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Expressoes Tecnicas
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Sobre a ideia
Prefcio
Absentesmo
Cluster-rights
Contraditrio intil
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Contrato de atividade
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Distinguishing
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Flexisegurana
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Fluid recovery
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Nulidade de algibeira
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Overruling
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Pattern Bargaining
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Responsabilidade pressuposta
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Straining
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Copyleft
Autor (organizao)
Sobre a ideia
A internet transformou o estudo. De atividade eminentemente solitria e reclusa
para uma rede interconectada e atenta de pessoas que partilham um objetivo.
Sabemos em tempo real o exato momento dos editais, trocamos e elaboramos
materiais de interesse comum; dividir txi uma rotina! Tudo contra o mito
arcaico de que em concurso cada um poi si. Ideia ultrapassada e egosta que
transforma a preparao para o certame numa atividade mais desgastante do que
j naturalmente.
No h iluses aqui. Na hora da prova voc e seu intelecto, mas tem sido muito
mais dinmica a superao coletiva das dificuldades cotidianas, sem olvidar da
ateno, concentrao e isolamento necessrio ao ato de estudar.
Aos que apoiaram a elaborao e formato digital do arquivo por meio do
financiamento coletivo, meus agradecimentos pela confiana! So eles: Gisele
Fernandes de Sousa, Juliana Xavier Trevisan, Humberto Bersani, Alexandre da
Silva Oliveira, Rejane Lopes de Faria, Lvia Maria Gonalves de Souza, Adriane
Carvalho, rafael Azevedo weibel de Souza, Carla Rodrigues Cotta, Valdecir
Ferreira Queiroz e Livia Campos.
p.s. Como o valor arrecadado (R$ 130) ultrapassou o necessrio com os gastos
para a edio do ebook (R$ 55) o valor excedente ($ 25)) foi doado para a luta
contra o ebola promovida pelo projeto "Network for Good", em 11/11/2014.
Prefcio
No cotidiano de estudos para os concursos da magistratura trabalhista comum
nos depararmos com expresses novas ou desconhecidas. Num ambiente de
conhecimento e aperfeioamento intelectual at esperado que isso acontea.
Nesse livro reunimos alguns desses momentos. Expresses sintticas ou teorias
desconhecidas que cismam a aparecer para o estudante nos momentos mais
inesperados, inclusive na hora da prova.
Tentamos fundamentar todas as expresses com o mximo de material (legal,
doutrinrio, jurisprudencial e questes de concurso), mas sem fugir da ideia
original de uma obra curta e de consulta rpida.
As atualizaes sero feitas no meio e no fim do ano. Aos interessados em colaborar
podem enviar email para aianccotrim@gmail.com.
Aos interessados bons estudos! E que no erremos mais (ao menos nas expresses
que constam aqui...).
Absentesmo
Tratam-se dos 15 primeiros dias de afastamento do trabalhador que antecedem o
auxlio-acidente ou auxlio-doena.
A 1 Seo do Superior Tribunal de Justia decidiu em 26/2/2014 que no incide
a contribuio previdenciria patronal sobre aviso prvio indenizado, tero
constitucional de frias e sobre o absentesmo.
Ao revs determinou-se que incide a contribuio sobre o salrio-paternidade e
salrio-maternidade.
Para Mauro Campell em ambos os casos, o pagamento recebido pelo trabalhador
tem natureza salarial. "O fato de no haver prestao de trabalho durante o
perodo de afastamento da segurada empregada, associado circunstncia de a
maternidade ser amparada por um benefcio previdencirio, no autoriza concluso
no sentido de que o valor recebido tenha natureza indenizatria ou compensatria,
ou seja, em razo de uma contingncia (maternidade), paga-se segurada
empregada benefcio previdencirio correspondente ao seu salrio, possuindo a
verba evidente natureza salarial", explicou o ministro, sobre o salrio-maternidade.
Como as decises foram tomadas sob o rito de recurso repetitivo o caso servir de
orientao para os demais tribunais na avaliao de casos semelhantes. O
julgamento teve incio em fevereiro do ano passado e foi interrompido aps diversos
pedidos de vista, sendo encerrado nesta quarta-feira (26/2) aps voto do ministro
Herman Benjamin. O ministro, que durante as sesses anteriores havia se
mostrado favorvel tributao do tero de frias e do absentesmo, retificou seu
voto, acompanhando, no mrito, o voto do relator.
Fonte:http://www.conjur.com.br/2014-fev-27/stj-define-incidencia-contribuicaoprevidenciaria-verbas-trabalhistas
Cluster-rights
Cluster traduz-se como feixe, aglomerado, ramo ou cacho.
