condenao civil /
ao de reparao
(se coincidente os
beneficirios);
- valor no ser
deduzido de
eventual
condenao;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

47
Smula 693, STF exclusiva para multa.
No cabe "habeas corpus" contra deciso condenatria a pena de
multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a
pena pecuniria seja a nica cominada.

Converso: - pode ser convertida
em privativa de
liberdade
- cabe HC, porque a
liberdade corre
perigo;
- no admite
converso em
privativa de
liberdade;
- deve ser executada
como dvida ativa;
- no cabe HC
porque sua
liberdade no corre
risco

Observaes: - questiona-se a
inconstitucionalidade
do 2 do art. 45 por
ferir o princpio da
reserva legal: ao
permitir prestao
de outra natureza, a
lei estaria dando ao
juiz a possibilidade
da criar pena
(posio
minoritria);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

48
- prestao de servios comunidade somente pode ser aplicada
condenaes com pena superior a 6 meses;
Art. 46. A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas
aplicvel s condenaes superiores a 6 meses de privao da liberdade.
Se inferior, aplicar-se- outra, como limitao de final de semana...

- as restritivas de direito, como penas alternativas, esto num rol
taxativo ou exemplificativo?
Art. 45, 1
o
A prestao pecuniria consiste no pagamento em
dinheiro vtima, a seus dependentes ou a entidade pblica ou
privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no
inferior a 1 (1) salrio mnimo nem superior a 360 (trezentos e
sessenta) salrios mnimos. O valor pago ser deduzido do montante
de eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes
os beneficirios.
Art. 45, 2
o
No caso do pargrafo anterior, se houver aceitao do
beneficirio, a prestao pecuniria pode consistir em prestao de
outra natureza.
Tem doutrina criticando este , enxergando uma clara ofensa
ao princpio da reserva legal. Questionvel a
constitucionalidade do Art. 45, 2.

- se na sentena o condenado preencher os requisitos das restritivas
de direito e do sursis, deve preponderar a restritiva de direitos,
sendo o sursis de carter subsidirio (art. 77, inciso III do CP);

- Pena de Multa:
- espcie de pena alternativa;
- deve ser analisada em trs fases 3 momentos claros:
ANTES DA LEI 9.268/96 DEPOIS DA LEI 9.268/96 DEPOIS DA LEI 9.714/98
- a multa substitua a - a multa substitua a - a multa substitui pena

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

49
pena privativa de
liberdade no superior a
6 meses (art. 60, 2 do
CP);
pena privativa de
liberdade no superior a
6 meses (art. 60, 2 do
CP);
privativa de liberdade
no superior a 1 ano (art.
44 do CP)
23
;
- o descumprimento (no
pagamento) gerava
converso em pena
privativa de liberdade;
- aboliu a converso:
o no pagamento no
gera converso em pena
privativa de liberdade;
- ver observaes no
rodap;
- vedada converso em
PPL;
- multa no paga ser
considerada dvida de
valor:
o no pagamento gera
execuo como dvida
ativa (Lei de Exec. Fiscal);
- multa no paga ser
considerada dvida de
valor:
o no pagamento gera
execuo como dvida
ativa (Lei de Exec. Fiscal);

- Fixao da Multa:
- obedece duas etapas:
- 1 Etapa fixao da quantidade de dias-multa
- que varia de 10 a 360 dias multa;
- para avaliar essa quantidade de multa, deve-se usar o critrio
trifsico
1 Fase: 59,
2 Fase: Agrav./Aten.

23
Discute-se se esse artigo revogou o art. 60, 2 que previa a substituio de pena privativa de liberdade no
superior a 6 meses. Surgem duas correntes: a primeira corrente diz que o artigo 44 do CP, alterado pela lei
9.714/98 revogou o artigo 60, 2 do CP, assim ela substitui a pena privativa de liberdade no superior a 1 ano
e o no pagamento no gera converso e deve ser executado como dvida ativa ( a corrente que prevalece). J
uma segunda corrente diz que os art.s 44 e 60 2 do CP convivem: assim o juiz pode substituir no art. 60, 2
em caso de pena de at seis meses (o no pagamento nesse caso no gera converso) ou pode tambm o juiz
aplicar o art. 44 em caso de pena de at um ano, mas nesse caso, o no pagamento geraria converso
(corrente minoritria embora exista alguns julgados no STJ de acordo com essa segunda corrente);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

50
3 Fase,
- para chegar quantidade de dias-multa definitivo;
- 2 Etapa fixao do valor do dia-multa (que varia de 1/30 do salrio
mnimo a 5 vezes o salrio mnimo);
- leva-se em conta a capacidade econmica do condenado, e se mesmo
assim o valor for baixo em funo da capacidade financeiro do agente, a lei
autorize que esse valor seja triplicado;
Art. 60, 1 - A pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar multa ($$$)
que, em virtude da situao econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no
mximo.

- o art. 49, 2 do CP diz que [...] o valor da multa ser atualizado, quando da
execuo, pelos ndices de correo monetria.
- STF: o marco inicial para contagem da atualizao monetria a data do fato,
uma vez que o salrio mnimo utilizado para o clculo do valor tambm o
salrio mnimo da data do fato;

- a smula 171 do STJ diz que [...] cominadas cumulativamente em lei especial,
penas privativas de liberdade e pecuniria, defeso a substituio da priso por
multa.
- possvel que a parte de privativa de liberdade seja substituda pela multa
no Cdigo Penal e acrescida multa que j se encontra no preceito
secundrio do crime, desde que o crime esteja previsto no Cdigo Penal,
conforme orientao da smula 171 do STJ (smula essa que foi ratificada
pelo STF);
- no possvel tal substituio no caso de crimes previstos na Lei Maria da
Penha (conforme art. 17 da lei 11.340/06), uma vez que existe vedao
expressa na lei de aplicao de pena de multa isoladamente;

- Legitimidade para execuo/competncia:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

51
- 1 Corrente: o Ministrio Pblico executa na vara das execues criminais, uma
vez que o que a lei 9.268/96 trouxe foi um novo rito, preservando a legitimidade e
competncia;
Exeqente: MP
Juzo competente: Vara das Execues Penais.
Rito: Lei das Execues Fiscais.
S mudou o rito.
- 2 Corrente Prevalece no STF e STJ (no unnime): a Procuradoria da
Fazenda executa na vara da fazenda (Vara das Execues Fiscais), uma vez que a
lei 9.268/96 alterou o rito, a legitimidade ativa e a competncia para execuo,
mas mesmo assim, no perdendo a multa o carter penal (no se pode executar
sucessores;
Exeqente: Procuradoria da Fazenda
Juzo competente: Vara da Fazenda.
OBS: a multa no perde o carter penal no pode passar da
pessoa do condenado

- 3 Corrente: a Procuradoria da Fazenda executa na vara da fazenda (Vara das
Execues Fiscais), uma vez que a lei 9.268/96 alterou o rito, a legitimidade ativa e
a competncia para execuo, mas diferentemente da segunda corrente, essa
entende que a multa perde o carter penal (admitindo-se execuo em face de
sucessores);
Exeqente: Procuradoria da Fazenda
Juzo competente: Vara da Fazenda.
OBS: a multa perde o carter penal pode passar da pessoa do
condenado.

Ex.: tenho 1 crime X, cuja pena PPL + Multa.
Posso substituir a PPL por multa e somar as 2?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

52

Smula 171, STJ
COMINADAS CUMULATIVAMENTE, EM LEI ESPECIAL, PENAS
PRIVATIVA DE LIBERDADE E PECUNIARIA, E DEFESO A
SUBSTITUIO DA PRISO POR MULTA.

- Sursis- Suspenso Condicional da Execuo da Pena:
- um instituto de poltica criminal, que se destina a evitar o recolhimento priso do
condenado, submetendo-o observncia de certos requisitos legais e condies estabelecidas
pelo juiz, perdurando estas durante tempo determinado, findo o qual, se no revogada a
concesso, considera-se extinta a punibilidade;
- o termo sursis de origem francesa e se pronuncia surs;
- sistemas do sursis:
SISTEMA FRANCO-BELGA SISTEMA ANGLO
AMERICANO (PLEA
BARGAINING)
PROBATION OF FIRST
OFFENDERS ACT
( o perodo de prova para aquele
que pela 1 vez delinquiu)
O ru O ru O ru
- processado; - processado; - processado;
- reconhecido culpado; - reconhecido culpado;
- o ru condenado; - suspende-se o processo sem
condenao;
- suspende-se o processo sem
reconhecimento de culpa e
condenao;
- suspende-se a execuo da
pena;

- ADOTADO NO SURSIS
Sursis 1 direito subjetivo do
condenado.
- NO ADOTADO NO BRASIL
ATUALMENTE;
- ADOTADO NA SUSPENSO
CONDICIONAL DO PROCESSO
(art. 89 da lei 9.099/95)

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

53
Art. 89. Nos crimes em que a
pena mnima cominada for igual ou
inferior a um ano, abrangidas ou no
por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao
oferecer a denncia, poder propor a
suspenso do processo, por dois a
quatro anos, desde que o acusado
no esteja sendo processado ou no
tenha sido condenado por outro
crime, presentes os demais requisitos
que autorizariam a suspenso
condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).

- o sursis um direito subjetivo do ru, ou seja, preenchido os requisitos o juiz tem de
conceder o sursis;
- juiz que no concede sursis na sentena, o STF j apreciou o reconhecimento do sursis via
Habeas Corpus;

- 4 espcies de sursis:
SURSIS SIMPLES SURSIS ESPECIAL SURSIS ETRIO SURSIS
HUMANITRIO
- Previso Legal: - art. 77
combinado com
art. 78, 1;
- art. 77
combinado com o
art. 78, 2 ;
- art. 77, 2, 1
parte;
Art. 77, 2
o
A execuo
da pena privativa de
liberdade, no superior a
4 anos, poder ser
suspensa, por 4 a 6 anos,
desde que o condenado
seja maior de 70 anos de
idade, ou razes de
sade justifiquem a
suspenso.
- art. 77, 2, 2
parte;
- Pressupostos: - pena imposta
no superior a 2
- pena imposta
no superior a 2
- pena imposta
no superior a 4
- pena imposta
no superior a 4

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

54
anos*;
*considera-se o
concurso de
crimes;
anos*;
- reparao do
dano ou
impossibilidade
de faz-lo;
anos*;
- considera-se o
concurso de
crimes;
- condenado
idoso (mais de 70
anos);
anos*;
- condenado com
razes de sade
que justifiquem a
suspenso
24
;
Doena ou a cura
fica prejudicada
no sistema
prisional.
- Perodo de
prova:
- de 2 a 4 anos
25
; - 2 a 4 anos
26
; - 4 a 6 anos
27
;
O mnimo do
perodo de prova
sempre coincide
com o mximo da
pena a ser
suspensa.
- 4 a 6 anos
28
;
1 ano: condies
do art. 78, 1:
Art. 78, 1 - No primeiro
1 ano: condies
do art. 78, 2
(condies menos
1 ano: condies do Art. 78, 1 ou
2, se reparou ou no o dano.

24
A debilidade da sade demonstra que o fato do condenado estar preso prejudique a cura ou tratamento.
25
O prazo mnimo do perodo de prova o mesmo prazo do prazo mximo da pena a ser suspensa. No
primeiro ano do perodo de prova, deve o condenado prestar servios comunidade ou sofrer limitao de
final de semana.
26
No primeiro ano deve-se cumprir cumulativamente as seguintes condies: proibio de freqentar
determinados lugares + proibio de ausentar da comarca sem autorizao do juiz + comparecimento mensal
em juzo para comprovar suas atividades.
27
No primeiro ano, se reparado o dano ou provada a impossibilidade de faz-lo, aplica-se as condies do
sursis especial, mas se no o fizer, aplica-se as condies do sursis simples.
28
No primeiro ano, se reparado o dano ou provada a impossibilidade de faz-lo, aplica-se as condies do
sursis especial, mas se no o fizer, aplica-se as condies do sursis simples.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

55
ano do prazo, dever o
condenado prestar
servios comunidade
(art. 46) ou submeter-se
limitao de fim de
semana (art. 48).
rigorosas, porque
reparou o dano ou
comprovou a
impossibilidade de
faz-lo)
- Requisitos: - no reincidente em crime doloso;
- circunstncias judiciais favorveis (art. 59 do CP
29
);
- no cabvel ou indicada restritiva de direitos (art.44)
30
;

Problema:

Passado: Furto Privilegiado
Pena: Multa

Presente: Roubo Simples Tentado
Pena: 2 anos
Cabe Sursis?

O 1 requisito no reincidente em crime doloso. Ele 1 ou no reincidente em crime
doloso. Multa gera reincidncia, sim!
Cuidado com artigo 77, 1:

Art. 77, 1 - A condenao anterior a pena de [, apesar de gerar multa ($$$)
reincidncia,] no impede a concesso do benefcio.

29
Deve-se analisar o artigo 59 do CP atravs do princpio da suficincia, para perceber se o sursis para esse
condenado suficiente para cumprir os fins da pena.
30
O sursis um benefcio subsidirio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

56
De acordo com o que prevalece no STF, possvel sursis para crime hediondo. A
tendncia permitir o mesmo benefcio para o trfico. Mesmo a lei de drogas, que veda,
possvel afastar essa vedao.

- sursis VS crime hediondo ou equiparado:
- 1 Corrente: o sursis est implicitamente
vedado pelo regime integral fechado;
- 2 Corrente: cabe sursis, pois no bastasse a
inconstitucionalidade do regime integral
fechado, no existe proibio expressa;
- a lei aboliu o regime integral fechado
(assim, o sursis no est proibido na lei
8.072/90);
- para concurso do MP, deve-se argumentar
que em caso de crime hediondo, deve-se ter
cuidado ao fazer a anlise do art. 59 do CP de
modo que quase sempre a aplicao do sursis
no vai atender ao princpio da suficincia;
- a lei 11.343/06, no seu artigo 44 trouxe
expressamente a proibio em relao
concesso de sursis.
- agora, portanto, no tem sentido manter a
vedao do sursis apenas para crime de
trfico;

- sursis incondicionado:

Admite-se sursis incondicionado (sem condies para serem cumpridas no primeiro ano do
benefcio)?
Ex.:
Juiz da condenao concede o benefcio sem impor condies.
O juiz da execuo pode suprir a falha?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

57
- no Brasil, no possvel a existncia de sursis incondicionado, devendo todo sursis
estar agregado a uma condio;
- se o juiz da condenao no agrega nenhuma condio ao sursis e o rgo do
Ministrio Pblico no recorre, transitando a deciso em julgado, surgem duas
correntes:
- 1 Corrente Se, por mera falha, no foi imposta nenhuma condio e a
deciso que concedeu o sursis transitou em julgado sem condies, no podendo
o juiz da execuo supri-la;
- 2 Corrente Nada impede que, provocado ou de ofcio, o juiz da execuo
especifique as condies. Se o juiz da condenao omite condies na sentena,
pode o juiz da execuo especific-las. A no se pode falar em ofensa coisa
julgada, pois esta diz respeito concesso do sursis e no s condies, as quais
podem ser alteradas no curso da execuo da pena (STJ);

- sursis X estatuto do estrangeiro:
- STF No cabe sursis no caso de estrangeiro em situao ilegal no pas, bem como
incompatvel com a medida de expulso decidida pelo Presidente da Repblica. No faz
jus ao sursis uma vez que h vedao expressa no estatuto do estrangeiro (Lei
6.815/80);
No cabe sursis para estrangeiro se j tem decreto de expulso.
OBS: tem minoria querendo levantar a tese de que isso fere o princpio da isonomia.
Porm, o estrangeiro tem todos os direitos do nacional, desde que em
situao legal!

- revogao do sursis:

- obrigatria prevista no artigo 81 do CP e se aplica nos seguintes casos:

I condenao definitiva por crime doloso;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

58
Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio:
I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso;
- no importa o momento da prtica do crime, se antes ou depois
do incio do perodo de prova;
- STF + STJ: causa de revogao automtica, dispensando
deciso motivada do juiz, muito menos ampla defesa;

II frustra, embora solvente, a execuo da pena de multa, ou no
efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano;
Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio:
II - frustra, embora solvente, a execuo de pena de ou no multa ($$$)
efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano;
- Inciso II, 1 parte:
Doutrina + Jurisprudncia: esta hiptese foi tacitamente
revogada pela lei 9.268/96, que veda a converso da Multa
em PPL, o que seria um uma converso disfarada. Geraria
uma converso indireta.
O no pagamento da multa no gera mais revogao do
sursis, uma vez que foi tacitamente revogada pela lei
9.268/96, pois gera uma converso indireta;

- Inciso II, 2 parte: a no reparao do dano sem motivo
justificado, deve ser analisada por dois prismas:
ANTES DA CONDENAO DEPOIS DA CONDENAO
- d direito ao sursis especial;
Sursis simples: no repara
Sursis especial: repara

- obrigatria para as demais
espcies de sursis;
Sursis simples: repara
Sursis especial: dispensado

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

59
Obs.: por isso, a reparao do dano, chamada por muitos
de condio legal indireta. No inciso II a reparao no
automtica;

O sursis especial antecipa 1 obrigao

III descumpre a condio do 1 do artigo 78 do CP;
- descumpre injustificadamente a condio de prestao de
servio comunidade ou limitao de final de semana, sendo
que nesse caso a revogao no automtica, devendo o
condenado ser ouvido

- facultativa prevista no art. 81, 1 do CP:

Art. 81, 1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado descumpre qualquer
outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou
por contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos.

I descumprimento injustificado de quaisquer outras condies
impostas;
- demais condies impostas so aquelas que no esto no art. 78,
1 (como por exemplo as do artigo 78, 2); nesses casos, o
condenado deve ser ouvido;

II condenao definitiva por crime culposo ou contraveno penal a
pena diversa da multa;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

60
- opes do magistrado em caso de revogao facultativa
(casos do 81, 1):
1 - revogao;
2 - nova advertncia;
3 - prorrogar o perodo de prova at o mximo;
4 - exacerbar as condies impostas;

- art. 77, 1 do CP:
-A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio;

- revogao do sursis VS cassao do sursis:
- revogao ocorre em razo de fato superveniente, pressupe incio do perodo de
prova/benefcio s revoga o que comeou;
- cassao impede o incio do perodo de prova; ocorre em razo de fato anterior que
impede a concesso do sursis.
Hipteses de cassao do sursis:
- no comparecimento injustificado do beneficirio na audincia de advertncia;
- provimento de recurso da acusao contra a concesso do benefcio;
- se o juiz na sentena condena o acusado, mas concede o sursis quando o
condenado no tinha direito ao sursis, deve-se recorrer buscando a
cassao do sursis, e no a revogao como muitos fazem na prtica;

Aula 5 - 18/02/2011

- sursis simultneo ou sucessivo:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

61

- possvel sursis sucessivo e simultneo no caso em que o agente, depois de cumprir o
sursis (ou durante o perodo de prova) vem a ser condenado por crime culposo ou
contraveno penal, hiptese de revogao facultativa do sursis.

- extino da punibilidade VS extino da pena privativa de liberdade:
- cumprido o sursis, a doutrina diz que opera-se a extino da punibilidade, mas o art. 82
do CP diz que o cumprimento do sursis extingue a pena privativa de liberdade;

Art. 82 - Expirado o prazo sem que tenha havido revogao, considera-se
extinta a pena privativa de liberdade.

- Sursis suspende os direitos polticos?

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s
se dar nos casos de:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

62
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos; SUSPENSO

1 Corrente o sursis suspende os direitos polticos quando sua pena for incompatvel
com o exerccio desse direito. Ex.: Regime Fechado.
Concluso: Sursis no suspende direitos polticos.

2 Corrente a condenao, no importando a espcie de crime ou espcie de pena,
incompatvel com o exerccio desse direito enquanto durarem seus efeitos.
Concluso: enquanto durarem seus efeitos, sursis suspende direitos polticos.
Prevalece esta: Resoluo 113, CNJ.
Art. 15, III, CRFB/88 diz que para haver suspenso dos direitos polticos basta
condenao, no importando o crime ou sua pena posio que prevalece (inclusive
posio do STF);

- Sursis X Suspenso Condicional do Processo Principais Diferenas:

Sursis Suspenso Condicional do Processo
Suspenso da Execuo da Pena Suspende o curso da ao penal
Execuo mitigada da pena Medida despenalizadora
Causa de extino da punibilidade
Regra:
-Condenao no superior a 2 anos
- Perodo de Prova: 2 a 4 anos
Exceo: art. 77, 2, CP
Regra:
- Pena Mnima em abstrato no
superior a 1 ano
- Perodo de Prova: 2 anos
Pressupe reconhecimento de culpa
e condenao.
Evita reconhecimento de culpa e
condenao.
Gera ttulo executivo No gera ttulo executivo
Gera: No gera:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

63
- reincidncia e
- maus antecedentes
- reincidncia e
- maus antecedentes
Direito Subjetivo do Agente

- prorrogao do perodo de prova:
- prevista no artigo 81 do CP;
2 - [...] se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno,
considera-se prorrogado o prazo de suspenso at o julgamento definitivo;.
- o beneficirio deve estar sendo processado, no basta a simples existncia de
inqurito policial;
- quando h prorrogao, s se prorroga o perodo de prova, no subsistem as
condies impostas;

CONCURSOS DE CRIMES
Comum cair como discursiva!

- Conceito:
- ocorre quando o agente, com uma ou vrias condutas, realiza mais de um crime (pluralidade
de crimes);
- todas as infraes penais admitem concurso de delitos;

- Espcies:
- Concurso Material:
- Concurso Formal:
- Continuidade Delitiva (Crime continuado):

* Todas as infraes penais admitem concurso de crimes?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

64
possvel concurso de crimes em infraes penais culposas?
possvel concurso de crimes em crimes formais?

R.: Todas as infraes penais admitem concurso de crimes.

* possvel concurso de crime doloso com crime culposo?
Ex.: concurso formal de crime doloso e crime culposo.
Sim, possvel!
Aberratio ictus sem desgnios autnomos.

- Concurso Material / Real:
- previsto no CP 69:
Artigo 69 - [...] quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou
+ crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido [...]

- requisitos:
- pluralidade de condutas;
- pluralidade de crimes;

- espcies:
- homogneo crimes da mesma espcie;
- heterogneo crimes de espcie diferente;

- regras de fixao da pena:

- CP 69: adotou o sistema da cumulao das penas, isto , as penas so aplicadas
individualmente e, em seguida, somadas.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

65
Artigo 69 - [...] quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou
+ crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido [...]

- no exemplo de furto e estupro (art. 155 + art. 213):
FURTO ESTUPRO
CP 68
- 1 fase: 1 ano
- 2 fase: 1 ano
- 3 fase: 1 ano
CP 68
- 1 fase: 6 anos
- 2 fase: 6 anos
- 3 fase: 6 anos
- pena total = 7 anos
- caso os crimes estejam em processos diferentes, cabe ao juiz da
execuo penal fazer a soma das penas (art. 66, III, alnea a da LEP
Compete ao juiz da execuo decidir sobre a soma ou unificao das
penas);

Art. 69 - Quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou +
crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de
recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.
Crime X Crime Y
... ...
Pena de Recluso Pena de Deteno
- perfeitamente possvel que um dos crimes tenha pena de recluso e o outro
crime tenha pena de deteno, exemplo do homicdio + leso corporal leve:
nesse caso, deve-se observar o art. 69 (parte final) do CP, devendo executar
primeiro e recluso e depois a deteno, mesmo que o tempo da deteno seja
maior;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

66

Art. 69, 1 - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada
pena privativa de liberdade, no suspensa, por 1 dos crimes, para os demais ser
incabvel a substituio de que trata o art. 44 deste Cdigo.
Crime X Crime Y
... ...
Pena Privativa de Liberdade Pena Restritiva de Direitos
- perfeitamente que um dos crimes esteja sujeito pena privativa de liberdade e
o outro crime esteja sujeito pena restritiva de direitos: s poder haver
substituio por pena restritiva de direitos se a pena privativa de liberdade for
suspensa (sursis), conforme o art. 69, 1 do CP;

Art. 69, 2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado
cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as
demais.
Crime X Crime Y
... ...
Pena Restritiva de Direitos Pena Restritiva de Direitos
- o artigo 69, 2 resolve o problema no caso do juiz ter de aplicar restritiva de
direitos em um dos crimes e restritiva de direito em outro dos crimes (quando o
juiz consegue aplicar a pena restritiva de direitos nos dois casos): o condenado
deve cumprir simultaneamente as que foram compatveis entre si e
sucessivamente as demais;
Ex.: prestao pecuniria e prestao de servios comunidade.

- Concurso Material X Fiana:
- no se concede fiana quando, em concurso material, a soma das penas mnimas
cominadas for superior a 2 anos de recluso (STF);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

67
- Concurso Material X Suspenso Condicional Do Processo (art. 89 da lei 9.099/95):
- a suspenso condicional do processo somente admissvel quando, no concurso
material, a somatria das penas mnimas (em abstrato) cominadas no supera o
quantum de 1 ano (STF);

- Concurso Material X Prescrio:
- No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre cada
um, isoladamente (art. 119 do CP) eu no considero o concurso de crimes;

- Concurso Formal / Ideal de Crimes:
- tambm chamado de concurso ideal;
- previsto no artigo 70 do CP;
Art. 70 do CP [...] quando o agente, mediante 1 s ao ou omisso, pratica 2
ou + crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a + grave das penas cabveis, ou, se
iguais, somente 1 delas mas aumentada, em qualquer caso, de 1/6 at 1/2 [...]

- requisitos:
- conduta nica no importa necessariamente em ato nico;

- espcies:
- homogneo pluralidade de crimes da mesma espcie;
ex.: roubo em nibus.

- heterogneo pluralidade de crimes de espcies diferentes;
ex.: acidente de trnsito com morte e feridos.

- perfeito / normal / prprio no h desgnios autnomos em relao a cada
um dos crimes;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

68

- imperfeito / anormal / imprprio h desgnios autnomos
31
;


- Concurso Formal Prprio aplica-se o sistema da exasperao: o juiz aplica
uma s pena, se idnticas, ou a maior, quando no idnticas, aumentada de 1/6
at 1/2. Quanto maior o n de infraes, maior deve ser o aumento.
Ex.: acidente de trnsito com 2 vtimas fatais. O agente no teve vontade
autnoma (desgnios autnomos), na verdade, no teve vontade de praticar
nenhum deles. CTB: 2-4 anos. Como so idnticas, o juiz vai aplicar 1 vez s o
critrio trifsico.
68 CP
1 fase: CP 59 -> 2 anos
2 fase: Agravantes/Atenuantes -> 2 anos
3 fase: 1/6 1/2 -> 2 anos e 4 meses
Voc considerou o Concurso Formal, aqui, como Causa de Aumento de
pena. o sistema da Exasperao.

Art. 70, nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra
do art. 69 deste Cdigo.
Se o sistema da exasperao superar a pena que seria cabvel na soma das penas,
utiliza-se esta e no aquele.
O CP 70, nico, prev Cmulo Material Benfico no Concurso Formal Prprio.

31
S existe nos crimes dolosos, entendendo a maioria que abrange o dolo eventual.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

69
Ex.: Aberratio Ictus com morte de A e leso culposa de B. No tenho desgnios
autnomos, logo concurso formal prprio.
Homicdio (121) + Leso culposa (129, 6)
Pena: 6 a 20 anos Pena: 2 meses a 1 ano.

Sistema da Exasperao
1 F: 6 anos
2 F: 6 anos
3 F: 1/6 a 1/2 -> 7 anos No se aplica o Sistema da Exasperao, porque pior do
que o sistema do Cmulo Material Benfico (CP 70, n.)

- Concurso Formal Imprprio (art. 70, in fine) o sistema o da cumulao das
penas, seguindo o mesmo raciocnio do concurso material, pois o agente atua
com desgnios (vontades) autnomos em relao a cada um dos crimes; aplicam-
se as penas somadas, seguindo a regra do concurso material
32
;
Art. 70 ... As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os
crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.
Ex.: Aberratio Ictus, em que o agente quer matar A e assume o risco de matar B
Vontade de matar A e B:
121 A Sistema do
Cmulo material
121 B

No deu essa parte na aula de 18/02/2011:

32
A exasperao aplica-se somente ao concurso material perfeito, ainda assim, se no houver concurso
material benfico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

70
- Concurso Formal Homogneo aplica-se a pena de qualquer um dos delitos
(idnticas);

- Concurso Formal Heterogneo o juiz aplica a pena do crime mais grave;
Obs.: em ambos deve-se usar o sistema da exasperao: a pena escolhida
dever ser aumentada de
1
/
6
at a metade variando de acordo com o
nmero de infraes penais
33
(esse aumento, no critrio trifsico, se d na
terceira fase de aplicao da pena);

- Concurso Material Benfico
34
aplica-se quando o concurso formal se torna
mais prejudicial para o ru do que o prprio concurso material (ex.: homicdio
doloso + leso corporal culposa) previsto no art. 70, pargrafo nico;
Art. 70, Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel
pela regra do art. 69 deste Cdigo.

- Concurso Formal X Concurso Material:
CONCURSO MATERIAL CONCURSO FORMAL
- pluralidade de crimes; - pluralidade de crimes;
- pluralidade de condutas; - conduta nica;
- no se exige unidade de desgnos,
exigindo somente critrios objetivos;
- no se exige unidade de desgnos,
exigindo somente critrios objetivos;

- Continuidade Delitiva (crime continuado):

33
Quanto mais infraes penais praticadas, mais o nmero seja prximo do valor de metade, e conforme
menor o nmero de infraes, mais prximo fica de 1/6.
34
Tambm chamado de cmulo material benfico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

71
- previso legal: CP 71

Art. 71 - Quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou + crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os
subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de 1 s dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de 1/6 a 2/3.
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave
ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de 1 s dos
crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo
nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.
Smula 497
Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena, no se
computando o acrscimo decorrente da continuao.

- Natureza Jurdica do Crime Continuado:
- 1 Corrente: Teoria da Fico Jurdica para o efeito da pena todos os crimes
so considerados um s. A continuidade s gera reflexos na pena. Adotada no
Brasil: CP.
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena
de cada 1, isoladamente.
Smula 497
Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena,
no se computando o acrscimo decorrente da continuao.

- 2 Corrente: Teoria da Unidade Real efetivamente todos os comportamentos
formam um s crime (e no somente para o efeito da pena); efetivamente, todos
os crimes formam um s.

- 3 Corrente: Teoria Mista forma-se um terceiro crime; os vrios crimes em
continuidade forma outro tipo de crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

72
Obs.: o Brasil adotou a teoria da Fico Jurdica (previsto no artigo 119 do
CP, de leitura obrigatria);
Art. 119 - no caso de concursos de crimes, a extino da
punibilidade incidir sobre a pena de cada um isoladamente;

A Smula 605 do STF que no admitia continuidade delitiva nos
crimes contra a vida.
OBS: essa smula era antes da reforma penal, assim, o pargrafo
nico do artigo 71 prev a aplicao da continuidade delitiva nos
delitos contra a vida.
A grande parte da doutrina entende que esta smula est superada.

- Espcies de Crime Continuado:
- genrico (art. 71, caput do CP):
- especfico (art. 71, nico):

- crime continuado genrico:

Art. 71 - Quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou + crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os
subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de 1 s dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de 1/6 a 2/3.
- requisitos:
a) pluralidade de condutas;
b) pluralidade de crimes da mesma espcie
35
;

35
Crimes previstos no mesmo tipo penal. Depois da lei 12.015/09 atentado violento ao pudor e estupro podem
constituir crime continuado, uma vez que agora ambos esto no artigo 213 do CP, sendo espcies de estupro
em sentido amplo. No que se refere ao latrocnio e roubo, exceo, uma vez que o STF diz que no pode
haver continuidade delitiva, uma vez que os bens jurdicos protegidos so diversos (um protege o patrimnio, o
outro o patrimnio e a vida).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

73
De acordo com a Doutrina, so crimes previstos no mesmo tipo
penal, ainda que um consumado e outro tentado.

OBS: possvel continuidade delitiva entre roubo (157) e
latrocnio(157)? Olhando dessa maneira, parece que sim,
porque ambos esto no 157. Porm, o STF no admite, pois
protegem bens jurdicos, em parte, distintos. O latrocnio
tambm protege a vida.
Opa! Ento, tenho que melhorar o conceito da doutrina. Somar
o conceito da doutrina com o do STF.
No basta falar que os crimes estejam no mesmo tipo penal;
devem proteger, tambm, o mesmo bem jurdico.

c) elo de continuidade: imprescindvel
1) mesmas circunstncias de tempo
Jurisprudncia: entre as vrias infraes, prazo no
superior a 30 dias; a lei no esclarece
Exceo:
Crimes contra a Ordem Tributria: o STF admite
continuidade em um intervalo temporal de at 3 anos
entre o primeiro e o ltimo crime em continuidade
delitiva;
2) mesmas condies de lugar
Jurisprudncia: apenas os delitos cometidos na mesma
comarca ou em comarcas vizinhas;
3) mesma maneira de execuo / modus operandi;

4) Obs.:
1 Corrente (teoria objetivo-subjetiva):

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

74
Zaffaroni e STJ HC 151.012/RJ.
Alm dos requisitos acima, imprescindvel que os vrios
crimes resultem de plano previamente elaborado pelo
agente (unidade de desgnios).
Esse o entendimento da jurisprudncia dominante.

2 Corrente (teoria objetiva pura):
LFG
A unidade de desgnios no faz parte dos requisitos do
crime continuado, acolhendo-se a teoria objetiva pura,
bastando a presena dos requisitos acima.

Art. 71 - Quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso, pratica 2 ou + crimes
da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do
primeiro, aplica-se-lhe a pena de 1 s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, aumentada, em qualquer caso, de 1/6 a 2/3.

- a continuidade delitiva adota o sistema da Exasperao: o juiz leva
em considerao apenas 1 pena, se idnticas, ou a maior, quando
no idnticas, aumentando-a de 1/6 a 2/3.
- o aumento varia de 1/6 a 2/3 conforme o nmero de crimes;

Ex.: 155 cc 71
CP 68
1 F: 1 ano
2 F: 1 ano
3 F: 1/6 a 2/3
conforme o n de crimes

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

75

- crime continuado especfico (art. 71, nico):

Art. 71, nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e
as circunstncias, aumentar a pena de 1 s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave,
se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75
deste Cdigo.

- requisitos:
a) os mesmos do crime continuado genrico, mais os seguintes;
1) mesmas circunstncias de tempo
2) mesmas condies de lugar
3) mesma maneira de execuo / modus operandi;
4) unidade de desgnios
b) crimes dolosos;
c) com vtima diferentes;
d) cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa;

* Existe continuidade delitiva nos crimes dolosos contra a vida?
A Smula 605 do STF que no admitia continuidade delitiva nos
crimes contra a vida.
OBS: essa smula era antes da reforma penal, assim, o pargrafo
nico do artigo 71 prev a aplicao da continuidade delitiva nos
delitos contra a vida.
A grande parte da doutrina entende que esta smula est superada.
Agora claro que se admite continuidade delitiva em crimes dolosos
contra a vida. A smula est superada.


DIREITO PENAL
INTENSIVO II

76
- na continuidade delitiva especfica, adota-se o sistema da
exasperao, a exemplo do caput, mas a pena pode ser aumentada
at o triplo.
Aplica a pena de um dos crimes (se idnticos) ou do mais grave
se distintos, aumentados de at o triplo apesar da lei ser silente em
relao ao mnimo, entende-se que 1/6 ( o famoso sistema da
exasperao).

Art. 71, nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e
as circunstncias, aumentar a pena de 1 s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave,
se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75
deste Cdigo.
No crime continuado especfico, aplica-se tambm o Cmulo Material
Benfico.
Tem uma corrente que defende a aplicao por analogia ao caput.
Ateno para a diferena entre 1 Fase e 2 fase do concurso, prova
voltada letra da lei ou hermenutica, respectivamente.

Obs.: como o crime continuado nasceu para beneficiar, portanto, no
caso em que a aplicao da regra da continuidade delitiva for pior
ao ru, possvel a aplicao de concurso material benfico
(cmulo material benfico art. 70 do CP);

- Concurso Formal e Continuidade Delitiva:

Exemplo:
1/1/11 157 roubo em nibus concurso formal
Continuidade delitiva 2/1/11 157 roubo em nibus concurso formal
3/1/11 157 roubo em nibus concurso formal

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

77

- 1 Corrente: considera-se somente a continuidade delitiva, desprezando-se o concurso
formal (LFG), para evitar bis in idem. A tese carente de fundamento. No essa a
posio do STF.
- 2 Corrente (STF): considera-se o concurso formal e a continuidade delitiva. O juiz
deve aplicar os 2 concursos (formal e continuidade delitiva), inexistindo bis in idem.
HC 73.821.
STF Smula 723
No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a
soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um
sexto for superior a um ano.

QUADRO COMPARATIVO - IMPORTANTE
Requisitos Sistema Adotado OBS.
Concurso material - pluralidade de condutas;
Cmulo Material As penas so
somadas.
Concurso Formal prprio - unidade de conduta;
Exasperao
1/6 a 1/2
Crime Formal Imprprio - unidade de conduta;
- desgnios autnomos
Cmulo Material As penas so
somadas.
Crime Cont. Genrico - pluralidade de condutas
- pluralidade de crimes
- Elo de continuidade
Exasperao
1/6 a 2/3
Crime Cont. Especfico - pluralidade de condutas
- pluralidade de crimes
- Elo de continuidade
- 71, n.
Exasperao
1/6 at 3 x

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

78
No deu na aula de 18/2/2011:
- Furto em continuidade:
- no caso de 5 furtos em continuidade, que no meio da continuidade a lei mais grave
vem e aumenta a pena ou piora a situao do agente de alguma forma, como o crime
continuou sendo praticado, aplica-se a lei penal mais grave (Smula 711 do STF - aplica-
se a lei mais grave no crime continuado se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade);

- Continuidade VS Processo de Execuo:
- se a continuidade for ignorada no processo de conhecimento, reconhece-se no
processo de execuo (art. 66 da LEP) isso tem muita chance de acontecer quando um
dos componentes da continuidade praticado em comarca vizinha;

- Continuidade VS Suspenso Condicional do Processo:
- a smula 723 do STF diz que [...] no se admite a suspenso condicional do processo
em crime continuado se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento
mnimo de um sexto for superior a um ano.

Aqui terminou aula5, de 18/02/2011

Aula 6 28/02/2011

b) MEDIDA DE SEGURANA

1. Conceito:
- espcie de sano penal, medida com que o Estado reage contra a violao da norma por
agente no-imputvel (inimputvel ou semi-imputvel). , pois, resposta dada pelo estado ao
infrator no-imputvel da norma incriminadora.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

79
2. Finalidade
FINALIDADES DA PENA FINALIDADES DA MEDIDA DE SEGURANA
- preveno; - essencialmente preventiva;
- retribuio; - como toda medida restritiva de liberdade,
no se pode negar seu carter penoso de
sano;
- ressocializao;
- olha o passado; - se volta para o futuro;
- castigo; - curativa;
- trabalha com culpabilidade; - trabalha com periculosidade;

3. Princpios da Medida de Segurana
So os mesmos Princpios norteadores da Pena, com 2 observaes:
3.1 Princpios da Pena
3.2 Observaes

3.2.1 Princpio da legalidade
Princpio da Reserva legal + Princpio da Anterioridade.
Art. 1, CP: No h pena sem prvia cominao legal.
Pena mencionada no artigo 1 abrange medida de segurana?
1 Corrente: Sabendo que a medida de segurana no tem finalidade punitiva
(meramente curativa), no se lhe aplica o princpio da legalidade. Francisco de Assis
Toledo. Posio totalmente ultrapassada.
2 Corrente: Apesar de a medida de segurana ter finalidade essencialmente preventiva,
no se pode negar seu carter penoso, razo pela qual orienta-se tambm, a exemplo das
penas, pelo princpio da legalidade. Adotada pela maioria. Isso significa que a medida de
segurana est orientada pelo princpio da reserva legal + anterioridade. Art. 3, CPM.
regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena
Regem-se pela Lei: observa a Reserva Legal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

80
Vigente ao tempo da sentena fere o Princpio da Anterioridade. No recepcionado pela
CF/88.

PENAS MEDIDAS DE SEGURANA
- princpio da reserva legal;

- para a maioria, devem respeito aos
princpios da reserva legal e da anterioridade
(por ser espcie de sano penal);
- princpio da anterioridade; - para a minoria (ex.: Assis Toledo) medida de
segurana no observa o princpio da
legalidade, pois sua finalidade no punir,
mas assistir o agente;

3.2.2 Princpio da proporcionalidade
PENAS MEDIDAS DE SEGURANA
- a pena deve ser proporcional gravidade da
infrao penal;
- deve ser proporcional ao grau de
periculosidade do agente;
Pode ser que uma medida de segurana pode ser maior do que a pena do mesmo fato, porque a
pena liga-se gravidade da infrao penal, enquanto a medida de segurana est ligada
periculosidade do agente.

4. Pressupostos da Medida de Segurana
4.1 Prtica de fato previsto como crime (fato tpico + ilcito/antijurdico)
MS: ps-delituais
- as medidas de segurana no Brasil so sempre ps-delituais, ou seja, pressupe o
delito, no existindo no Brasil medidas de segurana pr-delituais so aplicadas depois
que o agente pratica o fato previsto como crime;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

81
- possvel medida de segurana em contraveno penal, uma vez que aplica-se a regra
geral;
- contraveno penal tambm comporta medida de segurana

4.2 Periculosidade do agente
- personalidade de certos indivduos, militando ser possuidor de clara inclinao para a
prtica de fatos criminosos.
- dividida em graus:
Inimputvel: sofre Absolvio + Medida de Segurana
Periculosidade presumida.
Semi-imputvel: sofre condenao com pena diminuda ou medida de segurana
Condenao: Pena / MS
o Sistema Unitrio/Vicariante.
Periculosidade deve ser comprovada

- Existe Medida de Segurana preventiva?
CPP 378
Art. 378. A aplicao provisria de medida de segurana obedecer ao disposto nos artigos anteriores, com as
modificaes seguintes:
I - o juiz poder aplicar, provisoriamente, a medida de segurana, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio
Pblico;
II - a aplicao poder ser determinada ainda no curso do inqurito, mediante representao da autoridade
policial;
III - a aplicao provisria de medida de segurana, a substituio ou a revogao da anteriormente aplicada
podero ser determinadas, tambm, na sentena absolutria;
IV - decretada a medida, atender-se- ao disposto no Ttulo V do Livro IV, no que for aplicvel.
No existe + MS preventiva.
Quando indispensvel, deve-se decretar a priso provisria do inimputvel
ou semi-imputvel.

