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EMBARGOS DO DEVEDOR
EXECUO N ...................
FULANO DE TAL e FULANA DE TAL brasileiros, casados entre si,
comerciantes, residentes e domiciliados em ................., na Rua ...............,
n ....., apt. ......, por seu advogado abaixo assinado, ut instrumento de
mandato anexo, com escritrio na Rua ............., n ........, conj. ........, onde
recebe intimaes, vem, a presena de V. Exa., propor EMBARGOS DO
DEVEDOR contra BANCO................, instituio financeira privada, inscrita no
CGC/MF sob n .........................., com agncia em .............,........, na
Rua ................, n....., o que faz com fundamento nas razes seguintes:
I - DA CONEXO
Os
embargantes
ajuizaram,
em
..............,
ao
ordinria
contra ......................., colimando a interveno do Poder Judicirio para
reequilibrar a comutatividade do contrato de abertura de crdito - cheque
especial - que mantinha com a instituio financeira. Verificou-se, in casu,
um desequilbrio entre as prestaes pela prtica de juros escorchantes e
capitalizados ms a ms.
A demanda revisional foi distribuda ao nclito magistrado da ... Vara Cvel
que, aps a realizao de percia contbil, proferiu sentena de procedncia
da demanda (em ...........), para limitar os juros em doze por cento ao ano,
vedada sua capitalizao mensal. A deciso foi confirmada pelo Tribunal de
Justia e encontra-se na ........... Vice Presidncia do eg. Tribunal de Justia,
com recurso especial do banco.
A distribuio da ao revisional tornou prevento o MM. Juzo da .. Vara
Cvel de Porto Alegre para conhecer de todas as demandas que envolvam o
contrato de abertura de capital de giro entabulado entre as partes,
consoante regra vertida pelo artigo 103, do Estatuto Processual Civil.
Assim, requerem os embargantes a remessa dos autos ao MM. Juzo da ..
Vara Cvel, a fim de que no hajam decises conflitantes para a mesma lide.
A propsito, em caso anlogo, j se manifestou o egrgio Tribunal de Alada
Cvel do Estado de So Paulo, por intermdio de sua 2 Cmara Cvel, em
acrdo que restou assim ementado:
"EXECUO - Conexo com ao ordinria - Admissibilidade - Demandas
ligadas pelo mesmo contrato celebrado entre as partes - Hiptese em que
na primeira o credor procura receber o seu crdito e o devedor na Segunda
impugna os valores devidos - Reunio das aes e julgamento simultneo
aconselhvel - Inteligncia do art. 106, do CPC. - A. C. 615.036-5, 2 C., j.
8.3.95, Rel. Juiz Alberto Tedesco. (Revista dos Tribunais, vol. 718, pg. 163).
II - O TTULO EXECUTIVO
dissdio,
os
DIVERGNCIA.
embargos
de
DISSDIO
divergncia
no
NO
so
"...
O dissdio retratado nos autos est hoje superado no mbito desta Segunda
Seo, desde o julgamento do EREsp n 108.259/RS, quando prevaleceu a
orientao da eg. Terceira Turma, aceita no acrdo embargado, com a
seguinte ementa:
"Processual civil. Execuo. Contrato de abertura de crdito. Inexistncia de
ttulo executivo. Inteligncia dos arts. 585, II, e 586 do CPC.
Mesmo subscrito por quem indicado em dbito e assinado por duas
testemunhas, o contrato de abertura de crdito no ttulo executivo, ainda
que a execuo seja instruda com extrato e que os lanamentos fiquem
devidamente esclarecidos, com explicitao dos clculos, dos ndices e dos
critrios adotados para a definio do dbito, pois esses so documentos
unilaterais de cuja formao no participou eventual devedor. Embargos de
divergncia rejeitados"
evidente que se o contrato primitivo (contrato de abertura de crdito) no
constitui ttulo executivo, a conseqncia direta a inexeqibilidade do
contrato de confisso de dvida oriundo daquele, por isso que a presente
execuo totalmente nula. Falta ao ttulo exequendo o requisito de
liquidez exigido pelo artigo 586, do Cdigo de Processo Civil.
O contrato de confisso de dvida foi firmado em 04 de julho de 1.995 e
oriundo de contrato de giro firmado anteriormente entre as partes. Contrato
de crdito este contaminado pela insero de juros onzenrios, superiores
at mesmo s taxas pactuadas e ainda capitalizados mensalmente.