Trata-se de expresso usada por Judith Jarvis Thomson no livro The Realm of
Rights (1990, Harvard University Press) para denominar os direitos que contm
outros direitos, a exemplo do direito vida, liberdade e propriedade. Em traduo
livre: (...) eu sugiro que a liberdade de fazer tal e tal coisa em si um direito,
assim como um direito que contm outros direitos. Chamemosos direitos que
contm outros direitos de cluster-rights
Questo de prova:
TRT - 8 Regio (PA) - Juiz do Trabalho - Subjetiva 2014
Questo 4. "nenhum homem, ou sociedade, possui o poder de entregar a sua
prpria preservao ou, consequentemente, os meios adequados para o efeito,
vontade absoluta a ao domnio arbitrrio de outrem. Por isso, todas as vezes que
algum pretender submet-lo a uma tal condio de escravatura, assistir-Ihe-
sempre o direito de preservar aquilo que jamais poder ceder a quem quer que seja,
e, bem assim, o direito correlativo de se livrarem de quem infringir esta lei de
autopreservao que os levou a organizarem-se em sociedade." (LOCKE, John.
Segundo Tratado do Governo. Lisboa: fundao Calouste Gulbenkian, 2007, p.
168)
Dizer que um homem se da gratuitamente, dizer uma coisa absurda e
inconcebvel; tal ato ilegtimo e nulo, por isso mesmo que aquele que o realiza no
est na posse dos seus sentidos". (ROUSSEAU, J.Contrato Social. Lisboa:
Portuglia Editora, 1966, l, IV)
Os extratos mencionados trazem a repulsa de dois grandes filsofos agresso
liberdade humana. Tendo em vista o conceito de justia, sobre o tema da restrio
aos direitos humanos , responda:
c) O que direito fundamental como agregado molecular feixe de direitos,
(cluster-rights)?
Contraditrio intil
O fim do processo, para as partes, ganhar o processo. O objetivo das partes, sem
dvida alguma, vencer. O sistema, ento, cria como meio para alcanar a vitria
o contraditrio.
O contraditrio no um fim, mas o meio para alcanar a vitria. Portanto, se a
parte ganhar o processo sem o contraditrio, ento o contraditrio se mostra intil.
Como isso se manifesta no sistema?
o 1 forma: por meio de vcio a no observao do contraditrio em desfavor da
parte vencedora no gera anulao do processo.
o 2 forma: o legislador adotando tcnicas procedimentais que dispensam o
contraditrio. Aqui, a no observao do contraditrio o que a lei prev, pois, no
plano abstrato, o legislador j prev que o contraditrio intil. o caso, por
exemplo, do art. 285-A do CPC julgamento liminar de improcedncia aqui o
juiz julga improcedente o pedido do autor antes mesmo da citao do ru. Outro
exemplo o art. 527, I, do CPC negar seguimento ao agravo, sem necessria
intimao do agravado ou apresentao de contrarrazes do agravado.
Doutrina:
O contraditrio moldado essencialmente para a proteo das partes durante a
demanda judicial, no tendo nenhum sentido que o seu desrespeito, se no gerar
prejuzo parte que seria protegida pela sua observao, gere nulidade de atos e
at mesmo do processo como um todo. Qual o sentido, luz da efetividade da tutela
jurisdicional, em anular um processo porque neste houve ofensa ao contraditrio
em desfavor do vitorioso? O autor no foi intimado da juntada pela parte contrria
de um documento e a seu respeito no se manifestou. Houve ofensa ao
contraditrio, no h dvida, mas relevvel se o autor ainda assim sagrou-se
vitorioso na demanda. A citao ocorreu em homnimo do ru, vcio gravssimo
chamado por alguns de transrescisrio pela possibilidade de alegao a qualquer
momento, at mesmo depois do prazo da ao rescisria que impede a regular
formao da relao jurdica processual. Ocorre, entretanto, que o pedido do autor
foi rejeitado, ou seja, o ru, mesmo sem ter sido citado, sagrou-se vitorioso na
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Legislao:
Cdigo de Processo Civil
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo
j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da
anteriormente prolatada.
1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no
manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao.
2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder
ao recurso.
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo
incontinenti, o relator:
I - negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art. 557
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel,
improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia
dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal
Superior.
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Fontes:
http://www.advogador.com/2013/05/principios-do-processo-civil-resumo-paraconcursos-publicos.html
ASSUNO NEVES, Daniel Amorim. Manual de Direito Processual Civil. So
Paulo : Editora Mtodo, 2009. p. 59
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Contrato de atividade
Excertos da fonte:
A diferena entre "trabalho" e "atividade em sentido estrito" no meramente
acadmica, porque traz consigo importantes reflexos prticos no mbito trabalhista
e previdencirio, conforme se poder perceber.