- mesmo se comprovada a anomalia psquica, deve ser dada ao acusado o direito
ampla defesa e ao contraditrio;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

82
- s se pode absolver o ru sumariamente no novo rito do tribunal do jri se a
inimputabilidade for a nica tese da defesa, sob pena do acusado ficar prejudicado
(ver art. 415 do CPP);

Quando se trata de anomalia psquica, temos o inimputvel (art. 26, caput, onde temos
uma periculosidade presumida), e tambm temos o semi-imputvel (art. 26, nico,
onde h uma periculosidade real que deve ser comprovada). No caso de
inimputabilidade h absolvio imprpria, devendo ser aplicada medida de segurana.
No artigo 26, nico (semi-imputvel), h condenao, devendo o juiz diminuir a pena
ou substitu-la por medida de segurana;
ANTES DE 1.984
- no caso de semi-imputvel, o juiz
aplicava medida de segurana e depois de
cumprida, aplicava a pena (sistema do
duplo binrio ou sistema dos dois trilhos);
- ao semi-imputvel, deve o juiz aplicar
medida de segurana ou pena diminuda.
S se aplica medida de segurana quando
comprovada a necessidade (periculosidade
comprovada) sistema vicariante ou
sistema unitrio;
Obs.: o sistema vicariante vem do termo
italiano variar, onde aplica-se pena e
medida de segurana de acordo com a
necessidade da execuo, podendo faz-lo
no decorrer da pena. Por isso, na verdade,
no Brasil dotamos o sistema alternativo,
no o vicariante, embora somente possa
ser feita tal observao na segunda fase
(ex.: Luiz Flvio Gomes);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

83
5. Espcies de Medida de Segurana

Art. 96. As medidas de segurana so:
I - Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta,
em outro estabelecimento adequado;
II - sujeio a tratamento ambulatorial.
Pargrafo nico - Extinta a punibilidade, no se impe medida de segurana
nem subsiste a que tenha sido imposta.
Art. 97 - Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art.
26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o
juiz submet-lo a tratamento ambulatorial.
Isso 1 erro legislativo. Qual o erro legislativo?

5.1 Detentiva
Internao em hospital de custdia ou outro estabelecimento psiquitrico adequado.
- recluso: sempre
- deteno: regra
5.2 Restritiva
- tratamento ambulatorial;
- deteno (exceo, a critrio do juiz)
- o STJ, em vrias oportunidades, corrigindo o legislador, vinha
permitindo a aplicao de tratamento ambulatorial tambm para o
autor de fato crime criminoso apenado com recluso (RESP
324.091/SP), uma vez que deve-se levar em conta a
proporcionalidade, de forma que na medida de segurana ela no diz
respeito gravidade do fato, mas sim periculosidade do agente
Resp. 324.091/SP);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

84
A poltica que deve prevalecer a antimanicomial. Cuidado com a
Resoluo 113 do CNJ, art. 17.
Deve-se sempre preferir tratamento ambulatorial.

6. Durao da Medida de Segurana
- disciplinada no artigo 97, 1 do CP;
1 - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo
indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia
mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 a 3
anos.
- segundo a lei, a MS no tem prazo mximo (tempo indeterminado), somente prazo mnimo,
variando de 1 a 3 anos. Portanto, segundo a lei, no h prazo mximo, dependendo da cura
do agente.
Lei:
Prazo Mnimo: 1 a 3 anos
possvel detrao? Sim.
Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de
segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de
priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos
referidos no artigo anterior.

Prazo Mximo
constitucional?
1 Corrente: A CF probe Pena de carter perptuo e no MS. SP.
2 Corrente: A expresso Pena contida na CF abrange MS, considerando tambm seu
carter penoso. Logo, a indeterminao do prazo de MS inconstitucional. STF + STJ.
2.1 Corrente: Pena mxima 30 anos (CP 75)
2.2 Corrente: Pena mxima em abstrato (STJ HC 143.315/RS, 2 semestre 2010).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

85
- o STF entende que o prazo mximo, no previsto, inconstitucional (tecnicamente,
no recepcionado pela CRFB/88), sendo este prazo de no mximo 30 anos;

7. Percia Mdica
Art. 97, 2 - A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e
dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da
execuo.
- 1 percia: fim do prazo mnimo
- fim do prazo mnimo: 1 percia para verificar se a periculosidade cessou ou no;
- se no cessou a periculosidade, as demais percias so realizadas anualmente, at
cessar a periculosidade dele;
- de ano em ano, ou a qualquer tempo se o determinar o juiz da execuo: significa que
o Juiz pode antecipar a percia o momento da percia seguinte, jamais adi-la;

Admite-se mdico particular para acompanhar a MS?
- segundo o artigo 43 da LEP, admite-se a liberdade de contratar mdico particular a fim
de orientar e acompanhar o tratamento, sendo possvel a realizao de percia
particular.
- Havendo divergncia entre a percia particular e a percia oficial, deve o juiz da
execuo decidir de acordo com sua convico (podendo inclusive determinar uma nova
percia);
Pode o juiz se valer de laudo psiquitrico de interdio do cvel?
- STF: a existncia de laudo especfico de sanidade mental sobrepe-se ao fato de,
anteriormente, o agente haver sido interditado, logrando aposentadoria no servio
pblico HC 89.572/RJ. O laudo deve ser sempre atualizado.

8. Desinternao ou Liberao do Agente:
Art. 97, 3 - A desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo
ser restabelecida a situao anterior se o agente, antes do decurso de 1 ano,
pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

86
- prevista no artigo 97, 3 do CP;
- h percia atestando cessao da periculosidade -> gera a desinternao (medida de
segurana) ou liberao (tratamento ambulatorial), a ttulo de ensaio o Estado examina
durante 1 ano;
- ser sempre condicional, devendo ser restabelecida a condio anterior se o agente, antes de
um ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade
36
(a desinternao ou
liberao do agente ocorrer a ttulo de ensaio);
4 - Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar
a internao do agente, se essa providncia for necessria para fins curativos.

- segundo o 4 do artigo 97 do CP, caso, durante o cumprimento do tratamento ambulatorial,
mostrando-se necessria a sua internao, o juiz pode ordenar a internao, desde que para
fins curativos. providncia necessria de fins curativos.
- No se trata de regresso: regresso punio disciplinar, no tem fins curativos.
- Doutrina e Jurisprudncia admitem desinternao progressiva. Rogrio considera uma
analogia em malam partem.
- No caso de internao se converter em tratamento ambulatorial (semelhante a uma
progresso) no h previso legal, mas a jurisprudncia admite desinternao progressiva
mesmo sem previso legal para fins curativos (nesse sentido, Guilherme de Souza Nucci);
- CP 96, n.:
Art. 96, Pargrafo nico - Extinta a punibilidade, no se impe medida de
segurana nem subsiste a que tenha sido imposta.

9. Supervenincia de Doena Mental na fase de execuo
- o agente, durante o cumprimento da pena, desenvolve anomalia psquica;
- 2 Fase da Magistratura;
- analisar 2 artigos:

36
Ex.: furto de uso, furto insignificante. Portanto, o fato no precisa ser tpico, basta ser um fato que indique a
periculosidade, o fato no precisa estar previsto em uma norma penal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

87

CP 41 Enfermidade passageira transferncia de estabelecimento
Art. 41 - O condenado a quem sobrevm doena mental deve ser recolhido a
hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, a outro estabelecimento
adequado.
- artigo 41 do CP fala de mera transferncia de estabelecimento, caso esteja-se diante de
uma enfermidade passageira. Quando recuperado, o condenado volta a cumprir a pena
no estabelecimento de onde saiu.
OBS: O tempo do hospital de custdia computa-se como pena cumprida.

LEP 183 Enfermidade duradoura Substituio Pena-> MS
- artigo 183 da LEP: no caso de enfermidade duradoura, deve o juiz determinar a
substituio (verdadeira converso, aplicando-se o art. 97ss do CP) da pena por medida
de segurana.
Converso real: substitui a pena por medida de segurana.
Deve ser, a partir de ento, tratada como medida de segurana.
Neste caso, qual o prazo da internao?
- Corrente 1: tem durao indefinida (art. 97, 1 do CP);
- Corrente 2: tem durao mxima de 30 anos;
- Corrente 3: segue o prazo mximo da pena em abstrato;
- Corrente 4: deve perdurar o restante da pena aplicada (Nucci) minoria;

- possvel, nos casos do artigo 183 da LEP, a RECONVERSO?
- Nucci entende possvel quando, convertida a pena em medida de
segurana, logo o condenado curado, sendo injusta a prematura
liberdade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

88
c) EFEITOS DA CONDENAO

1. Efeitos penais
1.1 Principal:
- execuo forada da pena imposta;
1.2 Secundrios:
- reincidncia;
- interrupo da prescrio;
- revogao de sursis
- revogao de livramento condicional
- etc;

2. Efeitos extrapenais:
2.1 Genricos
37
:
- previstos no artigo 91 do CP;
Art. 91 - So efeitos da condenao:
I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime;
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte
ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo
agente com a prtica do fato criminoso.
I tornar certa a obrigao de reparar o dano causado pelo crime;
- sentena condenatria ttulo executivo judicial, no abrangendo outra
espcie (ex.: absolvio imprpria ou prpria ou sumria);
* Previso na CF.
2.2 Especficos:
- previstos no artigo 92 do CP;

37
Estudar em casa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

89
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo*:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou
superior a 1 ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou
violao de dever para com a Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo
superior a 4 anos nos demais casos.
II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela, nos
crimes dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou
curatelado;
III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a
prtica de crime doloso.
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos,
devendo ser motivadamente declarados na sentena.

I perda de cargo ou funo pblica
No que se refere ao mandato eletivo, utiliza-se a Constituio Federal;
d) Crime Funcional quando aplicada a PPL = ou > 1 ano (igual ou
superior a um ano). Se a pena for substituda por restritiva de direitos ou
multa no gera esse efeito;
e) Demais Crimes (Crimes Comuns) aplicada PPL > 4 anos (tempo
superior a 4 anos) se igual a 4 anos, no gera esse efeito;

II incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela
a) Crime Doloso o crime praticado pelo pai, pela me, pelo tutor ou
pelo curador deve ser doloso;
b) Pena de Recluso crime deve ser punido com recluso;
c) Em Face do Filho, Tutelado ou Curatelado o crime praticado deve ser
contra essas pessoas;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

90
- o Cdigo Civil, no seu art. 1.637 no revogou esse inciso, uma
vez que no CC/02 trata-se de suspenso do poder familiar, no
tendo o mesmo teor do CP, convivendo eles, no havendo em
que se falar em revogao;

III inabilitao para dirigir veculo
No se deve confundir com as penas do CTB, uma vez que aqui no pena, e sim
efeito de condenao:
- aplicada quando o veculo for utilizado como meio para a prtica de
crime doloso efeito extrapenal especfico;
- no necessariamente veculo automotor.

- os efeitos especficos da condenao no so automticos (pargrafo nico do art. 92
do CP) o juiz deve analisar e motivar na sentena; vale lembrar que na lei de tortura,
a perda do cargo efeito automtico;

Art. 92, Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so
automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena.

f) REABILITAO

1. Previso Legal: CP 93
- artigo 93 e seguintes do CP.

Art. 93 - A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena
definitiva, assegurando ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo
e condenao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

91
Tambm h previso no art. 743 do CPP. Prevalece o artigo 93 e seguintes, introduzido pela lei
7.209/84, no que diz respeito aos pontos conflitantes em relao ao artigo 743 do CPP;

2. Conceito
- instituto declaratrio que garante ao condenado:
a) sigilo dos registros sobre o processo, sentena e condenao;
38

b) suspenso de alguns efeitos extra-penais especficos da condenao (art. 92 do CP):
I - perda de cargo ou funo pblica:
Reabilitao parcial. Tem que prestar novo concurso.
II - incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela:
Reabilitao parcial. S ter poder familiar sobre outros filhos.

III - inabilitao para dirigir veculo:
A reabilitao s ser total neste inciso, I e II, no.
- segundo o artigo 93 do CP, nos casos do inciso I e II o condenao
no tem direito restituio da situao anterior (ex.: voltar para o
mesmo cargo que perdeu ou exercer o poder familiar sobre o mesmo
filho vtima do crime praticado pelos pais, curatelados ou tutelados);
Art. 93, Pargrafo nico - A reabilitao poder, tambm, atingir os efeitos da
condenao, previstos no art. 92 deste Cdigo, vedada reintegrao na situao
anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo.

3. Requisitos
39
:

38
No existe mais razo de existir em virtude de sua revogao pelo art. 202 da LEP que a trata o mesmo tema
como efeito automtico, independentemente de requerimento. LEP 202 garante sigilo relativo, no absoluto
39
Esses requisitos so cumulativos, assim, faltando um deles, no h possibilidade de reabilitao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

92
Art. 94 - A reabilitao poder ser requerida, decorridos 2 (2) anos do dia em que for extinta, de
qualquer modo, a pena ou terminar sua execuo, computando-se o perodo de prova da suspenso e
o do livramento condicional, se no sobrevier revogao, desde que o condenado:
I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido;
II - tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom comportamento
pblico e privado;
III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de o
fazer, at o dia do pedido, ou exiba doCumento que comprove a renncia da vtima ou novao da
dvida.
Pargrafo nico - Negada a reabilitao, poder ser requerida, a qualquer tempo, desde que o
pedido seja instrudo com novos elementos comprobatrios dos requisitos necessrios.

a) decorridos 2 anos da extino ou cumprimento da pena;
0bs.: computando-se o perodo de prova do sursis ou do livramento condicional, se no
sobrevier revogao;
b) domiclio no pas no prazo acima;
0bs.: a jurisprudncia permite que se viaje ao exterior, principalmente a trabalho;
c) bom comportamento pblico e privado;
d) reparao do dano ou impossibilidade de reparar, renncia da vtima ou novao da
dvida;

Faltando 1 desses requisitos, o pedido ser negado.

- negada a reabilitao, ela pode ser novamente requerida a qualquer tempo, desde que o pedido
seja instrudo com novos elementos comprobatrio dos requisitos necessrios (novas provas);

4. Reabilitao X Pluralidade de penas

Prevalece (no unnime)que a reabilitao deve aguardar o cumprimento de todas as penas, no
se admitindo reabilitao isolada.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

93
- no caso de vrias condenaes, prevalece que a reabilitao deve aguardar o cumprimento
de todas as sanes impostas (est vedada a reabilitao isolada);

5. Revogao da Reabilitao

Art. 95 - A reabilitao ser revogada, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, se o
reabilitado for condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa
. ($$$)

6. Legitimados
6.1 Juiz
6.2 MP

- Juiz de ofcio
- a requerimento do MP
- no podem requerer: Defensoria, advogado, vtima ou seu assistente

6.3 Requisitos
a) Condenado
b) Reincidente
c) Pena =/= Multa

- concedida a reabilitao, segundo o artigo 95 do Cdigo Penal, a reabilitao ser revogada, de
ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, se o reabilitado for condenado, como reincidente,
por deciso definitiva, a pena que no seja de multa. H a presena da clusula rebus sic stantibus
por determinado tempo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

94
- legitimados para revogao do incidente de reabilitao: juiz + Ministrio Pblico
40
;
- a condenao deve se dar por condenao definitiva (trnsito em julgado);
- a condenao deve se dar como reincidente, no se exigindo que seja reincidncia especfica;
- a condenao deve se dar em relao pena que no seja de multa;

6.4 A doutrina admite reabilitao para o semi-imputvel com Medida de Segurana.
- apesar do silncio da lei, prevalece a orientao de que possvel reabilitao em medida de
segurana, principalmente para o semi-imputvel que tem condenao;

7. Competncia: Juiz da condenao

Art. 743. A reabilitao ser requerida ao juiz da condenao, aps o decurso de
quatro ou oito anos, pelo menos, conforme se trate de condenado ou reincidente, contados
do dia em que houver terminado a execuo da pena principal ou da medida de segurana
detentiva, devendo o requerente indicar as comarcas em que haja residido durante aquele
tempo.
- a reabilitao endereada para o juiz da condenao (art. 743 do CPP);

- da deciso que nega a reabilitao cabe apelao (art. 593, II, do CPP);

- da deciso que concede reabilitao cabe apelao + recurso de ofcio (art. 746 do CPP);

Aqui, terminamos a Aula 6, de 28/02/2011 e a Parte Geral.

40
No pode requerer a revogao do incidente de reabilitao a vtima e o assistente de acusao.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

95
Aula 7 15/03/2011
g) PARTE ESPECIAL

h) Crimes Contra a Pessoa
i) crimes contra a vida

1. Homicdio
1.1 Conceito
a injusta morte de uma pessoa praticada por outrem.
- para Nlson Hungria o homicdio o tipo central de crimes contra a vida e o ponto
culminante na orografia
41
(montanha) dos crimes. o crimes por excelncia.
- topografia do homicdio (como est dividido) no CP 121:
- caput -> homicdio doloso ;
- 1 -> homicdio doloso privilegiado;
- 2 -> homicdio doloso qualificado;
- 3 -> homicdio culposo;
- 4 -> majorantes;
- 5 -> perdo judicial;
- 6 -> majorante no caso de grupo de extermnio
42

- o homicdio preterdoloso est na artigo 129, 3 (leso corporal seguida de morte)
crime contra a incolumidade pessoal da vtima, no crime contra a vida.

1.2 Homicdio Simples (art. 121, caput)
- Sujeito ativo: qualquer pessoa

41
Orografia significa montanha.
42
Ainda no foi aprovado tal pargrafo, mas est prestes a ser votado no legislativo nacional.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

96
- qualquer pessoa, isolada ou associada a outrem pode cometer homicdio. A doutrina
fala dos irmos xifpagos (aqueles que ficam juntos, grudados, por problemas de
formao, no se separam), mas como resolveria essa situao se um deles quisesse
matar e o outro no?
- 1 Corrente: o irmo que matou deve ser absolvido. A absolvio se justifica
porque, conflitantdo o interesse de punir do Estado com o direito de liberdade do
irmo que no praticou o crime, deve prevalecer o interesse da liberdade
(Manzini e Euclides Custdio da Silveira);
- 2 Corrente: o irmo que praticou o crime deve ser condenado, mas o
cumprimento da pena depende do cometimento de crime por parte do outro
irmo sujeito a priso (Flvio Monteiro de Barros);
- Sujeito Passivo: crime comum
O sujeito passivo um ser vivo, que nasceu de uma mulher.
Edgar Magalhes Noronha entende que o Estado to vtima quanto a pessoa que
morreu, uma vez que a vida humana condio de existncia do prprio Estado:
- em se tratando de presidente da Repblica, senado, cmara ou STF pode-se
configurar o artigo 121 do CP ou o artigo 29 da lei 7.170/83 caso haja motivao
poltica (a exigncia de motivao poltica est no artigo 2 da lei 7.170/83);

- Tipo Objetivo: o artigo 121 pune matar (tirar a vida extrauterina) de algum. Mas qual vida?
de se concluir que a vida deve ser extra-uterina.
Isso caiu em 2 fase:
VIDA INTRA-UTERINA VIDA EXTRA-UTERINA
- aborto; - homicdio ou infanticdio;
Obs.: a linha divisria entre as duas condutas se refere ao incio do parto. Mas
quando se d o incio do parto? Surgem 3 correntes:
- Corrente 1 -> o parto se inicia com o completo e total desprendimento do feto das
entranhas maternas. Alfredo Molinrio.
- Corrente 2 -> o parto se inicia desde as dores caractersticas do parto. Soler.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

97
- Corrente 3 -> o parte se inicia com a dilatao do colo do tero. Magalhes Noronha.

- importante notar que existe homicdio mesmo que a vida extra-uterina no seja
vivel;
- o homicdio um crime de execuo livre, ou seja, pode ser praticado por:
- ao ou omisso;
- meios diretos ou indiretos;
- meios fsicos, psicolgicos ou emocionais;
- Tipo Subjetivo: dolo (direto oueventual), se consumando com a morte do sujeito passivo.
O tipo no exige finalidade especial do agente. Dependendo da finalidade que anima o
agente, o crime pode ser privilegiado ou qualificado, mas no deixa de ser crime.
- Consumao: com a morte da vtima delito material.
- Quando se d a morte?
segundo a lei 9.434/97, a morte se d com a cessao da atividade enceflica;
- o crime plurissubsistente (a execuo admite fracionamento), portanto, admite-se
tentativa;
- o homicdio simples, em regra, no hediondo, salvo quando praticado em atividade tpica
de grupo de extermnio ( o chamado homicdio condicionado), Art. 1, I, L. 8.072/90;

1.3 Homicdio Privilegiado (art. 121, 1)
43

Caso de diminuio de pena
1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta
provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de 1 sexto a 1/3.
Privilegiadora nada mais do que causa de diminuio de pena.

43
So causas especiais de diminuio de pena.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

98
1.3.1 Impelido por motivo de relevante valor social
Diz respeito aos interesses de toda a coletividade um motivo altrusta.
Matar para atender aos interesses da coletividade.
Ex.: matar perigoso bandido que aterroriza a vizinhana, matar o traidor da ptria.
1.3.2 Impelido por motivo de relevante valor moral
Liga-se aos interesses particulares do agente.
Matar para atender interesses pessoais do agente.
Normalmente, ligado ao sentimento de compaixo, misericrdia ou piedade.
Ex.: matar no caso de eutansia.
No se pode confundir Eutansia (antecipao da morte natural, ex. plula da
morte) com Ortotansia, caso em que se permite ao paciente morte natural, sem
interferncia da cincia, deixando a evoluo e percurso da doena.
A doutrina moderna entende que crime a Eutansia, no a Ortotansia. Porm,
o MP/SC entendeu que a Ortotansia espcie de Eutansia, crime, portanto.

Se o motivo no for relevante, no h privilgio.

1.3.3 Homicdio emocional
- domnio de violenta emoo
No se confunde com mera influncia, uma vez que esta constitui
atenuante do artigo 65 do CP. T dominado, ta td dominado.
O domnio mais absorvente. O domnio cega, a mera influncia confunde
(simples circunstncia atenuante de pena).
- imediatidade da reao
O agente deve agir logo em seguida provocao da vtima, portanto, a
reao sem intervalo temporal pr-determinado (segundo a jurisprudncia,
haver imediatidade da reao enquanto perdurar o domnio da violenta
emoo).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

99
- injusta provocao da vtima
No traduz necessariamente agresso, podendo ser indireta, ou seja,
dirigida contra terceiras pessoas (pai que mata estuprador da filha). Marido
que mata a esposa por estar com outro pode configurar homicdio doloso
privilegiado, mas jamais legtima defesa da honra.

Preenchidos os requisitos, o privilgio um direito subjetivo do ru.

Incomunicabilidade das privilegiadoras:
- segundo o artigo 30, no se comunica as circunstncias de carter pessoal, salvo
quando elementares do crime, portanto, deve-se ver se tratam de elementares ou
circunstncias do crime:
- elementares so dados que, agregados ao tipo, alteram a tipicidade mudam o
prprio crime;
- circunstncias so dados que, agregados ao tipo bsico, influenciam a pena, ou
seja, suas conseqncias;
- as privilegiadoras se tratam de circunstncias, mas seriam circunstncias
objetivas ou circunstncias subjetivas?
- circunstncias objetivas: quando ligadas ao meio e modo de
execuo;
- circunstncias subjetivas: quando ligadas ao motivo ou estado
anmico do agente;
as circunstncias so todas de natureza subjetiva, portanto, so
incomunicveis, nos termos do artigo 30 do CP s se aplicam a
quem estava sob violenta emoo, no se aplicam aos outros
agentes.
- as privilegiadoras se tratam de direito subjetivo do ru, assim, se preenchido os
requisitos o juiz deve diminuir a pena, ficando sua discricionariedade ligada apenas ao
quantum da reduo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

100

1.4 Homicdio Qualificado sempre Hediondo (art. 121, 2)
- o homicdio qualificado sempre hediondo, no importando qual a qualificadora que
esteja presente;
- h 5 qualificadoras:
I motivo torpe -> subjetiva;
II motivo ftil -> subjetiva;
III meio cruel -> objetiva;
IV modo surpresa -> objetiva;
V fim especial -> subjetiva;
- quanto a possibilidade de dolo eventual em qualificadora subjetiva, o STJ
decidiu (em agosto de 2009) que perfeitamente possvel a coexistncia do
qualificadora subjetiva com o dolo eventual;

1.4.1 Motivo Torpe (art. 121, 2, I)
Art. 121, 2 Se o homicdio cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
- motivo torpe -> motivo vil, ignbil, repugnante e abjeto
O inciso I usou a interpretao analgica, dando um exemplo de torpeza e
posteriormente criando uma hiptese genrica, ou seja, o legislador assumindo a sua
incapacidade de prever na lei todas as hipteses de torpeza.
- homicdio mercenrio ou mandato remunerado um exemplo de torpeza: nesse
caso, h um mandante e um executor (sicrio matador de aluguel), portanto,
necessariamente haver um nmero plural de agentes na prtica do crime,
havendo um crime plurissubjetivo ou de concurso necessrio;
- a qualificadora seria somente para o executor ou tambm seria para o
mandante? O mandante necessariamente responde pela torpeza ? Comunica-se
ao mandante?
- 1 Corrente: a qualificadora da torpeza circunstncia subjetiva
incomunicvel nos termos do artigo 30 do CP ( a posio da doutrina

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

101
moderna, ex. Rogrio Grecco, Fragozzo). No concurso da Defensoria
Pblica, adotar esta.
- 2 Corrente: a qualificadora da torpeza elementar subjetiva
comunicvel nos termos do artigo 30 (STF e STJ) - o mandante responde
pela torpeza.
- prevalece que a natureza jurdica da paga/promessa de recompensa deve ser
econmica, no abrangendo, por exemplo, promessa de natureza sexual, mas
essa discusso no tem fundamento, uma vez que de qualquer forma, o motivo
ser torpe, diante da previso genrica da lei em relao ao motivo torpe; se a
recompensa for sexual, deixa de configurar o homicdio mercenrio, mas motivo
torpe.
- a vingana e o cime, por si s, no so torpes: o que pode gerar torpeza so os
motivos que criaram o cime e a torpeza;

1.4.2 Motivo Ftil (art. 121, 2, II)
II - por motivo futil;
- motivo ftil -> quando o mvel apresenta real desproporo entre o delito e a sua
causa moral (ex.: briga de trnsito).
- No se confunde com motivo injusto (elemento integrante de todo e qualquer crime).
- A ausncia de motivos qualifica o crime?
- 1 Corrente: a ausncia de motivo equipara-se ao pretexto ftil, pois seria
um contrassenso conceber com pena mais grave aquele que mata por
futilidade, permitindo que o que age sem qualquer motivo receba sano
mais branda (jurisprudncia). Posio para demais concursos.
- 2 Corrente: a equiparao da ausncia de motivo ao motivo ftil ofende
o princpio da legalidade; querer abranger a ausncia no inciso II, analogia
in malam partem (Cezar Roberto Bittencourt) tem que ser interpretado por
lei, no pelo intrprete. Esta posio para a Defensoria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

102

1.4.3 Emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel ou de que possa resultar perigo comum (Art. 121, 2, III)

III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio
insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;
- exemplos seguidos de encerramento genrico mais um caso de interpretao
analgica;
- nota-se que esse inciso traz uma interpretao analgica, elencando exemplos e depois
usando expresses genricas no final;
- venefcio -> o homicdio praticado com o uso de veneno;
- veneno -> toda substncia, biolgica ou qumica, animal, mineral ou vegetal,
capaz de perturbar ou destruir as funes vitais do organismo humano. O acar
ministrado ao diabtico pode ser considerado um veneno;
- MP/MG: para caracterizar a qualificadora, imprescindvel que a vtima
desconhea estar ingerindo a substncia venenosa (ignora que est sendo
envenenada insidiosamente);
- quando algum, com o uso de arma, obriga outra pessoa a ingerir veneno,
no h qualificadora em relao ao uso de veneno, mas sim, em relao ao
recurso que dificultou a defesa da vtima;

- tortura -> essa qualificadora no deve se confundir com o art. 1, 3 da lei 9.455/97:
- CP, art. 121, 2, III -> tortura como meio e morte como (fim) resultado doloso,
sendo o crime doloso;
- art. 1, 3, lei 9.455/97 -> tortura como fim e morte como resultado;

1.4.4 Traio, emboscada ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou
torne impossvel a defesa do ofendido (Art.121, 2, IV)

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

103
IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que
dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido;
- exemplos seguidos de encerramento genrico autoriza interpretao analgica;
- nota-se que mais uma vez o inciso faz uso da interpretao analgica, ficando ao
julgador encontrar outros casos que com os descritos se aproximam;
- a denncia tem que conter todas as circunstncias que qualificam o crime (STF);
- Traio: ataque desleal, repentino e inesperado (ex. atirar pelas costas);
- Emboscada: pressupe ocultamento do agente, que ataca a vtima com surpresa (fica
de tocaia, atrs da esquina, esperando a vtima passar);
- Dissimulao: significa fingimento, disfarando o agente a sua inteno criminosa;
- MP/MG - homicdio premeditado -> a premeditao, por si s, no constitui
circunstncia qualificadora do homicdio. Muitas vezes, significa resistncia prtica
delituosa (deve ser considerada pelo juiz na fixao da pena base);
- observao: a idade da vtima, por si s, no possibilita a aplicao da qualificadora do
inciso IV, pois constitui caracterstica do ofendido, e no recurso do agente;

1.4.5 Assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou a vantagem de outro crime
(Art. 121, 2, V)

V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de
outro crime:
- homicdio por conexo
- 2 espcies:
- conexo teleolgica -> o agente mata para assegurar a execuo de crime
futuro.
Ex.: Mata-se o segurana da Gisele Bunchen para estupr-la.
- conexo conseqencial -> o agente mata para assegurar a impunidade,
vantagem ou ocultao de crime passado.
Ex.: estuprador mata testemunha que o reconheceu como autor do crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

104

- a conexo ocasional (matar por ocasio de outro crime) sem vnculo
finalstico no qualifica o crime;
- O homicida tem que se o autor do crime futuro ou passado?
No precisa haver coincidncia de agente, assim, o outro crime
no necessita ter sido praticado pelo homicida, assim, sendo dispensvel a
coincidncia de sujeitos ativos. O irmo pode matar algum para garantir a
impunidade do crime praticado pelo outro irmo;
- para que se qualifique o crime com a conexo teleolgica, no h
necessidade que o outro crime efetivamente seja praticado, mas apenas
que se cometa o homicdio com o fim especial de assegurar a impunidade,
vantagem ou ocultao do outro crime se ocorrer o crime futuro, h
concurso material de delitos;
- o crime praticado para assegurar a execuo de uma contraveno ou a
impunidade, vantagem ou ocultao de uma contraveno penal, no
qualifica o crime conforme esse inciso, pois constituiria analogia em
prejuzo do ru. Mas pode qualificar, dependendo do caso, o crime por
motivo ftil ou motivo torpe;

- no existe homicdio duplamente qualificado.
2 Correntes:
A qualificadora que no foi usada para qualificar deve ser usada como
circunstncia judicial desfavorvel (artigo 59) (posio inclusive do STF).
H outra corrente (minoritria) que defende que seja utilizada como
circunstncia agravante.

- possvel crime qualificado e tambm privilegiado?
1 - PRIVILEGIADO 2 - QUALIFICADO
- motivo de valor social; -motivo torpe; Subj.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

105
- motivo de valor moral; - motivo ftil; Subj.
- emoo; - meio cruel; Obj.
- surpresa; Obj.
- fim especial; Subj.
- somente combinam as cores que so opostas. O privilgio prepondera porque
reconhecido em primeiro lugar, uma vez que julgado procedente fica prejudicado o
quesito da qualificadora;
- possvel homicdio qualificado privilegiado!

- homicdio qualificado privilegiado hediondo?
Corrente 1 - hediondo, pois a lei 8.072/90 no excepciona essa figura;
Corrente 2 mediante analogia ao art. 67 co CP, o privilgio (subjetivo)
prepondera sobre a qualificadora (objetiva), retirando o carter hediondo do
crime; (nesse sentido: STF e STJ)
- essa corrente faz uma analogia in bonam parte ao artigo 67 do CP para se
chegar essa concluso;

1.5 Homicdio culposo (art. 121, 3)
Art. 121, 3 Se o homicdio culposo:
Pena - deteno, de 1 a 3 anos.

- infrao de mdio potencial ofensivo, que admite suspenso condicional do processo;
- ocorre o homicdio culposo quando o agente, com manifesta imprudncia, negligncia
ou impercia deixa de empregar a ateno ou diligncia de que era capaz, provocando,
com sua conduta, o resultado morte, previsto (culpa consciente) ou previsvel (culpa
inconsciente), jamais querido ou aceito.
- Este conceito relembra os elementos da culpa, vistos no Intensivo I.
- violao do dever de cuidado:
- negligncia -> ausncia de cautela;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

106
- imprudncia -> afoiteza;
- impercia -> falta de aptido tcnica para o exerccio de arte, ofcio ou profisso;

- a culpa concorrente da vtima no isenta o agente de responsabilidade, uma vez que o
direito penal no trabalha com compensao de culpas, porm a culpa concorrente da
vtima pena atenuar a responsabilidade do agente, nos termos do artigo 59 do CP;

- no caso de homicdio culposo na direo de veculo automotor, incide o artigo 302 do
CTB e no o CP. O agente deve estar na direo do veculo automotor (mesmo que o
motor esteja desligado), no se aplicando aos casos em que o veculo simplesmente
instrumento do crime:
CDIGO PENAL CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO
- artigo 121, 3 do CP; - artigo 302 do CTB;
- pena de 1 a 3 anos; - pena de 2 a 4 anos;
Infrao de Mdio Potencial Ofensivo Infrao de Grande Potencial Ofensivo
Admite suspenso condicional do
processo.
No admite suspenso condicional do
processo.
Mesmo Resultado: morte culposa
Mesmo desvalor do resultado, mas com diferentes conseqncias.
Isso fere o Princpio da Isonomia.
Tem gente que diz que inconstitucional, porque olham para o desvalor do
resultado. Na Defensoria, focar neste argumento.
Mas no esquea que o desvalor da conduta diferente. Ningum tem dvida de
que no trnsito, a conduta mais perigosa e, sendo mais perigosa, merece uma
pena maior. Nos outros concursos, focar neste argumento.

- h uma corrente minoritria que sustenta a inconstitucionalidade desse
dispositivo do CTB fundado no princpio da proporcionalidade, uma vez que o
desvalor do resultado idntico. Porm, argumentando contra essa corrente, a

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

107
corrente majoritria entende que no se deve olhar somente o desvalor do
resultado, mas tambm o desvalor da conduta, que justifica o aumento da pena
prevista no CTB;

Aqui terminou a Aula 7, de 15/03/2011.

Aula 8 30/03/2011

1.6 Majorantes do homicdio Culposo(art. 121, 4, 1 parte)

1.6.1 Inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio:
Homicdio culposo e erro profissional.
No se confunde com a impercia, uma vez que nesta falta aptido tcnica. Nesse
caso, h aptido tcnica que no observada, ou contrrio impercia. H,
portanto, uma negligncia profissional.

- A majorante da inobservncia de regra tcnica gera bis in idem?
1 Corrente: No configura violao vedao do bis in idem, pois no configura
essncia do crime culposo, mas sim circunstncia indicativa de maior gravidade do
delito. STF HC 86.969/RS e STJ REsp 191.911/SP
2 Corrente: Caracteriza bis in idem, pois considera-se, na hiptese, 2 vezes a
negligncia em prejuzo do agente. STF HC 95078/RJ

STF est dividido, pois isso, possvel que seja cobrado em 2 fase.

1.6.2 Omisso de socorro
Quando omitido o socorro, trata-se de crime culposo majorado por uma omisso
dolosa. No incide o aumento se a vtima imediatamente socorrida por terceiros

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

108
ou no caso de morte instantnea (nesse ltimo caso, ocorre o chamado socorro
invivel);
- observao: se o autor do crime, apesar de reunir condies de socorrer a
vtima (ainda com vida), no o faz, concluindo pela inutilidade da ajuda,
sofrer o aumento (nesse sentido: STF);
Deve ser comprovado que o omitente tinha condies de socorrer a vtima
sem risco pessoal.
Se o autor do crime, apesar de reunir condies de socorrer a vtima ainda
com vida, no o faz concluindo pela inutilidadee da ajuda em face da
gravidade das leses, no escapa do aumento de pena previsto no artigo
121, 4. STF.

1.6.3 O agente no procura diminuir as consequncias do seu ato
Essa hiptese, segundo Heleno Cludio Fragoso, praticamente coincidente com
a hiptese anterior;

1.6.4 Fuga para evitar o flagrante
Ocorre essa majorante porque o agente demonstra ausncia de escrpulo,
diminuta responsabilidade moral, insensibilidade de esprito e, ainda, prejudica as
investigaes.
Rogrio considera inconstitucional essa hiptese, por ir contra a liberdade do
agente, alm de que exigir-se que o agente permanea em situao de flagrante
significa obrig-lo a produzir prova contra si mesmo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

109
1.7 Majorantes do homicdio Doloso(art. 121, 4, 2 parte)
1.7.1 Praticado contra pessoa menor de 14 anos e maior de 60 anos
- Como se trata de crime doloso, imprescindvel que o agente conhea a idade
da vtima, sob pena de responsabilidade objetiva. Tem que ser alcanado pelo
dolo.
- No conhecendo, h um erro de tipo que exclui a majorante, no incide o
aumento.
- Essa idade deve ser analisa no momento da prtica do delito, ou seja, momento
da conduta (ao ou omisso, conforme o artigo 4 do CP Teoria da Atividade: o
crime considera-se praticado no momento da conduta, ainda que outro seja o
momento do resultado);
Tempo do crime Teoria da Atividade
Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao
ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 1984)

Amanh, provavelmente ser sancionada as medidas de contracautela, que
substituem a priso preventiva.

1.8 Perdo judicial (art. 121, 5)
- instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e antijurdico por um
sujeito comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar a pena nas hipteses
taxativamente previstas em lei, levando em considerao determinadas circunstncias
que concorrem para o evento.
- Falta de interesse de punir. O estado perde o interesse de punir. Princpio da Bagatela
Imprpria (o fato relevante, mas a pena mostra-se desnecessria), TJMS.
- natureza jurdica: o perdo judicial causa extintiva da punibilidade, que
diferentemente do perdo do ofendido, no precisa ser aceito (dispensa aceitao),
sendo um ato unilateral;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

110
- no se trata de faculdade do juiz, uma vez que preenchido os requisitos, o juiz tem de
perdoar (direito subjetivo do ru);
Perdo Judicial Perdo do Ofendido
Unilateral Bilateral
Hipteses previstas em lei Hipteses de Ao Penal Privada

5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder (poder-dever)
deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio
agente de forma to grave que a sano penal se torne
desnecessria. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)

- natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial:
- 1 Corrente -> condenatria
interrompe a prescrio
44

serve como ttulo executivo
deve aguardar o devido processo legal (no cabe na fase do inqurito
policial)

- 2 Corrente -> declaratria extintiva da punibilidade
no interrompe a prescrio
no serve como ttulo executivo
pode ocorrer na fase do IP.

Se o MP recorrer, sabe que a prescrio continua correndo desde o
recebimento da denncia.
O juiz no precisa receber a denncia.

44
Zera o cronmetro.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

111

Independentemente da corrente, o entendimento de Capez est errado.
O perdo judicial gera reconhecimento de culpa, ento, deve-se garantir o
direito de defesa, que no existe na fase de IP. O devido processo legal ,
portanto, imprescindvel.

- prevalece a segunda corrente. Est, inclusive, na Smula 18 do STJ;

STJ smula 18
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no
subsistindo qualquer efeito condenatrio.

Est sumulada a 2 corrente, mas no est correta, porque o CP adotou a 1:
Perdo judicial
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial [, apesar de
condenatria,] no ser considerada para efeitos de reincidncia.
Se a sentena declaratria, no precisaramos do 120. O que o CP diz que a
sentena que concede o perdo judicial, apesar de condenatria, no ser considerada
para efeitos de reincidncia, porque bvio que se ela absolutria, no gera
reincidncia.