Tratando-se de contrato de confisso de dvida, onde o embargante apenas
renegociou saldo de seu contrato de abertura de crdito, a exordial deveria
tambm estar instruda com aquele contrato original para que fosse
viabilizado s partes uma anlise detida das clusulas, taxas e encargos
nele inseridos e ao final examinar se o ttulo contm os pressupostos de
liquidez e certeza exigidos pelo Estatuto Processual Civil, sob pena de
declarar-se nula a execuo.
Nesse sentido, decidiu a Quinta Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada
do Estado do Rio Grande do Sul:
EMBARGOS EXECUO. INSTRUMENTO PARTICULAR DE CONFISSO DE
DVIDA. CONTRATO ORIGINAL DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTACORRENTE. ILIQUIDEZ.
Tratando-se de execuo de instrumento de confisso de dvida pelo qual o
devedor renegociou o saldo de seu contrato de abertura de crdito em
conta corrente (contrato original), indispensvel, para a verificao da
respectiva liquidez, seja a inicial instruda tambm com o pacto originrio e
extrato evolutivo da conta.
Apelo desprovido. Voto vencido. Execuo extinta.
1. A nulidade da execuo pode ser alegada por simples petio nos autos
do processo de execuo, podendo o Juiz, inclusive, conhecer da matria de
ofcio, por estar, no caso, relacionada com uma das condies da ao, a
impossibilidade jurdica do pedido, por no ser o contrato de abertura de
credito em conta corrente ttulo executivo, ainda que acompanhado de
demonstrativos contbeis, dada a sua iliquidez e incerteza, pois o valor da
dvida varia constantemente e sua atualizao feita de forma unilateral
pelo credor, devendo o processo ser extinto por configurada a carncia de
ao (arts. 267, VI, c/c os arts. 618, I e 598 do CPC). 2. A nota promissria,
quando oriunda de contrato de abertura de crdito em conta corrente, no
se constitui em ttulo executivo, pois retrata dvida ilquida e incerta,
decorrente de contrato que no possui liquidez e certeza. Agravo de
instrumento provido". (Agravo de Instrumento n 598.117.174, 11 Cmara
Cvel do TJRS, Santo ngelo, Rel. Des. Voltaire de Lima Moraes, j. 19.08.98,
DJ 20.11.98, p. 29).
Assim, verifica-se que a execuo manifestamente nula, pois ressentemse os ttulos executivos dos pressupostos de liquidez e certeza previstos no
art. 585 do CPC, consoante demonstrado saciedade nos argumentos antes
veiculados. Nessa esteira, fundam-se os presentes embargos na nulidade da
execuo por no ser executivo o ttulo apresentado consoante determina o
artigo 745, I, do CPC alterado pela Lei n. 11.382/2006.
III - JUROS NO PODEM SER SUPERIORES A 12% AO ANO
Pela eventualidade, acaso superada a questo da inexequibilidade dos
ttulos que servem como bilhete de ingresso da execuo, os embargantes
procedero anlise meritria dos contratos, uma vez que flagrante o
excesso de execuo, matria alegada com o devido permissivo legal: artigo
745, III, Lei n. 11.382/2006.
No desiderato de ser demonstrada a prtica
da cobrana de juros escorchantes e ilegais, isto , superiores a 12% ao
ano, impe-se seja procedida a anlise de todos os contratos que vigoraram
durante a relao mantida entre as partes. O contrato ora executado
eivado de nulidades, por isso que embutidos nele prtica de juros superiores
ao permissivo constitucional e ainda superiores aos convencionados entre
as partes. No sentido da limitao da taxa de juros a 12% ao ano, seja pela
aplicao da Constituio Federal, seja por aplicao de dispositivo infraconstitucional, manifestou-se o c. Tribunal de Justia do Distrito Federal e
Territrios, em sua primeira Turma, atravs do voto condutor do em.
Desembargador Valter Xavier:
"CIVIL E COMERCIAL. JUROS. LIMITE. ESTABELECIMENTO BANCRIO.
CONFLITO APARENTE DE NORMAS. Em nenhum momento a Lei 4.595/64
permitiu a graduao de juros acima da taxa legal. Dito normativo autorizou
o Conselho Monetrio Nacional a delimitar as taxas de juros e outros
encargos, mas no elev-los a quaisquer nveis e, por essa via, liberando os
bancos dos percentuais ordenados no Cdigo Civil e no Decreto 22.626/33.
No se h consagrar privilgios em favor de determinada classe de
entidades ou pessoas, eis que todos so iguais perante a lei. Desse modo,
mngua de previso legal expressa no sentido contrrio, impertinente