A atividade entendida como um gnero que comporta duas espcies: o trabalho e
a atividade em sentido estrito. O que distingue as referidas espcies
substancialmente a meta. Enquanto o "trabalho", indispensavelmente
remunerado, tem por escopo o sustento prprio e, se for o caso, familiar do
trabalhador, a forma identificada como"atividade em sentido estrito", prestada, em
regra, sem qualquer onerosidade ou mediante uma contraprestao meramente
simblica, tem objetivos diferentes, ora relacionados com o intento de
aperfeioamento, ora associados a aes meramente solidrias.
Nas atividades em sentido estrito os objetivos no so coincidentes com os do
trabalho. Normalmente os contratos de atividade em sentido estrito miram metas
diferenciadas, que no necessariamente so satisfeitas por contraprestao
pecuniria. Vejam-se os exemplos dos contratos de estgio e de prestao de servio
voluntrio, os quais, ao invs do sustento prprio e familiar, visam,
respectivamente, "ao aprendizado de competncias prprias da atividade
profissional e contextualizao curricular" ( 2 do art. 1 da Lei 11.788/2008)
e satisfao pessoal decorrente da prtica do altrusmo nos campos "cvicos,
culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive
mutualidade" (art. 1 da Lei 9.608/1998).
A utilidade das distines entre "trabalho" e "atividade em sentido estrito" no
termina por a. Vejam-se, a ttulo exemplificativo, as vedaes contidas no art. 7,
XXXIII, do texto constitucional. Elas dizem respeito ao "trabalho", e no s
"atividades em sentido estrito". Se esta limitao estivesse relacionada
indistintamente a ambos os institutos, chegaramos concluso de que no
existiria qualquer possibilidade de atuao de atores, cantores, modelos e atletas
mirins.
A atividade deve servir ao menor, e no o menor servir atividade, sob pena de
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inclusive para estudo, quando financiada por esta dentro de seus planos para
melhor capacitao de mo-de-obra, independentemente do meio de locomoo
utilizado, inclusive veculo de propriedade do segurado[66]. Como se v, o nexo de
causalidade bastante extenso com relao aos motivos dos deslocamentos do
trabalhador em funo de seu trabalho para a empresa. Somente no haveria
acidente de trabalho se demonstrada a ausncia do nexo de causalidade por desvio
de rota (ausncia de nexo topogrfico) ou por desvio de finalidade (ausncia de nexo
cronolgico). So casos de interrupes, desvios ou prolongamentos do itinerrio
realizados por iniciativa do empregado, sem nexo de causalidade com o seu
trabalho.
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
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Distinguishing
Ocorre quando o caso concreto em julgamento apresenta particularidades que no
permitem aplicar adequadamente a jurisprudncia do tribunal.
Jurisprudncia:
TST
PROCESSO N TST-RR-130000-16.2008.5.12.0013
RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE ENQUADRAMENTO
SINDICAL - NORMA COLETIVA CATEGORIA DIFERENCIADA
AERONAUTA APLICAO INDEPENDENTE DE PARTICIPAO
DA EMPRESA NA NEGOCIAO COLETIVA. Em regra, o enquadramento
sindical do empregado, no Direito do Trabalho Brasileiro, realizado em funo da
atividade econmica preponderante da empresa, nos termos do art. 570 da
CLT.Todavia, consoante o disposto nos arts. 511, 3, e 577 da CLT, tal
entendimento no se aplica ao trabalhador integrante de categoria diferenciada,
devendo incidir as condies de trabalho fixadas no instrumento normativo prprio
da categoria especial. certo que a funo de aeronauta possui estatuto
profissional especial regulamentado pela Lei n 7.183/84 e constitui categoria
diferenciada. Com efeito, o princpio da boa-f objetiva impe um dever de conduta
e obriga as partes a se comportarem com recproca cooperao, a fim de preservar
os interesses comuns (econmicos e sociais) existentes no contrato. a tica da
igualdade e solidariedade. O procedimento da reclamada de simplesmente ignorar
as normas coletivas da categoria profissional diferenciada colide com o princpio da
boa-f objetiva e consubstancia fraude trabalhista (art. 9 da CLT). Por
conseguinte, a reclamada tem dois caminhos a trilhar: ou obedece as normas
coletivas celebradas pelos sindicatos profissionais e econmicos dos aerovirios; ou
procura o sindicato profissional da categoria diferenciada com a inteno de iniciar
negociao para acordo coletivo. A contratao de pessoal para a execuo da
atividade de aeronauta com a subtrao de direitos inerentes a tal categoria, sob o
argumento de que no subscreveu a norma coletiva que os prev, no deve ser
respaldada juridicamente. Inaplicvel a Smula n 374 do TST ao caso. Recurso
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Fontes:
http://www.osconstitucionalistas.com.br/o-distinguishing-e-a-preservacao-dajurisprudencia-no-julgamento-do-mensalao
http://www.tst.jus.br/noticias/-/asset_publisher/89Dk/content/piloto-de-aviaode-empresa-de-onibus-recebera-direitos-da-convencao-dos-aeronautas?