- Cabe perdo judicial para homicdio culposo do CTB?
O artigo 300 do CTB previa o perdo judicial no crime de homicdio culposo do CTB, mas
foi tal artigo vetado.
A razo do veto deixa claro que o Poder Executivo quer ver aplicado ao crime culposo do
CTB o instituto do perdo judicial previsto no artigo 121, 5, do CP (Perdo Judicial
remetido).
Concluso: cabe perdo judicial no homicdio e na leso culposa de trnsito.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

112

2. Infanticdio (art. 123 do CP)

Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps:
121 123
Gnero Espcie (P. da Especialidade)
Matar algum Matar algum
Pena 6 a 20 anos Pena 2 a 6 anos
Especializantes:
SA Especial
SP Especial
Momento prprio
Condio psicolgica especial

SA Especial
SP Especial
Momento prprio
Condio psicolgica especial

2.1 Hiptese elementar que torna um tipo geral um tipo especial: Especializantes

- o crime de infanticdio nada mais do que um homicdio privilegiado observando o estado
fsio-psquico da autora;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

113
- assim, a relao entre homicdios e infanticdio de gnero-espcie, mostrando claramente a
presena do princpio da especialidade, assim, o infanticdio, por ser norma especial, derroga a
norma geral;
- os elementos que tornam o infanticdio especial em relao ao homicdio (sujeito ativo
especial + sujeito passivo especial + elemento cronolgico + elemento psquico) chamam-se
especializantes;
- o infanticdio no crime hediondo, por mais hedionda e cruel que seja a forma que a me
matou o prprio filho;
- tambm, a exemplo do art. 122 e do art. 121 crime doloso contra a vida, sendo de
competncia do tribunal do jri o julgamento;

2.2 Sujeito Ativo Prprio
- a parturiente sob influncia do estado puerperal;
- quanto ao concurso de agentes, surge diferentes correntes:
- 1 Corrente -> no admite-se concurso de agentes, uma vez que o estado
puerperal elementar personalssima do tipo, portanto incomunicvel (Nlson
Hungria criou essa corrente);
- 2 Corrente -> o estado puerperal elementar subjetiva do tipo, comunicvel
nos termos do artigo 30 do CP, admitindo-se o concurso de agentes (Nlson
Hungria, nas ltimas edies de seus livros, passou adotar essa corrente, sendo
totalmente majoritria). Hoje, admite-se concurso de pessoas no 123.
- Exemplos:
- parturiente
45
e mdico executam o verbo matar: a parturiente responde
por infanticdio e o mdico co-autor no infanticdio;

45
A parturiente para fins didticos, presumir-se- em estado puerperal.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

114
- parturiente auxiliada pelo mdico executa sozinha o verbo matar: a
parturiente responde por infanticdio e o mdico responde por participao
no homicdio;
- mdico auxiliado pela parturiente executa o verbo matar: parturiente
responde por e participao no homicdio e o mdico responde por
homicdio, o que uma tremenda incoerncia, surgindo duas correntes:
* 1 Corrente -> o mdico e a parturiente responde pelo art. 123
46
;
* 2 Corrente -> o mdico responde pelo art. 121 e a parturiente
responde pelo artigo 123 ( uma exceo pluralista a teoria monista);

2.3 Sujeito Passivo Prprio
- nascente (est nascendo) ou neonato (logo depois de nascer);
- sujeito passivo prprio;
- segundo o artigo 20, 3, caso a me ache que est matando o filho e na verdade est
matando o filho da vizinha de quarto no hospital, ocorre erro de tipo acidental sobre a
pessoa, devendo considerar as qualidades da vtima virtual, sendo tambm infanticdio;
- caso no exemplo acima, o filho dela j estava morto, mas ela no sabia, ela pega a
mata o filho da vizinha de quarto achando que o seu, no caso de crime impossvel,
uma vez que o artigo 20 trata do campo da hipottica, no trabalhando com o caso em
concreto, respondendo ela por infanticdio;

2.4 Tipo Objetivo (elementares)
2.4.1 Crime de execuo livre
- o crime consubstanciado na vontade de matar o prprio filho (crime de execuo
livre, podendo se dar por ao, omisso, de forma direta e de forma indireta);

46
Essa corrente a que prevalece, embora seja totalmente sem noo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

115
2.4.2 Circunstncia Elementar de Tempo: Estado Puerperal
- o crime deve se dar durante ou logo aps
47
o parto (circunstncia elementar de
tempo). Se o crime for antes do parte, configura-se o delito de aborto, e se depois do
termo logo aps o parto, o crime de homicdio;

Antes

Aborto
Estado Puerperal

Durante ou Logo aps

Infanticdio

Depois

Homicdio

- a parturiente deve estar sob influncia do estado puerperal (desequilbrio
fsiopsquico);
- estado puerperal -> um estado que envolve a parturiente durante a expulso
da criana do ventre materno, trazendo profundas alteraes psquicas e fsicas,
transformando a me (deixando-a sem plenas condies de entender o que est
fazendo);

- puerprio -> o perodo que se estende do incio do parto at a volta da mulher
s condies pr-gravidez;

Obs.: para configurar o artigo 123 imprescindvel a relao de causa e efeito
entre o estado puerperal e o crime, pois nem sempre tal estado produz
perturbaes psquicas na parturiente. O Brasil adotou o critrio fsiopsicolgico,

47
O termo logo aps perdura enquanto perdurar o estado puerperal, varia conforme o caso concreto,
dependendo portanto de percia.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

116
assim, dependendo do grau de desequilbrio da gestante, ela pode ser tratada
como uma semi-imputvel ou inimputvel;

2.4.3 Crime doloso
- o crime punido a ttulo de dolo, no se punindo a modalidade culposa.
- Caso, durante a amamentao, a me culposamente mate o filho, surgem duas
correntes:
- 1 Corrente -> o fato atpico, vez que invivel, na hiptese, atestar a ausncia
da prudncia normal em mulher desequilibrada psiquicamente (Damsio E. de
Jesus corrente minoritria);
- 2 Corrente -> suprimir a vida de algum, independentemente do momento
cronolgico, com manifesta negligncia, tipifica o homicdio (Cezar Roberto
Bitencourt, Nlson Hungria, Magalhes Noronha corrente majoritria);

2.4.4 Crime material: consumao com a morte
- o crime se consuma com a morte do nascente ou neonato

2.4.5 Tentativa: possvel
Perfeitamente possvel a tentativa;

2.4.6 Infanticdio X Abandono de recm nascido com resultado morte
- o artigo 134, 2 trata do abandono do recm nascido com resultado morte, havendo
diferena entre o infanticdio. Este crime contra a vida, enquanto o previsto no 2 do
artigo 134 trata-se de crime de periclitao da vida ou da sade
INFANTICDIO (art. 123 do CP) ABANDONO DE RECM NASCIDO COM
RESULTADO MORTE (art. 134, 2 do CP)
- crime doloso contra a vida (jri); - periclitao da vida ou sade (no vai a
jri);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

117
- dolo de dano; - dolo de perigo;
- morte dolosa; - morte culposa;

3. Aborto
1 Corrente: Aborto = Abortamento
2 Corrente: Aborto =/= Abortamento
- segundo a medicina, o aborto o resultado, sendo a conduta chamada de abortamento.
Para os que assim entendem, seria to incorreto chamar de aborto o abortamento como
chamar de crime de cadver o homicdio;
- na prova: Aborto (Abortamento);
- a interrupo da gravidez com a destruio do produto da concepo;
- protege-se a vida intra-uterina, da, sendo crime doloso contra a vida, de competncia
do tribunal do jri;
- fecundao a formao do embrio, onde encontra-se o espermatozide com o vulo, j
a nidao a fixao do embrio nas paredes do tero da mulher, ocorrendo a gravidez
para o Direito com a nidao. A plula do dia seguinte impede a nidao, portanto, no
abortiva para o Direito (embora para a medicina o tema seja controverso);

3.1 Classificao doutrinria:
3.1.1 Aborto natural
Interrupo espontnea da gravidez, normalmente causada por problemas de
sade da gestante ou do feto.
indiferente penal, fato atpico.
3.1.2 Aborto acidental
Decorrente de quedas, traumatismos e acidentes em geral.
Tambm indiferente penal, fato atpico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

118
3.1.3 Aborto criminoso
Artigo 124 - 126 do CP.
3.1.4 Aborto permitido
Artigo 128 do CP.
3.1.5 Aborto miservel/econmico-social
Praticado por razes de misria, ou seja, incapacidade financeira para sustentar a
vida futura.
crime.
3.1.6 Aborto honoris causa
Realizado para interromper gravidez adulterina.
crime.
3.1.7 Aborto eugnico (eugensico)
Praticado em face dos comprovados riscos de que o feto nasa com graves
anomalias psquicas ou fsicas, inviabilizando a vida extrauterina.

3.2 Formas criminosas do aborto
Artigo 124 Artigo 125 Artigo 126
- auto-aborto;
- consentimento para que
outrem lhe provoque o
aborto;
- aborto praticado por
terceiro sem consentimento
da gestante;
- aborto praticado por
terceiro com
consentimento vlido da
gestante
48
;
- cabe fiana; - a forma mais grave do
delito, sendo a nica
inafianvel;
- cabe fiana;

48
Se o consentimento for invlido, cai no artigo 125.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

119
3.2.1 Artigo 124: autoaborto ou aborto com consentimento para que outrem lhe
provoque

Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:
- Preocupado com a gestante
- Vai a jri.
- Mdio Potencial ofensivo
- Admite Suspenso condicional do processo (art. 89, Lei 9.099/95).
- sujeito ativo:
- gestante: autoaborto ou consentimento criminoso (terceiro provocador
responde pelo 126, exceo Pluralista Teoria Monista (CP 29));
COMUM - no exige qualidade especial do agente;
- admite co-autoria e participao;
PRPRIO - exige qualidade especial do agente;
- admite co-autoria e participao;
MO
PRPRIA
- exige qualidade especial do agente;
- no admite co-autoria, somente sendo permitida participao;
- 1 Corrente (Cezar Roberto Bitencourt) -> o crime de mo prpria, somente
admitindo participao, uma vez que o terceiro, potencial co-autor, responde pelo
artigo 126 prevalece essa corrente;
- 2 Corrente (Luiz Rgis Prado) -> o crime prprio, admitindo co-autoria, mas
pune cada autor por tipo penal diverso (exceo pluralista a teoria monista);
- sujeito passivo:
- 1 Corrente: no sendo o feto titular de direitos, salvo aqueles expressamente
previstos na lei civil, a vtima do artigo 124 o prprio estado;
- 2 Corrente: o sujeito passivo o feto (em sentido amplo), ou seja, o produto da
concepo prevalece essa corrente;
- h interesse prtico da discusso na gravidez de gmeos:
se adotada a primeira corrente, o crime um s,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

120
se adotada a segunda corrente, h concurso formal de delitos.
- condutas punveis:
- auto-aborto -> a prpria gestante interrompe a prpria gravidez;
- aborto consentido -> a gestante consente para que outrem lhe provoque;
- dolo:
- o crime do artigo 124 somente punido a ttulo de dolo, seja direto ou eventual,
no sendo admitida a incidncia da hiptese culposa;
- exemplo de dolo eventual: gestante suicida, que no consegue morrer, mas
interrompe a gravidez (exemplo famoso de Nlson Hungria);
- se a conduta praticada com o objetivo de antecipar o nascimento, no trata-se
de aborto, mas sim leso corporal (terceiro agride a gestante para que ela ganhe
logo o filho);
- momento consumativo:
- o crime se consuma com a interrupo da gravidez e conseqente morte do feto.
* Mesmo que a morte ocorra fora do ventre materno, mas decorrente daquelas
manobras quando ainda dentro do ventre. Pouco importa que a morte ocorra
dentro ou fora do ventre materno, importa se o feto est dentro do ventre no
momento das manobras.
* Caso a gestante venha e expelir o feto com vida, este no morra, mas a me
pratique novo comportamento, caracteriza-se homicdio ou infanticdio, a
depender do caso concreto (para a maioria, a tentativa de abortamento fica
absorvida). Essa a situao que cai na prova.

- Admite Tentativa:
-trata-se de crime plurissubsistente, admitindo-se a tentativa.

Aula 9 05/04/2011

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

121
3.2.2 Artigo 125: aborto provocado por terceiro
Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de 3 a 10 anos.
- a modalidade mais grave de aborto;
- alto potencial ofensivo;
- no admite suspenso condicional do processo;
- modalidade inafianvel do delito;
- no admite medidas despenalizadoras;
- Preocupado com o Provocador (sem consentimento da gestante);

- sujeito ativo:
- qualquer pessoa (crime comum): o tipo no exige qualidade ou condio
especial do agente;

- sujeito passivo:
- tanto o feto quanto a gestante so vtimas imediatas/primrias: crime de dupla
subjetividade passiva;

- tipo objetivo:
- pune-se a interrupo da gravidez sem consentimento da gestante, o que
justifica a pena mais grave. Essa falta de consentimento pode ser: dissenso real (a
gestante efetivamente no consentiu) ou dissenso presumido (nas hipteses do
artigo 126, nico, onde a gestante, apesar de consentir, menor de 14 anos,
alienvel ou dbil mental, ou o consentimento foi conseguido por fraude,
violncia ou grave ameaa);
- delito de execuo livre (provocar aborto, sem o consentimento da gestante);

- jurisprudncia:
- quem defere violento pontap no ventre de mulher sabidamente grvida pratica
o crime do aborto previsto no artigo 125 h, no mnimo, dolo eventual;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

122

- dolo:
- o crime previsto no artigo 125 punido a ttulo de dolo (direto ou eventual),
ciente do dissentimento da gestante.
- no prevista a modalidade culposa do delito. Nas hipteses do dissenso
presumida, essas circunstncias deve fazer parte do dolo do agente, ou seja, ele
deve saber das circunstncias previstas no artigo 126, nico;

- casustica:
- homem que atira para matar mulher grvida, sabendo que ela encontra-se
grvida, pratica 2 crimes em concurso formal: homicdio + aborto (125);

- consumao:
- nada muda: o crime se consuma com a morte do feto; por ser plurissubsistente,
admite tentativa;

125 126
Infrao de menor potencial ofensivo Infrao de mdio potencial ofensivo
No admite medidas despenalizadoras Admite suspenso condicional do
processo
SA: 3 provocador (delito comum)
SP: gestante + feto SP: feto
Conduta: provocar aborto, sem o
consentimento da gestante
Conduta: provocar aborto, com
consentimento vlido da gestante
Tipo Subjetivo: Dolo
Consumao: com a morte do feto
Admite tentativa

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

123
3.2.3 Artigo 126: aborto provocado por terceiro com consentimento vlido da
gestante
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no
maior de quatorze anos, ou alienada ou debil mental, ou se o consentimento
obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia
- infrao de mdio potencial ofensivo;
- admite suspenso condicional do processo
- Preocupado com o Provocador (com consentimento vlido da gestante)
- delito comum;
- sujeito ativo:
- qualquer pessoa, sendo crime comum;
- sujeito passivo:
- a gestante no vtima, sendo o feto a nica vtima;
- conduta:
- o artigo pune a interrupo da gravidez com o consentimento vlido da
gestante;
- caso a gestante tenha consentido e depois, no momento das manobras
abortivas, ela se arrepende de continuar o abortamento, mas o terceiro no pra.
Nesse caso, o terceiro praticou o crime do artigo 125, ou seja, aborto sem o
consentimento da gestante. Se o arrependimento no for eficaz, ela responde
pelo 124;

- dolo:
- o crime apenas punido a ttulo de dolo;
- o crime se consuma com a morte do feto, admitindo a tentativa (crime material);
- jurisprudncia:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

124
- namorado que leva a namorada para praticar o abortamento, partcipe do
crime do artigo 124;
- namorado convence namorada a realizar o abortamento, partcipe do crime do
artigo 124;
- namorado paga mdico para realizar abortamento com consentimento da
namorada, partcipe do crime do artigo 126 (segundo a jurisprudncia ele
participou dos dois delitos artigo 124 e artigo 126 devendo responder por
apenas um, portanto, artigo 126);

- hiptese de no consentimento presumido (126, p. n.):
Art. 126, Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no
maior de 14 anos, ou alienada ou debil mental, ou se o consentimento obtido
mediante fraude, grave ameaa ou violncia
- aplica-se a pena do 125;
- o dolo do 3 provocador deve abranger as circunstncias que envolvem o
consentimento invlido da gestante;
- se o 3 provocador no sabe que ela menor de 14 anos, alienada ou dbil
mental, ele continua respondendo pelo 126, nas penas do 126.

Figuras Criminosas

124 125
126

Autorizado Consentimento 3 Provocador
3 provocador

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

125
Criminoso sem consentimento
com consentimento

*** Namorado convence a namorada a interromper a gravidez. O namorado contrata
profissional, pagando R$ 1.000,00 pelo aborto.
Namorada: 124, CP
Profissional: 126, CP
Namorado, que contratou e pagou o profissional: Partcipe do Profissional Partcipe do 126,
CP

3.2.4 Artigo 127: aborto majorado
Art. 127 - As penas cominadas nos 2 artigos anteriores so aumentadas de
1/3, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a
gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por
qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
- Causa de aumento de pena: Majorante de pena, a ser considerada na 3 fase do
critrio trifsico;
- No se trata de qualificadora;

a) gestante sofre leses graves
b) a gestante morre

Art. 127 As penas cominadas nos 2 artigos anteriores...

Obs.: a majorante s se aplica no 124 e 126;
no h hiptese de majorao do artigo 124, visto que a auto-leso no punida
no Direito Penal. Vale lembrar que se a majorao no incide para a gestante,
tambm no aplica-se para o partcipe no artigo 124;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

126

Pergunta de Concurso: Namorado convence a Namorada a praticar autoaborto. A
namorada, em razo das manobras abortivas, vem a falecer. Qual crime praticou o
namorado? 124. Majorado? No incide o 127 n 124, nem mesmo para o partcipe.
Responde pelo 124, sem a causa de aumento.

Art. 127 ... se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para
provoc-lo ...
- no indispensvel que o aborto se consume dispensvel que o aborto se
consume;

Art. 127 ... a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so
duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
- na leso grave, a leso leve fica absorvida;

Obs.: em ambos os casos trata-se de crime preterdoloso ou preterintencional, uma vez que h dolo
no aborto e culpa no resultado;

Obs: a morte do feto dispensvel para incidncia da majorante;

Ex.: mdico, em razo das manobras abortivas, mata culposamente a gestante, sem
conseguir interromper a gravidez.
- Pergunta de Concurso: terceiro provocador negligentemente provoca a morte da
gestante sem lograr interromper a gravidez, ou seja, o feto nasce com vida. Qual crime
comete o agente?
- 1 Corrente Aborto majorado consumado: tratando-se de crime preterdoloso
(no admite tentativa), respondendo o agente por aborto majorado consumado
(essa corrente usa a mesma orientao da smula 610 do STF que aplica-se ao
latrocnio) nesse sentido: Fernando Capez; uma analogia jurisprudencial
(proibida analogia legis)

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

127
STF Smula 610
H crime de latrocnio (aborto), quando o homicdio se consuma, ainda que no realize
o agente a subtrao de bens da vtima (a interrupo da gravidez, o aborto).
H crime de aborto, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a
interrupo da gravidez, o aborto.

- 2 Corrente Aborto majorado tentado: mesmo em se tratando de delito
preterdoloso, admite a tentativa quando a parte frustrada do crime dolosa.
Prevalece essa corrente, considerada correta no concurso para delegado nesse
sentido: Rogrio Greco, Fragoso, Hungria, LFG;
Antecedente Consequente
Doloso Culposo
Aborto Morte
Frustrado: tentativa

3.2.5 Artigo 128: aborto legal / permitido
49

Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
Aborto necessrio/teraputico
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro /
sentimental/humanitrio/tico

49
Para a maioria da doutrina, so hipteses especiais de excluso da ilicitude. O aborto necessrio uma forma
especial de estado de necessidade, j o aborto sentimental uma forma especial de exerccio regular de
direito. Segundo Luiz Flvio Gomes, pela tipicidade conglobante, o aborto sentimental uma forma de
excluso da tipicidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

128
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento
da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.
- inciso I -> aborto necessrio ou teraputico;
- inciso II -> aborto sentimental, humanitrio ou tico;
- natureza jurdica: descriminantes especiais (formas especiais de se excluir a ilicitude do
comportamento);

- 128, I - aborto necessrio:
- requisitos:
a) praticado por mdico;
Obs.: caso o abortamento necessrio venha a ser praticado por
enfermeiro ou farmacutico, no se aplica o artigo 128, mas aplica-se
a regra do artigo 24 do CP (estado de necessidade de 3);
b) perigo de vida da gestante
50
;
c) inevitabilidade do meio (no basta que seja o meio mais cmodo);
Obs.: dispensa-se o consentimento da gestante, podendo ser
realizado mesmo diante do dissentimento dela;
Obs.: dispensa-se autorizao judicial (o juiz no sabe mais que o
mdico);

- 128, II - aborto sentimental/humanitrio/tico:
- requisitos:
a) praticado por mdico;
Obs.: se praticado por enfermeiro ou farmacutico, h crime, diante
da ausncia dos requisitos necessrios ao estado de necessidade;
- o mdico age em exerccio regular de direito;
LFG diz que o fato atpico: Teoria da Tipicidade Conglobante

50
No basta risco sade da gestante.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

129
b) gravidez resultante de estupro;
c) consentimento da gestante ou de seu representante legal;

Abrange o estupro de vulnervel:

Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal.

Obs: hoje no mais se discute a questo da abrangncia do atentado
violento ao pudor, uma vez que estupro agora j abrange atos
libidinosos diversos da conjuno carnal. O estupro de vulnervel
tambm admite o abortamento permitido.
Hoje, o atentado violento ao pudor est abrangido pelo estupro.
No se precisa mais de analogia para isso.
Obs.: dispensada autorizao judicial para que se faa o
abortamento.
OBs
4
: H decises no STF exigindo ao menos um B.O. para que se
prove o estupro (as bancas de concurso tendem a no acatar essa
posio, mas sugerem que o mdico seja o mais formalista possvel)
a lei no exige B.O.;

- Abortamento do feto anenceflico:
- conceito de anenceflico: embrio, feto ou recm nascido que, por malformao
congnita, no possui uma parte do sistema nervoso central, faltando-lhe os hemisfrico
cerebrais e tem uma parcela do tronco enceflico;
- 1 Corrente: segundo o sistema legal brasileiro, crime, uma vez que no se encontra
entre os abortos permitidos no artigo 128 do CP. A exposio de motivos do Cdigo

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

130
Penal anuncia ser crime e probe tal conduta. Existe apenas um projeto de lei
tramitando no legislativo nacional para que essa conduta seja descriminalizada;
- 2 Corrente: segundo a doutrina, h orientaes de que trata-se de hiptese de
excluso da culpabilidade da gestante por haver inexigibilidade de conduta diversa
(nesse sentido: Cezar Roberto Bitencourt). A medicina, em seus estudos, diz que o feto
anenceflico no tem vida intra-uterina, logo, no morre juridicamente (nota-se que a
medicina liga vida atividade enceflica). A doutrina ainda argumenta de que a questo
diz respeito sade e direito da mulher, e no da coletividade ou do Estado;
- 3 Corrente: segundo a jurisprudncia, o aborto anenceflico admitido desde que
51
:
a) somente no caso de anomalias que inviabilizem a vida extra-uterina;
b) a anomalia deve estar atestada em percia mdica;
c) prova do dano psicolgico da gestante;
- STF vai, por meio do julgamento da ADPF 54, julgar ou no a procedncia em relao
permisso do aborto de feto anenceflico. Segundo o Ministro Marco Aurlio de Melo,
em julgamento da liminar na ADPF, [...] diante de uma deformao irreversvel do feto,
h de se lanar mo dos avanos mdicos tecnolgicos, postos a disposio da
humanidade, no para simples insero no dia a dia, de sentimentos mrbidos, mas
justamente, para faz-los cessar;

4. Leso corporal (artigo 129 do CP)

- topografia do crime:
- artigo 129, caput -> leso dolosa leve;
- artigo 129, 1 -> leso dolosa e preterdolosa grave;
- artigo 129, 2 -> leso dolosa e preterdolosa gravssima;
- artigo 129, 3 -> leso seguida de morte (genuinamente preterdolosa);

51
Os trs requisitos so cumulativos para que a jurisprudncia admita o aborto nesse caso.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

131
- artigo 129, 4 e 5 -> leso dolosa privilegiada;
- artigo 129, 6 -> leso culposa;
- artigo 129, 7 -> majorantes;
- artigo 129, 8 -> perdo judicial;
- artigo 129, 9, 10 e 11 -> violncia domstica e familiar
52
;
Aqui, o homem tambm pode ser
vtima!

- bem jurdico tutelado: sade fsica ou corporal, sade fisiolgica e sade mental
- o tipo penal tutela a incolumidade pessoal do indivduo, ou seja, o bem jurdico mais
amplo do que a integridade fsica, uma vez que protege o indivduo na sua sade fsica
ou corporal, na sua sade fisiolgica e tambm na sua sade mental. Tal
posicionamento encontra-se na exposio de motivos do CP;

- sujeito ativo: qualquer pessoa
- trata-se de crime comum, no exigindo qualidade e condio especial de seu agente. O
policial militar que machuca uma pessoa, segundo a jurisprudncia majoritria, pratica
dois crimes: abuso de autoridade + leso corporal (o abuso de autoridade ser julgado
na justia comum e a leso corporal ser julgada na justia militar, na orientao da
smula 172 do CP);

- sujeito passivo: qualquer pessoa
- em regra, qualquer pessoa pode ser vtima de leso corporal, mas h duas hipteses
claras de vtimas especiais - gestante: artigo 129, 1, inciso IV (Acelerao do parto) e
artigo 129, 2, inciso V (aborto);
- no se pune a autoleso, mas pode ser utilizada como meio para prtica de crime e,
nesta hiptese, o ser;

52
Aqui violncia domstica e familiar, no sendo necessariamente contra a mulher.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

132
- sujeito que convence inimputvel a se machucar responde como autor mediato na
leso corporal, uma vez que utilizou-se do incapaz para criar o resultado;
- uma pessoa vai dar um soco em outra, que ao tentar desviar, cai e fratura o brao: o
agressor responde pela fratura do brao da vtima, pois a sua queda uma concausa
superveniente relativamente independente que no por si s produziu o resultado (art.
13, 1 do CP, a contrrio sensu);

- tipo objetivo:
- ofender, direta ou indiretamente, a incolumidade a incolumidade pessoal do indivduo
Trata-se de crime de execuo livre. Alm disso, o crime pode ser de:
causar a enfermidade
ou
agravar a enfermidade que j existe.
A dor dispensvel, portanto, tal crime no precisa produzir dor;
- corte de cabelo sem o consentimento da vtima controverso, surgindo trs correntes:
- 1 corrente: pode configurar leso corporal se a conduta provocar uma alterao
desfavorvel no aspecto exterior do indivduo;
- 2 corrente: pode configurar o crime de injria real, sendo indispensvel a
vontade de ofender a honra da vtima;
- 3 corrente: pode configurar o crime de vias de fato;
- a primeira corrente e a segunda parecem ser mais acertadas, dependendo ento
do dolo do agente para configurar a leso corporal ou a injria real;

- a pluralidade de ferimentos no mesmo contexto ftico no desnatura a unidade do
crime. Porm, o juiz deve considerar esta circunstncia na fixao da pena;

- a leso com o consentimento da vtima gera o crime ou no? Para responder essa
pergunta deve-se decidir se o bem jurdico protegido indisponvel ou no:
A incolumidade pessoal do indivduo disponvel ou indisponvel?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

133
- A doutrina clssica entende que o bem indisponvel de nada adianta o
consentimento do ofendido.
- Segundo a doutrina moderna, a incolumidade pessoal um bem relativamente
disponvel
53
, assim, ser disponvel quando:
se tratar de leso leve
e
no contrariar a moral e os bons costumes.
A legislao parece ter seguido a corrente moderna, uma vez que a lei 9.099/95 prev a
necessidade de representao em caso de crime de leso corporal leve.
O mdico que realiza cirurgia em um transexual estar amparado pelo exerccio regular
de direito (excludente da ilicitude), mas deve estar amparado pelas exigncias legais,
caso contrrio, haver leso corporal grave;

- consumao: com a efetiva ofensa incolumidade pessoal da vtima
o crime de leso corporal se consuma com a ofensa incolumidade pessoal do
indivduo, sendo prescindvel a dor;

- nas modalidades dolosas admite-se tentativa do crime em tela;

- conduta mdica em cirurgia de emergncia ou reparadora: o mdico no responde por
crime, mas aqui ser feita uma explicao para o fato de no constituir crime:
- h atipicidade: nesse sentido, Bento de Faria,uma vez que no h subsuno
tpica;
- h ausncia de dolo: o mdico no tem dolo de ofender, mas sim, dolo de curar
(nesse sentido, Assis Toledo);
- se h leso leve, o consentimento do ofendido exclui o crime;
- h exerccio regular de direito;

53
Exemplo: Cezar Roberto Bitencourt.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

134
- tipicidade conglobante: para quem adota a tipicidade conglobante, o exerccio
regular de direito faz com que se torne o fato atpico;
- imputao objetiva: no h criao de risco proibido, sendo o fato portanto,
atpico;

4.1 Classificao doutrinria:

4.1.1 Leso corporal leve (artigo 129, caput):

- o conceito de leso corporal leve nos dado por excluso, sendo leve a leso que no
grave, gravssima nem seguida de morte;

- trata-se de infrao penal de menor potencial ofensivo (deteno de 3 meses a 1 ano)
admite transao penal e suspenso condicional do processo

- ao penal depende de representao da vtima (art. 88 da lei 9.099/95);

- admite-se priso em flagrante, mas no se admite a realizao do auto de priso em
flagrante se ele comprometer a comparecer perante o juizado (art. 88 da lei 9.099/95);

- no se pode confundir leso corporal leve com a contraveno de vias de fato:
Contraveno: no existe - e sequer a inteno do agente qualquer dano
incolumidade pessoal da vtima (mero empurro, puxo de cabelo etc.)

- Princpio da insignificncia, a doutrina e a jurisprudncia admitem mesmo na leso
levssima, ainda mais se for culposa, excluindo a tipicidade (ex.: pequenas arranhaduras,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

135
passageira dor de cabea, etc nesse sentido, Heleno Cludio Fragoso e Jos Henrique
Pierangeli);

4.1.2 Leso corporal grave (artigo 129, 1):

- deixa de ser de menor potencial ofensivo, para ser de mdio potencial ofensivo, mas
continua admitindo suspenso condicional do processo;

- leso corporal dolosa ou preterdolosa de natureza grave;

- infrao de mdio potencial ofensivo:
no admite transao penal
admite suspenso condicional do processo

- Pena: recluso, de 1 a 5 anos

- tal pargrafo traz vrios incisos, que qualificam o crime, no se tratando de causa de
aumento;

I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 dias
- esse resultado pode ser doloso ou culposo;
- ocupaes habituais, no inciso I, se referem a qualquer atividade corporal
rotineira, no necessariamente ligada a trabalho ou ocupao lucrativa, devendo
ser lcita, ainda que imoral. Prostituta pode ser vtima desse crime, uma vez que
embora a atividade seja imoral, lcita;
- um beb pode ser vtima desse crime, desde que ele fique por mais de trinta
dias, por exemplo, sem conseguir mamar;
- caso a mulher ficar com olho roxo e ela optar por no sair de casa devido ao olho
roxo, ficando por mais de 30 dias sem sair de casa, deixando assim de exercer sua

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

136
atividade profissional: o que deve incapacitar para as ocupaes deve ser a leso,
no a vergonha da leso, sendo, portanto, um exemplo de no incidncia da
qualificadora;
- para verificao desse crime, deve haver uma percia no dia da leso para atest-
la; da, decorridos 30 dias, h uma nova percia para identificar a aptido ou no
para realizar as ocupaes habituais (essa segunda percia chamada de percia
complementar, nos termos do artigo 168, 2 do CPP). O prazo de 30 dias deve
ser contado da data do crime. Trata-se de prazo penal (serve para a tipificao), e
no de prazo processual penal, devendo ser contado o dia do comeo);
- 1 exame
- 2 exame (aps o 30 dia) laudo complementar CPP 168, 2

Aula 10 11/04/2011

II - perigo de vida;
- probabilidade sria, concreta e imediata do xito letal, devidamente
comprovado por percia;
- o simples local do dano no corpo da pessoal no capaz, por si s, de qualificar
o crime. A regio da leso, por si s, no autoriza a presuno da qualificadora;
- de acordo com a maioria, esse inciso necessariamente preterdoloso, uma vez
que, caso haja inteno de criar risco de vida ao sujeito passivo, h tentativa de
homicdio;
Leso Perigo de Vida
Dolo Culpa
Dolo Tentativa de Homicdio

III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo;
- a conduta do agente causou uma debilidade permanente.
Debilidade enfraquecimento, diminuio da capacidade funcional.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

137
Permanente no significa perptuo, mas sim, recuperao incerta e por tempo
indeterminado;
OBS: no importa que o enfraquecimento possa se atenuar ou se reduzir com a
utilizao de aparelho/prtese. A qualificadora persiste.
- a perda de um dente, depende de percia para gerar a qualificadora: somente o
dente perdido que comprometa o rgo de mastigao vai ser capaz de qualificar
o crime;
- a perda de um dedo, no mesmo sentido da perda de um dente, vai depender de
percia para comprovar se a perda do dedo realmente causou diminuio
permanente nas habilidades do agente;

IV - acelerao de parto:
- o feto expulso com vida antes do tempo normal a leso provoca um parto
prematuro;
- o agente no quer nem assume o risco do abortamento;
- imprescindvel que o agente saiba ou pudesse saber que a vtima era gestante,
para evitar a responsabilidade penal objetiva, uma vez que se trata de crime
preterdoloso;

- leso corporal gravssima (artigo 129, 2):
- qualificadora, no admitindo a suspenso condicional do processo, embora admita
sursis. A pena mnima e de dois e a mxima de 8 anos;
- o Cdigo Penal no reconhece a expresso leso corporal gravssima, sendo uma
criao doutrinria aceita pela jurisprudncia. O CP usa a leso corporal grave em
sentido amplo, abrangendo a leso corporal grave e gravssima;
- na lei de tortura (lei 9.434), o legislador adotou a expresso da doutrina, falando em
leso corporal gravssima;
- infrao de grande potencial ofensivo
Leso Leve Leso Grave Leso Gravssima

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

138
Inf. de MENOR potencial
ofensivo
Inf. de MDIO potencial
ofensivo
Inf. de MAIOR potencial
ofensivo

I - Incapacidade permanente para o trabalho;
- permanente a duradoura e sem previsibilidade de cessao;
- a incapacidade permanente deve ser para o trabalho, no para as ocupaes
habituais. Rogrio considera que basta a incapacidade para o trabalho da vtima;
Prevalece o entendimento de que somente incide essa qualificadora nos casos em
que h incapacitao para todo e qualquer tipo de trabalho (essa orientao
parece sem noo, uma vez que incidir apenas em caso de estado vegetativo).
Mirabete, embora em posio minoritria, segue a orientao de que basta ficar
incapacitado para o trabalho que anteriormente exercia;

II - enfermidade incurvel;
- alterao permanente da sade em geral por processo patolgico, ou seja, a
transmisso intencional de uma doena para a qual no existe cura no estgio
atual da medicina. A jurisprudncia j entendeu como exemplo o fato da vtima
ter ficado manca;
- se a doena transmitida for letal, h tentativa de homicdio, no o crime em tela
(nesse sentido: STJ), ex. transmisso intencional do vrus HIV;
- recentemente, o STF discordou: etiquetou esse comportamento como sendo do
artigo 131 (Contgio de molstia grave). Julgados de Turmas: no h deciso do
pleno.

III - perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo;
- nesse caso, a situao mais grave que a simples debilidade.
- Perda: amputao (mdico) ou mutilao (agressor)
- Inutilizao: incapacidade absoluta; d-se no caso que o membro ou sentido
continua existindo, mas sem operao;
- A pergunta sempre a mesma:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

139
- tratando-se de rgos duplos, no basta a perda ou inutilizao de um
nico rgo, somente sendo caracterizadora da qualificadora ora analisada
se perder ou ficar inutilizados os dois rgos;
- se, em razo da leso, criou-se uma impotncia para gerar vida (impotncia
generandi) ou impotncia instrumental (impotncia coeundi) trata-se de leso
corporal de natureza gravssima;

IV - deformidade permanente;
- dano esttico, aparente, considervel, irreparvel pela prpria fora da natureza
e capaz de provocar impresso vexatria;
- Deformidade: humilhao para quem ostenta & desconforto para quem olha;
- Permanente: tempo indeterminado;
- vitriolagem leso corporal gravssima em razo do emprego de cidos;
- de acordo com Nelson Hungria, idade, sexo e condio social da vtima
interferem na caracterizao ou no desta qualificadora;
- a vtima no est obrigada a submeter-se a cirurgia plstica, mas prevalece que,
se resolver pela cirurgia reparadora, desaparece a qualificadora; se isto ocorrer
aps o trnsito em julgado, cabe reviso criminal;
- h pases (Itlia, Argentina) que s consideram a enfermidade como permanente
se ela estiver no rosto da vtima, mas no Brasil, abrange-se todo o corpo, desde
que passvel de exposio, mesmo que essa exposio se d em um momento
mais ntimo;

V aborto;
- trata-se de qualificadora necessariamente preterdolosa;

-

o
127 129, 2, V
Aborto qualificado pela leso grave Leso grave qualificada pelo aborto
Aborto: dolo (fim) Leso: dolo (fim)
Leso grave: resultado culposo Aborto: resultado culposo

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

140
agente deve saber ou ter condies de saber que a vtima gestante, para evitar
responsabilidade penal objetiva;
- Coexistncia de circunstncias qualificadoras do 1 com 2?
perfeitamente possvel:

O juiz deve usar:
o 2 como qualificadora e
o 1 como circunstncia judicial desfavorvel;

- leso corporal seguida de morte /homicdio preterdoloso/preterintencional (artigo 129, 3):
Art. 129, 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no
qus o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo:
- no existe dolo direto nem dolo eventual;
- por no se tratar de crime doloso contra a vida, no de competncia do tribunal do
jri;
- so elementos deste crime preterdoloso:
* conduta dolosa dirigida ofensa incolumidade pessoal do indivduo;
* resultado culposo
54
(morte) mais grave do que o projetado (leso);
* nexo causal entre conduta e resultado;
- resultado culposo: tem que haver previsibilidade;
- resultado decorrente de caso fortuito ou fora maior: no se imputa o resultado ao
agressor;
- agente que empurra o outro de forma a cair em local onde fosse previsvel sua morte,
este cai e bate a cabea em mesa e morre, h vias de fato seguida de morte, assim,
como no h previso desse crime em nosso ordenamento, o agente responde por
homicdio culposo, ficando as vias de fato absorvidas pelo homicdio culposo;

54
O resultado deve ser culposo, uma vez que, caso o resultado seja proveniente de caso fortuito ou fora
maior, o agressor responder somente pela leso.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

141
- em geral, crimes preterdolosos no admitem tentativa;

- causas de diminuio de pena / leso corporal privilegiada (artigo 129, 4):
- traz o privilgio, as mesmas privilegiadoras do homicdio;
- incide sobre todas as formas do crime anteriores - privilegia: 129 caput, 1, 2 e
3.
- motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo
em seguida injusta provocao da vtima;
- Reduz a pena de 1/6 a 1/3;
- o privilgio se aplica a qualquer uma das modalidades anteriores do crime de leso
corporal;
- trata-se de direito subjetivo do ru, ficando a discricionariedade do juiz adstrita ao
quantum da reduo;

- substituio de pena (artigo 129, 5):
- trata-se de substituio da pena de deteno por multa;
- Detalhe: somente se aplica no carro de leso leve e:
privilegiada
ou
recproca, conforme os incisos I e II do mesmo pargrafo;
Portanto, s se aplica ao caput. No se aplica a nenhum pargrafo.

- leso corporal culposa (artigo 129, 6):
6 Se a leso culposa: (Vide Lei n 4.611, de 1965)
Pena - deteno, de 2 meses a 1 ano.
- infrao penal de menor potencial ofensivo
- por ter pena de deteno de 2 meses a 1 ano, trata-se de infrao penal de menor
potencial ofensivo, cuja ao penal depende de representao da vtima;
Dolo Culpa

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

142
Leso leve - caput Leso leve
Leso grave 1 Leso grave 6
Leso gravssima 2 Leso gravssima
O grau da leso interfere na tipicidade.

A natureza da leso interfere na fixao da
pena.
Se culposa, sempre de menor potencial
ofensivo.

- a gravidade da leso culposa no levada em conta na tipificao do delito, sendo
considerada pelo juiz apenas na fixao da pena base (art. 59);
- leso culposa na direo de veculo automotor no est mais prevista no CP, sendo
prevista no CTB, mais precisamente no artigo 303, com deteno de 6 meses a 2 anos.
Poderia argumentar que constitucional a previso de pena maior para o mesmo crime
no CTB uma vez que apesar do desvalor do resultado ser o mesmo, o desvalor da
conduta no crime de trnsito maior: porm, fica difcil sustentar tal argumento, uma
vez que, caso o crime fosse de leso dolosa leve, uma vez que o CP prev uma pena de 3
meses a 1 ano para esse crime, exatamente a metade do crime no CTB;
129, 6, CP CTB e303
Pena: 2m a 1 ano Pena: 6m a 1 ano
Desvalor do Resultado
= (leso culposa)
Desvalor da conduta
=/=
(no trnsito, a negligncia + perigosa)
OBS: Leso dolosa
Pena: 3m a 1 ano

- aumento de pena (artigo 129, 7):
- aumenta-se a pena de um tero se ocorrer algumas das hipteses do artigo 121, 4;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

143
- transportar o que vimos para c.

- perdo judicial (artigo 129, 8):
- transportar o que vimos para c.
- o perdo judicial tambm existe na leso culposa ( 6), no na preterdolosa.
- aplica-se leso culposa o disposto no 5 do artigo 121, apenas para o caso de leso
corporal culposa, sendo inaplicvel para a leso corporal preterdolosa ou dolosa, porm
abrange a leso corporal culposa prevista no CTB;

- violncia domstica e familiar (artigo 129, 9, 10 e 11):
9
o
. Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou
companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: (Redao dada pela
Lei n 11.340, de 2006)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n 11.340, de
2006)
10. Nos casos previstos nos 1
o
a 3
o
deste artigo, se as circunstncias so as
indicadas no 9
o
deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). (Includo pela Lei
n 10.886, de 2004)
11. Na hiptese do 9
o
deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime
for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (Includo pela Lei n 11.340, de
2006)

Leso Dolosa Leve Leso Dolosa Grave Leso Dolosa Gravssima Leso seguida de morte
Caput 1 2 3
Pena: 3 meses a 1
ano
Pena: 1 a 5 anos Pena: 2 a 8 anos Pena: 4 a 12 anos
Obs: se praticada no
mbito domstico e
Obs: se praticadas no mbito domstico e familiar:
10

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

144
familiar, passa a ser
o 9, com pena de
3 meses a 3 anos.

Deixa de ser
infrao de menor
potencial ofensivo
Deixa de admitir
suspenso condicional
do processo
Deixa de admitir
sursis

Deixa de admitir
regime aberto para
admitir o semi-aberto

- at a dcada de 90 a violncia era tratada no Brasil com regras comuns, no CP;
- a partir da dcada de 90, comea no Brasil a onde de especializao da violncia com
bases estatsticas (ex.: lei 8.069/90 especializando a violncia contra o menor; lei
8.072/90 especializando a violncia mais grave contra as pessoas; lei 8.078/90
especializando a violncia contra o consumidor; lei 9.099/95 especializando as
violncias de menor potencial ofensivo; lei 9.455/97 especializando a tortura; lei
9.503/97 especializou a violncia no trnsito; lei 9.605/98 especializando a violncia
contra o meio ambiente; estatuto do idoso especializando a violncia contra o idoso;
lei 11.340/06 especializando a violncia domstica e familiar contra a mulher);
- a lei Maria da Penha (lei 11.340/06) embora ter tratado em regra a violncia familiar
contra a mulher, basta olhar os pargrafos acima para perceber que ela tambm se
preocupou com o sexo masculino;
- o artigo 129, caput, traz a leso dolosa leve, cuja pena de 3 meses a 1 ano. J o 9
do artigo 129 traz a leso dolosa leve qualificada, cuja pena de 3 meses a um ano.
Ressalta-se que qualificada em razo da prtica no ambiente domstico e familiar. A
leso leve de menor potencial ofensivo, salvo se cometida no ambiente domstico e
familiar, onde deixa de ser de menor potencial ofensivo;
- sujeito passivo: pode ser tanto o homem quanto a mulher. No caso de homem (art.
129, 9 do CP). No caso de mulher (art. 129, 9 do CP + lei 11.340/06);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

145
- o crime previsto no artigo 129, 9 do CP, tido pela doutrina majoritria como bi-
comum, porm Rogrio Sanches entende que bi-prprio, pois o tipo penal exige uma
relao especial unindo os dois sujeitos ou uma qualidade especial dos dois sujeitos;
- art. 129, 9 - Hipteses - traz leso praticada contra:
a) ascendente/descendente/irmo;
Basta a relao parental, dispensando a coabitao
b) cnjuge/companheiro;
Abrange unio estvel
c) com quem conviva ou tenha convivido;
Obs.: Guilherme de Souza Nucci entende que a letra c no trata de outro
grupo, mas sim de um complemento para os grupos anteriores, assim, esse
complemente e indispensvel para a configurao dos outros dois
requisitos. Porm, para a maioria, devido existncia da preposio ou,
faz com que se conclua que trata-se de um terceiro grupo (ex.: repblica de
estudantes; amantes; namorados; etc.). Portanto, segundo essa maioria, o
9 dispensa coabitao;
d) prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, da coabitao ou de
hospitalidade;
Obs.: esse rol taxativo, no abrangendo por exemplo, os afins, a no ser
que eles encaixem em outra hiptese de incidncia da qualificadora;

- art. 129, 10:
- leso grave (1), com pena de 1 a 5 anos, quando praticada nos termos do 9,
aumenta de 1/3;
- nota-se que alm de aumentar a pena nesse caso, se praticado o crime no
ambiente domstico ou familiar, no vai caber suspenso condicional do
processo, em razo da majorao da pena mnima;
- leso gravssima (2), com pena de 2 a 8 anos, quando praticada nos termos do
9, aumenta de 1/3;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

146
- no se admitir sursis, uma vez que a pena aumenta em razo do
aumento de 1/3;
- leso seguida de morte (3), com pena de 4 a 12 anos, quando praticada nos
termos do 9, aumenta de 1/3;
- no admite regime inicial aberto, devido ao quantum da pena;

- art. 129, 11:
- na hiptese do 9, deste artigo, a pena ser aumentada de 1/3 se o crime for
cometido contra pessoa portadora de deficincia.
- traz aumento de pena para a leso leve;
- essa hiptese de majorao de 1/3 somente aplicada no 9, sendo que nos
demais pargrafos, tal fato ser apenas considerado como circunstncia judicial
desfavorvel;
- Rogrio sugere que se trata de norma penal em branco, devendo ser
complementada pelo Decreto 3.298/99, que regulamentou a Lei 7.853/89 - nos
artigos 3 e 4, o decreto relaciona os casos das pessoas portadoras de
deficincia.
Cezar Roberto Bittencourt entende que deve ser analisado o caso concreto.
- unnime que o agente deve saber que a vtima portadora de deficincia.