redirect=http%3A%2F%2Fwww.tst.jus.br%2Fnoticias%3Fp_p_id%3D101_IN
STANCE_89Dk%26p_p_lifecycle%3D0%26p_p_state%3Dnormal%26p_p_mod
e%3Dview%26p_p_col_id%3Dcolumn-2%26p_p_col_count%3D2
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Documento:
CARTA ENCCLICA PACEM IN TERRIS DO SUMO PONTFICE PAPA
JOO XXIII AOS VENERVEIS IRMOS PATRIARCAS, PRIMAZES,
ARCEBISPOS, BISPOS E OUTROS ORDINRIOS DO LUGAR EM PAZ
E COMUNHO COM A S APOSTLICA AO CLERO E FIIS DE TODO
O ORBE, BEM COMO A TODAS AS PESSOAS DE BOA VONTADE A
PAZ DE TODOS OS POVOS NA BASE DA VERDADE, JUSTIA,
CARIDADE E LIBERDADE
Direitos inerentes ao campo econmico
18. No que diz respeito s atividades econmicas, claro que, por exigncia
natural, cabe pessoa no s a liberdade de iniciativa, seno tambm o direito ao
trabalho.
19. Semelhantes direitos comportam certamente a exigncia de poder a pessoa
trabalhar em condies tais que no se lhe minem as foras fsicas nem se lese a
sua integridade moral, como tampouco se comprometa o so desenvolvimento do
ser humano ainda em formao. Quanto s mulheres, seja-lhes facultado trabalhar
em condies adequadas s suas necessidades e deveres de esposas e mes.
20. Da dignidade da pessoa humana deriva tambm o direito de exercer atividade
econmica com senso de responsabilidade. Ademais, no podemos passar em
silncio o direito a remunerao do trabalho conforme aos preceitos da justia;
remunerao que, em proporo dos recursos disponveis, permita ao trabalhador e
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sua famlia um teor de vida condizente com a dignidade humana. A esse respeito
nosso predecessor de feliz memria Pio XII afirma: "Ao dever pessoal de trabalhar,
inerente natureza, corresponde um direito igualmente natural, o de poder o
homem exigir que das tarefas realizadas lhe provenham, para si e seus filhos, os
bens indispensveis vida: to categoricamente impe a natureza a conservao do
homem".
21. Da natureza humana origina-se ainda o direito propriedade privada, mesmo
sobre os bens de produo. Como afirmamos em outra ocasio, esse direito
"constitui um meio apropriado para a afirmao da dignidade da pessoa humana e
para o exerccio da responsabilidade em todos os campos; e fator de serena
estabilidade para a famlia, como de paz e prosperidade social".
22. Cumpre, alis, recordar que ao direito de propriedade privada inerente uma
funo social.
fonte:
http://www.vatican.va/holy_father/john_xxiii/encyclicals/documents/hf_jxxiii_enc_11041963_pacem_po.html
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Documento:
CARTA ENCCLICA POPULORUM PROGRESSIO DE SUA
SANTIDADE PAPA PAULO VI AOS BISPOS, SACERDOTES,
RELIGIOSOS, FIIS E TODOS OS HOMENS DE BOA VONTADE
3. AO A EMPREENDER
O DESTINO UNIVERSAL DOS BENS
A propriedade
23. "Se algum, gozando dos bens deste mundo, vir o seu irmo em necessidade e
lhe fechar as entranhas, como permanece nele a caridade de Deus?". Sabe-se com
que insistncia os Padres da Igreja determinaram qual deve ser a atitude daqueles
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que possuem em relao aos que esto em necessidade: "no ds da tua fortuna,
assim afirma santo Ambrsio, ao seres generoso para com o pobre, tu ds daquilo
que lhe pertence. Porque aquilo que te atribuis a ti, foi dado em comum para uso
de todos. A terra foi dada a todos e no apenas aos ricos". Quer dizer que a
propriedade privada no constitui para ningum um direito incondicional e
absoluto. Ningum tem direito de reservar para seu uso exclusivo aquilo que
suprfluo, quando a outros falta o necessrio. Numa palavra, "o direito de
propriedade nunca deve exercer-se em detrimento do bem comum, segundo a
doutrina tradicional dos Padres da Igreja e dos grandes telogos". Surgindo algum
conflito "entre os direitos privados e adquiridos e as exigncias comunitrias
primordiais", ao poder pblico que pertence "resolv-lo, com a participao ativa
das pessoas e dos grupos sociais".