- ao penal na leso corporal:
- at 1.995, a ao penal era pblica incondicionada em todas as espcies do delito;
- depois de 1.995, com a lei 9.099/95, a regra era a ao penal pblica incondicionada,
porm havia excees, onde a ao penal seria pblica condicionada: leso corporal leve
e leso corporal culposa;
- em 2.006 veio a lei Maria da Penha dizendo que no caso de violncia domstica e
familiar contra a mulher no se aplica a lei 9.099/95;
- segundo o artigo 88 da lei 9.099/95, se a leso leve, depende de representao (no
importando a quantidade da pena). O artigo 88 no est preocupado com a pena,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

147
aplicando-se inclusive crimes que no sejam necessariamente de menor potencial
ofensivo. Prova disso o artigo 89, que traz a suspenso condicional do processo,
aplicvel inclusive para crimes que no so de menor potencial ofensivo. No caso da lei
Maria da Penha, a ao pblica incondicionada. Porm, quando se tratar de leso leve,
surgem duas correntes:
- Corrente 1 a ao penal pblica incondicionada, pois o artigo 41 da lei
11.340/06 probe a aplicao da lei 9.099/95. No bastasse, trata-se de grave
violao aos direitos humanos da mulher, incompatvel com ao pblica
condicionada (LFG e STJ);
- Corrente 2 a lei 9.099/95 trouxe algumas medidas despenalizadoras
(composio civil + transao penal + suspenso condicional do processo +
representao na leso corporal leve e na leso culposa). Assim, o que a lei Maria
da Penha probe so as primeiras trs medidas despenalizadoras, que so
exteriores vontade da vtima, mas a representao permanece, uma vez que
uma medida inerente vontade da vtima. Portanto, a ao pblica
condicionada. O artigo 41 da lei Maria da Penha probe as medidas
despenalizadoras exteriores vontade da vtima, preservando o seu direito de
representar (Damsio e STJ);
Obs.: o questionamento na leso leve, uma vez que se a leso for culposa,
unnime que necessita-se de representao;

5. Rixa
5.1 Conceito
Luta perigosa entre mais de 2 pessoas, agindo cada uma por sua conta e risco, acompanhada
de vias de fato ou de violncias recprocas.
No rixa:
A D
B E
C F

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

148

rixa:
A
B C

- Sujeito Ativo: crime comum
Obs.: para Rogrio Grecco, trata-se de delito sui generis (Sujeito ativo , ao mesmo tempo,
Sujeito Passivo).
Obs.: crime plurissubjetivo / de concurso necessrio exige a presena de n plural de agentes
(mnimo de 3)
Obs.: crime plurissubjetivo de condutas contrapostas umas contra as outras

- Sujeito Passivo: qualquer pessoa, no necessariamente participante da briga
Obs.: o participante da briga naturalmente j Sujeito Passivo, mas, alm dele, podem haver
outros sujeitos passivos, ex. pedestre que passa perto.

- Tipo Objetivo: participar de rixa
2 maneiras de participar da rixa (MP PR):
Participao Material: o agente toma parte na luta (partcipe da rixa);
Participao Formal: o agente, sem tomar parte na luta, incentiva os
briguentos (o agente partcipe do crime de rixa).

- Rixa distncia: possvel?
Sim, ex. sujeitos arremessando objetos uns nos outros.

- Tipo Subjetivo: dolo
No existe dolo quando o agente entra na luta para separar os briguentos.

- Consumao: com a efetiva troca de agresses entre os briguentos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

149
Para a maioria, trata-se de crime de perigo abstrato. Atentar para a reserva que o STF
tem quanto a esse tipo de crime.

- Tentativa: Admite-se?
1 Corrente: trata-se de crime unissubsistente, no admitindo fracionamento da
execuo. Logo, invivel a tentativa. MAIORIA.
2 Corrente: admite a tentativa na rixa previamente combinada. Se ns combinamos a
rixa e antes de comear a luta somos impedidos pela polcia, h tentativa. Nelson
Hungria admite tentativa na rixa frustrada.

- Legtima Defesa: Rixa X LD - 2 situaes a analisar:
Pessoa no envolvida na briga: Reao Legtima Defesa
Pessoa envolvida na briga: Reao Rixa j consumada (responde), mas o homicdio
est justificado pela Legtima Defesa:

Rixa:
A saca arma
B C se defende, matando A

C:
Responde pela Rixa j consumada
Justifica-se a Legtima Defesa no Homicdio, porque A se excedeu.

- Rixa com resultado Leso Grave / Morte: Punio?
Questo de concurso: Fale sobre o sistema da cumplicidade correspectiva.
1 Sistema - Solidariedade Absoluta: se da Rixa resultar leso grave oumorte, todos os
participantes respondem pelo 129 ou 121, independentemente de se apurar quem foi
o seu real autor.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

150
2 Sistema: Cumplicidade Correspectiva: havendo morte ou leso grave, e no sendo
apurado seu autor, todos respondem pelo 129 ou 121, sofrendo sano intermediria
entre a de um autor ou de um partcipe
3 Sistema: Autonomia: a rixa punida por si mesma, independentemente do
resultado leso grave ou morte, o qual, se ocorrer, somente qualificar o delito.
Apenas o causador desses resultados respondem tambm pelos crimes do 129 ou 121.
ADOTADO:
Art. 137, Pargrafo nico, CP - Se ocorre morte ou leso corporal de
natureza grave, aplica-se, pelo fato da participao na rixa, a pena de deteno,
de 6 meses a 2 anos.
Exerccio 1:

Enunciado:
A, B, C e D brigam.
D sofre leso Grave.
Resposta:
Praticam rixa qualificada: A, B e C.
Pratica rixa qualificada: D (toma 2 vezes!)
qualificada porque mais perigosa. D contribuiu para ela
Todos respondem pela rixa qualificada, at mesmo a vtima da leso grave.

Exerccio 2:

Enunciado:
A, B, C e D brigam.
D morre, em razo da luta.
Apurou-se que C foi o causador da morte.
Resposta:
Praticam rixa qualificada: A e B
Com relao a C, h 2 correntes:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

151
1 diz que C responde por rixa simples + homicdio
(para evitar bis in idem)
2 diz que C responde por rixa qualificada + homicdio
no h bis in idem:
conduta + perigosa
morte
PREVALECE

Exerccio 3:

Enunciado:
A, B, C e D brigam.
C sai da briga s 19hs.
D morre s 20hs.
No se apurou o causador da morte.
Resposta:
Praticam rixa qualificada: A e B
Pratica tambm rixa qualificada: C (aplica-se a causalidade simples de qualquer
modo, concorreu para a rixa mais perigosa)

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

152
Exerccio 4:

Enunciado:
A, B, C e D brigam.
C morre s 19hs
No lugar de C, entra E, s 20hs.
No se apurou o causador da morte.
Resposta:
Praticam rixa qualificada: A, B e D
Pratica rixa simples: E

Obs.: Rixa nos eventos esportivos pode estar no artigo 41-B do Estatuto do Torcedor, com pena de
1 a 2 anos.

No deu a seguir:

- Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio (art. 122 do CP):
- conceito: segundo Nlson Hungria, suicdio eliminao voluntria e direta da prpria vida;
- no que se refere punibilidade do partcipe, ns adotamos a teoria da acessoriedade
limitada, assim, para se punir o partcipe, o fato principal deve ser tpico e antijurdico. Como
ento se puniria o homicdio, que atpico? A resposta que o artigo 122 no est punindo
uma participao acessria, mas sim uma participao principal (Cezar Roberto Bittencourt);
- sujeito ativo: crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa;
- se A instiga B para que convena C de suicidar, e este suicida. B responder
pelo artigo 122 do CP e A responder por participao no artigo 122 do CP, como
partcipe de B;
- sujeito passivo: qualquer pessoa capaz, uma vez que se a vtima incapaz, haver o crime
previsto no artigo 121, uma vez que a incapacidade um instrumento na mo do agente; a

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

153
vtima deve ser determinada, uma vez que se tratarem de pessoas incertas e indeterminadas,
no haver tal crime (na verdade, tratar-se- de fato atpico);
- ncleos do tipo:
- induzir -> fazer nascer a idia;
- instigar -> reforar a idia j existente;
- prestar auxlio -> assistncia material;
Obs.: nas duas primeiras hipteses, h participao moral, j na ltima hiptese,
h participao material;
- auxlio por omisso: segundo uma primeira corrente, a expresso prestar-lhe
auxlio indica somente uma ao, jamais uma omisso (nessa linha de raciocnio:
Frederico Marques). J uma segunda corrente diz que perfeitamente possvel o
auxlio por omisso, desde que o omitente tenha o dever jurdico de agir (nesse
sentido: Nlson Hungria - a corrente que prevalece);
- o auxlio deve ser sempre acessrio, no podendo intervir diretamente nos atos
executrios, sob pena de se configurar o delito de homicdio;
- quando a pessoa presta auxlio para que a outra suicide-se, mas durante o
suicdio, o suicida arrependido pede auxlio para aquele que o assistiu o
assessorou, este responde por homicdio (uma vez que se tornou garante);
- no constitui constrangimento ilegal a coao exercida para impedir o suicdio;
- o delito somente punido a ttulo de dolo (direto ou eventual), no se punindo a modalidade
culposa:
- aquele que negligentemente deixou um veneno de rato perto de uma pessoa suicida,
responde por:
*1 Corrente -> homicdio culposo;
*2 Corrente -> fato atpico, no mximo omisso de socorro;
DOUTRINA CLSSICA DOUTRINA MODERNA
55
C. R. BITTENCOURT

55
Como exemplo da doutrina moderna: Jlio Fabrini Mirabete. a corrente que prevalece.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

154
- o crime se consuma com a
induo, instigao ou
auxlio, porm a
punibilidade fica
condicionada morte ou
leso grave;
- induzir, instigar e auxiliar
mera execuo do crime.
A morte e a leso grave
configuram consumao;
- induzir, instigar e auxiliar
mera execuo do crime. A
morte configura
consumao e a leso grave
configura tentativa;
- morte e leso grave
constituem condio
objetiva de punibilidade;
- morte e leso grave
constituem consumao;
- morte consumao,
embora a leso grave seja a
tentativa, que no caso
punida de forma sui
generis, sem necessidade
do artigo 14 do CP;
-se o agente induz e a
vtima morre, responde-se
pelo artigo 122 consumado
e punvel;
- se o agente induz e a
vtima sofre leso grave,
responde-se pelo artigo
122 consumado e o crime
punvel;
- se induz e a vtima no
morre nem sofre leso
grave, responde-se pelo
artigo 122 consumado mas
no punvel;
e punvel;
responde-se pelo artigo
122 consumado e o crime
punvel;
grave, o fato atpico;
e punvel;
responde-se pelo artigo 122
na forma tentada;
grave, o fato atpico;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

155
Obs.: no se admite
tentativa no crime do
artigo 122;
Obs.: no se admite
tentativa no crime do
artigo 122
56
;
Obs.: admite-se tentativa;

- pargrafo nico do artigo 122:
- trata-se de causa de aumento de pena a ser considerada pelo juiz na 3 fase da
aplicao da pena (segundo o critrio Nlson Hungria ou trifsico);
- so hipteses majorantes:
a) se o crime praticado por motivo egostico -> para fazer interesses pessoais
do agente, como por exemplo, induzir a pessoa a se matar para ficar com a
herana;
b) se a vtima menor ou tem diminuda sua capacidade de resistncia -> menor
aquele que no atingiu 18 anos, surgindo duas correntes:
- 1 Corrente
57
-> em analogia ao artigo 224, a do CP, menor aquele que
tem menos 18 anos a 14 anos ou mais, uma vez que o menor de 14 anos
incapaz, e o crime configuraria o artigo 121 do CP. Como o artigo 224 sofreu
mudanas em 2009, o artigo 217-A que trata do tema (idade), sendo
aplicvel ao menor de 14 anos;
- 2 Corrente
58
-> dependo do caso concreto, onde menor aquele com
idade inferior a 18 anos, que no tenha suprimida por completo, a sua
capacidade de resistncia, devendo o juiz analisar o caso concreto;
QUADRO CASUSTICO
- vtima de 19 anos: se capaz, 122, se incapaz 121;
- vtima de 17 anos: se no incapaz, 122, nico, se incapaz, art. 121;

56
um exemplo de crime material e plurissubsistente que no admite tentativa.
57
Guilherme de Souza Nucci e Luiz Regis Prado.
58
Jlio Fabrini Mirabete e Nlson Hungria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

156
- vtima de 13 anos: h divergncia, uma vez que segundo a primeira
corrente a incapacidade presumida, mas segundo a segunda corrente,
deve olhar o caso concreto, assim, se de acordo com o caso concreto, ele
seja no incapaz, aplica-se o artigo 122, nico, mas se incapaz, aplica-se o
artigo 121 do CP;
- no que se refere a diminuio da capacidade de resistncia, deve-se
lembrar que no se trata de ausncia da capacidade de resistncia, uma vez
que essa ausncia configuraria o crime do artigo 121. Tem por exemplo, a
capacidade de resistncia diminuda o brio;

- observaes:
- duelo americano:
- h duas armas, uma municiada e outra no, quando d-se o sinal deve cada um
pegar uma arma e depois no prximo sinal atirar sobre a cabea. Quem vive o
ganhador do jogo, mas responde pelo artigo 122 por participar do suicdio do seu
adversrio de jogo;

- roleta russa:
- pega-se a arma (revlver) e coloca-se projteis em alguns das cmaras de
exploso do tambor e em outros no, gira-se o tambor e atira-se sobre a cabea.
Quem vive responde pelo artigo 122 por participar do suicdio do seu adversrio
de jogo;

- ambicdio:
- ambicdio quando duas ou mais pessoas combinam o suicdio, ou seja, a
prpria morte, como no seguinte exemplo:
* casal de namorados resolvem suicidar dentro de um casa usando gs
txico, quando dentro de casa os dois, o namorado sai e liga a torneira que
tem gs mortal e posteriormente entre em casa assim:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

157
* se ela morre e ela no responde por nada, uma vez que morreu, e ele
responde por homicdio;
* caso o namorado morra e a namorada no morra, ele no responde por
nada (morreu) e ela responde pelo crime em tela (artigo 122 do CP).
* caso nenhum dos dois morram, o namorado responder por homicdio
tentado, e a namorada responder pelo art. 122 se resultar leso grave ao
namorado, mas se resultar leso leve, o fato atpico;

Aula 11 20/04/2011

j) CRIMES CONTRA A HONRA
- o cdigo penal protege a honra da pessoa, mas h leis especiais que tambm protegem a honra,
contra esse tipo de crimes (calnia, difamao, injria), como por exemplo:

Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes
Cdigo Eleitoral (nele os crimes contra a honra so de ao pblica incondicionada)
Cdigo Penal Militar
Lei de Segurana Nacional
Lei de Imprensa
59
(STF declarou no recepcionada pela Constituio Federal, na ADPF 130);
- Crimes previstos na lei de imprensa: no houve abolitio criminis passaram a ser tutelados pela
norma geral (Cdigo Penal)
Crimes que encontram correspondncia na norma geral continuam a se fundamentar nela;
Crimes que no encontram correspondncia foram abolidos.

59
Os crimes da lei de imprensa que encontrarem correspondncia no Cdigo Penal, no haver abolitio
criminis, mas os crimes da lei de imprensa que no encontram correspondncia em nenhuma outra lei, haver
abolitio criminis.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

158
CALNIA
DIFAMAO IN JRIA
CDC DDD IN
- artigo 138; - artigo 139; - artigo 140;
- imputar fato Determinado
previsto como Crime,
sabidamente falso;
- imputar fato Determinado
Desonroso no importando se
verdadeiro ou falso;
- atribuir qualidade Negativa;
no se imputa fato
determinado
- ofende a honra objetiva
(reputao, seu conceito
perante a sociedade);
- ofende a honra objetiva
(reputao, seu conceito
perante a sociedade);
- ofende a sua honra subjetiva
60

(auto-estima, dignidade ou
decoro);
- dizer que algum roda
bolsinha na esquina
- dizer que algum dono de
banca do jogo do bicho (
contraveno penal);

*Causustica*:
- dizer que soldado mantm relaes com seu parceiro no quartel calnia (porque no CPM pune-
se ter relaes sexuais no quartel, seja homossexual ou heterossexual);
- algum imputou outrem, sabendo que era falso, a prtica de jogo do bicho. O ofendido, entrou
com uma queixa-crime e capitulou como calnia (j que na verdade era difamao, uma vez que o
jogo do bicho no crime, e sim contraveno penal) a lgica parece que de receber a queixa, e
depois haver emendatio libeli. Mas na prova da magistratura, o examinador adotou a teoria social da

60
Dependendo da honra ofendida, o delito tem uma consumao em determinado momento.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

159
ao, assim deveria ser rejeitada a queixa uma vez que jogo do bicho teria sido revogado pelos
costumes;

1. Calnia (art. 138 do CP):
- admite transao penal & suspenso condicional do processo
- caluniar algum, imputando-lhe falsamente DETERMINADO fato definido como crime;
- sujeito ativo: crime comum (pode ser praticado por qualquer pessoa, salvo as detentoras de
inviolabilidade (Parlamentares Deputados, Senadores, Vereadores no limite do Municpio) -
agente inviolvel nas suas palavras e opinies no pratica calnia Segundo o artigo 7, 2 da
- Lei 8.906: o advogado no tem imunidade em relao calnia; restringe-se injria e
difamao;
- sujeito passivo qualquer pessoa. No que se refere ao menor inimputvel, surgem duas
correntes:
- 1 Corrente: calnia imputar crime. Sabendo que menor inimputvel no pratica
crime, ser vtima de difamao, no pode ser vtima de calnia;
- 2 Corrente: calnia imputar fato previsto como crime. Sabendo que menor pratica
fato previsto como crime, chamado de ato infracional, pode ser vtima de calnia
- Prevalece a 2 Corrente;

- pessoa jurdica como vtima de calnia: STF e STJ entendem que no pode ser vtima de
calnia, uma vez que pessoa jurdica no pratica crime, s podendo ser responsabilizada
penalmente em caso de infraes ambientais (a pessoa jurdica no pratica crimes, mas
apenas responsabilizada pelo crime), somente pode ser vtima de difamao;
OBS: Mirabette ensina que PJ no pode ser vtima de qualquer crime contra a honra, pois o CP
s protege a honra de pessoa fsica, no de PJ.
- morto no pode ser vtima de calnia: a calnia contra os mortos punida, mas sendo a
honra um atributo dos vivos, seus parentes que sero os sujeitos passivos ( um crime vago,
onde o sujeito passivo um ente sem personalidade jurdica);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

160
- auto-calnia punvel? punvel a auto-calnia desde que configure o crime contra a
administrao da justia (artigo 341 do CP delito de auto acusao falsa);

- calnia contra o Presidente da Repblica, do Senado, da Cmara e do Supremo pode
configurar crime contra a segurana nacional (lei 7.170/83), caso tenha motivao poltica.
Ausente a motivao poltica, trata-se de crime contra a honra comum;

- imputar determinado fato criminoso sabidamente falso pode se dar de forma explcita ou
implcita. Estamos diante de um delito de execuo livre (pode ser praticado por palavras,
escritos, gestos, etc.).
- imputar contraveno penal configura difamao;

- haver calnia:
quando o fato imputado jamais ocorreu (falsidade que recai sobre fato) ou,
quando real o acontecimento, no foi a pessoa apontada o seu autor (falsidade que
recai sobre a autoria do foto);

- prevalece hoje em dia que a honra um bem disponvel;

- art. 138, caput: pune o criador da calnia
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como Crime:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos, e . multa ($$$)
- art. 138, 1, pune o divulgador da calnia;
Art. 138, 1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a
propala ou divulga.

- o artigo 138 punvel a ttulo de dolo, sendo indispensvel a vontade de ofender a honra:
no caso do caput, do criador, o dolo direto ou eventual;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

161
1 pune apenas o dolo direto (sabendo falsa a imputao), no sendo punvel o
dolo eventual do mero divulgador.
indispensvel a inteno de denegrir a honra da vtima.
Como no h dolo, no configuram crime:
animus jocandi (inteno de fazer brincadeira de mau gosto),
animus narrandi (nimo da testemunha, querendo apenas narrar o fato, sem
inteno de ofender a honra),
animus criticandi (apenas visa criticar),
animus consulendi (vontade de aconselhar),
animus corrigendi (vontade de corrigir),
animus defendendi (vontade de se defender)

- consumao:
- a consumao de um crime contra a honra depende da espcie de honra ofendida;
- calnia ofende a honra objetiva;
- consuma-se no momento em que terceiro toma conhecimento da imputao criminosa
dispensa/ independentemente de efetivo dano reputao do ofendido (crime
formal);
- em regra, calnia no admite tentativa, salvo quando praticada na forma escrita e for
interceptada pela prpria vtima;
- Pegadinha de provas: no caso do telegrama e do fonograma, a consumao ocorre no
momento em que o funcionrio toma conhecimento da mensagem;

- exceo da verdade (art. 138, 3):
3 - Admite-se a prova da verdade (...)
- a exceo da verdade um incidente processual, forma/instrumento de defesa
indireta, atravs da qual o acusado pretende provar a veracidade do que alegou.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

162
- a procedncia da exceo da verdade resulta na absolvio do ru, cujo fundamento
atipicidade do fato (uma vez que a falsidade da imputao elementar do tipo se
faltar uma elementar, o fato deixa de ser tpico);

3 - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi
condenado por sentena irrecorrvel;
II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141;
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de 1/3, se qualquer
dos crimes cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido
por sentena irrecorrvel.
- excepcionalmente, em 3 hipteses, no se permite a prova da verdade:
a) constituindo o fato crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por
sentena irrecorrvel A imputou a B o crime de exerccio arbitrrio das
prprias razes contra C, mas este ltimo no ajuizou a queixa crime, assim,
depois de ajuizada a queixa-crime de B em desfavor de A em razo do delito
de calnia, no cabe a A provar o crime praticado por B contra C, visto que
cabe somente a C este direito;
* Permitir ao caluniador provar a verdade dos fatos imputados seria admitir a
terceiro provar crime sobre o qual a prpria vtima, titular da ao, preferiu o
silncio.
Obs: a vedao deixa de existir se houver condenao definitiva pelo crime de
ao privada (hiptese em que C intentara com a ao)
b) se o fato imputado a Presidente da Repblica ou Chefe de Governo
Estrangeiro ao Penal Pblica condicionada requisio do Min. da Justia;
essa vedao tem razes polticas e diplomticas, que ditam a pertinncia da
ressalva.
c) se do crime imputado, embora de ao penal pblica, o ofendido foi absolvido
por sentena irrecorrvel A imputou um crime a B praticado contra C

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

163
(ex.: homicdio). Posteriormente, B absolvido definitivamente do fato
praticado contra C. Assim, B, revoltado, ingressa com uma queixa crime
contra A, que no pode mais opor a exceo da verdade, sob pena de afrontar
coisa julgada;
* Proclamada a absolvio, no importa o motivo, deve ser reconhecida a
autoridade da coisa julgada.
- o Cdigo Penal de 1.940 traz excees em relao a provar a verdade, e a Constituio
de 1.988 traz a ampla defesa, assim, j surgiu posicionamento doutrinrio advogando o
entendimento de que o 3 do artigo 138, em seus incisos I, II e III, no foram
recepcionados pela Constituio Federal, sendo possvel exceo da verdade sempre, na
calnia (essa posio minoritria, embora haja julgados nesse sentido no TJ mineiro);
- o artigo 523 do CPP diz que [...] quando for oferecida a exceo da verdade ou da
notoriedade do fato imputado, o querelante poder contestar a exceo [...]
- a exceo da verdade busca provar a verdade, assim resultando na absolvio
por motivo/finalidade de atipicidade;
- a exceo de notoriedade busca provar que o fato pblico e notrio, assim
resultando na absolvio por crime impossvel (o fato j era de conhecimento de
terceiros);
Obs:
O 3 possibilita a prova da verdade/instrumento de defesa
Os incisos vedam a prova da verdade/instrumento de defesa
A CF/88 garante a ampla defesa.
Existe entendimento no sentido de que o rol de incisos do 3 no foi
recepcionado, pois fere a ampla defesa Tese Minoritria.
E no caso de ser fato notrio? Exceo de notoriedade visa a comprovar
que o fato imputado verdadeiro. A finalidade outra: provar que o fato de
domnio pblico. Fundamento: crime impossvel.

Art. 523. Quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato
imputado, o querelante poder contestar a exceo no prazo de dois dias,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

164
podendo ser inquiridas as testemunhas arroladas na queixa, ou outras indicadas
naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o mximo legal.

2. Difamao (artigo 139 do CP):
- difamar algum, imputando-lhe DETERMINADO fato ofensivo sua reputao;
- admite transao penal & suspenso condicional do processo;
- sujeito ativo: qualquer pessoa
- no praticam esse crime os agentes inviolveis, ou seja, com as imunidades (parlamentares +
advogado
61
);
- sujeito passivo: qualquer pessoa; STJ e STF admitem pessoa jurdica como vtima de
difamao, uma vez que ela tem honra objetiva/reputao, que pode ser violada. Segundo
Mirabete, a pessoa jurdica no pode ser vtima de crimes contra a honra, uma vez que o
Captulo V do Cdigo Penal somente protege honra da pessoa fsica;
- morto no pode ser vtima de nenhum crime. Difamao contra os mortos no punvel,
porque no h previso legal.

- Conduta: o artigo 139 pune imputar fato desonroso. O imputar pode ocorrer de forma
implcita ou explcita e o delito trata-se de crime de execuo livre. Fato desonroso abrange
contraveno penal;
- na difamao, criador e divulgador esto no mesmo dispositivo (caput do artigo 139 do CP)
esse o entendimento da maioria da doutrina;
- o crime punido a ttulo de dolo, direto ou eventual, sendo tambm imprescindvel a
vontade de ofender a honra (animus diffamandi), no mesmo sentido do crime de calnia;

- consumao:

61
Advogado tem imunidade na difamao e na injria, somente no tendo na calnia, nos termos do artigo 7,
2 da lei 8.906.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

165
- a difamao se consuma no momento em que terceiro toma conhecimento da
imputao desonrosa, independentemente do efetivo dano reputao do ofendido
(crime formal);
- em regra, difamao no admite tentativa, salvo quando praticada na forma escrita e
for interceptada pela prpria vtima;
- no caso do telegrama e do fonograma, a consumao ocorre no momento em que o
funcionrio toma conhecimento da mensagem;
- exceo da verdade:
- a regra que a exceo da verdade no admitida, porque no importa se o fato
verdadeiro ou falso, salvo o funcionrio pblico;
- a exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico & a
ofensa relativa funo (propter oficio) requisitos cumulativos. A procedncia da
exceo da verdade nesse tipo gera absolvio por ser uma hiptese especial de
exerccio regular de direito trata-se de uma excludente da ilicitude (adotando a
tipicidade conglobante, o fato nem ao menos tpico);
- admite exceo de notoriedade;
- exceo da verdade em difamao contra o Presidente da Repblica: a exposio de
motivos do Cdigo Penal, no seu item 49, alerta que a exceo da verdade na difamao
no alcana Presidente da Repblica pelas mesmas razes do artigo 138, 3, II (razes
polticas e diplomticas). A exposio de motivos do CP uma interpretao doutrinria,
por isso alguns doutrinadores discutem;
- exceo de notoriedade: cabe exceo de notoriedade na difamao, assim, provando-
se que o fato era pblico e notrio, resulta-se na absolvio em razo de ser crime
impossvel;

Aula 12 - 29/04/2011

3. Injria (art. 140 do CP):
- consiste em injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

166
- tipo subjetivo: dolo - imprescindvel a inteno de ofender
- sujeito ativo: qualquer pessoa (salvo imunidades);
- um crime comum, o sujeito ativo ser qualquer pessoa, devendo ter cuidado com as
imunidades: senadores + deputados federais + deputais estaduais/distritais + vereadores os
inviolveis no praticam crime. O advogado tem imunidade profissional conforme prev o
artigo 7, 2 do EA-OAB;
- no existe delito de auto-injria, salvo se a expresso ultrapassa a rbita da personalidade do
indivduo (ex.: Ai, eu sou um corno nesse caso ultrapassou a rbita da sua personalidade,
pois ofende a esposa);
- sujeito passivo: qualquer pessoa capaz de entender a ofensa. PJ no pode ser vtima, porque
no tem honra subjetiva, no tem dignidade, no tem decoro. Mirabete entende que pessoa
jurdica no pode ser sujeito passivo de nenhum crime contra a honra;
No se pune injria contra os mortos. Falta previso legal. Porm, cuidado quando a injria
contra o morto acaba, reflexamente, atingindo outras pessoas. Ex.: chamar me j falecida de
cafetina das filhas.

- chamar a pessoa de FILHA DA PUTA j caiu em fase oral: o examinador considerou que
tratava-se de honra contra o filho, no intuito de consider-lo bastardo, etc.
- no punvel injria contra os mortos. A lei de imprensa punia a injria contra os mortos,
mas atualmente, no punvel, uma vez que a lei de imprensa no foi recepcionada;
- conduta: a conduta punida de injuriar algum. Injuriar: atribuir qualidade negativa;
crime de execuo livre (pode ser praticado por palavras, gestos, etc. podendo ser por ao
ou omisso). O nico exemplo que a doutrina d de injria por omisso ignorar a retribuio
de cumprimento como forma de ignorar a pessoa;
- imputar:
a) fato criminoso calnia (art. 138 do CP);
b) fato desonroso difamao (art. 139 do CP);
c) qualidade negativa injria (art. 140 do CP);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

167
- Obs.: a imputao de fato vago, impreciso, genrico, pode configurar a injria.
Portanto, o fato indeterminado se assemelha qualidade negativa;
- injria absoluta VS injria relativa:
- injria absoluta: a expresso tem, por si mesma e para qualquer um, significado
ofensivo constante e unvoco;
- injria relativa: a expresso assume carter ofensivo se proferida em determinadas
circunstncias de forma, tom, modo, tempo, lugar, pessoa, etc.
- ao que tudo indica, a injria absoluta tem de ser mais severamente punida
(segundo alguns doutrinadores, pois a ofensa mais grave);

- elemento subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, consistente na vontade de ofender a
honra subjetiva da vtima (animus injuriandi);
- consumao: o crime se consuma quando a vtima toma conhecimento, basta a
potencialidade lesiva, dispensando efetivo dano sua honra (crime formal);
- tentativa: seria possvel tentativa no crime de injria?
- 1 corrente: injria no admite tentativa, pois a vtima, ao ingressar com a ao penal,
toma conhecimento da ofensa, consumando o crime. O erro dessa corrente confundir
possibilidade de tentativa com a possibilidade de condenao por tentativa;
- 2 corrente: possvel a injria tentada, por exemplo, na ofensa que no chega ao
conhecimento da vtima por circunstncias alheias vontade do agente (morte da
vtima). Os familiares da vtima que ingressaro com a ao penal, por crime tentado.
Zaffaroni entende que h tentativa mesmo na forma verbal.
- exceo da verdade: no possvel exceo da verdade na calnia. possvel exceo de
notoriedade (art. 533 do CPP) na difamao e na calnia. Assim, no que se refere exceo de
notoriedade na injria, deve ficar claro que no possvel, portanto, no se deve esquecer que
no possvel exceo de notoriedade na injria, por duas razes: a injria ofende a honra
subjetiva (notoriedade est ligada honra objetiva); a exceo de notoriedade somente

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

168
cabida em relao ao fato imputado, ou seja, determinado fato que foi imputado vtima,
no sendo cabvel na injria;
Exceo da Verdade Exceo da notoriedade
138 Admite Admite
139 Admite excepcionalmente Admite
140 No admite,
porque voc no imputa fato
determinado
No admite,
porque voc no imputa fato
determinado

3.1 Art. 140, 1: Perdo Judicial
Apesar de trazer a expresso "pode", entende-se que um poder-dever. Perdo judicial
direito subjetivo do agente. Dispensa a concordncia do perdoado (somente o perdo do
ofendido que deve ser aceito). Trata-se de direito subjetivo do ru, assim, preenchido os
requisitos o juiz deve perdoar. Cabe a aplicao desse em 2 casos:
a) A provoca (provocao diversa de uma injria) B e B responde A com uma
injria;
b) A provoca (provocao consistente em uma injria) B e B responde A com
uma injria;
Obs.: o perdo judicial na primeira hiptese somente para B. Na segunda hiptese o
perdo do juiz alcana A (quem provocou com injria) e B (quem retorquiu com
injria).

3.2 Art. 140, 2: Injria Real
- nada mais do que uma injria mediante violncia ou vias de fato.
- meio: violncia ou vias de fato;
- finalidade do agente: ofensa honra;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

169
A violncia ou as vias de fato meio para se alcanar o fim injuriante (ex.:
usa-se violncia ou vias de fato para ofender a dignidade segundo Nlson Hungria, mais do
que a integridade fsica, o agressor quer atingir a alma).
Mais que o corpo, a vtima atingida na alma.
Com vias de fato Com violncia
138 Pena: 3 meses a 1 ano Pena 3 meses a 1 ano
+
Pena da violncia
139 Vias de fato fica absorvida Vias de fato no fica absorvida
140 Maioria da Doutrina: concurso
material.
Porm, trata-se de concurso
formal imprprio:
1 conduta & 2 resultados
Somam-se as penas.
Defensoria Pblica:
Possvel questionar a
constitucionalidade esse
concurso bis in idem
considera 2 x a violncia em
prejuzo do agente: serve para
qualificar o crime
&
pode ser usada para punir

3.3 Art. 140, 3: Injria qualificada pelo preconceito
- mdio potencial ofensivo
- Injria qualificada pelo preconceito =/= Racismo:
INJRIA QUALIFICADA RACISMO

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

170
Racismo imprprio
- art. 140, 3 do CP; - lei 7.716/89;
- o agente:
atribui qualidade negativa vtima;
- o agente:
segrega ou incentiva a segregao da vtima,
apartando a vtima do convvio social;
- prescritvel; - imprescritvel;
- afianvel; - inafianvel;
- ao penal pblica condicionada lei
(12.033/09);
- ao penal pblica incondicionada;

- Questo de Concurso: O perdo judicial do 1 abrange a injria qualificada pelo
preconceito?
De acordo com a doutrina, nessas hipteses no se aplica o perdo judicial, pois no se
trata de simples injria, mas uma violao muito mais sria honra e uma das metas
fundamentais do Estado Democrtico de Direito: dignidade da pessoa humana.
Anlise da Posio topogrfica dos : 1 aplica-se aos dispositivos anteriores, no aos
posteriores.

4. Disposies comuns:
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de 1/3, se qualquer dos
crimes cometido:

Obs. 1: Causa especial de aumento de pena
Obs. 2: aplicvel injria, difamao e calnia). As hipteses de aumento so:
I) crime contra a honra do Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro:
- Macular a honra do PR ofender, indiretamente, a honra de todos os cidados.
- Ofender a honra de Chefe de governo estrangeiro pode prejudicar relaes
diplomticas celebradas pelo Brasil.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

171
Se houver motivao poltica na ofensa ao Presidente da Repblica, aplica-se a lei 7.170
Lei de Segurana Nacional.

II) crime contra funcionrio pblico em razo de suas funes: No basta a vtima ser
funcionria; a ofensa deve relacionar-se com o exerccio de suas funes.
Para Mirabete, a majorante abrange o funcionrio pblico por equiparao:
Art. 327, 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo,
emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa
prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
A doutrina moderna, no entanto, faz uma interpretao restritiva, abrangendo somente
o funcionrio pblico tpico.

III) na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da
difamao ou da injria:
Bento de Faria entende que 2 pessoas j configura vrias pessoas.
Nlson Hungria, em posio majoritria, entende que tem de haver pelo menos 3
pessoas.
No nmero mnimo de 3 pessoas, no se computam eventuais co-autores, partcipes,
vtimas e pessoas que no compreendem a ofensa.
- Questo de Concurso: A ofendeu, no mesmo contexto, 4 vtimas. Sofre aumento?
Cada injria um crime. Ento, naquela de A contra B, as demais pessoas so
testemunhas. Cada injria sofrer aumento.
A

B C
D E
A B
Testemunhas: C, D e E.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

172

- Crime contra a honra por meio da imprensa sofre o aumento do 141.

IV) contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficincia, excesso no caso de
injria:
- aplica-se s calnia e difamao; no injria.
A expresso exceto no caso de injria serve para impedir que haja bis in idem, uma
vez que o tipo penal da injria j prev esses elementos como qualificadora;
- o agente tem que saber que a vtima maior de 60 anos ou portadora de deficincia.
No abrange a vtima de 60 anos.

Obs.: Ofensa Mercenria
Art. 141, Pargrafo nico - Se o crime cometido mediante paga ou promessa de
recompensa, aplica-se a pena em dobro.
5. Excluso do Crime (142)

Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador;
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando
inequvoca a inteno de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao
que preste no cumprimento de dever do ofcio.
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem
lhe d publicidade.

- aplicvel para injria ou difamao
- no se aplica calnia (a calnia jamais ser beneficiada pelas hipteses do art. 142 do
CP);
- a natureza jurdica do artigo 142 do CP polmica:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

173
- 1 Corrente: causa especial de excluso da ilicitude, por se tratar de um estrito
cumprimento do dever legal ou exerccio regular de direito (Damsio)
62
;
Prevalece.
- 2 Corrente: causa especial de excluso da punibilidade (Noronha);
- 3 Corrente: causa de excluso do elemento subjetivo do tipo, isto , da
inteno de ofender; Rogrio considera esta a correta.
Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador;
Imunidade Judiciria: alcana 1- a parte; 2- seu procurador.
E o advogado? Tem imunidade especial do artigo 7, 2, do EAOAB
E o MP? Tem imunidade especial no art. 41, V, da Lei 8.625/93.
E a Defensoria Pblica? Tem imunidade especial na sua Lei Orgnica.
E o Juiz? Est protegido pelo prprio art. 23 do CP.
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a
inteno de injuriar ou difamar;
Imunidade literria, artstica ou cientfica.
A finalidade dessa imunidade proteger a crtica artstico-literria.
Os excessos sero punidos.
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que
preste no cumprimento de dever do ofcio.
Imunidade funcional
Prevalece que essa imunidade, a ex. do inciso II, relativa, punindo-se o agente
pelo excesso.
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe
d publicidade.
Essa imunidade se estende s outras pessoas? A imunidade abrange apenas a
crtica artstico-literria.
6. Retratao (143)
- iseno de pena extingue a punibilidade;
- retratao muito mais que confisso, retirar o que disse, desculpar-se, mostrando
arrependimento.
- Hipteses:

62
Prevalece a primeira corrente, embora no seja pacfico.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

174
Calnia
Difamao
Injria
- a retratao somente cabvel na calnia e na difamao, no havendo
retratao extintiva de punibilidade da injria. A lei de imprensa abrangia
tambm injria, mas fica claro que tal lei no foi recepcionada, no admitindo a
injria retratao atualmente, nem mesmo por meio da lei de imprensa;
- Natureza Jurdica: causa extintiva da punibilidade unilateral
- no impede a ao cvel de reparao de danos;
- dispensa concordncia ou aceitao da vtima ato unilateral (bilateral);

- at quando extingue a punibilidade?
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia
ou da difamao, fica isento de pena.
Prevalece que a retratao extingue a punibilidade se concretiza antes da
sentena de primeiro grau (no existe retratao extintiva em grau de recurso).
Obs.: a retratao, no crime contra a honra, subjetiva incomunicvel.
- no existe retratao em crime contra a honra de ao penal pblica, somente
extinguindo-se a punibilidade em crime de ao penal privada;

7. Pedido de explicaes (144)
63
:
- medida preparatria e facultativa para o oferecimento da queixa quando, em virtude
dos termos empregados, no se mostra evidente a inteno de ofender a honra,
gerando dvidas;
- o pedido de explicaes no interrompe ou suspende o prazo decadencial, que
continua correndo;

63
aplicvel tanto na calnia, na difamao e na injria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

175
- uma medida facultativa;
- a explicao do ofensor tambm facultativa, e do silncio no pode ser presumida a
infrao penal. Obrigar uma pessoa a se explicar constrangimento ilegal passvel de
habeas corpus.
- o pedido de explicaes, de acordo com a maioria, segue o procedimento das
justificaes avulsas. Arts. 861 a 866 do CPC.

- artigo 145 do CP -> ao penal nos crimes contra a honra:
- regra: ao penal privada; =
- 3 excees:
a) injria real com leso
64
-> ao penal pblica
incondicionada;
Obs.: injria com vias de fato continua na regra (APPri.)
b) crime contra a honra do Presidente da Repblica ou
chefe estrangeiro -> ao penal pblica condicionada
requisio do Ministro da Justia;
c) crime contra a honra de funcionrio pblico em razo
da sua funo -> ao penal pblica condicionada
representao;
- 4 excees:
a) =

b) =

c) =

d) injria preconceito -> ao penal pblica
condicionada representao
65
;
retroativa ou irretroativa?

64
Deve-se observar que injria real com vias de fato cai na regra;
65
Esta foi a nica novidade introduzida. Resta saber se vai ser retroativa ou no a nova regra referente injria
preconceito: uma primeira corrente defendo o tempus regit actum, assim, deve-se observar a lei vigente ao
tempo do ato processual; uma segunda corrente, sustentando que a ao penal est umbilicalmente ligada ao
direito de punir (uma vez que a ao penal tem causas extintivas da punibilidade especfica), assim, sustentar
que h retroatividade, permitir a retroatividade malfica, de forma que os fatos pretritos continuam
dependendo de queixa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

176
1 Corrente: A nova ao penal alcana os
fatos praticados antes da Lei 12.033/09,
aplicando-se o princpio Processual
tempus regit actum - lei vigente ao
tempo do ato processual.
2 Corrente (Prevalece e a mais correta):
- A nova ao penal no alcana os fatos
pretritos, que continuam a depender de
queixa.
- A mudana da titularidade da ao penal
matria de PP, mas conta com reflexos
penais imediatos, abolindo, no caso,
causas extintivas da punibilidade, que s
existem na queixa-crime.
- mudana malfica.

- observao importante
- smula 714 do STF
concorrente a legitimidade do ofendido, mediante
queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada
representao do ofendido, para a ao penal por crime
contra a honra de servidor em razo do exerccio de
suas funes.
66

- observao importante
- smula 714 do STF
concorrente a legitimidade do ofendido,
mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a
ao penal por crime contra a honra de servidor em
razo do exerccio de suas funes.
67

66
A opo pela representao torna preclusa a queixa crime (posio do STF, como por exemplo no HC 84.659-
9). No caso de ao penal pblica condicionada, no cabe retratao do acusado nem muito mesmo
perempo. J se a ao penal for privada, pode haver perempo e tambm retratao do ofendido.
67
A opo pela representao torna preclusa a queixa crime (posio do STF, como por exemplo no HC 84.659-
9). No caso de ao penal pblica condicionada, no cabe retratao do acusado nem muito mesmo
perempo. J se a ao penal for privada, pode haver perempo e tambm retratao do ofendido.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

177

Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo
quando, no caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
Art. 140, 2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua
natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena - deteno, de 3 meses a 1 ano, e , alm da pena multa ($$$)
correspondente violncia.

Pargrafo nico. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso
do inciso I do caput do art. 141 deste Cdigo, (...)
Disposies comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de 1/3, se qualquer dos crimes
cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
(...) e mediante do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no
caso do 3
o
do art. 140 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.033. de )
Disposies comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de 1/3, se qualquer dos crimes
cometido:
II - contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
STF Smula 714
concorrente [alternativa] a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor
pblico em razo do exerccio de suas funes.
O STF previu verdadeiro direito de opo: apresenta queixa-crime ou representa.
Se opta pela representao, pode entrar depois com a queixa-crime?
De acordo com o STF, se o servidor ofendido optar pela representao ao MP, fica-lhe
preclusa a ao penal privada. Gera precluso.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

178
Repercusso da escolha do servidor: existncia ou no de causas extintivas de
punibilidade.
Smula 714, STF: Direito de Opo:
Representao Queixa
No cabe retratao do ofensor Cabe retratao extintiva do ofensor
No cabe perdo do ofendido Cabe perdo do ofendido
No cabe perempo Cabe perempo

Injria
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
3
o
Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem
ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia:(Redao dada pela Lei n 10.741, de
2003)
Pena - recluso de 1 a 3 anos e . (Includo pela Lei n 9.459, de 1997) multa ($$$)

k) CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL
1. Sequestro e crcere privado (art. 148):

Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado:
- infrao de mdio potencial ofensivo:
- no admite transao penal
- admite suspenso condicional do processo
- bem jurdico tutelado: liberdade de movimento da pessoa (direito de ir, vir e ficar);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

179
- sujeito ativo: crime comum. Pode ser praticado por qualquer pessoa (se o sujeito ativo for
funcionrio pblico, h abuso de autoridade);
- sujeito passivo: crime comum. Porm, h uma minoria ensinando que pessoa sem capacidade
de locomover-se sozinha, sem auxlio de aparelhos ou outras pessoas, no pode configurar
crime.
A liberdade de movimento no deixa de existir quando se exerce custa de aparelhos ou com
o auxlio de outrem.
- Liberdade: bem disponvel;
Caso o delito seja contra o Presidente da Repblica, da Cmara, do Senado ou do Supremo, o
crime ser o do artigo 28 da lei 7.170/83 (Lei se Segurana Nacional);
- prevalece hoje que a liberdade de movimento um bem disponvel;
- o crime consiste em privar algum da liberdade;
- meios:
a) seqestro: gnero, privao da liberdade sem confinamento (ex.: a vtima fica em
um stio);
b) crcere privado: espcie do gnero seqestro, privao da liberdade com
confinamento (ex.: a vtima fica em um cmodo de uma casa);
- Observaes:
- interfere na pena-base:
se seqestro ou crcere privado o juiz dever observar na fixao da
pena base (art. 59);
- pode ser praticado na modalidade omissiva e comissiva;
- o crime pode se dar na modalidade omissiva: a doutrina d o exemplo do mdico
que no concede alta para paciente j curado (se colocada a finalidade de
ressarcimento, o crime muda);
- o crime no pressupe o transporte da vtima (movimentao) de um lugar para
o outro (embora na prtica, isso costuma acontecer);
- crime de execuo livre: pode a privao ser antecedida de violncia ou grave ameaa;
- pode ser praticado por ao ou omisso. Ex.: mdico que no concede alta a paciente.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

180
- a vtima no precisa ser deslocada de um local para outro para ocorrer o crime.
- tipo subjetivo: dolo - vontade consciente de privar a liberdade da vtima sem finalidade
especial. Uma vez que houver uma finalidade especial animando o agente, muitas vezes o
crime vai mudar.
Ex. 1: se tiver como finalidade a escravizao de fato da vtima, configurar o delito do artigo
149 do CP;
Ex.2: privao + vantagem econmica, estar-se- diante do crime de seqestro relmpago
(art. 158, 3) ou extorso mediante seqestro (art. 159);
Ex. 3: se a finalidade for fazer justia privada, o crime pode ser de exerccio arbitrrio das
prprias razes (art. 345 do CP); dependendo da finalidade especial, pode-se cair no crime de
tortura (lei 9.455/97);
- momento consumativo: com a privao da liberdade da vtima, e durante todo o tempo da
privao a consumao se protrai, tratando-se de crime permanente.
O tempo de durao da privao da liberdade interfere na caracterizao ou no do crime?
- 1 Corrente (prevalece): o tempo de durao da privao pode interferir na pena, no
na caracterizao do crime, consumando-se o delito a partir do momento em que a
vtima tem subtrada o direito de locomoo.
- 2 Corrente: para a consumao do crime exige-se privao por tempo juridicamente
relevante.
- tentativa: possvel, pois crime plurissubsistente;

Crime contra a honra do servidor Desacato
Praticado na ausncia do servidor Exige a presena do servidor

Aula 13 3/05/2011

- formas qualificadas:
- 1 a pena de recluso de 2 a 5 anos se:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

181
- deixou de ser uma infrao de mdio para ser uma infrao de grande potencial
ofensivo (formas qualificadas), no admitindo suspenso condicional do processo.
I a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior
de 60 anos; IRMO
- obviamente abrange-se o parentesco civil, oriundo de adoo;
Art. 148, 1, I -> cnjuge. Aqui o
mximo que o juiz poderia fazer era
considerar o fato no artigo 59 do CP;
no abrangia o companheiro, sob pena
de se fazer analogia in malam partem.
- art. 148, 1, I -> cnjuge e
companheiro; este passou a ser
abrangido a partir dessa lei.
- em 2.003, com o Estatuto do Idoso, a qualificadora de 60 anos ou mais foi
includa.
- Porm, aqui, a vtima tem de ter mais de 60 anos antes da sua liberdade: 61,
portanto. O agente deve saber que a vtima tem mais de 60 anos, para evitar
responsabilizao penal objetiva. A vtima deve ter mais de 60 anos no final do
sequestro, no importa a idade do incio isso decorre do fato de o crime ser
permanente.
- essas condies da vtima devem fazer parte do dolo do agente, sob pena de se
evitar a responsabilidade penal objetiva;
- lembrando que o crime cometido contra irmo no qualifica o crime por falta de
previso legal;
II se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital
(INTERNAO SIMULADA/FRAUDULENTA);
- o que a doutrina chama de internao fraudulenta ou simulada. Interna-se
uma pessoa sem que ela necessite ou contra a sua vontade valendo-se de fraude;
III se a privao da liberdade dura mais de 15 dias;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

182
- esse inciso fortalece a primeira corrente, no sentido de que o tempo da privao
da liberdade irrelevante para a consumao, sendo somente relevante no que
diz respeito pena;
- o prazo de 15 dias de privao da liberdade, no importam outros fatores 15
dias para libertar a vtima, no para concordar com a liberdade da vtima;
IV se o crime praticado contra menor de 18 anos;
- o agente deve conhecer a idade da vtima, para evitarmos a responsabilidade
penal objetiva. Analisa-se a idade da vtima no momento da privao da liberdade
no comeo do sequestro -, no no momento em que se colocou a vtima em
liberdade; se foi seqestrada com 17 e foi libertada com 18, o crime qualificado.
V se o crime praticado com fins libidinosos;
- novidade trazida pela lei 11.106:
- rapto violento -> art. 219 do CP;
- pena: 2 a 4 anos;
- ao penal privada;
- contedo migrou p/ 148, 1, V, CP

princpio da continuidade normativo-
tpica -> o contedo criminoso do
antigo rapto violento passou a constar
no art. 148, 1, V do CP;
- pena: 2 a 5 anos;
- ao penal pblica incondicionada;
- rapto consensual -> art. 220 do CP; - abolitio criminis -> foi abolido,
havendo supresso da figura criminosa;

Privao:
Incio
Fim

Princpio da Continuidade
normativo tpica

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

183
STF Smula n 711
A lei penal mais grave (posterior, ainda que mais grave) aplica-se ao crime
continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia.
***Se durante o crime permanente ou o crime continuado houver sucesso de leis
penais, ser sempre aplicada a lei mais recente/nova, ainda que mais grave.

Privao:
Incio Fim
Pena 2 a 4 anos IP relatado

- a ao penal, para os casos praticados antes da vigncia da Lei 11.106/05, deve
continuar sendo privada. Interpretao diversa redunda na subtrao de
inmeros institutos instintivos da punibilidade ao acusado (renncia, perdo do
ofendido, perempo & decadncia). esta a resposta da 2 fase.

- caso o fato tenha ocorrido antes da lei 11.106/05, porm a sentena vai ser
proferida depois da lei 11.106/05, condena-se por qual crime? A resposta certa da
procuradoria foi que no haveria retroatividade malfica, devendo-se condenar
pelo art. 219 do CP. Embora essa tenha sido a resposta certa, o princpio da
continuidade normativo-tpica diz que dever-se-ia condenar o agente pelo tipo da
nova lei, aplicando-se a pena mais benfica;
- caso o fato ocorra antes e o inqurito seja instaurado depois da lei 11.106/05, a
ao ser privada ou pblica incondicionada? Deve-se obedecer a lei do fato ou a
lei ao tempo do ato processual? Com toda certeza, alguns sustentaro que ser
aplicado o brocado tempus regit actum, aplicando-se a lei do tempo do ato
processual. Porm, uma segundo corrente (dominante), vai dizer que a ao
privada possui causas extintivas da punibilidade (decadncia + renncia + perdo
+ perempo) de forma que deve-se aplicar a lei do fato, sob pena de
retroatividade em prejuzo do ru, usando a ultra-atividade da lei mais benfica

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

184
(uma vez que a lei nova no traz matria puramente processual, mas tambm de
direito material);
2 - se resulta vtima em razo de maus-tratos ou da natureza da deteno, grave
sofrimento fsico ou moral -> recluso de 2 a 8 anos;
- deve ficar bem atento que esse sofrimento fsico ou moral deve ser grave;
- se o examinador omitir a expresso grave, no h a qualificadora.
- conforme a finalidade do agente, o crime pode deixar de ser sequestro e passar
a configurar o crime de tortura.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

185

l) CRIMES CONTRA O PATRIMNIO
1. Furto (art. 155 do CP):
- caput -> furto simples;
- 1 -> majorado pelo repouso noturno;
- 2 -> privilgio;
- 3 -> clusula de equiparao;
- 4 e 5 -> qualificadora;

Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de 1 a 4 anos, e . multa ($$$)
- Infrao de mdio potencial ofensivo cabe suspenso condicional do processo
- bem jurdico tutelado: o tipo penal protege a propriedade ou tambm protege a mera posse
e deteno?
1 Corrente: protege-se somente a propriedade (Hungria);
2 Corrente: a proteo recai sobre a propriedade e a posse (Noronha);
3 Corrente: a proteo abrange a propriedade, posse de deteno, desde que legtimas
(Fragoso & maioria);
Observao: imprescindvel que a posse, propriedade ou deteno sejam
legtimas;

- QUESTO DE CONCURSO: Ladro furta outro ladro. Quem a vtima
Vtima
Vtima
A B C
Proprietrio
Veculo Subtraiu Subtraiu

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

186
A o proprietrio e B furtou A, e B logo em seguida foi furtado por C -> C
vai responder por furto, mas a vtima do furto no B, que tinha uma posse ilegtima,
mas a vtima continua sendo A;
- sujeito ativo: crime comum - qualquer pessoa, salvo o proprietrio (uma vez que a coisa deve
ser alheia);
- QUESTO DE CONCURSO: Existe crime de subtrao de coisa prpria? Qual crime
comete o proprietrio que subtrai coisa sua na legtima posse de algum? Resposta: o
proprietrio pode praticar o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes - artigo
345 ou 346 do CP, dependendo das circunstncias em que a coisa est na posse de 3.

Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo
quando a lei o permite:
Pena - deteno, de 15 dias a 1 ms, ou , alm da pena correspondente violncia. multa ($$$)
Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa.

Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro
por determinao judicial ou conveno:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos, e . multa ($$$)

- QUESTO DE CONCURSO: Funcionrio pblico que subtrai coisa em poder da
administrao pratica que crime? RESPOSTA: Se o funcionrio pblico se valeu das
facilidades que os cargo lhe proporciona (ou seja, subtrao facilitada), pratica peculato-
furto (artigo 312 do CP). Porm, se a subtrao no se deu em razo das facilidades que
o cargo lhe proporciona, haver o crime do artigo 155 do CP;

- QUESTO DE CONCURSO: Furto de coisa comum

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

187
Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem
legitimamente a detm, a coisa comum:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos (furto de menor potencial ofensivo), ou . multa ($$$)
1 - Somente se procede mediante (sujeito a prazo decadencial).
2 - No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no excede a quota a que
tem direito o agente.

OBS -> se a subtrao for por parte do condmino, co-herdeiro ou scio e a coisa
subtrada for comum, incide o tipo penal previsto no artigo 156 do CP (furto de coisa
comum). O furto de coisa comum, alm de ser furto de menor potencial ofensivo,
somente se procede mediante representao sujeito a prazo decadencial;

- sujeito passivo: crime comum (qualquer pessoa, PF ou PJ), desde que proprietrio, possuidor
ou detentor da coisa realmente crime comum? Parece que estou exigindo uma qualidade
especial da vtima;

- Tipo Objetivo: subtrair coisa alheia mvel: o apoderamento para si ou para outrem;
- a subtrao pode se dar com meios diretos (apreenso manual) e indiretos
(interposta pessoa ou animais);

- objeto material: coisa alheia mvel. Coisa bem economicamente aprecivel.

Obs.: Nlson Hungria abrange tambm as coisas de relevante interesse moral ou sentimental.
Nucci discorda.

- Homem vivo no coisa, portanto no pode ser objeto material de furto, mas pode ser
objeto material de sequestro ou crcere privado.
Como fica o 237 do ECA? No crime contra o patrimnio, crime contra o poder familiar.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

188
Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou
ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto:
Pena - recluso de 2 a 6 anos, e multa.

- O cadver pode ser objeto de furto?
Em regra, no pode ser objeto material de furto, salvo se destacado para uma finalidade
especfica (ex.: servir aos alunos de Medicina no curso de anatomia).

- A coisa objeto material do furto deve ser alheia, assim a coisa de ningum no alheia, no
configurando furto.

- A coisa abandonada j foi alheia, mas no o mais, portanto, no pode ser objeto material
de furto.
- A coisa perdida alheia, mas caso se aproprie de coisa perdida, no h subtrao (mas sim,
apropriao), logo no haver crime de furto, mas sim o crime do artigo 169, pargrafo nico,
II do CP.
Pena - deteno, de 1 ms a 1 ano, ou . multa ($$$)
Pargrafo nico - Na mesma pena incorre:
Apropriao de coisa achada
II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de
restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no
prazo de quinze dias.

- Coisa pblica de uso comum, em regra no pode ser objeto material de furto, a no ser que
destacada do local de origem para atender interesse econmico de algum. Pertence a todos
(no coisa alheia). Ex.: pode-se pegar um balde de areia da praia e levar para casa, no sendo
furto. Mas essa areia pode ser colorida e vendida em garrafinhas, a, se algum vem e furta as
garrafinhas com areia desse artista, pratica crime de furto.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

189
- A coisa deve ser mvel o que pode ser transportado de um local para outro. Na tica do
direito penal, mvel a coisa que pode ser transportada de um lugar outro sem perder a sua
identidade no segue-se a regra do direito civil, assim, o tijolo retirado da obra para ser
reempregado, que no direito civil tem natureza de bem imvel, no direito penal bem mvel;

Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de salvamento
Art. 257 - Subtrair, ocultar ou inutilizar, por ocasio de incndio, inundao,
naufrgio, ou outro desastre ou calamidade, aparelho, material ou qualquer meio
destinado a servio de combate ao perigo, de socorro ou salvamento; ou impedir
ou dificultar servio de tal natureza:

- tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, caracterizado com a finalidade especial de
praticar o delito em enriquecimento prprio ou de terceiro. imprescindvel animus de
apoderamento definitivo, ou seja, a inteno de no mais restituir a coisa (se o animus for de
uso, no h crime, uma vez que furto de uso);
- furto de uso - requisitos cumulativos:
a) inteno, desde o incio, de uso momentneo da coisa subtrada;
b) coisa no consumvel;
c) restituio imediata e integral vtima;
Obs.: no que se refere aos veculos, a jurisprudncia moderna no impede a
caracterizao do furto de uso em razo do gasto da gasolina, pastilha de freio, etc.

- furto famlico: configura forma especial de estado de necessidade e deve observar os
seguintes requisitos:
a) fato praticado para mitigar a fome;
b) inevitabilidade do comportamento lesivo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

190
c) subtrao de coisa capaz de diretamente
68
contornar a emergncia;
d) insuficincia dos recursos adquiridos ou impossibilidade de trabalhar;
- momento consumativo: surgem algumas correntes:
1 Corrente -> Teoria da Contrectacio: a consumao se d pelo simples contato entre o
agente e a coisa alheia, dispensando o seu deslocamento;
2 Corrente STJ & STF-> Teoria da Amotio (Apprehensio): a consumao ocorre quando
a coisa subtrada passa para o poder do agente, perdendo a vtima sua disponibilidade,
mesmo que em um curto espao de tempo, independentemente de deslocamento ou
posse pacfica. Tese institucional do MPSP.
3 Corrente -> Teoria da Ablatio: a consumao ocorre quando o agente, depois de
apoderar-se da coisa, consegue desloc-la de um lugar para outro;
4 Corrente -> Teoria da Ilacio: a consumao pressupe apoderamento, deslocamento
e posse mansa e pacfica da coisa.
- STF e STJ entendem que o crime se consuma conforme a teoria da AMOCIO, ou seja, o
crime se consuma quando a coisa subtrada passa para o poder do agente a adoo
dessa corrente d importncia para a vtima, sendo o fator de importncia o fato de a
vtima perder a disponibilidade da coisa, no o fato de o agente se enriquecer. Adotando
essa teoria, o crime se consuma, por exemplo, quando a empregada esconde as jias
por baixo do sof da casa da patroa para depois lev-la para casa, mesmo no saindo da
esfera de vigilncia da vtima;

- tentativa -> por se tratar de crime plurissubsistente, admite tentativa.
- Problema: Indivduo, visando subtrair dinheiro do bolso da cala da vtima, depara-se
com o bolso vazio.
- Hungria: considera que se trata de impossibilidade ocasional, meramente acidental,
caracterizando a tentativa. PREVALECE

68
Portanto deve ser subtrada comida. A subtrao de caviar pode configurar furto famlico, ou seja, no
importa o valor da comida subtrada.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

191
- Bitencourt: considera que, se a vtima no traz qualquer coisa de interesse
econmico nos bolsos, o crime impossvel.

- vigilncia constante, eletrnica ou no, em estabelecimento comercial -> por si s, no torna
o crime impossvel, mas apenas dificulta a subtrao. O mais coerente olhar o caso concreto,
avaliando o funcionamento do dispositivo de segurana de forma a saber se o uso desse
dispositivo impede ou no o crime

Notcias STF
Tera-feira, 03 de maio de 2011
Trancada ao contra acusada de tentar furtar supermercado com vigilncia eletrnica

Por votao unnime, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) determinou, nesta tera-feira (03), o trancamento, por falta de justa
causa, de ao penal movida contra B.B.O.P., por tentativa de furto em um supermercado dotado de vigilncia eletrnica.
A deciso foi tomada no julgamento do Habeas Corpus (HC) 106094, relatado pelo ministro Gilmar Mendes. Condenada pela justia de primeiro
grau de Minas Gerais pena de oito meses de recluso em regime inicial semiaberto, por ser reincidente (sem direito converso da pena em
restritiva de direitos), e multa, B.B.O.P. havia tentado, sem sucesso, o trancamento da ao penal, tanto no Tribunal de Justia do estado de
Minas Gerais (TJ-MG) quanto no Superior Tribunal de Justia (STJ).
No HC impetrado no Supremo, ela se insurgia justamente contra a negativa do STJ, alegando tratar-se de crime impossvel, e pedia a aplicao
do princpio da insignificncia, tendo em vista que o valor dos produtos que tentara furtar, em companhia de uma corr cinco embalagens de
bacalhau do Porto, um minitender defumado e uma embalagem de bombons Ferrero Rocher no passaria de R$ 383,64.
Ao decidir, a Turma aplicou jurisprudncia dela prpria (firmada, entre outros, no julgamento do HC 107264, relatado pelo ministro Celso de
Mello), que considera crime impossvel a tentativa de furto quando os objetos almejados se encontravam sob monitoramento eletrnico constante
e, tambm, o fato de que no chegou a haver nenhuma leso, porque a tentativa de furto se frustrou

- art. 155, 1 -> causa de aumento de pena do repouso noturno:
Art. 155, 1 - A pena aumenta-se de 1/3, se o crime praticado durante o repouso
noturno.
- no qualificadora;
- furto majorado pelo repouso noturno
- a redao do 1 diz que a pena aumenta-se de 1/3 se o crime praticado durante o
repouso noturno;
- vale lembrar que essa causa de aumento impede a aplicao do instituto da suspenso
condicional do processo no caput;
- repouso noturno o perodo em que a comunidade se recolhem para o descanso
dirio. NOTURNO. Esse perodo depende dos costumes da localidade esse um
exemplo claro do uso do costume no Direito Penal. Entende a maioria que somente

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

192
incide essa majorante se o furto coloca ou atenta contra o imvel em que a pessoa
rotineiramente repousa (portanto, para a maioria no abrange estabelecimentos
comerciais) nesse diapaso, o veculo subtrado dentro de casa vai fazer incidir a
majorante, mas se o veculo for subtrado fora de casa no perodo noturno, no haver a
majorante. Vale lembrar que o STJ tem uma recente deciso aplicando a majorante no
caso de furto de estabelecimentos comerciais.
- Imvel tem de estar habitado ou pode estar desabitado ocasionalmente?
Habitado Repousando
Imvel Acordados
Desabitado
Ocasionalmente
Bitencourt + Hungria dizem que o imvel deve ser habitado e os moradores devem estar
repousando.
STF, STJ & MP/SP tm admito a majorante mesmo que o imvel esteja ocasionalmente
desabitado (uma vez que diminui-se a vigilncia tambm dos vizinhos);
- imvel interpretao restritiva.
- a majorante seria privativa do furto simples ou aplicar-se-ia ao furto qualificado?
Prevalece o entendimento de que no incide a majorante no furto qualificado (atravs
de uma interpretao topogrfica), devendo usar a circunstncia na aplicao da pena
(art. 59) aplicao s ao caput;

- art. 155, 2 -> furto privilegiado/furto mnimo:
- o texto do artigo diz que se o criminoso primrio e de pequeno valor a coisa
furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a
dois teros, ou aplicar somente a pena de multa
- requisitos cumulativos:
- requisito subjetivo -> primariedade do agente (primrio o no reincidente
especfico, mesmo que tenha outras condenaes pretritas);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

193
- requisito objetivo -> pequeno valor a coisa (tem-se como de pequeno valor a
coisa em que o valor no suplante 1 salrio mnimo);
Obs.: o pequeno valor do prejuzo no se confunde com o prejuzo insignificante
(neste, o fato atpico, causa de excluso da tipicidade). Na insignificncia existe
mnima ofensividade da conduta, nenhuma periculosidade da ao, reduzido grau
de reprovabilidade do comportamento e inexpressividade da leso jurdica.
- preenchidos os requisitos, direito subjetivo do ru o privilgio.

- QUESTO DE CONCURSO: O privilgio exclui a qualificadora?
1 Corrente: a gravidade da qualificadora incompatvel com o privilgio. No o
bastasse, a posio topogrfica do privilgio no alcana as qualificadoras (antiga
posio do STF);
2 Corrente: assim como admitimos homicdio privilegiado qualificado, tambm
possvel furto qualificado privilegiado (atual posio do STF e do STJ);
Observao:
- o privilgio direito subjetivo do ru, e no mera faculdade do juiz. Presente os
requisitos, o juiz obrigado a conceder o privilgio.

- furto equiparado (art. 155, 3):
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor
econmico;
- no h a majorante do repouso noturno no caso de furto por equiparao, at pela
topografia do tipo penal;
- energia gentica, mecnica, trmica e radioatividade.
- Pergunta: Sinal de TV cabo equipara-se a coisa mvel?

Resposta:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

194
- 1 Corrente diz no se equiparar, uma vez que a energia se consome, se
esgota, diminui, ao passo que o sinal de televiso no se esgota (Bitencourt
+ 2 Turma do STF).
- 2 Corrente sustenta que o sinal de televiso uma forma de energia,
podendo ser objeto de furto (Guilherme de Souza Nucci e 5 Turma do STJ)
- vale lembrar que a mesma discusso se repete quando se trata de pulso telefnico;
- veja que a questo no est consolidada. Ateno para o CESPE, que pergunta se as
posies esto ou no consolidadas.
- no se pode confundir furto de energia eltrica com estelionato em face da
concessionria
69
:
FURTO DE ENERGIA ELTRICA ESTELIONATO EM FACE DA CONCESSIONRIA
- praticado mediante ligao
clandestina (gato);
- altera o medidor de energia;
- o agente no est autorizado a
consumir a energia;
- o agente est autorizado, por contrato, a
consumir a energia, ludibriando e fraudando o
valor da dvida;

1.1 Furto qualificado (4 do artigo 155 do CP)
- a pena que no furto simples era de 1 a 4 anos passa a ser de 2 a 8 anos e multa;
- Crime de grande potencial ofensivo
- qualificadora do inciso I ->
1.1.1 Inciso I: furto praticado com destruio ou rompimento de obstculo
subtrao da coisa:

- o que qualifica o crime a violncia contra o obstculo, assim, a violncia
empregada contra a prpria coisa visada no gera a qualificadora;

69
Essa distino repercute na pena, uma vez que a pena de um desses crimes est cumulada com multa e a
outra no.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

195
- por questo de equidade, h jurisprudncia decidindo que, quando o obstculo
rompido vale consideravelmente mais do que a coisa furtada, no incide a
qualificadora. Ex.: quebrar vidro de veculo que, se a violao tivesse sido feita
para subtrair o prprio automvel, simples seria o furto (STJ HC 152.833)
cuidado, este julgado no exemplo;
- as mais recentes decises do STF que aplica-se a qualificadora. A questo est
sendo discutida nos Tribunais Superiores.
- o STJ, recentemente, decidiu o assunto e aplicou a qualificadora, aplicando os
termos da lei (sendo extremamente legalista);
- mera remoo de telhas, desativao de alarmes, no qualifica o crime, uma vez
que no h rompimento ou destruio do obstculo, mas sim mera remoo a
mera remoo sem exercer violncia sobre a coisa, portanto, no qualifica o
delito de furto;
- a violncia deve inutilizar o obstculo, destru-lo;
- para que incida a qualificadora, a violncia sobre a coisa deve ser exercida antes,
durante ou logo aps o apoderamento: se a violncia for exercida sobre a coisa
muito aps o apoderamento, h um crime autnomo de dano;
- h jurisprudncia minoritria entendendo que ligao direta em automvel
rompimento de obstculo no o que prevalece, mas tem;

Aula 14 20/05/2011
1.1.2 Inciso II: furto praticado com abuso de confiana, mediante fraude, escalada
ou destreza:
a) Abuso de confiana
Para incidir a qualificadora, imprescindvel tratar-se de confiana incomum,
facilitando a execuo. Essa confiana pode advir de amizade, de parentesco ou
de uma relao laboral. importante frisar que o criminoso pode captar
propositadamente a confiana ou valer-se de confiana j existente. Para que se
qualifique o delito, a confiana deve ser incomum. Os Tribunais, para a
configurao da qualificadora, exigem facilidade na execuo em razo da

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

196
confiana. importante diferenciar o furto qualificado pelo abuso de confiana e
a apropriao indbita:
FURTO PRATICADO COM ABUSO DE
CONFIANA
APROPRIAO INDBITA
Infrao de grande potencial ofensivo Infrao de mdio potencial ofensivo
- o agente tem mero contato com a
coisa (ainda que tenha posse, uma
posse vigiada);
- o agente exerce a posse em nome de
outrem (posse desvigiada);
- a vontade de praticar o crime
anterior a posse (dolo antecedente a
posse);
- a vontade de praticar o crime
posterior a posse (dolo superveniente
a posse);

o que mais cai:
b) Furto mediante fraude
O agente, para conseguir subtrair a coisa, se vale de fraude. Importante
diferenciar o furto mediante fraude do estelionato:
FURTO MEDIANTE FRAUDE ESTELIONATO
Infrao de grande potencial ofensivo Infrao de mdio potencial ofensivo
- a fraude busca diminuir ou retirar a
vigilncia da vtima sobre a coisa,
facilitando a subtrao;
- a fraude busca fazer com que a
vtima incida em erro e entregue
espontaneamente a posse desvigiada
da coisa;
Posse da vtima Posse do agente
A mudana da posse unilateral (s o
agente sabe da mudana da posse; a
vtima, no)
Posse da vtima Posse do agente
A mudana da posse bilateral (a
vtima quer a mudana da posse)
- a vontade de alterar a posse
unilateral, ou seja, a coisa sai da
vtima e vai para o agente de forma
- a vontade de alterar a posse
bilateral, ou seja, a coisa sai da vtima
e vai para o agente de forma bilateral;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

197
unilateral;

- configuram furto mediante fraude, e no estelionato:
a) agente que, a pretexto de auxiliar a vtima a operar caixa eletrnico,
apossa-se de seu carto magntico, trocando-o por outro.
b) agente que simula interesse na compra de motocicleta, com pretexto de
test-la, apossa-se do biciclo no mais retornando.
c) agente que, como empregado da empresa, coloca aparelho de maior
valor em caixa de aparelho de menor valor, apossando-se da coisa.
So todos exemplos extrados da jurisprudncia.

- (MP/BA 2005): Duas pessoas passam por funcionrios da concessionria
de telefonia e vo at a casa de uma mulher, convencem a mulher de ficar
olhando uns fios do sistema telefnico enquanto subtraem os bens da
vtima. Que crime foi cometido? RESPOSTA: O crime trata-se de furto
mediante fraude.
- PERGUNTA: A pessoa est com dificuldade no caixa eletrnico, e o
criminoso usa de artifcio e troca o carto da vtima, que crime ele
cometeu? RESPOSTA: Furto mediante fraude.
- (MP/SP 2 Fase): Troca de embalagem de produtos em supermercado,
por exemplo, colocando um vinho carssimo em uma caixa de gua mineral,
configura que crime? RESPOSTA: O agente praticou furto mediante fraude.
- PERGUNTA: Em uma loja chique a agente vai e v uma bolsa cara no local
de guardar pertences pessoais, na hora de ir embora ela diz que a bolsa
dela a cara, e leva a bolsa, que crime ela praticou? RESPOSTA: Nesse caso
a mulher praticou estelionato.
- PERGUNTA: Falso test-drive configura estelionato ou furto mediante
fraude? RESPOSTA: O concurso da magistratura de So Paulo entendeu que
era estelionato, porm, Rogrio Sanches diz que h mais de 15 julgados

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

198
entendendo que furto mediante fraude, uma vez que est ausente a
questo da posse desvigiada;

c) Furto mediante escalada:
Escalada refere-se ao uso de via anormal para ingressar no local em que se
encontra a coisa visada. Deve ficar claro que a escalada se d no uso de qualquer
via anormal, seja ascendente ou descendente, portanto, o uso da via subterrnea
tambm caracteriza a escalada. No implica necessariamente subida.
A jurisprudncia exige a presena de um esforo incomum do agente para
configurar a qualificadora da escalada. A percia ser imprescindvel ou
prescindvel nesse caso?
1 Corrente: a percia prescindvel, pois a escalada no deixa vestgios;
2 Corrente: a percia indispensvel somente quando deixa vestgios (ex.:
cavar tnel);
3 Corrente: a percia sempre imprescindvel, pois deve atestar um
esforo incomum;
Obs.: subir em poste para furtar fio de cobre caracteriza furto simples, uma
vez que subir no poste a via normal para se chegar at um poste.

d) Furto mediante destreza
Destreza peculiar habilidade fsica ou manual, permitindo ao agente praticar o
crime sem que a vtima perceba que est sendo despojada de seus bens (ex.:
famoso caso dos batedores de carteira tambm chamado de cunguistas).
A jurisprudncia condiciona a aplicao desta qualificadora vtima trazer o bem
junto ao corpo.
Prevalece: a vtima quem no pode perceber o furto; o fato de terceiros
perceberem no interessa.

1.1.3 Inciso III: furto praticado com emprego de chave falsa
todo instrumento, com ou sem forma de chave, destinado a abrir fechaduras.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

199
A utilizao de mixa para abrir fechadura de automvel, visando sua subtrao,
configura a qualificadora do artigo 155, 4, III. Nesse sentido: STJ HC 152.079.
Embora Noronha sustente que chave verdadeira obtida fraudulentamente seja espcie
de chave falsa. Porm, prevalece a orientao de que chave verdadeira no pode ser
considerada chave falsa, mesmo que obtida fraudulentamente. Exemplo: chave micha
ou gazua, grampo para abrir fechadura, arame do cabide para abrir fechadura, canivete
para abrir fechadura.
Caso o agente no use a chave falsa para abrir o carro, mas usa para dar partida no
motor do veculo: o STJ, at 2.008, entendia que no configurava a qualificadora a
utilizao da chave somente para movimentar o veculo, porm, a partir de 2.008 o STJ
vem decidindo que qualifica o crime sim (nesse sentido; STJ, REsp. 906.685/RS)
Prevalece que a ligao direta no foi prevista como qualificadora.

1.1.4 Inciso IV: furto praticado mediante o concurso de 2 ou + pessoas
Computam-se partcipes no n mnimo de pessoas?
1 Corrente: Nlson Hungria diz que a qualificadora do inciso IV exige pluralidade de
executores, no abrangendo partcipes (posio minoritria).
2 Corrente (maioria): o inciso IV fala em concurso, e concurso abrange tanto os co-
autores quanto os partcipes.
Obs. 1: computam-se inimputveis e agentes no identificveis.
dispensvel a qualificao de todos, basta a prova de que duas ou mais pessoas
concorreram para o crime, ou seja, incida a qualificadora mesmo que um dos
concorrentes seja menor inimputvel. No artigo 155 o concurso de agente dobra a pena
(a pena que era de 1 a 4 passa a ser de 2 a 8 anos), mas no roubo, o concurso de agente
faz que a pena no mximo seja aumentada de metade em razo disso, h gente
dizendo que tal regra fere o princpio da proporcionalidade (tese boa para ser
sustentada no concurso para defensoria pblica), assim, deveria se aplicar majorante do
roubo no furto simples para resolver o problema, porm a maioria entende que essas
previses so constitucionais. Segundo o STJ, esse contorcionismo que gera a aplicao
da majorante do roubo no furto fere o princpio da legalidade (STJ).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

200
Obs. 2: se o furto for praticado por quadrilha ou bando no incide essa qualificadora.

1.2 Furto qualificado: 5 - Veculo automotor que venha a ser transportado para
outro Estado:
Pune-se aquele que concorreu de qualquer modo para o crime patrimonial, sabendo
que a inteno era o transporte do veculo para outro estado ou para o exterior.
CUIDADO: A pessoa contratada apenas para o transporte, que no concorreu de
qualquer modo para o furto, mas sabe da origem do veculo, responde por receptao
ou favorecimento real, dependendo do caso concreto. Se no souber, para ele, o fato
atpico.
5 - A pena de recluso de 3 a 8 anos, se a subtrao for de veculo
automotor que venha a ser transportado para outro Estado (ou DF) ou para
o exterior.
O objeto material APENAS veculo automotor.
pressuposto, para aplicao desta qualificadora, que o veculo efetivamente ultrapasse
a fronteira do Estado ou do pas. O Distrito Federal considerado Estado nesse caso.
No havendo esta circunstncia, caso em que o veculo seria transportado para outro
Estado, mas no o foi, por circunstncias alheias vontade do agente, configurar-se- o
delito de furto consumado sem essa qualificadora.
No caso de perseguio policial, onde os agentes na fuga saem de um Estado e vai para
outro incide a qualificadora: para a teoria da amotio, o crime est consumado, mas para
a teoria da ilatio, o crime seria qualificado e tentado (nica hiptese em que esse delito
admitiria tentativa). interessante analisar algumas situaes:
- Exemplo 1: A furtou um veculo e contratou B para transportar o veculo para
um outro Estado, e B consegue transportar o veculo at o seu destino -> se B, de
qualquer modo, participou do furto (seja induzindo, seja instigando, seja
auxiliando), A responde pelo art. 155, 5 e B responde pelo artigo 155, 5, na

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

201
condio de partcipe (art. 29 do CP)
70
. Se B no participou do furto, mas foi
contratado sabendo que o veculo era produto de crime, A responder pelo delito
do artigo 155, 5 de B responde pelo delito do artigo 180 do CP (receptao). Se
B no participou do furto e desconhecia a origem do veculo, assim A responder
pelo delito do artigo 155, 5 e B, em regra, ter cometido fato atpico.
- Exemplo 2: furto de automveis, mediante chave falsa, transportado para outro
Estado.
4, III 2 a 8 anos
5 - 3 a 8 anos
Esquea a pena de 2 a 8 anos. Porm, a circunstancia do 4 no esquecida,
considerada na fixao da pena-base.

2. Roubo (art. 157 do CP)

Roubo 158

Crime complexo

146 + 155

Constrangimento Furto

- topografia do tipo penal:

70
Nesse caso, o 4, inciso IV no incide por ser qualificadora menos grave, mas deve ser considerada como
circunstncia judicial.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

202
- caput -> roubo simples prprio;
- 1 -> roubo simples imprprio (ou roubo por aproximao);
- 2 -> majorantes;
- 3 -> qualificadoras;

2.1 Bem jurdico protegido:
- patrimnio + liberdade individual: o roubo nada mais do que o furto (fere o
patrimnio) acrescido do constrangimento ilegal (fere a liberdade individual da vtima),
por isso, trata-se de crime complexo;

2.2 Sujeito ativo:
- o crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa, salvo o proprietrio, que
acaso subtraia coisa sua em poder de algum, h exerccio arbitrrio das prprias
razes;

2.3 Sujeito passivo:
- a vtima do crime o proprietrio, possuidor ou mero detentor, bem como a pessoa
contra quem se dirige a violncia ou grave ameaa, ainda que alheia leso patrimonial

a vtima do roubo no somente aquela que teve o patrimnio ferido, mas tambm a
pessoa contra quem se empregou a violncia ou grave ameaa;

2.4 Roubo prprio:
- o agente emprega a violncia fsica, grave ameaa ou qualquer outro meio para a
subtrao. Nota-se que o ato antecedente pode ser: violncia fsica + grave ameaa +
qualquer outro meio
71
. A subtrao trata-se de ato subseqente. A expresso qualquer

71
Exemplo de qualquer outro meio: uso de psicotrpicos (o famoso boa noite cinderela); hipnose.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

203
outro meio, que configura roubo prprio, chamado pela doutrina de violncia
imprpria.

2.5 Princpio da Insignificncia
- STJ & STF no admitem este Princpio no roubo.
155 157
2 - Privilgio
a) Primrio
b) Pequeno valor a coisa
No prev privilgio
??? Analogia ???
R.: STF & STJ no admitem aplicao de
privilgio no roubo.

2.6 Roubo simples imprprio (1, art. 155):
- logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra a pessoa, ou grave ameaa,
a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si;
- nesse caso, o agente, visando assegurar a impunidade ou deteno da coisa ele
emprega a violncia fsica ou grave ameaa. Nota-se que nesse caso o antecedente a
subtrao da coisa, e o subseqente o emprego da violncia ou grave ameaa;
- no existe violncia imprpria no delito de roubo simples imprprio;
- para haver roubo imprprio indispensvel o prvio apoderamento, ou seja, o prvio
contato fsico entre agente e coisa. A doutrina diz que o roubo imprprio nada mais do
que um furto que se transforma em um roubo em razo da circunstncia;
- a expresso logo depois de subtrada a coisa, contida no crime, diz que o delito de
roubo imprprio somente ocorrer se o furto ainda no tiver se consumado, uma vez
que caso este esteja consumado, a violncia posterior tratar-se- de delito autnomo;
PERGUNTA: Aplica-se o princpio da insignificncia no roubo (seja ele prprio ou
imprprio)? RESPOSTA: inaplicvel o princpio da insignificncia no roubo, por se tratar
de crime complexo, no qual o tipo penal tem como elemento constitutivo o

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

204
constrangimento ilegal, protegendo tambm a integridade fsica/pessoal (nesse sentido:
STF e STJ);
- o STF e o STJ entendem que o privilgio do furto incompatvel com a gravidade do
roubo, no sendo compatvel essa analogia;

Art. 157, caput: Roubo prprio
Comportamento antecedente Comportamento subsequente
Violncia
Grave ameaa

Subtrao Qualquer outro meio capaz de impossibilitar
a resistncia da vtima
Violncia imprpria.
Ex.: uso de psicotrpicos

Art. 157, 1: roubo imprprio (ou por aproximao)
Comportamento antecedente Comportamento subsequente
Subtrao
(pressupe prvio apoderamento da coisa)
Violncia
Grave-ameaa
(para assegurar a impunidade do crime
ou a deteno)

2.7 Tipo Subjetivo:
- roubo prprio: dolo + a) enriquecimento prprio ou
b) enriquecimento alheio
Deve haver o dolo acrescido da finalidade especial de apoderar-se da
coisa para si ou para outrem;
- roubo imprprio: dolo + a) assegurar impunidade ou
b) Deteno da coisa para si ou para
outrem

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

205
Deve haver dolo acrescido da finalidade especial de assegurar a
impunidade e a deteno da coisa;
2.8 Roubo de uso:
- seria admitida a atipicidade do roubo de uso ou no?
Segundo o STF e o STJ o roubo de uso crime, no importando se a real inteno do
agente era subtrair.
Rogrio Greco discorda, dizendo que crime, mas no de roubo, uma vez que o roubo
constitudo de furto + constrangimento ilegal, assim, se o roubo de uso, no h o furto,
portanto, quem rouba para uso deve responder apenas por constrangimento ilegal;

2.9 Consumao
2.9.1 Roubo prprio
Usa-se o mesmo raciocnio do furto, consumando o delito com o apoderamento,
perdendo a vtima a disponibilidade, dispensando posse mansa e pacfica (Teoria da
Amotio) nesse sentido, STF e STJ. O TJ/SP entende que a posse mansa e pacfica
deve ser exigida. Tal delito admite tentativa.
2.9.2 Roubo imprprio
Consuma-se com a subtrao seguida da violncia ou grave ameaa, dispensando
posse mansa e pacfica (Teoria da Amotio).

2.10 Tentativa
Possvel.
1 Corrente (doutrina clssica): no se admite a tentativa, pois ou a violncia
empregada, e h consumao, ou no empregada, e o que se apresenta o crime
de furto.
2 Corrente (doutrina clssica): admite-se a tentativa na hiptese em que o agente,
aps apoderar-se do bem, tenta empregar violncia, mas impedido.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

206
2.11 Art. 157, 2: Majorante (causa de aumento de pena)
No qualificadora.
causa de aumento
Trata-se de roubo majorado pelo emprego de arma (no roubo qualificado, uma
vez que se trata de causa de aumento de pena, e no de qualificadora);

2.11.1 Inciso I -> emprego de arma:

Dvida
Deve ser efetivamente utilizada a arma no roubo ou basta que se tenha a
arma e utilize do seu porte como meio de intimidao?
Divergncia:
1 Corrente (Luiz Rgis Prado (PR); prevalece na jurisprudncia):
suficiente que o sujeito porte arma ostensivamente, de modo que
ameace a vtima.
2 Corrente (Czar Roberto Bitencourt, LFG): necessrio o emprego
efetivo da arma, sendo insuficiente o simples porte. Defensoria

Conceito de arma
1 Corrente: instrumento fabricado com finalidade exclusivamente
blica.
Toma a expresso no seu sentido restrito, ex.: revlver.
2 corrente (prevalece): todo o instrumento, com ou sem finalidade
blica, mas que serve para o ataque ou defesa. Toma a expresso em
seu sentido amplo, ex.: faca de cozinha.
A segunda corrente traz uma interpretao extensiva contra o ru, mas
a majoritria no Brasil. Para quem vai prestar concurso para a Defensoria
Pblica, o Estatuto de Roma (que regula o TPI, mas tambm um
documento de direitos humanos) sustenta que vedada a interpretao
extensiva em desfavor do ru;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

207

Arma de brinquedo
At 2.001 a arma de brinquedo fazia incidir o aumento, mas depois de
2.001 esse aumento passou a no mais incidir. Foi cancelada a smula 174
do STJ, uma vez que, pelo princpio da lesividade e pela teoria da
imputao objetiva, a arma de brinquedo no capaz de ofender o bem
jurdico tutelado pelo aumento (incolumidade fsica). A arma de
brinquedo no tem a potencialidade de gerar o resultado que se busca
evitar.
A arma de brinquedo no gera aumento ( roubo, mas no majorado);
porm, suficiente para configurar grave ameaa.

Arma verdadeira desmuniciada
Gera aumento?
Prevalece que sim.
Rogrio Sanches considera que um absurdo, porque a potencialidade
lesiva da arma de brinquedo a mesma da arma desmuniciada. Uma tem
tanto risco quanto a outra, no caso concreto.

Apreenso & Percia da arma
So dispensveis ou indispensveis?
Prevalece no STJ & STF ser dispensvel.
H julgados no STF & no STJ decidindo ser indispensvel e esses julgados
so coerentes, porque quero saber se a arma tem ou no potencialidade
lesiva, ento a arma tem que ser apreendida e periciada (STJ, HC
99.762/MG).

Quadrilha ou bando armada (art. 157, 2, I) + roubo majorado com
emprego de arma (art. 288, nico)
1 Corrente (Prevalece no STF): possvel a cumulao, pois so infraes
independentes, protegendo, cada qual, bens jurdicos prprios.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

208
2 Corrente (Nucci): discorda, considera claro bis in idem (adotar essa
posio na Defensoria).

2.11.2 Inciso II -> concurso de 2 ou + pessoas
- no nmero mnimo de duas pessoas sero contados os partcipes,
concorrentes no identificados e concorrentes inimputveis;
- no que se refere a esse inciso, ver a mesma questo relativa ao furto;

155
(-)
157
(+)
Pena: 1 a 4 anos
2 x
* Concurso de pessoas Pena: 2 a
8 anos
Pena: 4 a 10 anos

* Concurso de pessoas Pena 1/3
a 1/2
A pena aumentada, no mximo, de
metade.
Desproporcionalidade: pune o
menos com mais; pune o mais com
menos.
Poderia aplicar este aumento
(menor) quele crime (menos
grave)?
No.
No ficar preso frao, mas
prpria pena.
Neste caso, a pena ser de 6 a 15
anos.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

209
Smula 442, STJ:
inadmissvel aplicar, no furto qualificado, pelo concurso de agentes, a
majorante do roubo.

2.11.3 Inciso III -> vtima em servio de transporte de valores de outrem
- imprescindvel que a vtima esteja prestando servio para algum, no
incide a majorante quando a vtima est transportando valores prprios.
- Valores: O transporte deve obrigatoriamente ser de valores: os valores
abrangidos pela majorante, segundo alguns, so apenas valores bancrios,
mas no parece ser essa interpretao restritiva a mais correta, assim,
predomina que esses valores podem ser das mais diversas espcies
(caminho transportando cigarro, remdio, bebida, etc.);

2.11.4 Inciso IV -> Transporte de veculo para o exterior
- ver os comentrios feitos no crime de furto;

2 - Penas:
1 Corrente: quanto mais causas de aumento, mais prximo de 1/2.
quanto menos causas de aumento, mais prximo de 1/3.
2 Corrente: O juiz no conta, o juiz valora.
Smula 443, STJ
O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo
circunstanciado exige fundamentao concreta, no sendo suficiente para
a sua exasperao a mera indicao do nmero de majorantes.

Aula 15 26/05/2011

- art. 157, 2, V -> restrio da liberdade da vtima:
- essa era uma das possibilidades em que se aplicava o seqestro relmpago;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

210
- resta ficar clara a diferena do roubo majorado pela privao da liberdade em relao
ao delito de roubo em concurso com o delito de seqestro: no roubo majorado pela
privao da liberdade, esta privao necessria para a deteno da coisa ou para
garantir a fuga, sendo que esta mesma privao no prolongada, durando o tempo
necessrio para o sucesso da empreitada; haver roubo em concurso com o seqestro
quando a privao da liberdade da vtima no necessria, e essa privao prolongada
no tempo;

- art. 157, 2 -> regras do aumento da pena:
- a pena aumenta-se de 1/3 a 1/2, mas resta saber como calcular esse aumento: uma
primeira corrente, inclusive adotada pelo STF, diz que quando mais majorantes, mais
prximo deve ser o aumento de metade, e quanto menos majorantes, mais prxima
deve ser de 1/3. Uma segunda corrente trabalha com a gravidade da circunstncia, no
com a quantidade de circunstncias que orbitam pelo crime;

2.12 Roubo Qualificado - art. 157, 3
Se da violncia resulta
leso grave ou
morte

Art. 157, 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de 7 a 15
anos, alm da ; se resulta morte, a recluso de 20 a trinta anos, sem prejuzo multa ($$$)
da . (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 multa ($$$)

2.12.1 Consideraes Gerais:
- Os resultados qualificadores devem ser frutos da violncia. No incide a
qualificadora quando decorrentes da grave ameaa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

211
- Os resultados qualificadores (leso grave ou morte) podem ser dolosos
ou culposos. O latrocnio pode ser doloso ou preterdoloso.

- A violncia deve ser empregada
durante o assalto (nexo temporal fator tempo) e
em razo do assalto (nexo causal fator nexo)
Ausente um dos fatores, no h qualificadora, no h roubo qualificado.

- somente o 3, in fine (ou seja, com resultado morte - LATROCNIO)
crime hediondo.

- No incidem no 3 as causas de aumento previstas no 2. As
circunstncias do 2 podem ser considerada pelo juiz na fixao da
pena-base. No servem como causas de aumento.

- exemplos:
a) durante o assalto, o assaltante mata um desafeto que passa pelo local -
> h delito de roubo acrescido do homicdio do desafeto. No latrocnio,
pois embora haja o fator tempo, no h o fator nexo;
b) duas semanas depois de ocorrido o assalto, o assaltante mata o
gerente que o reconheceu -> h delito de roubo acrescido de delito de
homicdio qualificado pela conexo conseqencial (art. 121, 2, II, CP).
No latrocnio, pois apesar de presente o fator nexo, no est
presente o fator tempo;
c) assaltante que mata o outro para ficar com o proveito do crime ->
assaltante que mata o outro para ficar com o proveito do crime, no
configura latrocnio, e sim vai responder pelo artigo 157 (roubo) e
tambm pelo artigo 121, 2, I (roubo qualificado pela torpeza);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

212
d) assaltante que mata o outro ser querer, por erro na execuo, j que
visava a vtima -> trata-se de latrocnio, uma vez que aplica-se o artigo 73
do CP, que considera as qualidades da vtima virtual, e no a vtima
efetivamente atingida;

2.12.2 Latrocnio
- Trata-se de crime contra o patrimnio qualificado pela morte (dolosa ou
culposa).
- Fim: Patrimnio
- Meio: Morte
- No se trata de crime contra a vida:
STF Smula 603
A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular
e no do tribunal do jri.

- Se a inteno inicial a morte e, posteriormente, resolve subtratir os bens
da vtima, no se trata de latrocnio, mas de homicdio seguido de furto (121
+ 155;

- Se um assaltante mata outro para ficar com o produto do crime, isso
latrocnio?
Roubo + homicdio qualificado pela torpeza
157 + 121, 2, I
Vai a Jri

- Pluralidade de mortes e nica subtrao:
no caso em que houver pluralidade de mortes e um nica subtrao, surge
divergncia:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

213
1 Corrente (Bittencourt): sendo o latrocnio crime complexo, a
pluralidade de mortes no desnatura a unidade do crime. O juiz vai
considerar a pluralidade de mortes na fixao da pena base (Agravante).
2 Corrente: a pluralidade de mortes desnatura a unidade do crime,
caracterizando concurso formal, prprio ou imprprio, dependendo da
circunstncia. Tese institucional do MP/SP.
- Obs.: no h como definir qual corrente prevalece, o tema controverso.

- Consumao:
Crime complexo: subtrao + morte
Subtrao Morte Latrocnio
Consumada Consumada Consumado
Tentada Tentada Tentado
Consumado Tentada Tentado
Obs. 1
Tentada Consumada Consumado
Obs. 2

Obs. 1: No HC 91585&RJ, a 2 T. do STF decidiu que o fato melho se
subsume ao delito de oroubo consumado em concurso com o crime de
tentativa de homicdio qualificado pela conexo teleolgica, remetendo
o caso ao Jri.

Obs. 2:
STF Smula n 610
H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no
realize o agente a subtrao de bens da vtima.
Art. 14 - Diz-se o crime:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

214
I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua
definio legal;
- Crtica Smula, a ser utilizada no Concurso de Defensoria Pblica:
Rogrio Grecco ensina que a Smula 610 di STF desconsidera o conceito legal
de crime consumado trazido pelo artigo 14, I, co CP.

a) morte consumada + subtrao consumada = latrocnio consumado;
b) morte consumada + subtrao frustrada = latrocnio consumado
72
;
c) morte tentada + subtrao tentada = latrocnio tentado;
d) morte tentada + subtrao consumada = 3 correntes:
1 corrente: latrocnio tentado -> doutrina + maioria do STF e do
STJ
73
;
2 corrente: roubo qualificado pelo resultado quando ocorrer
leso grave (art. 157, 3, primeira parte) -> h recente
decises do STF nesse sentido (no que seja a posio adotada
pelo STF), e nesse caso, no vai a jri e no hediondo;
3 corrente: homicdio qualificado tentado em concurso com
roubo qualificado -> h recentes decises do STF tambm nesse
sentido (no que seja a posio adotada pelo STF), e nesse caso,
vai a jri;

72
A smula 610 do STF diz que h crime de latrocnio quando o homicdio se consuma ainda que no realize o
agente a subtrao de bens da vtima. Rogrio Greco critica a smula, uma vez que o artigo 14 , I, do CP diz
que o crime somente consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal, assim,
Rogrio Greco entende que essa smula ofende o citado dispositivo do Cdigo Penal.
73
Ellen Gracie adota essa corrente.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

215
- no delito de latrocnio, desnecessrio que a vtima da violncia seja a
mesma da subtrao, desde que haja conexo entre os dois fatos;
- o 3 qualifica seja o roubo imprprio, seja o roubo prprio. Presente a
qualificadora do 3, no se aplica as majorantes do 2. Assim, fica claro
que as majorantes no se aplicam ao roubo qualificado, mas somente ao
roubo simples;

3. Extorso (artigo 158 do CP)
Art. 158

constrangimento ilegal + inteno de locupletamento indevido
146

meio
fim

Inteno de obter para si indevida vantagem econmica.

- o delito pune constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa a fazer, tolerar que
se faa, ou deixar de fazer alguma coisa, com finalidade econmica;

3.1 Bem jurdico tutelado
tutela-se o patrimnio e a liberdade individual. O ataque liberdade individua o meio, e o
patrimnio o fim do delito. A diferena do constrangimento ilegal para o delito de extorso
exatamente a vantagem que visa o agente (vantagem econmica);

3.2 Sujeito ativo
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Crime comum. Em se tratando de funcionrio
pblico, situao em que se caracteriza o delito de concusso (art. 316 do CP);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

216

- sujeito passivo: aquele que suporta diretamente a violncia (fsica ou moral) e que pode
ser pessoa diversa do titular do patrimnio atacado, este tambm vtima do crime.

Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito
de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa
ou deixar fazer alguma coisa:
O ncleo est no verbo constranger.

- portanto, o delito corresponde ao constrangimento + finalidade de locupletamento ilcito. O
constrangimento pode ser praticado mediante violncia ou mediante grave ameaa;

3.3 Roubo =/= Extorso
ROUBO (art. 157) EXTORSO (art. 158)
- o ladro subtrai; - o extorsionrio faz com que se lhe
entregue;
- a vantagem buscada imediata; - a vantagem buscada mediata (futura);
- a colaborao da vtima dispensvel; - a colaborao da vtima indispensvel;

- perfeitamente possvel o concurso entre roubo e extorso.
Ex.: agente, aps roubar o carro da vtima, obrigou-a a entregar o carto 24hs com a senha.
a) coloca a arma na cabea de algum e pede para que ela passe a carteira = roubo;
b) coloca a arma na cabea do cara e pega o carro, depois vai, ameaa a vtima com a
arma e pede para que d o carto e a senha = concurso de delitos entre roubo e
extorso
74
;

74
Essa, inclusive, a orientao do STJ, que admite no caso concreto o concurso de delitos entre roubo e
extorso, que inclusive, considera, no exemplo mencionado, caso tpico da incidncia do concurso material.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

217
Conclui-se que o agente praticou os crimes de roubo e extorso, em concurso material (STF &
STJ).
Se voc for prestar o concurso da Defensoria, defender que um dos crimes ser aplicado no
caso concreto, pois o outro fica por ele absorvido.

3.4 Tipo subjetivo:
dolo + finalidade especial (obter indevida vantagem econmica)
o dolo, consubstanciado na vontade de praticar uma das figuras tpicas, com o fim especial
de obter vantagem econmica indevida.
Se a vantagem for devida, deixa de configurar extorso e configura exerccio arbitrrio das
prprias razes (CP 345).
Se a vantagem no for econmica, ex. vantagem moral, ser mero constrangimento ilegal (CP
146).

3.5 Momento consumativo:
1 corrente diz que o crime material, consumando com a obteno da indevida vantagem
econmica.
2 corrente: crime formal, consuma-se com o constrangimento, sendo a obteno da indevida
vantagem mero exaurimento do crime (dispensa a obteno da indevida vantagem
econmica), devendo ser analisado na fixao da pena.
Prevalece a 2 corrente, nos termos da smula 96 do STJ.
STJ smula 96
O crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida.

H repercusso prtica nesse entendimento:
- entendido que o crime material, a prescrio comea a correr da obteno da
vantagem, alm de que, no momento da obteno, admite-se flagrante;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

218
- defendendo-se que o crime formal, a prescrio comea a correr do
constrangimento. No momento da obteno da vantagem, em regra, no admite
flagrante, uma vez que se estaria diante de mero exaurimento;

3.6 Tentativa:
perfeitamente possvel.

- majorantes de pena (1 do art. 158):
- art. 158, 1:
Se o crime cometido por 2 ou + pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se
a pena de um tero at a metade.
ROUBO (art. 157, 2) EXTORSO (art. 158)
I emprego de arma; emprego de arma;
Neste ponto, tudo o que vimos no roubo aplica-se
extorso.
II concurso de pessoas;
Abrange o partcipe, que computado.
cometido por 2 ou + pessoas
75
;
No abrange o partcipe. Tenho que falar em
executores para atingir o n mnimo de 2.
III transporte de valores; (art. 59 do CP)
IV transporte de veculos para outro
Estado;
(art. 59 do CP)
V privao da liberdade;
2 qualificadora qualificadora do 3, includo pela lei
11.923/09;
3
o
Se o crime cometido mediante a
restrio da liberdade da vtima, e essa
condio necessria para a obteno da
vantagem econmica, a pena de recluso,

75
Como usa o verbo cometido, o concurso de pessoas na extorso no abrange os partcipes, devendo ser
necessrio que haja duas pessoas pelo menos executando o crime.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

219
de 6 (6) a 12 (12) anos, alm da ; multa ($$$)
se resulta leso corporal grave ou morte,
aplicam-se as penas previstas no art. 159,
2
o
e 3
o
, respectivamente. (Includo pela Lei n
11.923, de )

Antes da Lei 11.923/09:
Roubo Extorso Extorso med. sequestro
157 158 159
Subtrair com violncia Constranger com violncia Sequestrar
Dispensa colaborao da
vtima
A colaborao
indispensvel
A vantagem depende do
comportamento de 3
+
Privao da liberdade da
vtima
=
2, V
+
Restrio da liberdade da
vtima
O juiz analisava na
pena-base (CP 59)
a lei precisava suprir essa
lacuna, pois era
desproporcional.
A privao da liberdade da
vtima elementar do tipo

A lei 11.932/09 transformou o que era mera circunstancia judicial desfavorvel em
uma qualificadora (artigo 158, 3).

3.7 Majorantes de pena (2 do art. 158):
- art. 158, 2 : Aplica-se o disposto extorso praticada mediante violncia o disposto
do 3 do artigo anterior.

- qualificadora do seqestro relmpago (3 do art. 158):

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

220
- seqestro relmpago:
- poderia configurar o art. 157, 2, no
caso de subtrao com violncia e
colaborao da vtima dispensvel;
- privao da liberdade = majorante;
- hediondo quando advm morte;
caso de subtrao com violncia e
colaborao da vtima dispensvel;
- privao da liberdade = majorante;
- hediondo quando advm morte;
- poderia configurar o art. 158, caput, no
caso em que o agente faz com que se lhe
entregue e a colaborao indispensvel;
- privao da liberdade = art. 59 do CP;
- hediondo quando advm morte (art.
158, 2);
caso em que o agente faz com que se lhe
entregue e a colaborao indispensvel;
- privao da liberdade = qualificadora;
- art. 158, 3, quando advm morte,
hediondo? VER RODAP
76
;
- poderia configura o art. 159 do CP, onde
o agente seqestra com privao de curta
durao, sendo a colaborao de terceiro
indispensvel;
- privao da liberdade = elementar do
tipo;
- hediondo sempre;
- poderia configura o art. 159 do CP, onde
o agente seqestra com privao de curta
durao, sendo a colaborao de terceiro
indispensvel;
- privao da liberdade = elementar do
tipo;
- hediondo sempre;
*Obs.: o legislador resolver adotar somente a parte em destaque (parte central) do nome de
sequestro relmpago, mas na verdade, tal sequestro pode se dar em qualquer das modalidades

76
Prevalece hoje no nosso ordenamento que sequestro relmpago quando advm morte no hediondo
(Nucci, Bitencourt, Rogrio Greco), por falta de previso legal, assim, o legislador, ao acrescentar o 3 no art.
158 do CP, segundo essa corrente, ao criar a figura do art. 158, 3, deveria ter alterado a lei dos crimes
hediondos para incluir o 3 no rol dos crimes hediondos. Rogrio Sanches e Luiz Flvio Gomes discordam, uma
vez que o que fez o legislador com a lei 11.923/09 foi apenas especificar uma das vrias formas de execuo do
delito de extorso. Ele no criou delito novo, mas apenas explicitou uma das suas mltiplas possibilidades de
execuo. Sem o 3, j era possvel encaixar o seqestro relmpago com resultado morte na Lei dos Crimes
Hediondos. Assim, essa corrente conclui que o seqestro relmpago do 3 do art. 158 com resultado morte
hediondo, tratando-se de interpretao extensiva, nica forma de chegar na real inteno do legislador.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

221
acima elencada. O destaque na parte central se d pelo fato de ser a nica mudana trazida pela
lei 11.923/09.
- Cezar Roberto Bitencourt defende a desproporcionalidade das penas do 158, 3, e
quem defende a proporcionalidade Guilherme de Souza Nucci;

4. Extorso mediante seqestro (art. 159 do CP):
159:
148 + 158
Liberdade Patrimnio

individual
- art. 159 -> Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate. Pena: recluso de oito a quinze anos.

Patrimnio + liberdade de locomoo + incolumidade pessoal da vtima;
4.2 Sujeito ativo
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo;
4.3 Sujeito passivo
Pessoa privada da liberdade de locomoo
&
Quem sofre a leso patrimonial
A vtima do crime no somente a pessoa privada da locomoo, mas qualquer outra que
suporta o dano de ordem patrimonial, assim, pessoa jurdica tambm pode ser vtima do
crime.

- Pessoa jurdica pode ser vtima de extorso mediante sequestro? Sim, pode sofrer a leso
patrimonial.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

222
- quem seqestra um cachorro e pede valor de resgate pratica extorso, e no extorso
mediante seqestro, pois este protege a pessoa.

4.4 Tipo objetivo
Sequestrar: em sentico amplo abrange o crcere privado
- o art. 159 fala apenas em seqestrar, mas no faz meno ao crcere privado: porm, a
doutrina e a jurisprudncia entendem que o verbo sequestrar foi utilizado em sentido
amplo, abrangendo o crcere privado;

- Haver crime ainda que a vtima no seja removida para outro lugar.

- o crime de execuo livre: pode ser antecedido de violncia, grave ameaa ou fraude.

4.5 Tipo Subjetivo
- Dolo + finalidade especial
(Obter qualquer vantagem)
- o crime punido a ttulo de dolo, consubstanciado na vontade de obter qualquer vantagem
como condio ou preo do resgate. Resta saber se essa qualquer vantagem deve ser devida
e econmica?
158 159
Finalidade: obter indevida vantagem
econmica.
Finalidade: obter qualquer vantagem.,
Devida ou indevida?
De acordo com a maioria, a vantagem
econmica deve ser indevida.
Se a vantagem for devida, vai responder pelo
148 + 345 do CP.
De acordo com a maioria, a vantagem deve
ser econmica, porque estamos nos delitos
contra o patrimnio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

223
- para Nlson Hungria, a natureza indevida e econmica da vantagem est implcita no tipo,
assim, caso no vise essa vantagem (econmica e indevida), estar-se- diante de um concurso
formal entre exerccio arbitrrio das prprias razes com o delito de seqestro (essa
orientao que prevalece).

4.6 Momento consumativo:
O crime se consuma com a privao da liberdade da vtima, dispensando a efetiva exigncia
bem como o locupletamento ilcito do agente (crime formal) STF.

- o crime permanente
77
, assim, enquanto a vtima estiver privada da sua liberdade de
locomoo, a consumao se prolonga (o que encerra a permanncia no o pagamento do
resgate, mas sim a efetiva libertao do seqestrado);

- o recebimento do resgate mero exaurimento do crime;

- PERGUNTA: O tempo de privao da liberdade interfere na consumao? Prevalece a
orientao de que o tempo da privao da liberdade no interfere na consumao, mas
interfere na dosimetria da pena (essa corrente majoritria, embora h quem diga que deve
durar um tempo juridicamente relevante);

4.7 Tentativa
crime subsistente, admite fracionamento em vrios atos, sendo plenamente possvel o delito
na forma tentada.

77
Quando se fala em permanncia, deve-se lembrar da smula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-se ao
crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da
permanncia. Tambm deve se lembrar que sempre que a vtima estiver sob o domnio dos seqestradores,
cabe priso em flagrante. A prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

224
4.8 Qualificadoras

1
o
Se o seqestro dura mais de 24 horas, se o seqestrado menor de 18 ou maior de 60 anos, ou se o
crime cometido por bando ou quadrilha. Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Redao dada pela Lei n 10.741, de
2003)

O art. 159, 1 traz 3 qualificadoras:
a) se o seqestro dura mais de 24 horas -> o que tem de durar mais de 24 horas a
privao de liberdade, mesmo que o resgate tenha sido pago antes. O sequestro s
termina com a libertao da vtima
b) se o seqestrado menor de 18 ou maior de 60 anos -> no caso do menor de 18
anos, a idade deve ser auferida no incio da execuo criminosa. No que se refere
idade superior a 60 anos, a idade deve ser auferida at o fina da execuo criminosa,
pouco importa a idade que tinha antes.
O autor deve conhecer a idade da vtima, sob pena de haver responsabilidade penal
objetiva.
c) se o crime cometido por bando ou quadrilha -> Se a quadrilha ou bando j est
configurando o crime, no aplica o 288, para no configurar bis in idem.

- art. 159, 2 e 3 - qualificadoras de acordo com o resultado:
2 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 16 a 20 e 4 anos.
3 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de 20 e 4 a trinta anos.
- Esses resultados podem advir de dolo ou culpa (dolosa ou preterdolosa).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

225
- prev o caso de resultado morte ou leso grave, que incidem quando cometidas tanto
na modalidade culposa (nesse caso, preterdolosa) quando na modalidade dolosa;
- resta saber se essa qualificadora tem de atingir a pessoa do seqestrado ou tambm
h a qualificadora quando o resultado se d perante terceira pessoa (ex.: policial
militar): prevalece que a incidncia da qualificadora depende de o resultado recair
sobre o prprio seqestrado; se atingir terceiras pessoas, pode haver concurso de
crimes;
- 4 do art. 159 delao premiada:
Art. 159, 4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente que denunciar
autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter a sua pena reduzida de
um a dois teros.
- h a benesse ainda que o crime no seja cometido em quadrilha, bastando que haja
concurso de agentes;
Requisitos:
Que o crime tenha sido cometido em concurso de pessoas. Significa que o
partcipe pode ser delator;
Que um dos ualmenconcorrentes denuncie (est mais para prestar
esclarecimentos; a denncia do MP) autoridade;
Facilitar a libertao do seqestrado.

- No requisito a recuperao do resgate eventualmente pago;
- Causa obrigatria de reduo da pena: preenchidos os requisitos, o juiz tem que
reduzir.

- um dos parceiros deve relatar autoridade onde a vtima est seqestrada ou outra
informao capaz de facilitar a libertao do seqestrado, devendo interpretar o termo
autoridade em sentido amplo (delegado, promotor, juiz);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

226
- a delao tem de ser eficaz, no havendo a benesse para o delator se a delao no
contribuiu de forma efetiva e relevante para o resgate;

- caso o resgate j tenho sido pago, no h impedimento para que haja delao, ento,
fica claro que o simples pagamento do resgate no atinge a eficcia da delao por si s;

- a reduo vai ser de 1/3 a 2/3. O juiz considera o menor ou maior auxlio na libertao
do sequestrado;

5. Estelionato (art. 171 do CP):
Delito de mdio potencial ofensivo. Admite suspenso do processo
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo
alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou
qualquer outro meio fraudulento:
Patrimnio.
5.2 Sujeito ativo
crime comum, no exigindo qualquer condio especial do agente.
5.3 Sujeito passivo
- Tambm comum, uma vez que qualquer pessoa pode ser vtima de estelionato.

- Porm, a vtima deve ser capaz.
E se a vtima do engodo for um incapaz? o estelionato (171)?
No, o crime ser o do 173 do CP, de grande potencial ofensivo, deixa de admitir suspenso
condicional do processo.
Abuso de incapazes
Art. 173 - Abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou
inexperincia de menor, ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

227
qualquer deles prtica de ato suscetvel de produzir efeito jurdico, em prejuzo prprio
ou de terceiro:
Pena - recluso, de 2 a 6 anos, e multa ($$$).

- Pode acontecer de a vtima lesada no patrimnio ser diversa daquela enganada, sendo ambas
as duas vtimas. Essa informao importante, porque nesse caso, nenhuma das duas vtimas
entra no rol de testemunhas (no so testemunhas, so vtimas).

- A vtima deve ser certa.
E se for vtima incerta?
Configura crime contra a economia popular (lei 1.521/51), como os exemplos seguintes:
a) adulterao de balana;
b) adulterao de taxmetro;
c) adulterao de bomba de gasolina*;

- E se a adulterao for do prprio combustvel?
A adulterao de combustvel configura o crime do artigo 1, I, da Lei 8.176/91.
Regra: competncia da Justia Estadual.
A competncia s ser da JF se houver interesse da Unio (109).

5.4 Elementares do estelionato:
5.4.1 Fraude
A fraude serve para 2 coisas:
induzir a vtima em erro
OU
manter a vtima em erro.
No caso de induzir, o agente quem cria a falsa percepo da realidade.
No caso de manter a vtima em erro, o agente aproveita-se do erro espontneo da
vtima e a mantm nesse estado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

228
Ateno, na prova, voc tem que ser tcnico. Se voc fala que ele induziu &
manteve a vtima em erro, sua petio inepta.
Portanto, trata-se de crime de ao mltipla, onde a denncia deve explicar
exatamente para que serviu a fraude no caso concreto, sob pena de inpcia da
inicial. A fraude pode ser utilizada mediante 3 formas:
a) Artifcio
Uso de objetos ou aparatos aptos a enganar (ex.: disfarces, crachs,
documentos falsos, bilhete premiado, etc.).
b) Ardil
Conversa enganosa, enganar com a lbia.
c) Qualquer outro meio
O silncio um meio para, principalmente, manter a vtima em erro.

Obs.: a fraude deve ser apta a enganar.
A fraude grosseira caso de crime impossvel.

5.4.2 Vantagem indevida
Maioria (prevalece no STF): a vantagem deve ser econmica & indevida.
No caso de vantagem devida, o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes.

5.4.3 Prejuzo alheio
Deve haver prejuzo econmico para outrem.

5.5 Questes
5.5.1 Cola eletrnica
STF considera que fato atpico, por ausncia de vtima certa e prejuzo
determinado.
Carlos Britto entende que falsidade ideolgica.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

229
minoria no STF MAIORIA no STF
- configura o artigo 171 do CP; - no h estelionato;
- existe vantagem indevida (cargo /
vaga, etc.);
- ausncia de vantagem econmica;
- existe prejuzo alheio (concorrentes /
instituio);

- alm de configurar estelionato,
configura o delito do artigo 299 do CP
(falsidade ideolgica), uma vez que
estar-se- inserindo, em um
documento, idia de terceiro;
- a idia do terceiro adotada pelo
agente, no configurando o artigo 299
do CP;
- portanto, para maioria do STF a cola
eletrnica trata-se de fato atpico,
carecendo de tipificao;

- hacker que entra em sistema de banco e comea a transmitir dinheiro de uma
contar para outra, estelionato?
RESPOSTA: o STJ j decidiu se tratar de furto mediante fraude
(consequentemente, inviabilizando a suspenso condicional do processo).

5.5.2 Fraude bilateral
A vtima se acha mais esperta que o prprio estelionatrio.
Exclui o crime?
2 correntes:
1 C: no exclui o crime, pois a boa-f da vtima no pressuposto do crime
(STF).
2 C: exclui o crime - a lei no pode amparar a m f da vtima (Nlson
Hungria).

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

230
5.5.3 Estelionato com documento falso
1 corrente entende que o agente vai responder por dois crimes: estelionato +
falsidade documental, em concurso material de delitos. Responde pelos 2 porque
protegem bens jurdicos distintos. Um crime no pode absorver o outro, sob pena
de no proteo do outro bem jurdico. concurso material porque h 2 condutas
produzindo 2 resultados.
Obs.: Se o falso se esgota no estelionato, fica absorvido pelo delito patrimonial
STJ Smula 17
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva,
por este absorvido.
O recado do STJ : quando o falso se esgota no estelionato, fica absorvido;
quando no se esgota, h concurso material de delitos.
Ex.: se eu uso um cheque falso e fao uma compra, o delito se exaure ali, porque
entreguei o cheque. Se eu uso um carto de crdito falso, h concurso material,
porque no se exaure ali o delito.
2 corrente sustenta que o agente deve responder por estelionato e por falsidade
documental por serem tutelados bem jurdicos distintos (por isso, no pode um
absorver o outro), mas o concurso formal, uma vez que h 1 conduta com 2
resultados ( a corrente que o STF adota, embora tenha demonstrado uma
tendncia de adotar a primeira corrente).
3 corrente sustenta que, se o documento pblico, o falso absorve o estelionato
( o crime mais grave absorvendo o menos grave). Corrente minoritria.

Aula 16 - 30/05/2011

5.6 Elemento subjetivo
Dolo + Finalidade Especial
Obteno da vantagem
indevida em proveito
prprio ou de 3.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

231
O crime punido a ttulo de dolo, com a finalidade especial de obter para si ou para outrem
vantagem ilcita.
Se a inteno s prejudicar a vtima, se no h a inteno de obter vantagem indevida, no
h estelionato.

5.7 Consumao & Tentativa
O crime de estelionato de duplo resultado: consuma-se com a obteno da indevida
vantagem e com o prejuzo alheio.
Faltando um dos dois elementos, o crime se configurar na forma tentada.
Tentativa: possvel. Motivo: um delito plurissubsistente.

- PERGUNTA: Quando o agente, mediante fraude, consegue obter da vtima um ttulo de
crdito, tem-se o crime consumado ou tentado?
RESPOSTA:
1 corrente: considerando que a obrigao assumida pela vtima j um proveito
adquirido pelo estelionatrio, o crime j est consumado.
2 corrente: enquanto o ttulo no convertido em valor material, no h efetivo
proveito do agente, podendo, inclusive, ser impelido de converter em numerrio,
havendo o delito tentado. Essa segunda corrente parece ser a mais correta, uma vez que
o delito de duplo resultado.

5.8 Estelionato Privilegiado & Estelionato Mnimo (art. 171, 1)
Art. 171, 1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode
aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2.
ESTELIONATO PRIVILEGIADO ESTELIONATO MNIMO
- REQUISITOS:
- primariedade do agente
- pequeno valor da coisa
subtrada;
- REQUISITOS:
- primariedade do agente
- pequeno valor do prejuzo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

232

Direito subjetivo
O juiz no pode, ele deve privilegiar o crime.

5.9 Sub-tipos de Estelionato (art. 171, 2)
- nesse 2, para configurar o delito, tambm so necessrios os trs elementos
estruturais do caput (fraude + obteno de indevida vantagem + prejuzo alheio);
Pressupe:
a)
b)
c)
d)
- resta agora analisar as hipteses:
I disposio de coisa alheia como prpria
2 - Nas mesmas penas incorre quem:
I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia
como prpria;
- objeto material: coisa alheia;
- sujeito ativo: qualquer pessoa. Crime comum. O condmino, que aliena coisa
indivisa como se s dele fosse, pratica este crime.
- sujeitos passivos: o adquirente de boa f & o proprietrio da coisa vendida (
delito de dupla subjetividade passiva);
- rol taxativo dos negcios jurdicos do delito: como fica o compromisso de
compra e venda? Configura o estelionato do 171, caput, e no o do 2, I.
Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo
alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou
qualquer outro meio fraudulento:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

233
- crime de duplo resultado: consuma-se com a obteno da vantagem seguida +
prejuzo alheio;

Pergunta: O furtador repassa a coisa furtada para algum, dizendo-se o real
proprietrio. Ex.: A, depois de subtrair veculo, vende para B, dizendo-se o real
dono do automvel. Quantos crimes ele praticou?
Resposta: 3 correntes.
1 Corrente: praticou furto + estelionato, em concurso material. Francisco
de Assis Toledo + MP/SP.
2 Corrente: responde pelo 155 furto (o estelionato fica absorvido)
3 Corrente: responde pelo 171 estelionato (o furto, menos grave, fica
absorvido).
*** Em SP, o examinador pediu para o candidato escolher a corrente de seu
prprio convencimento e para fundamentar.

- informao importante para concurso: efetivada a alienao, ainda que o agente
regularize posteriormente o domnio, o crime permanecer (pode configurar
arrependimento posterior), no desaparecer o crime;

CC se a coisa alheia for mvel, a transferncia da propriedade se d com a
tradio; se for coisa imvel, d-se com o registro.
Resta saber se esses atos so indispensveis para consumao do delito.
O crime dispensa a tradio (no caso de coisa mvel) ou o registro (no caso de
coisa imvel) se o estelionatrio falsificar o registro passando-se por
proprietrio, ele ter cometido o estelionato e tambm o delito de falsidade
ideolgica (essa, inclusive, a posio de Nlson Hungria).

- estelionato e furto:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

234
Prevalece que o estelionato um post factum impunvel no caso de furto
antecedente (princpio da consuno). Assim, quem furta e depois vende a coisa
furtada, s responde pelo estelionato.
Minoria a posio institucional do MP/SP, que considera que h concurso
material entre os delitos de furto + estelionato, entendendo que h duas vtimas
distintas (nesse sentido: Francisco de Assis Toledo).

II alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria
II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel,
gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante
pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias (aqui
que est a fraude);
- objeto material: coisa prpria;
- sujeito ativo: proprietrio;
- sujeito passivo: adquirente de boa f ou promitente comprador de boa-f;
- promessa de compra e venda: no mencionada pelo 2, ento configura o
caput.
- fraude: para que haja o delito, necessrio que o sujeito ativo silencie sobre as
circunstncias, caso contrrio, no haver fraude, portanto, no haver o delito;
- crime de duplo resultado: o delito continua sendo de duplo resultado,
necessitando da vantagem e do prejuzo;

III defraudao de penhor
III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a
garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado;
- objeto material: coisa empenhada (pressupe garantia pignoratcia);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

235
- este dispositivo se refere ao art. 1.431, p. n. do CC:
CC, art. 1.431, Pargrafo nico. No penhor rural, industrial, mercantil e de
veculos, as coisas empenhadas continuam em poder do devedor, que as
deve guardar e conservar.
- sujeito ativo: o devedor, que tem a coisa em seu poder, no contrato
pignoratcio, e frustra a garantia pignoratcia;
- sujeito passivo: um credor, no contrato pignoratcio;
- crime bi-prprio: exige qualidades especiais tanto do sujeito ativo quanto do
sujeito passivo;
- ao nuclear: o devedor comete o delito destruindo a coisa ou a alienando, ou
melhor, de qualquer modo, defrauda a garantia pignoratcia do credor;
- crime material de duplo resultado (prevalece): o delito continua sendo material
de duplo resultado, necessitando da vantagem e do prejuzo. Porm, h
jurisprudncia minoritria entendendo que o delito formal, consumando-se com
a mera defraudao, dispensando a obteno de devida vantagem;
- defraudao de penhor: coisa empenhada (direito real de garantia) -> configura
o delito em tela;
- defraudao de penhora (garantia da execuo) - hipteses:
Devedor solvente fato atpico
Devedor insolvente art. 179 (fraude execuo). Infrao de menor
potencial ofensivo. Ao penal: somente se procede mediante queixa.
Fraude execuo
Art. 179 - Fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou
danificando bens, ou simulando dvidas:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos, ou multa ($$$).
Pargrafo nico - Somente se procede mediante queixa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

236
IV fraude na entrega de coisa
IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a
algum;
- objeto material: coisa que deve entregar a algum;
- sujeito ativo: qualquer pessoa juridicamente obrigada a entregar a coisa a
algum;
- sujeito passivo: pessoa prejudicada com o recebimento da coisa defraudada;
- ao nuclear: defraudar a substncia, a qualidade ou a quantidade.
Substncia a natureza da coisa (ex.: substituindo diamante por vidro).
Qualidade o atributo da coisa (ex.: entregar arroz de 3 em vez de arroz
de 1).
Quantidade relacionada a nmero (ex.: peso, dimenso, quantidade,
etc.).
- delito de duplo resultado: necessita tanto da vantagem quanto do prejuzo;
- o sujeito ativo no pode estar no exerccio de atividade comercial, porque, se
estiver nesta condio, outro ser o crime, o do artigo 175, que a fraude no
comrcio:
Fraude no comrcio
Art. 175 - Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor:
I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada;
II - entregando uma mercadoria por outra:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos, ou multa ($$$).
1 - Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou
substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor;
vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de ou outra qualidade:
Pena - recluso, de 1 a 5 anos, e multa ($$$).
2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

237
Para muitos, o 175 do CP teria sido revogado pela lei 8.078/90 (CDC) e outros
modalidades, pela lei 8137/90 (crimes contra as relaes de consumo. So crimes
que no se confundem. Alberto Silva Franco fez um quadro interessante falando
quais os dispositivos de cada lei esto vigentes.

V fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro
V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo
ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver
indenizao ou valor de seguro;
- pressuposto: o delito tem como pressuposto contrato de seguro vigente &
vlido; no presente um dos requisitos, h crime impossvel.
- sujeito ativo: o segurado, podendo o beneficiado configurar como partcipe;
- sujeito passivo: a seguradora;
- crime formal: nesta hiptese, prevalece na jurisprudncia que o crime formal,
consumando-se com o emprego da fraude, dispensando o recebimento da
indenizao. Esse o nico caso em que a jurisprudncia majoritria dispensa a
efetiva obteno da vantagem, sendo um caso excepcional de estelionato formal,
bastando a fraude com potencialidade lesiva;

VI fraude por pagamento por meio de cheque
VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe
frustra o pagamento.
- sujeito ativo: o emitente do cheque (sacador).
Inclui o endossante? H orientaes divergentes:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

238
1 Corrente: endossante no emite o ttulo, logo, s pode configurar como
coautor ou partcipe no pratica o crime (Guilherme de Souza Nucci);
2 Corrente: a expresso emitir deve ser tomada no sentido amplo,
abrange o endosso (Edgar Magalhes Noronha);
Rogrio no falou qual a corrente que prevalece na jurisprudncia, porque
os casos so raros. Na doutrina, prevelece Nucci.
- sujeito passivo: qualquer pessoa;
- condutas punidas imprescindvel a m-f:
a) emitir cheque sem proviso de fundos;
b) frustrar o pagamento (ex.: encerrando a conta; sustando o cheque);
Obs.: nessas duas espcies imprescindvel a m-f:
STF Smula n 246
Comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso
de cheque sem fundos.
- emisso de cheque de conta j encerrada: configura o caput.
- cheque ps-datado: a emisso de cheque ps-datado sem fundos, em regra, no
configura o crime, mas mero ilcito civil, pois o cheque foi desnaturado, deixando
de ser ordem de pagamento vista, passando para a condio de mera promessa
de pagamento.
Cuidado: a emisso fraudulenta de cheque, mesmo que ps-datado, configura o
crime do 171, caput: se apesar de ps-datado, houver fraude, haver estelionato
do caput.
- condutas: emitir cheque sem proviso de fundos & frustrar seu pagamento.
Como fica a reparao de danos nessa hiptese?
Smula 554, STF:
O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o
recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
A reparao do dano ANTES do recebimento da denncia extingue a punibilidade.
Interessante isso, porque no aplico o arrependimento posterior (art. 16 causa

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

239
de diminuio de pena), pois aqui causa extintiva da punibilidade. A smula
mais benfica e foi ratificada pelo STF.
1 fase da prova: a smula s fala da emisso de cheque.
2 fase da prova: estender a smula frustrao do pagamento.
A smula 554 do STF somente est sendo aplicada a uma das espcies de fraude
por pagamento de cheque (emitir cheque sem proviso de fundos), no se
referindo outra modalidade (frustrar o pagamento), mas a maioria
78
estende
para essa modalidade o enunciado da smula.

A Smula s fala da emisso de cheque sem fundos, no fala da reparao do
dano na frustrao do seu pagamento.

- competncia: no caso de emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, a
smula 521 do STF estabelece como competente o foro do local da recusa do
pagamento pelo sacado;
- smula 244 do STJ: Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o
crime de estelionato mediante cheque sem proviso de fundos;

As 2 smulas s tratam da emisso do cheque sem proviso de fundos, no falam
da frustrao do pagamento.
A doutrina admite a extenso das smulas.

- competncia em relao ao cheque falsificado: no aplicamos as smula 521 e
554 do STF, nem a 244 do STJ. Aplica-se a smula 48 do STJ
Smula 48, STJ - pegadinha:
Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar
crime de estelionato cometido mediante falsificao de cheque.

78
Apesar de ser ampla maioria, o tema no chegou a ser pacificado.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

240
- observao: emitir o cheque e encerrar a conta em seguida configura o 2, VI
do art. 171, mas no caso de encerrar a conta e somente depois emitir o cheque, a
conduta ser a do art. 171, caput (no incidindo as smulas);

- pagamento de dvida de jogo com cheque sem fundo: no configura crime,
porque no crdito exigvel.
CC, Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas
no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi
ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito.
O artigo 814 do CC/02 diz que as dvidas de jogo e de aposta no obrigam ao
pagamento, assim, cheque sem fundo para pagar dvida de jogo no configura o
delito, uma vez que a dvida incobrvel.

5.10 Estelionato majorado (art. 171, 3)
3 - A pena aumenta-se de 1/3, se o crime cometido em detrimento de
entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia
social ou beneficncia.
Pena - recluso, de 1 ano e 4 meses a 6 anos e 4,6 meses, e . multa ($$$)
- Deixa de ser de mdio potencial ofensivo.
- No abrange fraude contra o Banco do Brasil, porque entidade de direito
privado (SEM).
- Abrange quando a vtima autarquia da Previdncia Social
STJ Smula 24:
Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure como vtima entidade
autrquica da previdncia social, a qualificadora (causa de aumento) do
3, do art. 171 do Cdigo Penal.
- estelionato contra a previdncia:
- surge a dvida se o crime permanente ou instantneo de efeitos permanentes. O STF
entende que o delito instantneo de efeitos permanentes, j o STJ entende que o

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

241
delito permanente. Esse entendimento tem reflexos em questes prticas, como por
exemplo no flagrante (no caso do delito permanente, o flagrante se d enquanto a
indevida vantagem est sendo recebida) e na prescrio (para quem entende assim,
enquanto no cessada a permanncia no haver incio do cmputo do prazo
prescricional). Somente quando o crime for permanente ou continuado que admitida
a aplicao da smula 711 do STF (que diz que a lei penal mais grave aplica se entrada
em vigor antes da cessao da permanncia);

5.11 Princpio da Especialidade Estelionatos Especiais
- CUIDADO: Princpio da especialidade. Vamos ver 2 estelionatos especiais

5.11.1 Art. 6 da lei 7.492/86 (crimes contra o sistema financeiro)-> estelionato
especial:
- estelionato contra o Sistema Financeiro
- no admite suspenso condicional do processo
Art. 6 Induzir ou manter em erro, scio, investidor ou repartio
pblica competente, relativamente a operao ou situao financeira,
sonegando-lhe informao ou prestando-a falsamente:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.

5.11.2 Art. 168, Lei 11.101/05:
- trata do estelionato na lei falimentar, sendo nesse caso crime formal, uma
vez que haver o delito caso resulte ou possa resultar prejuzo aos credores;
- crime formal dispensa o efetivo prejuzo, basta a potencialidade lesiva.
Voc tem que agir com o fim de obter, a obteno no exigida.
Pena: 3 a 6 anos.
No admite suspenso condicional do processo.

5.11.3 Estatuto do torcedor
Tem fraudes especiais, estelionatos especiais.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

242

6. Receptao (art. 180 do CP):
Crimes principais: no pressupem outros para existirem.
Crimes acessrios: pressupem outros para existirem.
Ex. 1: receptao
Ex. 2: favorecimento pessoal (CP 348)
Ex. 3: favorecimento real (CP 349)
Ex. 4 (MPF): lavagem de dinheiro.

Estudaremos a receptao, uma espcie de crime acessrio.
Receptao
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou
alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a
adquira, receba ou oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Pena - recluso, de 1 a 4 anos, e multa ($$$). (Redao dada pela Lei n 9.426, de
1996)
- Infrao de mdio potencial ofensivo.
o patrimnio.
Obs.: Para Edgar Magalhes Noronha, de forma mediata, protege-se a administrao da
justia, cuja atuao fica embaraada pela atuao do receptador.
Receptao

6.2 Topografia do artigo
- art. 180, caput -> receptao dolosa simples;
- art. 180, 1 -> receptao dolosa qualificada;
- art. 180, 2 -> clusula de equiparao;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

243
- art. 180, 3 -> receptao culposa;
- art. 180, 4 -> dispositivo explicativo;
- art. 180, 5 -> perdo judicial + privilgio;
- art. 180, 6 -> majorante;

6.3 Receptao dolosa simples (art. 180, caput):
- sujeito ativo: qualquer pessoa (crime comum), salvo o concorrente do crime anterior
(no podendo essa pessoa ter sido co-autora ou partcipe de crime anterior);
PERGUNTA: possvel receptao de coisa prpria?
RESPOSTA: Excepcionalmente, pode figurar como sujeito ativo o proprietrio do
bem, caso o objeto esteja na posse legtima de terceiro.

PERGUNTA: Caso o bem esteja em garantia (penhor) com o devedor, a uma
pessoa furta o depositrio do relgio e vende para voc (proprietrio), h
receptao?
RESPOSTA: h delito.

- sujeito passivo: o mesmo do delito antecedente, a vtima do delito anterior que
gerou a receptao;

Receptao

O art. 180, caput, dividido em 2 partes. Em amarelo, a chamada receptao simples
prpria. Em azul, a receptao simples imprpria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

244
6.3.1 Receptao Simples Prpria:
alheio, coisa que sabe ser produto de crime,(...).
- a coisa sai do agente (autor, co-autor ou partcipe) do crime anterior para o
receptador.
- aqui, h o autor do crime anterior e o receptador. Porm, o personagem punido
o receptador.
Obs. 1: no necessrio o ajuste entre o autor do crime antecedente e o
receptador. Pode acontecer de o receptador nem saber quem o autor do crime
anterior.
Ex.: indivduo que se apodera de objeto dispensado por ladro em fuga.
Obs. 2: Nem sempre a receptao se d por ttulo injusto. Credor que aceita do
devedor coisa proveito de crime. O ttulo era justo, mas h receptao se ele sabe
que a coisa produto de crime.

6.3.2 Receptao Simples Imprpria:
Receptao
Art. 180 (...) influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou
oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
- aqui, h 3 personagens:
1 - autor do crime anterior
2 - intermedirio (receptador imprprio)
3 - adquirente de boa-f

Nesse caso, o receptador nada mais do que o intermedirio, ou seja, aquele que
influi para que terceiro de boa f adquira a coisa produto de crime.

Concurso: Se o adquirente agir de m-f, h receptao propriamente dita (art.
180, caput, 1 parte), e o intermedirio passa a ser um partcipe.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

245
- Anlise conjunta da Receptao Simples Prpria & Imprpria:
- Imprescindvel a existncia de crime anterior;
MP/SP: Esse crime anterior tem que ser necessariamente contra o patrimnio?
Receptao de furto, de coisa roubada e por a vai...
No necessariamente, podendo ser crime contra a Administrao Pblica, por
exemplo. Ex.: peculato.
- existe receptao de coisa produto de ato infracional?
1 Corrente: a coisa deve ser produto de crime, ser produto de ato infracional,
o fato atpico. Diz que no h receptao nesse caso, devido a ausncia de
previso legal, uma vez que menor infrator no pratica crime (Heleno Cludio
Fragoso).
2 Corrente: a coisa deve ser produto de crime, abrangendo o ato infracional,
porque este no deixa de ser fato previsto como crime, uma vez que o ato
infracional nada mais do que um fato previsto como crime praticado por um
agente inimputvel em razo da menoridade penal (corrente majoritria);
. Adotada por Noronha. a corrente que prevalece.

6.3.3 Receptao X Coisa produto de contraveno penal
No gera receptao; o artigo 180 diz que a coisa deve ser produto de crime,
portanto, no se pode fazer uma analogia incriminadora, sendo correta a
orientao de que no abrange o tipo as coisas oriundas de contraveno penal;

Aula 17 - /06/2011

6.3.4 Receptao de coisa imvel
1 corrente sustenta que o objeto material pode ser qualquer coisa (mvel ou
imvel), ao diferenciando o tipo penal (Fragoso). Sustenta que o legislador no
limitou o objeto material coisa mvel (coisa).
2 corrente (prevalece) sustenta que o objeto material s pode ser coisa mvel,
uma vez que o significado lxico da palavra receptao pressupe coisa passvel de

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

246
deslocamento (Nlson Hungria). O STF adota a 2 corrente. A receptao pressupe
coisa mvel. Esta concluso se extrai da leitura do tipo que, implicitamente,
pressupe deslocamento do objeto
- no importa se a coisa produto de crime seja genuna, transformada ou alterada:
em todas essas hipteses haver receptao;
- possvel que o crime antecedente no seja contra o patrimnio? Coisa produto
de crime contra a administrao pblica (ex.: peculato) pode configurar o delito de
receptao normalmente;
- temos modalidades especiais de receptao configurando o contrabando ou
descaminho;

6.3.5 Tipo Subjetivo
A expresso que sabe... abrange dolo direto e dolo eventual?
A expresso restringe-e a dolo direto.
Prevalece que o caput s pune o dolo direto, no pune o dolo eventual.

6.3.6 Consumao
Receptao prpria (art. 180, caput, 1 parte): consuma-se no momento em que a coisa
includa na esfera de disponibilidade do agente.
H hipteses de crime permanente (os verbos transportar, conduzir e ocultar) admite
flagrante a qualquer tempo, aplicao da Smula 711 do STF.
O delito se consuma com a prtica de qualquer um dos ncleos
79
(adquirir, receber,
transportar, conduzir, ocultar).
Admite tentativa. Ex.: tentar adquirir.
Receptao imprpria (art. 180, caput, 2 parte): consuma-se com a mera influncia
sobre o terceiro de boa-f delito formal/de consumao antecipada (dispensa que
terceiro efetivamente adquira, receba ou oculte a coisa).

79
Alguns ncleos configuram delito permanente: transportar, conduzir, ocultar. Assim, por exemplo, enquanto
a coisa est ocultada, no corre a prescrio.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

247
A maioria da doutrina NO admite tentativa na receptao imprpria. Rogrio Sanches
entende perfeitamente possvel no caso da carta que objetiva influenciar terceiro e
interceptada antes de chegar a ele.

- receptao de receptao: aqui deve se analisar se o crime precedente pode ser uma
receptao. Nota-se ento que perfeitamente possvel a receptao de receptao.
Porm, a partir do momento em que algum nessa cadeia de receptao compra de boa
f, os negcios jurdicos posteriores no configuraro a receptao;

- crime acessrio X crime principal: crime principal no pressupe outro para a sua
existncia, j o crime acessrio pressupe outro para existir, mas com punibilidade
independente (no precisa do outro crime para punir)
80
. So exemplos de crime
acessrio em nosso ordenamento jurdico: favorecimento pessoal (art. 348 do CP),
favorecimento real (art. 349 do CP), lei de lavagem (art. 1 da lei 9.613/98);

- receptao VS favorecimento real: na receptao, o agente, com a receptao, busca
vantagem pessoal ou de 3 que no o autor do crime anterior. J no crime de
favorecimento real, o agente, com o favorecimento, quer garantir a vantagem do autor
do crime anterior;
- o crime punido somente a ttulo de dolo direto ou abrange o dolo eventual?
Prevalece que a expresso coisa que sabe abrange somente o dolo direito, deixando
de fora o dolo eventual;
- dolo superveniente: a pessoa adquire a coisa de boa f e descobre depois que a coisa
adquirida produto de crime e oculta a coisa, seria crime? Prevalece que no, devendo
o dolo estar presente no momento da prtica da aquisio (o dolo deve ser
contemporneo prtica do ncleo), portanto, o dolo superveniente no punido.

80
Nesse sentido: art. 180, 4, dizendo que a receptao punvel ainda que isento de pena o autor do crime
de que proveio a coisa.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

248
Porm, em posio minoritria, Nlson Hungria discorda, entendendo que h o delito
nesse caso;

6.4 Receptao qualificada (1 do art. 180):

Receptao qualificada (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar,
montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial (isso que justifica a
qualificadora), coisa que deve saber ser produto de crime: (Redao dada pela Lei n
9.426, de 1996)
Pena - recluso, de 3 a 8 anos, e . (Redao dada pela Lei n 9.426, de multa ($$$)
1996)
- O que justifica a qualificadora?
O fato de o agente estar no exerccio de atividade comercial ou industrial.
Isso porque o agente consegue repassar a coisa produto de crime para terceiros de boa-
f mais facilmente.

6.4.1 Sujeito ativo
S pode ser praticado por quem est no exerccio de atividade comercial ou
industrial. Nesse caso o delito punido de forma mais grave devido maior
facilidade em passar a coisa para terceiro de boa f. Logicamente, o objeto
do delito deve estar ligado com a atividade comercial ou industrial do
estabelecimento. No que se refere ao comerciante de fato, o 2 abrange
este por equiparao, aplicando o 1.
O crime prprio, no mais comum, exige do agente esta qualidade ou
condio especial.
O agente tem que estar no exerccio de atividade comercial ou
industrial. O que significa estar no exerccio de atividade comercial ou
industrial?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

249
Deve praticar o crime agindo e valendo-se da qualidade de comerciante ou
industrial.

6.4.2 Clusula de equiparao (2 do art. 180):
- ele equipara determinadas atividades atividade do 1;
Exerccio de atividade comercial ou industrial abrange camel, quem exerce
atividade comercial irregularmente?
Art. 180, 2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo
anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o
exerccio em residncia. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Camel, dono de desmanche.

6.4.3 Tipo subjetivo
O crime punido a ttulo de dolo.
Fala em coisa que deve saber ser produto de crime. Abrange o dolo apenas
eventual ou abrange o dolo direto e eventual?
1 Corrente: a expresso que deve saber indica somente o dolo eventual.
Entende que o artigo 180, 1, fere o princpio da proporcionalidade, que
inconstitucional. Logo, incidindo o dolo direto no caput, o artigo 180, 1,
inconstitucional, ferindo o Princpio da Proporcionalidade. H julgados no STF
& STJ neste sentido. Sustenta que a expresso a que se deve saber indica
somente dolo eventual e a pena de 3 a 8 anos, ferindo o princpio
constitucional da proporcionalidade, assim, essa corrente ignora a pena da
receptao qualificada e a substitui pela pena do caput (1 a 4 anos).

2 Corrente: o artigo 180, 1, abrange dolo direto (implicitamente) e o dolo
eventual, no violando o Princpio Constitucional da Proporcionalidade. Tem
tambm julgados no STF & STJ neste sentido, ou seja, a questo no est
consolidada (CESPE). Tese institucional do MP/SP.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

250
6.5 Receptao culposa (3 do art. 180):
Art. 180, 3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela
desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece,
deve presumir-se obtida por meio criminoso: (Redao dada pela Lei n
9.426, de 1996)
Pena - deteno, de 1 ms a 1 ano, ou , ou ambas as multa ($$$)
penas. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
- aqui, o agente age com manifesta negligncia. O legislador j enunciou as
hipteses de negligncia e fechou o tipo penal.
- trata-se da modalidade culposa do crime, sendo um crime culposo de tipo
fechado (ou seja, j se define as condutas culposas no prprio tipo penal),
portanto, exceo regra de que o tipo penal culposo aberto;
- hipteses de negligncia:
a) por sua natureza;
b) pela desproporo entre o valor e o preo;
c) pela condio de quem lhe oferece:
Obs.: So circunstncias alternativas
Obs.: nessas hipteses, presume-se relativamente a negligncia,

- Consumao: quando o agente adquire ou recebe a coisa ( delito material).
- Tentativa: tratando-se de crime culposo, a tentativa no possvel.

6.6 Crime Acessrio
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou o autor do
crime de que proveio a coisa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Receptao crime acessrio, isto , pressupe outro delito para existir.
CUIDADO: na punio da receptao, no necessrio que se comprove a autoria do
crime passado nem que o autor do crime pretrito seja punido. No que diz respeito
punio, estamos diante de uma independncia tpica.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

251

6.7 Perdo judicial + privilgio (5 do art. 180):
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplica-se o
disposto no 2 do art. 155. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
- o 5 prev dois benefcios: perdo judicial + privilgio;
- No caso da receptao culposa, o 5 prev o instituto do perdo judicial ( exclusivo
da receptao culposa). Requisitos do perdo judicial:
a) primariedade do agente;
b) culpa levssima;
Obs.: no importa o valor da coisa. Cabe o perdo judicial na receptao culposa
de uma BMW ou de um rdio.

- No caso da receptao dolosa, o 5 prev o privilgio (art. 155, 2). Requisitos do
privilgio:
a) primariedade do agente;
b) pequeno valor da coisa;
Aqui, importa o valor da coisa. Porm, no importa se a culpa levssima.
possvel receptao culposa e tambm privilegiada?
Obs.: de acordo com a maioria, aplica-se tambm para a receptao qualificada.

6.8 Causa de aumento (6 do art. 180)
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio,
empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena
prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
Existe divergncia sobre a natureza: qualificadora ou causa de aumento.
Aplica-se a majorante nos casos do delito qualificado pelo 1? No. Aplica-se apenas
receptao dolosa simples. No se aplica receptao dolosa qualificada. Foi um cochilo

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

252
do legislador. Deveria caber, mas como impossvel analogia em malam partem, no se
aplica receptao dolosa qualificada.

7. Imunidades patrimoniais (art. 181 e 182 do CP):
Art. 181 - quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em
prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil
ou natural.
7.1 Art. 181: Escusas Absolutrias / Imunidades Patrimoniais Absolutas

- Correntes:
1 Corrente (prevalece: causa de extino da punibilidade (o direito de punir
existiu e foi extinto)
2 Corrente: causa de excluso da punibilidade (jamais existiu o direito de
punir o fato)

- Hipteses de iseno de pena:
a) crime cometido em prejuzo do cnjuge, na constncia da sociedade
conjugal:
Prevalece que abrange cnjuge separado de fato.
Prevalece que, por analogia in bonam partem, abrange a unio estvel,
at mesmo as relaes homo-afetivas (a recente deciso do STF respingou
no Direito Penal).
b) crime cometido em prejuzo de ascendente e descendente:
Abrange os parentes em linha reta.
No abrange irmos, no abrange colaterais e no abrange afins.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

253
7.2 Art. 182: Escusas Relativas / Imunidades patrimoniais relativas
Art. 182 - Somente se procede mediante , se o crime previsto neste
ttulo cometido em prejuzo:
I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado;
II - de irmo, legtimo ou ilegtimo;
III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita.
- Natureza Jurdica: alterao de ao penal (impe condio de procedibilidade).
Bitencourt diz que no est mudando nada, apenas impondo uma condio de
procedibilidade. Modifica-se a ao penal (de pblica incondicionada para pblica
condicionada)
81
.
- Hipteses:
a) crime cometido em prejuzo do cnjuge separado judicialmente: se j
divorciado, no incide a imunidade relativa ora analisada;
Cnjuges casados

181, I
Cnjuges
separados judicialmente
182, I
Divorciados

No h imunidade

b) crime cometido em prejuzo de irmo:
c) crime cometido em prejuzo de tio ou sobrinho em coabitao:
imprescindvel a coabitao. Porm, o crime no precisa ocorrer sob o teto da
coabitao.

7.3 Art. 183: veda a aplicao das imunidades acima:
Art. 183 - o disposto nos 2 artigos anteriores:

81
Bitencourt critica a nomenclatura imunidade pelo fato da simples mudana de ao penal no gerar
nenhuma espcie de imunidade.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

254
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave
ameaa ou violncia pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta)
anos. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
Obs.: Maria Berenice Dias entende que como a lei Maria da Penha previu a
violncia patrimonial como espcie de violncia domstica e familiar contra a
mulher, logo ela incompatvel com a imunidade. A maioria dos penalistas
discordam desse entendimento (o nico dos doutrinadores modernos que
concordam Cleber Masson). Prevalece que tal interpretao seria analogia in
malam partem;
1 Corrente: de acordo como Maria Berenice dias, a partir da nova definio de
violncia domstica, no se aplicam as imunidades absolutas e relativas quando a
vtima mulher e o crime ocorre no ambiente domstico e familiar.
2 Corrente: mesmo com a lei Maria da Penha, as Escusas Patrimoniais
permanecem para o caso de vtima mulher no ambiente domstico e familiar. Deve
ser alertado que o Estatuto do Idoso, para impedir as escusas, foi expresso, o que
no ocorreu com a Lei 11.340/06.
No podemos afirmar qual corrente prevalece. A jurisprudncia no tem casos para
afirmarmos para qual corrente ela pende.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

255
m) CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL

Antes da Lei 12.015/09, o Ttulo VI era chamado Dos Crimes contra os Costumes.
Costume significava moralidade sexual pblica.
Porm, o estupro, por exemplo, atingia muito mais a moralidade da prpria vtima.
Ento, o legislador alterou o Ttulo VI, para denomin-lo Dos Crimes contra a Liberdade Sexual.
J era e continua sendo possvel agrup-los em 3 grupos:
Crimes com violncia
Crimes com fraude
Crimes contra vtima vulnervel

1. Crimes com violncia

- art. 213:
- punia o estupro, que era a conjuno
carnal violenta;
- sujeito ativo o homem;
- sujeito passivo a mulher;
- pena de 6 a 10 anos;
- art. 213: o legislador reuniu os dois delitos
anteriores em um delito s;
- a pena continua sendo de 6 a 10 anos
Art. 213. Constranger algum, mediante
violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se
pratique outro ato libidinoso:
- art. 214:
- punia o atentado violento ao pudor, que
so atos libidinosos violentos diversos da
conjuno carnal;
- sujeito ativo e passivo era qualquer pessoa;
- pena de 6 a 10 anos;
Obs.: a legislao estrangeira no se fala em
estupro, mas sim em violao sexual
violenta, e o Brasil deveria ter feito o
mesmo;
Estupro/Atos de libidinagem passou a ser
gnero de 2 espcies de comportamento:
- Conjuno carnal violenta

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

256
- Atos libidinosos diversos da conjuno
carnal violentos
No houve abolitio criminis do atentado violento ao pudor, do artigo 214. O crime no foi
revogado.
Houve o fenmeno do Princpio da Continuidade Normativo-tpica, matria do Intensivo I.
1.1 Estupro - Artigo 213 do CP
1.1.1 Sujeitos

Lei 11.015/09
Antes Depois
Sujeito Ativo
213 praticado por homem Crime comum
214 praticado por qualquer pessoa

Sujeito Passivo
213 vtima mulher Crime Comum
214 praticado por qualquer pessoa

Qualquer pessoa, assim, o crime de bi-prprio passou a ser bi-comum (portanto,
aos homens que sonhavam em ser estuprado e no tiveram o sonho realizado
com a lei anterior, agora plenamente possvel a satisfao de tal fantasia);
- o art. 226, II, diz que:
Art. 226. A pena aumentada:
II - de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo,
cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por
qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

257
- Outro ttulo no referido no inciso II: o encerramento genrico permite
abranger o agente que tem a guarda da vtima. No analogia em malam partem,
porque encerra de forma genrica, permitindo ao juiz aplicar a outros casos.
- Vtima de 14 a 18 anos:

Lei 11.015/09
Antes Depois
CP 59 circunstncia judicial
desfavorvel
Qualificadora (8 a 12 anos)
Mudana irretroativa.
Obs.: se menor de 14 anos, haver estupro de vulnervel (artigo 217-A)

- a menoridade (menor de 18 anos) era simples circunstncia judicial
desfavorvel, mas atualmente, trata-se de qualificadora, onde a pena vai ser de 8
a 12 anos (sendo claro que trata-se de novatio legis in pejus, portanto,
irretroativa. Portanto, deve ficar claro que, se menor de 14 anos a vtima, passar
a ter-se estupro de vulnervel (art. 217-A);
- prostituta: pode ser vtima de estupro, uma vez que ela no perde a dignidade
sexual;
- esposa: pode ser vtima do delito em tela;
- virgindade da vtima: no exigida para a configurao do delito;

1.1.2 Tipo Objetivo
O artigo 213 pune atos de libidinagem com:
Violncia fsica
Contato fsico: O contato corporal entre agente e vtima
dispensvel ou indispensvel?

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

258
1 Corrente (prevalece): no h necessidade de contato fsico entre
autor e vtima. Ex.: o autor obriga a vtima a se masturbar, sem toc-
la, par que ele satisfaa sua lascvia.
2 Corrente (tese do MP/SP): o contato fsico indispensvel, pois,
no existindo, haver outro crime, como, por exemplo,
constrangimento ilegal.

Grave ameaa (coao moral)
Imprescindvel que a ameaa seja grave. A ameaa grave deve
ser analisada de acordo com as circunstncias do caso concreto. No
se aplica a idia de homem mdio, porque o horrio e local do crime,
o grau de instruo e idade da vtima interferem na gravidade da
ameaa. Tenho que trabalhar com o caso concreto.
Simples Temor Reverencial no configura grave ameaa, no
configura o crime.

Espcies de atos libidinosos:
A hiptese deve estar clara na denncia.
a) A vtima constrangida a praticar
A vtima tem um comportamento ativo. Ela pratica no criminoso.
b) A vtima constrangida a permitir que nela se pratique
A vtima tem um comportamento passivo. O criminoso pratica nela.
Tem doutrinador que entende que a expresso atos libidinosos vaga,
genrica, porosa, indeterminada, imprecisa. O legislador deveria ter
especificado as espcies de atos libidinosos que pretende incriminar.
Por conta deste entendimento, h doutrina e jurisprudncia que entendem
que beijo lascivo configura estupro. Porm, o beijo lascivo no atenta de
forma concreta, intolervel, contra o bem jurdico dignidade sexual.
Ento, entendemos que no abrange o beijo lascivo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

259
- o art. 213 do CP pune:
- constranger a vtima a praticar conjuno carnal violenta;
- constranger a praticar ato libidinoso diverso da conjuno carnal
82
;
- constranger a permitir que se pratiquem atos libidinosos;
- Obs.: nota-se que essas so espcies do gnero atos de libidinagem violentos.

* A dissertao, no MP, est tendendo para penal especial, em que ganha
nfase o estupro.

1.1.3 Tipo Subjetivo
O crime punido a ttulo de dolo.
Exige finalidade especial do agente?
1 Corrente: tem a finalidade especial de satisfazer a lascvia;
2 Corrente (Mirabete): tem a finalidade especial de manter atos de libidinagem;
3 Corrente (Capez): diz que o delito dispensa finalidade especial, pois atos de
libidinagem fazem parte da vontade geral.

1.1.4 Consumao
O delito se consuma com a prtica do ato de libidinagem visado pelo agente.
1.1.5 Tentativa
Perfeitamente possvel.

1.1.6 possvel continuidade delitiva no estupro?
Crime continuado
Art. 71 - Quando o agente, mediante + de 1 ao ou omisso (2 ou + condutas),
pratica 2 ou + crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar,
maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos

82
A expresso atos libidinosos diversos da conjuno carnal muito aberta, devendo portanto haver anlise
do caso concreto, somente sendo tpico o ato que atenta contra a dignidade sexual da vtima.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

260
como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de 1 s dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de 1/6 a
2/3.
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos
com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem
como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de 1 s dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do
pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.

1 Corrente: admite-se, desde que em face da mesma vtima (estupro
domstico). Estava correta antes da reforma de 1984.
2 Corrente: admite-se, mesmo em se tratando de vtimas diversas. Depois da
reforma de 1984, a 2 corrente a correta, basta ver a redao do artigo 71, p.
nico, que permite crimes contra vtimas diferentes.

1.1.7 Agente pratica, em face da mesma vtima, conjuno carnal & atos
libidinosos.

1 Situao: atos praticados no mesmo contexto ftico.
Resposta: Crime nico, devendo o juiz considerar a pluralidade de
ncleos na fixao da pena-base.

2 Situao: atos praticados fora do mesmo contexto ftico.
Resposta: Concurso de crimes, que pode ser material, continuidade
delitiva, depende do caso concreto.

Para Vicente Grecco Filho, a alterao trazida pela lei 12.015/09, tornou o artigo
213 uma espcie de crime em que a alternatividade ou cumulatividade so
igualmente possveis e que precisam ser analisadas luz dos princpios da
especialidade, subsidiariedade. Se no for possvel enxergar nas aes ou atos

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

261
sucessivos ou simultneos nexo causal, teremos cmulo de infraes. Queso no
consolidada. STF j adotou este raciocnio. STJ est dividido.

- deve-se ter cuidado que no h concurso desde que os delitos sejam praticados
no mesmo contexto, uma vez que se praticado em contextos fticos distintos,
haver concurso de crimes;
- qualificadora:
- art. 223: se da violncia (no abrangia a
grave ameaa) resulta leso grave;
- pena: 8 a 12 anos;
- art. 213, 1 e 2: se da conduta
resulta leso grave;
- art. 223: se do fato (fomentava
responsabilidade objetiva, voc ampliava
muito o leque da responsabilizao, par
abranger violncia, grave ameaa ou
qualquer outra causa mesmo que alheia
a vontade do agente) resulta morte;
- art. 213, 1 e 2: se da conduta
(abrange violncia e grave ameaa)
resulta morte;

Obs.: as qualificadoras permanecem
preterdolosas ou pretreintencionais, ou
seja, o agente s responde se o resultado
for culposo, uma vez que sendo doloso,
responder pelos dois delitos em
concurso;

Aula 10/06/2011

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

262
2. Crimes mediante Fraude

2.1 Violao sexual mediante fraude - artigo 215 do CP
- art. 215: punia a posse sexual
mediante fraude;
- sujeito ativo: homem;
- sujeito passivo: mulher;
- conduta: conjuno carnal mediante
fraude;
- art. 215: violao sexual mediante
fraude;
- sujeito ativo: qualquer pessoa crime
comum;
- sujeito passivo: qualquer pessoa
crime comum;
- conduta: ter conjuno carnal ou
praticar outro ato libidinoso com
algum mediante fraude ou outro meio
que impea ou dificulte a manifestao
de vontade da vtima
83
;
- art. 216: atentado violento ao pudor
mediante fraude;
- sujeito ativo: qualquer pessoa;
- sujeito passivo: qualquer pessoa;
- conduta: atos libidinosos mediante
fraude;
Observao: segundo o art. 226, II, a
pena ser aumentada da metade se
quem cometer o crime estiver listado
no inciso. Caso a vtima seja menor de
14 anos, haver estupro de vulnervel
(art. 227, a)
- Princpio da Continuidade Normativo Tpica: no houve abolitio criminis do
artigo 16. O contedo do delito foi para o artigo 215
- art. 215 Estelionato sexual
2.1.1 Sujeitos A +P: crime bi-comum.
- antes, o crime era bi-prprio (SA H; SP M); agora, bi-comum.
- Aplica-se o art. 226, II:

83
Essa parte em vermelho a grande novidade da lei 12.015/09.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

263
Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo,
qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106,
de 2005)
*** Ver sobre a guarda o que foi dito anteriormente.
- a fraude utilizada na execuo do crime no pode anular a capacidade de
resistncia da vtima, caso em que estar configurado o delito de estupro de
vulnervel (art. 217-A). Assim, no pratica estelionato sexual, mas estupro de
vulnervel, o agente que usa psicotrpicos para vencer a resistncia da vtima;
- Vtima menor de 14 Estupro de Vulnervel:
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14
(catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de )
- Vtima virgem:
215 qualificado
O fato de a vtima ser virgem gerava a
qualificadora
215 pena base pode ser majorada
O fato de a vtima ser virgem fato a
ser considerado pelo juiz na fixao da
pena-base.

- Tipo Objetivo: atos de libidinagem (conjuno carnal ou atos libidinosos) mediante
fraude em sntese, estamos punindo o estelionato sexual.
Art. 215. Ter conjuno carnal com mulher, mediante fraude: (Redao
dada pela Lei n 11.106, de 2005)

Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum,
mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de
vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de )

- Meios de Execuo:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

264
a) Fraude. Ex.: irmos gmeos; homem no urologista; baile de mscaras.
b) que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima.

No direito Civil, h 2 vcios de vontade: coao & simulao.
A grave ameaa configura estupro. A simulao no configura estupro.
- exemplos de outro meio que impea ou dificulte a vontade da vtima segundo
parte da doutrina: temor reverencial + embriaguez moderada no configuram
estupro, por no serem grave ameaa. Apesar de no serem grave ameaa,
dificultam a livre manifestao da vontade da vtima, configurando o delito do 215.
Obs.: a fraude utilizada na execuo do crime no pode anular a capacidade de
resistncia da vtima, caso em que estar configurado o estupro de vulnervel
(217-A). Assim, no pratica estelionato sexual, mas estupro de vulnervel, o
agente que usa psicotrpicos para vencer a resistncia da vtima e com ela
praticar atos de libidinagem.
- Tipo Subjetivo: dolo
- pargrafo nico: se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica,
aplica-se tambm a pena multa;
- Consumao: com a prtica do ato de libidinagem;
- tentativa: perfeitamente possvel, quando h emprego da fraude mas no se
consegue realizar o ato de libidinagem;
- no existe mais a qualificadora se a vtima tem entre 18 e 14 anos, mas o juiz pode
considerar a idade da vtima (inclusive a virgindade desta) na fixao da pena base;

2.2 Assdio Sexual art. 216-A
- assdio sexual: a insistncia importuna de algum em posio privilegiada, que
usa dessa vantagem para obter favores sexuais de seu subalterno (conceito
extrado do dicionrio);
Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

265
ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." (Includo pela
Lei n 10.224, de 15 de 2001)
- A lei obedeceu o conceito do dicionrio.
- no assdio sexual o constrangimento do superior para o subalterno e tem
finalidade sexual. J no assdio ambiental, o constrangimento pode ser do superior
para o subalterno, do subalterno para o superior, ou de lado (portanto, dois
empregados do mesmo escalo), sempre com finalidade sexual. Por ltimo e no
menos importante, o assdio moral tambm um constrangimento de superior
para o subalterno, do subalterno para o superior, ou de lado (dois empregados no
mesmo escalo), porm, sem finalidade sexual;
- o artigo 216-A pune apenas o assdio sexual;
- sujeito ativo: o crime prprio, s pode ser praticado por superior hierrquico ou
por pessoa que exerce ascendncia;
- sujeito passivo: prprio, devendo ser o subalterno;
- Crime Bi-prprio: exige SA superior hierrquico e SP subalterno. Porm, tanto um
quanto outro podem ser homem e/ou mulher.
- aplicamos a majorante do art. 226, II, se o agente, alm de superior hierrquico,
tem alguma autoridade sobre ela (pai, padrasto etc).
Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo,
qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106,
de 2005)
- no se pode aplicar o aumento do 226, II no que se refere ao preceptor ou
empregador da vtima, uma vez que tal aplicao redundaria em bis in idem, pois j
so elementares do tipo (antes da lei 12.015/09, o fato da vtima ter menos de 18
anos no era causa de aumento de pena, mas apenas seria usada
desfavoravelmente na fixao da pena base portanto essa norma prejudicial ao
agente e no retroage);
- Vtima menor de 18 anos:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

266
Causa de aumento de pena (CP 59). Causa de aumento de Pena (CP 59).
Irretroatividade
Art. 216-A, 2
o
A pena aumentada
em at 1/3 se a vtima menor de 18
anos. (Includo pela Lei n 12.015, de
)
O aumento no de 1/3 sem
discricionariedade do juiz.
O aumento varivel, ficando a frao
de 1/3 como teto, conforme
discricionariedade do juiz.

- o tipo penal no faz referncia ao sexo dos indivduos, podendo haver assdio
sexual homossexual ou heterossexual;
Assdio Sexual Assdio Ambiental
Fim sexual
SA: Superior Hierrquico
SP: subordinado

Assdio Sexual Assdio Ambiental Assdio Moral
Fim Sexual Fim Sexual No
necessariamente
tem fim sexual.
Pode abranger a
robotizao ou e a
ridicularizao no
ambiente de

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

267
trabalho.
SA: Superior Hierrquico Qualquer pessoa
SP: Subordinado Qualquer pessoa
de cima para baixo. Em qualquer direo,
configura assdio sexual

Se for de baixo para cima
ou de lado (funcionrios do
mesmo escalo), pode
configurar
constrangimento ilegal ou
mesmo importunao
ofensiva ao pudor.

- Tipo Objetivo: constrangimento buscando vantagem ou fraudes sexuais.
Obs.: crime de execuo livre (no admite violncia ou grave ameaa). Se houver
violncia ou grave ameaa, outro ser o crime, como estupro.

- O agente deve agir buscando vantagens ou favores sexuais para si ou pode busc-
los para outro? Ex.: diretor da empresa constrange sua secretria para obter
favores para si ou para terceiros, como uma visita que est inspecionando a
empresa.
- 1 Corrente (prevalece): haver o crime quando o agente busca vantagem para si
ou para outrem. Se o agente age pensando numa vantagem para ele, a lei fala em
vantagem sexual; se age buscando vantagem para outrem, a lei fala em
favorecimento sexual.
- 2 Corrente: deve o agente buscar benefcio prprio. Se fosse a inteno do
legislador abranger para outrem, teria sido expresso, como foi no 155, 157, 171
etc.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

268
- TJ/PR: Assdio sexual de Professor X Aluno:
Pressuposto do art. 216-A: prevalecendo-se o agente de sua condio de
superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego,
cargo ou funo.
- 1 Corrente: de acordo com Nucci, superior hierrquico retrata uma
relao laboral no mbito pblico, enquanto a ascendncia, a mesma
relao, porm no campo privado, ambos inerentes ao exerccio de
emprego, cargo ou funo. Concluso: no existe o crime de assdio sexual.
Parece ser essa a inteno do Cdigo. Rogrio considera esta a corrente
correta.
- 2 Corrente: Luiz Rgis Prado ensina que superior hierrquico retrata
condio decorrente de relao laboral, no mbito pblico ou privado. J a
ascendncia, uma relao de domnio, de influncia, de respeito,
dispensando a relao laboral. Concluso:
- Obs.: Cezar Roberto Bitencourt entende que abrange grave ameaa, mas parece
mais correto entender que a grave ameaa configura o estupro;

- Tipo Subjetivo: dolo + finalidade especial

- finalidade especial: obter vantagem ou favorecimento sexual;

- constranger algum com o intuito de obter vantagem para outrem: prevalece o
entendimento de que quando o tipo fala obter vantagem, traz implcito que
para si, mas quando o tipo diz favorecimento sexual, abrange para outrem.
Porm, constranger algum com o intuito de obter vantagem sexual para outro
configura o delito;


DIREITO PENAL
INTENSIVO II

269
1 corrente, o crime no habitual, assim, ele se consuma com o primeiro ato
constrangedor, independentemente da vantagem sexual. Consuma-se com
qualquer ato indicativo de constrangimento, dispensando a obteno da vantagem
ou favor visado. Delito Formal. Admite tentativa, ex. bilhete interceptado.
2 corrente o crime formal & habitual, portanto, consuma-se com a reiterao de
atos constrangedores. Se o crime habitual, no admite tentativa.
Assim, a primeira corrente admite a tentativa (ex.: bilhete interceptado), a segunda
no. Segundo Rogrio Sanches prevalece a primeira corrente, mas a segunda
corrente est mais acertada, uma vez que pela prpria definio, o assdio sexual
exige a insistncia;

2.3 Estupro de vulnervel art. 217-A
- Artigo 217-A: Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 anos.

ANTES DA LEI 12.015/09 ANTES DA LEI 12.015/09
- configurava o art. 213 combinado com o
artigo 224 com pena de 6 a 10 anos;

- art. 217-A: pena de 8 a 15 anos;

- configurava tambm o art. 214 com o art.
224 com pena de 6 a 10 anos;
- art. 217-A: pena de 8 a 15 anos;

- vulnervel:
a) pessoa no maior de 14 anos (at 14
configura);
b) pessoa alienada mental;
c) pessoa sem resistncia;
- vulnervel:
a) pessoa menor de 14 anos;
b) pessoa alienada mental;
c) pessoa sem resistncia;
- antes, a vulnerabilidade se dava at o dia do 14 aniversrio, inclusive. Hoje, no dia do 14
aniversrio a vtima j no mais vulnervel;
- antes da lei, havia uma discusso se era ou no presuno absoluta de violncia, conforme
mostra o quadro. Agora, a lei no fala mais de presuno de violncia, crime autnomo

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

270
se voc mantiver conjuno carnal com uma moa de 14 anos, configura o crime, pouco
importa a capacidade de discernimento dela?
1 Corrente: o artigo 217-A enuncia 3 hipteses de vulnerabilidade absoluta.
2 Corrente: o artigo 217-A enuncia 3 hipteses de vulnerabilidade, absoluta ou relativa,
dependendo do caso concreto. Ex.: de acordo com Nucci, menor de 14 anos, porm,
adolescente, caso de vulnerabilidade relativa; j menor de 14 anos, criana, caso de
vulnerabilidade absoluta.

Atos de libidinagem com vtima vulnervel.
ANTES DA LEI 12.015/09 ANTES DA LEI 12.015/09
- se houve violncia contra a vtima
vulnervel: o agente respondia pelo art. 213
ou art. 214 (no precisava do art. 224) e o
fato da vtima ser no maior de 14 anos
gerava o aumento de pena de 1/2 previsto
no artigo 9 da lei 8.072/90;
- art. 217-A: abrange o crime cometido com
ou sem violncia real;
- pena 8 a 15 anos;
Obs.: o artigo 224 foi revogado, abolindo-se,
conseqentemente, o artigo 9 da Lei
8.072/90.
Portanto,
a pena melhorou no caso de estupro de
vulnervel com violncia, sendo
retroativa.
- se no houvesse violncia real ou efetiva
vtima vulnervel, havia crime do art. 213 ou
art. 214 combinado com o artigo 224 do CP,
sendo a pena de 6 a 10 anos, no incidindo o
artigo 9 da lei 8.072/90;
Obs.: sem aumento para evitar bis in idem
A idade da vtima no poderia servir como
presuno de violncia e aumento de pena.
Portanto,
j na hiptese de estupro de vulnervel
sem violncia, a pena piorou, no
podendo retroagir.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

271
- Observao -
- antes discutia-se se o artigo 224 trazia uma presuno absoluta ou relativa de
violncia, mas atualmente, essa discusso ainda persiste?
- art. 224 do CP: presuno de violncia;
- maioria: presuno absoluta;
- minoria: presuno relativa;
- art. 217-A: aboliu o art. 224 do CP
(consequentemente, revogou o art. 9 da
lei 8.072/90).
- no h mais presuno de violncia com
a nova redao, concluindo-se portanto
que a presuno sempre absoluta
(posio majoritria concordou com a
mudana);
- boa parte da doutrina discordou com a
reforma legislativa;
- alguns doutrinadores passaram a entender com a nova lei de que caso o vulnervel
seja criana (nos termos do ECA), a vulnerabilidade absoluta, mas se for adolescente
(nos termos do ECA) a vulnerabilidade relativa. Nota-se que essa uma construo
puramente doutrinria. Essa interpretao busca evitar o retrocesso da reforma
legislativa;

- sujeito ativo: qualquer pessoa crime comum;

- sujeito passivo: pessoa vulnervel- crime prprio;

- incide a majorante do artigo 226, II do CP;

- Tipo Objetivo: praticar atos de libidinagem a diferena, aqui, que a vtima vulnervel.
um crime de execuo livre: significa que pode ser praticado com violncia, grave ameaa,

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

272
fraude ou qualquer outro meio. Se da conduta resultar leso grave, vou ter a qualificadora do
3; ou morte, a terei a qualificadora do 4.

- conduta: ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso, portanto, a prtica de atos de
libidinagem. O crime pode ser praticado com violncia, grave ameaa, fraude ou qualquer
outro meio;
ARTIGO 213 DO CP ARTIGO 217-A DO CP
- conjuno carnal; - conjuno carnal;
- praticar ato libidinoso; - praticar ato libidinoso;
- constranger a vtima a permitir que nela se
pratique;

- Obs.: diante da lacuna do artigo 217-A do CP, h quem diga que ele no abrange o ato de
constranger a vtima a permitir que nela se pratique, mas a doutrina majoritria entende que
o artigo 217-A abrange sim essa conduta;

- Tipo Subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia da
vulnerabilidade da vtima. imprescindvel que o agente saiba estar agindo em face de vtima
vulnervel.
No caso do agente desconhecer a idade da vtima,
se o crime foi praticado com violncia ou grave ameaa, ele responder por estupro (213).
se o crime foi praticado com fraude, o agente responde por violao sexual mediante fraude (215).
se no empregou violncia, grave ameaa ou fraude, o fato atpico.

- momento consumativo: o delito se consuma com a prtica do ato de libidinagem;
- admite tentativa
- o prprio artigo 217 traz em seu 3 e 4 as qualificadoras
(preterdolosas/preterintencionais):
3 -> se da conduta resulta leso corporal de natureza grave recluso de 10 a 20 anos;
4 -> se da conduta resulta morte, recluso de 12 a 30 anos;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

273

2.4 Lenocnio de vulnervel artigo 218
Corrupo de menores
Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de
outrem: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)
Pena - recluso, de 2 (2) a 5 (5) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)
Pargrafo nico. (VETADO). (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

- o delito tem trs pessoas: o leno (a pessoa que induz, ou seja, o intermedirio), a prpria
vtima (menor de 14 anos) e o destinatrio do ato (consumidor);
Lenocnio de vulnervel (menor de 14 anos).
Leno (mediador)

Menor de 14 anos Destinatrio

Vtima Consumidor
O sujeito ativo o Leno, o mediador.
O destinatrio no
alcanado pelo tipo.
Tipo Objetivo: induzir menor de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem.
Abrange atos de libidinagem?
1 C (Nucci): entende que abrange atos de libidinagem. Leno responde pelo 218. Consumidor
responde pelo 217-A. Exceo pluralista Teoria Monista.
2 (Bitencourt/Rogrio Greggo): entende que no abrange atos de libidinagem.
Se eu estiver diante de atos de libidinagem, Leno e Consumidor respondero pelo
217-A. Leno um partcipe e o Consumidor autor de estupro de vulnervel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

274
Se for uma lascvia contemplativa, Leno responde pelo 218 e o consumidor no
responde (fato atpico). Ex.: despir-se com sexualidade.

- Crime de execuo livre, no habitual.
- Induzir menor de 14 anos a presenciar atos de libidinagem o artigo 218-A satisfao de
lascvia mediante presena de criana ou adolescente.
- Induzir menor a satisfazer lascvia a pessoas indeterminadas, ser o artigo 218-B
favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel.

- Tipo Subjetivo: dolo, sabendo que o agente que age em face de menor de 14 anos.
- Consumao: consuma-se com a prtica do ato que busca satisfazer a lascvia.
- Tentativa: possvel.

- o antigo artigo 218 punia a corrupo sexual de menores:
- art. 218 -> corrupo sexual de menores. - a lei revogou o artigo 218 e criou um artigo
218-A que no mais corrupo sexual de
menores, mas sim, satisfazer
- corromper menor de 18 anos e maior de
14 anos
a) com ele praticando ato de libidinagem (se
menor de 14, art. 213 e art. 214);
b) induzindo o menor a pratic-lo (se menor
de 14, art. 213 e art. 214);
c) induzindo o menor a presenci-lo (se
menor de 14 o fato era atpico);
- o tipo do art. 218-A buscou suprir a lacuna
do induzindo o menor a presenci-lo;

- artigo 218-A do CP ->
- sujeito ativo: o crime comum, sofrendo o aumento do artigo 226, II (quando o agente for
alguma das pessoas previstas no tipo);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

275
- sujeito passivo: algum menor de 14 anos;
- condutas: praticar na presena (percebe a presena espontnea do menor e pratica o ato de
libidinagem com a parceira para satisfazer a lascvia). Tambm outra forma de conduta o fato
de induzir a presenciar (nesse caso, o menor encontra-se no local porque foi induzido pelo
agente, sendo portanto uma presena no espontnea, ou seja, uma presena voluntria
mas induzida). O menor no pode participar do ato de libidinagem, uma vez que havendo sua
participao, haver estupro de vulnervel;
- elemento subjetivo do tipo: no basta a prtica do ato com a presena de menor de 14 anos,
sendo indispensvel que a prtica do ato na presena do menor tenha a finalidade especial de
satisfazer a lascvia prpria ou de outrem;
- momento consumativo: quando a presena do menor espontnea, o crime se consuma com
a prtica do ato de libidinagem. Porm, no caso de presena induzida, o crime se consuma
com o mero induzimento, dispensando a prtica do ato de libidinagem. Guilherme de Souza
Nucci entende que nas duas hipteses a efetiva prtica do ato de libidinagem indispensvel;

3. Ao Penal
- regra: ao penal privada;
Obs.: a regra abrangia a grave ameaa.
Violncia presumida tambm caa na regra;
- regra: ao penal pblica condicionada;
- excees:
a) vtima pobre -> ao penal pblica
condicionada representao;
b) abuso de poder -> ao penal pblica
incondicionada;
c) resultado leso grave ou morte -> ao
penal pblica incondicionada;
d) violncia com leso (Smula 608 do STF) -
- excees:
a) vtima menor de 18 anos -> ao penal
pblica incondicionada;
b) vtima vulnervel -> pblica
incondicionada;
Obs.: aboliram ao penal privada do Ttulo
VI. Porm, no caso de ao penal privada
subsidiria da pblica, ainda existe

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

276
> ao penal pblica incondicionada; normalmente, por ser garantia
constitucional do cidado;

- Estupro de vulnervel antes da Lei 12.015, estava na regra, salvo as excees.
- Estupro com grave ameaa antes da Lei 12.015, estava na regra, salvo as excees se a
vtima fosse pobre ou se fosse praticado com abuso de poder.

Observaes:
- fatos pretritos, em regra, continuam sendo de ao penal privada, porque a mudana
malfica, exclui causas extintivas da punibilidade. A lei nova, nesse caso, irretroativa.
- O mesmo raciocnio se aplica ao penal pblica, que era condicionada e passou a ser
incondicionada.
- e nos casos em que a ao penal era pblica incondicionada e passou para
condicionada?
- se a denncia j foi oferecida, trata-se de ato jurdico perfeito, no alcanado pela
mudana. CUIDADO: o PGR, na ADI 4.301, defende a tese de que a vtima deve ser
chamada para manifestar interesse no prosseguimento da ao. Pessoal, tem um
erro crasso aqui: representao condio de procedibilidade, no de
prosseguibilidade. Se a denncia j foi oferecida, no temos que criar esta
condio de proceguibilidade, a representao no serve para isso. Se a denncia
ainda no foi oferecida, depender de representao da vtima.
- E se houve a leso grave ou morte, qual a ao penal?
- antes, era caso de APP Incondicionada
- agora,
1 corrente diz que, no silncio, cai na regra dos crimes sexuais (225)
APP Condicionada. Havendo morte, os sucessores que vo
representar.
2 corrente diz que APP Incondicionada. Essa a tese defendida pelo
PGR na mesma ADI (4.301). Fundamentos: manter a APP Condicionada

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

277
no caso de leso grave ou morte, ofende o Princpio da Dignidade da
Pessoa Humana, o Princpio da Proteo Eficiente (Proporcionalidade),
podendo ocorrer extino da punibilidade em massa nos processos em
andamento.
- Continua sendo possvel perseguir os crimes sexuais por meio de APP
Privada. Uma APP Privada permanece: a APP Subsidiria da Pblica,
continua sendo possvel nos crimes sexuais, garantia fundamental do
cidado, que no pode ser abolida, principalmente por lei ordinria.

Aqui terminou aula de 10/06/2011

- ocorrendo leso grave ou morte prevalece que permanece-se na regra, uma vez que o
legislador no o fez expressamente (posio que prevalece);
- o Procurador Geral da Repblica ajuizou uma ADI no sentido de que essa ao deve ser
pblica incondicionada, uma vez que o sistema da nova lei fere o princpio da
razoabilidade;
- em caso de crime cometido antes da lei 12.015/09 que dependia de queixa, mas o
inqurito s vai para o Ministrio Pblico, ele pode oferecer denncia? Nesse caso, o
crime vai continuar dependendo de queixa, sob pena de haver retroatividade malfica
(vedando a renncia da vtima, perdo da vtima, perempo, ou seja, institutos que
atingem o jus puniendi estatal). Porm, h entendimento em contrrio, aplicando o
tempus regit actum;
- representao condio de procedibilidade, no condio de prosseguibilidade.
Assim, as aes que j estavam em curso, caso dependam de representao segundo a
lei nova, no devem ficar suspensas esperando representao (o Rogrio sustentou esse
entendimento). Na lei 9.099/95 existiu essa condio objetiva de prosseguibilidade
porque o art. 91 foi expresso em transformar a representao em condio de objetiva
de prosseguibilidade no delito de leso corporal culposa ou leve;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

278

- art. 234-A do CP -> causas de aumento aplicadas a todos os crimes do ttulo VI, sem exceo:
- nos crimes previstos neste ttulo a pena aumentada de:
III metade, se do crime resultar gravidez;
- a doutrina est dizendo que a gravidez tanto da vtima como do sujeito ativo,
com o condo de aumentar a pena;
- se resultar gravidez na vtima, ela tem direito ao aborto, podendo interromper a
gravidez. Porm, resultando gravidez no agente, ele no tem direito ao aborto
permitido;
- o agente no precisa do dolo de engravidar, uma vez que se trata de uma
consequncia do crime que no precisa ser abrangida pelo dolo;
- essa causa de aumento permanece mesmo que a gravidez seja interrompida,
naturalmente ou no;
IV de um sexto at metade, se o agente transmite vtima doena sexualmente
transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portadora;
- estupro (art. 213) + transmisso de
doena venrea (art. 131) em
concurso formal;
- estupro (art. 213 do CP) majorado de
1/6 a 1/2 (art. 234-A);
- o juiz vai analisar o quantum do
aumento de acordo com a gravidade
da doena e suas consequncias para
a vtima;
- CUIDADO COM O CPM -> no Cdigo Penal Militar ainda h estupro, atentado
violento do pudor, violenta presumida e nenhum dos crimes hediondo;

CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
- Topologia:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

279
- Captulo I -> crimes praticados por funcionrios pblicos (crimes funcionais): artigos 312 a
327 do CP;
- Captulo II -> crimes praticados por particulares: artigos 328 a 337-A;
- Captulo II-A -> crimes praticados contra a administrao pblica estrangeira (para a doutrina
este captulo tutela a regularidade das transaes comerciais internacionais): artigos 337-B a
337-D;
- Captulo III -> crimes praticados contra a administrao da justia: artigos 338 a 359;
- Captulo IV -> crimes contra as finanas pblicas (tipificam o que antes significava infrao a
lei de responsabilidade fiscal): artigos 359-A a 359-H;
Obs.: o captulo II-A e o captulo IV somente caem em prova bastante especfica e mesmo
assim raramente. J o Captulo I, II e III caem muito, principalmente o captulo I;
- segundo Raul Machado Orta a CRFB/88 uma constituio plstica, uma vez que ao
contrrio da Constituio de 1.969 ordenou os artigos por ordem de importncia. Para os
doutrinadores, o CP tambm adotou essa regra, colocando os crimes contra a administrao
pblica como os ltimos artigos os quais fecham o CP, representando delito de menor
importncia (o que um absurdo);

- Introduo e Generalidades:
- o 4 do art. 33 do CP fala que a progresso em caso de crimes contra a administrao
pblica, condio para a progresso de regime a reparao do dano. Porm, a regra no traz
a expresso salvo a possibilidade de faz-lo, devendo portanto ser adotada essa expresso
por analogia in bonam partem, sob pena de se vedar a progresso;
- crime funcional VS ato mprobo: os crimes funcionais esto previstos no artigo 312 a 326 do
CP e os atos de improbidade esto previstos no artigos 9, 10 e 11 da lei 8.429/92, assim, o
cometimento de crime funcional necessariamente ir configurar um ilcito de improbidade
administrativa;
- ato mprobo VS crime funcional: agora restar saber se todo ato mprobo corresponde a um
crime funcional. H no artigo 10, a ttulo de exemplo, vrios atos mprobos culposos que no

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

280
possuem correspondncia no Cdigo Penal. Assim, nem toda ato mprobo configura um crime
funcional;
- nos crimes funcionais, o sujeito ativo um funcionrio pblico (seria mais adequado, diante
do atual sistema constitucional, referir a servidor pblico em sentido amplo). Nota-se que
em regra o sujeito ativo o funcionrio pblico. Como sujeito passivo, a vtima primria
sempre ser a administrao em geral, podendo com ela concorrer o particular;
- funcionrio pblico: o famoso artigo 327 traz o conceito de funcionrio pblico para fins
penais. O Direito Penal teve de conceituar o funcionrio pblico para fins penais para atender
ao princpio da taxatividade (trata-se de tpico caso de interpretao legislativa ou autntica).
Funcionrio pblico aquele que exerce cargo, emprego ou funo pblica, ainda que
transitoriamente e sem remunerao, ainda que transitoriamente e sem remunerao.
- cargo (servidor estatutrio):
- emprego (funcionrio pblico celetista):
- funo pblica (exerccio de um dever): jurado, mesrio;
PERGUNTA: Administrador judicial da falncia (antigo sndico da falncia) empregado
pblico para gins penais? RESPOSTA: No se deve confundir uma funo pblica com
encargo pblico (ou tambm chamado munus pblico), assim, o administrador judicial
da falncia no funcionrio pblico para fins penais, assim como o tutor dativo,
inventariante dativo, curador dativo. Surge outra dvida a respeito do advogado dativo:
prevalece, inclusive no STJ, que o advogado dativo funcionrio pblico para fins penais
(primeiro porque ele est fazendo as vezes da defensoria pblica, segundo porque ele
age diante de um convnio com o Estado e terceiro porque ele recebe do estado para
fazer isso). O estagirio funcionrio pblico para fins penais.
- funcionrio pblico atpico ou por equiparao: o 1 do artigo 312 diz que equipara-se a
funcionrio pblico quem exercer cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem
trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica. A ltima parte do artigo se preocupou com a
desestatizao, onde h transferncia da explorao do servio objeto da desestatizao, mas
o patrimnio continua da administrao

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

281
- majorante: o 2 traz uma majorante, situao na qual a pena ser aumentada de 1/3:
- no caso de quem exera cargo em comisso, funo de direo e assessoramento em:
- entidade paraestatal;
- empresa prestadora de servio contratada -> somente ser considerado funcionrio
pblico para fins penais se empresa exercer atividades tpicas do estado;
- empresa prestadora de servio conveniada;
- fundao instituda pelo poder pblico;
Obs.: nota-se que a lei esqueceu em majorar no caso de cargo em comisso, funo de
direo e assessoramento em autarquia, assim, por falta de previso legal, no se pode
aplicar a majorante sob pena de incorrer em analogia in malem partem;
Obs.: o STF venceu por 6x5 para dizer que os chefes do Executivo sempre esto sujeitos
a essa causa de aumento, mas os ministros que tiverem o voto vencido negavam tal
majorante, dizendo que nesse caso os chefes do executivo presentam o estado, no
exercendo cargo em comisso, funo de direo e assessoramento;
Obs.: os funcionrios da ECT so servidores pblicos, mas os funcionrios das empresas
franqueadas no so (importante notar que caso o delito envolva a ECT, a competncia
da justia federal, mas caso envolva as empresas franqueadas, a competncia da
justia estadual);
- crimes funcionais prprios VS crimes funcionais imprprios:
a) crime funcional prprio: faltando a qualidade de servidor do agente o fato passa a ser
um indiferente penal (hiptese de atipicidade absoluta). Exemplo: prevaricao;
b) crime funcional imprprio: faltando a qualidade de servidor do agente o fato deixa
de ser considerado crime funcional, ajustando-se a um crime comum. Exemplo:
peculato apropriao (que passa a ser apropriao indbita); peculato furto (que passa
a ser furto);

- Peculato (art. 312 e 313 do CP):
- h seis espcies de peculato:
a) peculato apropriao -> art. 312, caput, 1 parte:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

282
b) peculato desvio -> art. 312, caput, 2 parte:
c) peculato furto -> art. 312, 1:
d) peculato culposo -> art. 312, 2:
e) peculato estelionato -> art. 313:
f) peculato eletrnico -> art. 313, A e B:
- Obs.: o peculato prprio gnero do qual so espcies o peculato apropriao e
peculato desvio (ou seja, o caput do art. 312). J o peculato imprprio sinnimo de
peculato furto (art. 312, 1);

- peculato prprio (art. 312, caput):
- sujeito ativo: o funcionrio pblico no sentido amplo do artigo 327 do CP;
- caso A, funcionrio pblico, seja induzido por B (particular) a praticar o crime
surge a seguinte situao: se B tinha conhecimento da qualidade funcional de
A, ele ter praticado o delito do artigo 312 da condio de partcipe, mas caso
ele no tenha conhecimento da qualidade funcional de A, ele ter praticado
apropriao indbita (nos termos do artigo 168 do CP).
- sempre que se falar em crime cometido por prefeito, deve-se olhar
primeiramente se o comportamento dele se ajusta ao decreto-lei 201/67, e
somente em caso da no ajustamento da conduta, que poder ser usado o
Cdigo Penal (uma vez que o decreto-lei 201/67 diploma normativo especial);
- diretor de sindicato: o art. 552 da CLT diz que os atos que importem em
malversao ou dilapidao do patrimnio das associaes ou entidades sindicais
ficam equiparados ao crime de peculato julgado e punido na conformidade da
legislao penal trata-se de ntida equiparao objetiva, e no subjetiva, ou
seja, equipara o fato, e no a pessoa. A maioria da doutrina e da jurisprudncia
entende que o artigo 552 da CLT no foi recepcionado pela CRFB/88, por retratar
uma ingerncia estatal nos sindicatos, o que vedado pela Constituio Federal
(nesse sentido: Srio Pinto Martins, TRF da 4 Regio). O STJ discorda, uma vez

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

283
que as ltima decises do STJ foi no sentido de que o artigo 552 da CLT foi
recepcionado pela Constituio Federal;
- sujeito passivo: a administrao, podendo com ela concorrer o particular lesado pela
ao do agente;

- peculato apropriao:
- pune apropriar-se o funcionrio pblico, ou seja, inverter a posse, agindo
arbitrariamente, como se dono fosse;
- apropriar-se de dinheiro, valor, ou qualquer outro bem mvel (pode ser
transportado de um lugar para o outro em perder sua identidade, no
correspondendo totalmente ao conceito do Direito Civil);
- bem mvel pblico ou particular (tambm h o crime quando o proprietrio se
apropria de coisa particular em poder da administrao). Em caso de apropriao
de coisa particular, o proprietrio figura como vtima secundria;
- bem de que tenha a posse. pressuposto do crime a posse: resta portanto saber
se essa posse abrange a mera deteno:
- Pergunta: a expresso posse abrange a mera deteno?
- 1 Corrente: a expresso no abrange a mera deteno. Quando o
legislador quer abranger a deteno, ele o faz expressamente (ex.:
artigo 168 do CP). Assim, inverter mera deteno em domnio
configura peculato-furto (o STJ adota essa corrente);
- 2 Corrente: a expresso posse abrange a mera deteno, tendo o
legislador redigido o artigo sem preocupao tcnica. Concluso:
inverter a mera deteno em domnio configura peculato-
apropriao;
- a posse deve ser em razo do cargo. imprescindvel um nexo funcional, ou seja,
a posse da coisa deve estar dentre as atribuies do cargo, emprego ou funo;
- a subtrao deve ser para si ou para outrem;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

284
- peculato desvio:
- a nica diferena para o peculato apropriao est no primeiro elemento, uma
vez que o peculato apropriao revela-se pelo verbo apropriar-se, enquanto o
peculato desvio refere-se ao desvio;
- desviar dar coisa uma destinao diversa da prevista em lei;

- observaes gerais:
- o peculato punido a ttulo de dolo. No basta o dolo, sendo tambm necessria
a finalidade especial para si ou para outrem;
- portanto, imprescindvel, em todos os peculatos prprios, o animus de
apoderamento definitivo;
- caso o agente venha a agir com o animus de uso, crime? Nesse caso, deve ser
diferenciada a coisa consumvel da coisa no consumvel. Em se tratando de coisa
consumvel, h crime (peculato) e tambm ato de improbidade. Porm, em se
tratando de coisa no consumvel, no h crime, mas prevalece o ato de
improbidade. Cuidado: mo de obra no coisa, mas sim servio, assim, no
existe peculato de mo de obra, por no ser coisa, e sim servio (esse alerta
feito por Cezar Roberto Bitencourt);
- no caso de prefeito, h regra especial. O art. 1, II da do decreto-lei
201/67 diz que crime para o prefeito utilizar-se, indevidamente, em
proveito prprio ou alheio, de bens, rendas ou servios pblicos. No caso
de prefeito, portanto, o simples uso caracteriza o crime;
a) peculato apropriao: se consuma no momento em que o proprietrio
passa a exteriorizar poderes de proprietrio;
b) peculato desvio: se consuma no momento em que o agente d coisa
destinao diversa da prevista em lei;
Obs.: ambas as modalidades admitem tentativa;
- princpio da insignificncia:

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

285
- 1 Corrente: tratando-se de crime contra a moralidade administrativa,
inaplicvel o princpio da insignificncia (corrente do STJ);
- 2 Corrente: sendo o princpio da insignificncia um vetor de aplicao
geral do direito penal, cabvel nos crimes contra a administrao pblica
(essa deve ser a regra). Essa prpria corrente entende que h casos em que
o princpio da insignificncia inaplicvel (corrente do STF);

- peculato desvio VS emprego irregular de verbas (art. 315 do CP):
PECULATO DESVIO (art. 312 do CP) EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS
PBLICAS (art. 315 do CP)
- desvio; - desvio;
- fim de satisfao de interesses
particulares;
- o desvio continua atendendo ao
interesse pblico (ex.: desvia
dolosamente verba da educao para
a sade);

- peculato furto -> art. 312, 1 do CP:
- sujeito ativo: funcionrio pblico em sentido amplo;
- sujeito passivo: administrao pblica, podendo concorrer com ela o particular;
PECULATO APROPRIAO/DESVIO PECULATO FURTO
- posse legtima; - no tem posse;
- apropria-se ou desvia; - subtrai o facilita a subtrao;
- o peculato chamado aqui de prprio
porque ele tem posse;
- aqui o peculato chamado de imprprio
porque ele tem de subtrair a coisa;
- somente h peculato furto se o agente valer-se da facilidade que lhe proporciona a
qualidade de funcionrio pblico. A subtrao para gerar o peculato-furto deve ser
facilitada pelo cargo;
- elemento subjetivo: o crime cometido a ttulo de dolo, devendo haver a finalidade
especfica de apoderamento definitivo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

286
- momento consumativo: aplica-se aqui todas as disposies relativas ao furto, que
vamos transcrever abaixo (fazendo literalmente um CTRL+C e CTRL+V);
- surgem algumas correntes:
1 Corrente -> Teoria da Contrectacio: a consumao se d pelo simples contato
entre o agente e a coisa alheia, dispensando o seu deslocamento;
2 Corrente -> Teoria da Amocio: a consumao ocorre quando a coisa subtrada
passa para o poder do agente, mesmo que em um curto espao de tempo,
independentemente de deslocamento ou posse pacfica;
3 Corrente -> Teoria da Ablatio: a consumao ocorre quando o agente, depois
de apoderar-se da coisa, consegue desloc-la de um lugar para outro;
4 Corrente -> Teoria da Ilacio: para ocorrer a consumao, a coisa deve ser
levada ao local ao local desejado pelo agente e mantida a salvo;
- STF e STJ entendem que o crime se consuma conforme a teoria da AMOCIO, ou
seja, o crime se consuma quando a coisa subtrada passa para o poder do agente
a adoo dessa corrente d importncia para a vtima, sendo o fator de
importncia o fato da vtima perder a disponibilidade da coisa, no o fato do
agente se enriquecer. Adotando essa teoria, o crime se consuma, por exemplo,
quando a empregada esconde as jias por baixo do sof da casa da patroa para
depois lev-la para casa;
- tentativa -> por se tratar de crime plurissubsistente, admite tentativa. Segundo
Nlson Hungria, colocar a mo em um bolso para furtar e nada tendo naquele
bolso, trata-se de tentativa, uma vez que a impossibilidade de consumao
relativa, porm, Bittencourt entende que deveria olhar se a vtima trazia algum
dinheiro em algum dos seus bolsos, assim, se somente aquele bolso no tinha
dinheiro, tentativa, porm, se a vtima no tinha nenhum dinheiro de forma
nenhuma, trata-se de crime impossvel;

- peculato culposo -> artigo 312, 2 do CP:
- o nico delito culposo dos crimes contra a administrao pblica;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

287
- sujeito passivo: administrao em geral, com ela podendo concorrer o particular
lesado;
- tipo objetivo: concorrer culposamente para o crime de outrem;
- 1 Corrente: sustenta que o 2 merece uma interpretao topogrfica,
devendo esse crime de outrem ser entendido como o crime de 1 e o crime do
caput (prevalece essa corrente);
- 2 Corrente: mesmo estando no 2, a expresso crime no restringe as
espcies de infrao penal, abrangendo qualquer crime, inclusive o de furto
(nesse sentido: Rui Stoco);
- elemento subjetivo do tipo: o delito punido a ttulo de culpa;
- momento consumativo: consuma-se o crime com a consumao do crime de outrem
(deve ficar claro que no existe participao culposa em crime doloso assim, o
funcionrio pblico no pode responder como partcipe do crime de outrem);
- tentativa: crime culposo, portanto, no admite tentativa;
- 3 do artigo 312
84
:
- reparao antes da sentena irrecorrvel
85
-> extingue a punibilidade;
- reparao depois da sentena irrecorrvel -> diminui a pena de metade
(competncia do juiz da execuo);

- peculato por erro de outrem -> artigo 313, do CP:
- sujeito passivo: administrao em geral, com ela podendo concorrer o particular
lesado;
- tipo objetivo: apropriar-se de coisa recebida por erro de outrem;

84
Benefcio exclusivo do peculato culposo.
85
No se trata de denncia, de sentena recorrvel, de oferecimento da denncia nem do recebimento desta,
mas sim, de sentena irrecorrvel.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

288
Art. 312 Art. 312, 1 Art. 313
- apropriar-se; - subtrair; - apropriar-se;
- sujeito ativo tem posse; - sujeito ativo no tem
posse;
- sujeito ativo tem posse;
- posse legtima em razo
do cargo;
- posse ilegtima fruto de
erro;
- o erro do terceiro deve
ser espontneo, uma vez
que se o erro for
provocado pelo
funcionrio pblico,
haver estelionato;
- elemento subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, ou seja, percebendo o erro, o
funcionrio pblico no o desfaz, se apropriando da coisa;
- momento consumativo: o crime se consuma no momento em que o agente,
percebendo o erro, no o desfaz, agindo como se dono fosse;

- peculato eletrnico (art. 313-A)
- ex.: funcionrio do departamento de trnsito, nico autorizado a entrar no sistema de
pontuao decorrente de multas e alterar/excluir pontuaes de multas canceladas
assim, caso esse funcionrio exclua pontuaes de amigos e inclua pontuao de
inimigos, estar cometendo o delito em tela;
- diferenciao entre o artigo 313-A e o artigo 313-B;
ARTIGO 313-A ARTIGO 313-B
- sujeito ativo: funcionrio pblico
autorizado;
- sujeito ativo: funcionrio pblico no
sentido amplo do artigo 327 do CP;
- sujeito passivo: a administrao em
geral, podendo com ela concorrer o
particular prejudicado pela ao do
- sujeito passivo: a administrao em
geral, podendo o particular figurar como
vtima secundria;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

289
agente;
- conduta: inserir ou facilitar a insero
de dados falsos ou excluir ou alterar
dados corretos. Nesse delito, o sujeito
ativo preserva o sistema;
- conduta: modificar ou alterar o sistema
ou o programa;
- objeto material: dados do sistema, uma
vez que a conduta do agente recai sobre
eles;
- objeto material: sistema ou o programa,
uma vez que a conduta do agente recai
sobre eles;
- elemento subjetivo: o crime punido a
ttulo de dolo, sendo acrescido da
finalidade especial de obter vantagem
indevida ou causar dano
- elemento subjetivo: o dolo, no
exigindo nenhuma finalidade especial do
agente;
- momento consumativo: trata-se de
crime formal, consumando o delito com a
prtica dos ncleos, sendo o resultado
naturalstico mero exaurimento. A
tentativa plenamente admissvel;
- momento consumativo: trata-se de
crime formal, sendo o resultado mero
exaurimento. Admite-se tambm a
tentativa;
- dica: equipara-se a falsidade ideolgica; - dica: equipara-se a falsidade material;
- pena: 2 a 12 anos -> faltou razoabilidade
na fixao da pena dos dois delitos;
- pena: 3 meses a 2 anos -> faltou
razoabilidade na fixao da pena dos dois
delitos;
- funcionrio no autorizado que altera dados do sistema -> o artigo 313-A exige que o
funcionrio pblico seja autorizado, significando que o funcionrio pblico no
autorizado ser tratado da mesma forma que o particular, assim, ele responder por
falsidade ideolgica, conforme o artigo 299 do CP;

- Concusso (art. 316):
- quem pratica concusso chamado de concussinrio (sujeito ativo do crime de consuno);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

290
- o delito pune exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de assum-la, mas em razo dela, vantagem indevida, com pena de recluso
de dois a 8 anos e multa;
- sujeito ativo: funcionrio pblico no exerccio da funo + funcionrio pblico fora do
exerccio da funo + particular na iminncia de assumir funo pblica (quando restam
apenas procedimento burocrticos para assumir a funo ex.: falta posse, falta diplomao,
falta apenas exame mdico, etc.)
86
. Exceo: sendo o sujeito ativo fiscal de rendas, a exigncia
da vantagem indevida no configura o artigo 316, mas sim o artigo 3 da lei 8.137/90 ( a
concusso na lei dos crimes contra a ordem tributria)
87
. Tratando-se de policial militar, a
concusso ser punida pelo artigo 305 do CPM;
- sujeito passivo: sujeito passivo primrio a administrao em geral, sendo sujeito passivo
secundrio o particular que sofreu o dano causado pela conduta ( possvel concusso contra
funcionrio pblico);
- conduta:
a) exigir -> exigir trata-se de ato coercitivo, intimidativo. Fernando Capez no admite na
exigncia grave ameaa e violncia (configurando extorso). Violncia tudo bem, mas a
grave ameaa est implcita em qualquer ato intimidativo do agente, configurando a
concusso. Exigir diferente de solicitar solicitar se refere a pedido, o que caracteriza
o delito de corrupo;
b) para si ou para outrem -> configura concusso exigir vantagem para si ou para outrem
ainda que esse outrem seja a prpria administrao pblica;
c) direta ou indiretamente -> exigncia direta a exigncia pessoa, j a exigncia
indireta se d por interposta pessoa;
d) explcita ou implicitamente -> explcita a exigncia clara, j implicitamente a
exigncia velada;

86
Isso nada mais do que carteirada com o Dirio Oficial.
87
A concusso do CP crime contra a administrao pblica, mas a concusso da lei 8.137/90 no crime
funcional contra a administrao pblica, mas sim crime funcional contra a ordem tributria.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

291
e) vantagem indevida -> deve-se saber a natureza da vantagem, se est restrito
vantagem de natureza econmica. Prevalece que a vantagem pode ser de qualquer
natureza (ex.: patrimonial + econmica + moral + sexual + etc.). Exigindo vantagem
devida, sendo a vantagem tributo ou contribuio social, pode caracterizar excesso de
exao (art. 316, 1), desde que o agente se valha de meio vexatrio ou gravoso. Sendo
outra a vantagem devida, caracteriza-se o delito de abuso de autoridade;
f) abuso da autoridade pblica -> no est previsto no tipo, mas a doutrina entende
necessrio tal elemento (em latim chama-se metus public potestatis);
- Observao -
- para configurar a concusso imprescindvel que o agente tenha competncia/atribuio
para realizar o mal prometido em caso de no atendimento da exigncia (ex.: delegado exige
vantagem para no oferecer uma denncia no configura o crime em anlise, uma vez que
no de competncia do delegado tal ato, havendo nesse caso extorso, nos termos do artigo
158 do CP);
- mdico pelo SUS que cobra adicional na prtica de algum procedimento -> pode ocorrer
hipteses diferentes:
a) se o mdico exige tal vantagem -> configura o delito de concusso (art. 316);
b) se o mdico solicita a vantagem -> configura o delito de corrupo passiva (art. 317);
c) mdico simulou ser devida a vantagem -> delito de estelionato (art. 171 do CP);
- elemento subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo acrescido da finalidade especial para si
ou para outrem;
- momento consumativo: o crime formal, consumando-se com a mera exigncia,
dispensando a obteno da vantagem. Dispensa-se inclusive o sentimento de temor do
ofendido. Fica claro que o recebimento da vantagem mero exaurimento. A tentativa
admitida, por exemplo, no caso de carta concussionria interceptada;

- Corrupo:
- estar-se- diante de uma exceo pluralista teoria monista -> o corrupto punido pelo
artigo 317 e o corruptor punido pelo artigo 333 do CP;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

292
- deve ficar claro que o artigo 316 pune exigir com uma pena de 2 a 8 anos. O artigo 317 pune
o solicitar com uma pena de 2 a 12 anos. H doutrinadores entendendo pela
inconstitucionalidade dessa pena por ferir o princpio da proporcionalidade (pune-se uma
conduta mais grave com uma pena mais branda);
- artigo 333 do CP (corrupo ativa):
- sujeito ativo: funcionrio pblico no exerccio da funo + funcionrio pblico fora da
funo + particular na iminncia de assumir a funo. Exceo: em se tratando de fiscal
de rendas, o artigo 3, II da lei 8.137/90 define a conduta como crime contra a ordem
tributria; em se tratando de militar, h o delito do artigo 308 do CPM
88
;
- sujeito passivo: a vtima primria a administrao em geral e a vtima passiva
secundria o particular, desde que no autor de corrupo ativa;
- artigo 317 VS artigo 333:
ARTIGO 317 DO CP ARTIGO 333 DO CP
- solicitar - dar o solicitado no crime
89
;
- receber; - oferecer;
- aceitar promessa; - prometer;
- vantagem indevida; - vantagem indevida;
- Pergunta: o crime de corrupo passiva pressupe o crime de corrupo ativa? No,
um crime no pressuposto de outro, no havendo portanto, bilateralidade.
- tipos de corrupo ativa:
ART.333 DO CP ART. 337-B DO CP ART. 343 DO CP CDIGO
ELEITORAL
- corrupo em - corrupo em face - corrupo em face - corrupo

88
O artigo 308 do COM no traz o verbo solicitar. Assim, se um policial militar recebe ou aceita a promessa,
configura o artigo 308 do CPM, sendo competente a justia militar; porm, caso o militar solicite a vantagem
devida, h o delito do artigo 317 do CP, sendo competente a justia comum.
89
O legislador somente pune o particular quando a corrupo parte dele quando a corrupo parte do
corruptor, mesmo que o particular d a vantagem indevida, no configura o crime, continuando o particular a
ser sujeito passivo do delito em estudo.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

293
face de
funcionrio
pblico;
de funcionrio
pblico estrangeiro
de testemunha; eleitoral;
OBSERVAO
90
- dar; - dar; - dar;
- oferecer; - oferecer; - oferecer; - oferecer;
- prometer; - prometer; - prometer; - prometer;
- Observao: no ncleo receber o crime necessariamente bilateral, uma vez que
pressuposto ter sido oferecido para que se tenha sido recebido;
- todas as condutas representam a mercancia da funo pblica;

- corrupo passiva prpria VS corrupo passiva imprpria:
- corrupo passiva prpria -> tem por finalidade a realizao de ato injusto, contrrio
lei;
- corrupo passiva imprpria -> tem por finalidade a realizao de ato legtimo;

- corrupo passiva antecedente VS corrupo passiva subseqente:
ART. 317 ART. 333
- corrupo passiva antecedente:
1 -> solicita;
2 -> depois pratica o ato;
- CRIME -
- corrupo ativa antecedente:
1 -> oferece a vantagem;
2 -> v realizado um ato;
- CRIME -
- corrupo passiva subseqente:
1 -> pratica o ato;
2 -> solicita a vantagem;
- CRIME -
- corrupo ativa subseqente:
1 -> realiza o ato;
2 -> solicita a vantagem;
- ATPICA -

90
DAR somente no crime no artigo 333 do CP, mas h projeto de lei buscando tipificar a expresso DAR
no artigo 333 do Cdigo Penal, para punir quem d a vantagem no delito de corrupo passiva.

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

294
- art. 317 do CP (corrupo passiva) continuao:
- o crime punido a ttulo de dolo, exigindo a finalidade especial de para si ou para
outrem, sendo que esse outrem pode ser a prpria administrao;
- em regra o delito formal, sendo material somente no ncleo receber;
- admite-se a tentativa na carta interceptada;
- corrupo passiva majorada (1):
- a pena aumentada de um tero se em consequncia da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou
pratica infringindo dever funcional -> somente a corrupo passiva prpria sofre o
aumento, no incidindo na corrupo passiva imprpria;
- no momento da realizao do ato comercializado que sofre o aumento de 1/3
previsto no 1 do artigo 317 do CP deve haver cuidado no caso em que a
prtica desse ato represente a realizao de outro crime, situao na qual tal
aumento no incidir, respondendo o agente pelos dois delitos a ttulo de
concurso material;
- corrupo passiva privilegiada (2):
- tal 2 configura os famigerados favores administrativos. Nesse caso aquele
funcionrio que deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever
funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem (pena de trs meses a um
ano ou multa). Quem pede para o funcionrio pblico quebrar um galho no
comete crime;
ART. 317, 2 ART 319
- corrupo passiva privilegiada; - prevaricao;
- o agente cede a pedido ou influncia
de outrem h interferncia externa;
- no h pedido ou influncia de
outrem no h interferncia
externa;
- o agente no busca satisfazer:
a) interesse;
b) sentimento pessoal;
- o agente busca satisfazer:
a) interesse;
b) sentimento pessoal;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

295
- a corrupo passiva privilegiada crime material, somente se consumando com
a realizao do ato;

- prevaricao imprpria (artigo 319-A do CP):
- pune deixar o diretor de penitenciria e/ou agente pblico de cumprir seu dever de vedar ao
preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao do preso
com o ambiente externo ou com outro preso (ler artigo no CP);
- ENTRADA DE APARELHOS DE COMUNICAO EM PRESDIOS -
ANTES DA LEI 11.466/07 DEPOIS DA LEI 11.466/07 DEPOIS DA LEI 12.012/09
- o agente que no vedava a
entrada do aparelho
realizava fato atpico;
- o agente que com dever de
vedar se omite -> crime do
artigo 319-A do CP;
- o agente que com dever de
vedar se omite -> crime do
artigo 319-A do CP;
- o preso surpreendido com
o aparelho realizava fato
atpico;
- preso surpreendido com o
aparelho -> pratica falta grave
(art. 50, VII da LEP);
- preso surpreendido com o
aparelho -> pratica falta
grave (art. 50, VII da LEP);
- o particular que introduzia
o aparelho no sistema
praticava fato atpico;
- o particular que introduz o
aparelho no sistema ainda
praticava fato atpico;
- o particular que introduz o
aparelho no sistema ->
pratica o delito do artigo
349-A do CP;
- bem jurdico tutelado: a administrao em geral, bem como a segurana interna e externa
dos presdios;
- sujeito ativo: diretor de penitenciria e/ou agente pblico (como se o diretor de penitenciria
no fosse agente pblico). Nota-se que somente pode praticar o delito o agente pblico que
tenha o dever de vedar ao preso o acesso a tais aparelhos no havendo tal dever e o
funcionrio introduz o aparelho no sistema prisional, pratica o delito do artigo 349-A do CP. O
preso no pratica esse crime, uma vez que no seu caso configura falta grave (conforme a LEP);
- sujeito passivo: a vtima primria o Estado e a vtima secundria a coletividade;
- na conduta de deixar de cumprir trata-se de modalidade omissiva do delito em estudo;

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

296
- PERGUNTA: e se o agente pblico, ao invs de permitir o acesso ao aparelho, pessoalmente
entreg-lo ou, ento, deixar de retirar da sua posse? RESPOSTA: a expresso acesso ao
aparelho deve ser interpretada de forma extensiva, abrangendo o comportamento de no
retirar ou entregar o aparelho ao preso (nesse sentido: Guilherme de Souza Nucci);
- objeto material: aparelho telefnico, de rdio ou similar que permita a comunicao com
outros presos ou com o ambiente externo (ex.: celular, rdio, notebook com acesso a internet,
etc). A pessoa que deixa de vedar a entrada de um chip, um carregador ou de uma bateria,
segundo a doutrina, no configura o delito, uma vez que o legislador no referiu aos
acessrios, sendo que pensar diferente configuraria analogia in malam partem. Porm, o STJ
decidiu no final de 2.009 que h o delito, uma vez que se abrange o principal tambm abrange
o acessrio;
- elemento subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo. A finalidade especial de satisfazer
interesse ou sentimento pessoal do artigo 319 no se aplica ao crime do artigo 319-A, ora em
estudo;
- momento consumativo: trata-se de crime omissivo prprio ou puro, se consumando com a
efetiva omisso, sendo dispensvel o efetivo acesso do preso ao aparelho. O crime
unissubsistente, no admitindo a tentativa;

OUTROS CRIMES
- Falso Testemunho ou Falsa Percia (art. 342 do CP):
- trata-se de crime de mo prpria ou de conduta infungvel, somente podendo ser praticado
por testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete (no abrange a vtima, que no
testemunha);
- no que se refere ao informante, surgem duas correntes:
1 Corrente -> o informante pratica o delito, uma vez que o artigo 342 no tem o
compromisso como elementar integrante do tipo. No bastasse, o CPP consagra o
princpio do livre convencimento do juiz, podendo o magistrado sentenciar com
fundamento no testemunho informante (nesse sentido: Edgar Magalhes Noronha e
antigas decises do STF);

DIREITO PENAL
INTENSIVO II

297
2 Corrente -> o informante no pratica o delito, pois se a lei no as submete ao
compromisso de dizer a verdade, no podem cometer o crime de falso testemunho
(nesse sentido: Jlio Fabbrini Mirabete e farta jurisprudncia);
- concurso de agentes: crime de mo prpria no admite co-autoria. Porm, o STF entende que
o crime apesar de ser de mo prpria, trabalhou com a teoria do domnio do fato, admitindo
que o advogado seja co-autor do delito quando faz a testemunha mentir;
- falso testemunha na modalidade de calar a verdade chamado de reticncia;
- verdade: verdade a perfeita correspondncia entre a realidade e sua expresso. Quando a
expresso distinta da realidade surge o erro e a mentira. O erro refere-se a um defeito na
percepo, j a mentira se refere inteno de enganar. Crime a mentira, uma vez que o
defeito na percepo (erro) caracteriza fato atpico. Assim, possvel falso testemunho falando
a verdade, quando se fala uma verdade de que no tem conhecimento. No se extrai o falso
testemunho comparando a expresso com a realidade, mas sim a expresso com o
conhecimento (assim, adotamos a teoria subjetiva da verdade, no a teoria objetiva);
- o crime de falso testemunho pode ser praticado em processo judicial, no importa se de
jurisdio voluntria ou contenciosa. Tambm pode ser praticado em processo administrativo,
inqurito policial e ainda em juzo arbitral. O Congresso est fazendo uma lei para incluir o
inqurito civil em procedimento administrativo, o que tira fora da teoria de que o inqurito
civil est implicitamente contido na norma: assim, quem vai prestar concurso para o Ministrio
Pblico pode dizer que est implcito, no sentido de que deve tornar algo que est implcito
explcito;

Direito Penal II

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Penal II

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

PROF.

Você também pode gostar