O trabalho
27. De igual modo, se por vezes reina uma mstica exagerada do trabalho, no
resta dvida de que este querido e abenoado por Deus. Criado sua imagem "o
homem deve cooperar com o Criador no aperfeioamento da criao e imprimir, por
sua vez, na terra, o cunho espiritual que ele prprio recebeu". Deus, que dotou o
homem de inteligncia, de imaginao e de sensibilidade, deu-lhe assim o meio
para completar, de certo modo, a sua obra: ou seja artista ou artfice,
empreendedor, operrio ou campons, todo o trabalhador um criador. Debruado
sobre uma matria que lhe resiste, o trabalhador imprime-lhe o seu cunho,
enquanto para si adquire tenacidade, engenho e esprito de inveno. Mais ainda,
vivido em comum, na esperana, no sofrimento, na aspirao e na alegria
partilhada, o trabalho une as vontades, aproxima os espritos e solda os coraes:
realizando-o, os homens descobrem que so irmos.
A sua ambivalncia
28. Ambivalente, sem dvida, pois promete dinheiro, gozo e poder, convidando uns
ao egosmo e outros revolta, o trabalho tambm desenvolve a conscincia
profissional, o sentido do dever e a caridade para com o prximo. Mais cientfico e
melhor organizado, corre o perigo de desumanizar o seu executor, tornando-o
escravo, pois o trabalho s humano na medida em que permanecer inteligente e
livre. Joo XXIII lembrou a urgncia de restituir ao trabalhador a sua dignidade,
fazendo-o participar realmente na obra comum: "deve-se tender a que a empresa se
transforme numa comunidade de pessoas, nas relaes, funes e situaes de todo o
seu pessoal". O trabalho dos homens e, com maior razo o dos cristos, tem ainda a
misso de colaborar na criao do mundo sobrenatural,inacabado at chegarmos
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todos a construir esse Homem perfeito de que fala so Paulo, "que realiza a
plenitude de Cristo".
Fontes:
http://www.vatican.va/holy_father/paul_vi/encyclicals/documents/hf_pvi_enc_26031967_populorum_po.html
http://pt.wikipedia.org/wiki/Populorum_Progressio
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Flexisegurana
A Flexisegurana no se trata apenas de um conceito formulado e que pode ser
aplicado de maneira simultnea. Sua importncia ser dada caso a caso, no modo
com os diversos substratos integrantes da sociedade a absorvero.
A Flexisegurana deve ter seu conceito compreendido na abrangncia que deve
apresentar a flexibilizao trabalhista, sendo necessrio, para que esta seja efetiva e
traga resultados positivos, que o ordenamento jurdico contenha meios que
catalisem a evoluo das empresas ao mesmo tempo que proporcionem ao
trabalhador um ritmo adequado para o acompanhamento das necessidades do
mercado de trabalho e sua melhor qualidade de vida
Um exemplo de sua implementao foi o caso dinamarqus. Na Dinamarca, o
elemento mais forte a formao contnua, de longa durao e atenta a vocao de
cada um. A legislao tambm mais enftica no que tange aos aspectos da
flexisegurana. Quanto a Dinamarca e a outros pases que tiveram a mesma
experincia, o elemento decisivo da flexisegurana a confiana no sistema, a
atmosfera de cooperao e a aceitao do fator adaptabilidade as mudanas.
Organizao publica e financiamentos na educao e ajuda aos trabalhadores
ajudam a aumentar a entrada no mercado de trabalho. A rotatividade tambm
observada nas empresas e em seus ajustes estruturais. A proteo vem da
legislao, tendo como exemplo as diretivas coletivas. Nos pases, escandinavos h
regimes polticos que apoiam a autonomia e polticas intervencionistas no mercado
de trabalho. Existe definio dos papeis dos parceiros sociais e dos polticos no
desempenho dos regimes.
Portanto, isso somente confirma o aspecto fundamental que participao no s
poderes legislativos, mas tambm na cooperao que deve existir entre a sociedade
civil e o governo, da efetivao das polticas publicas para que ambas as partes
compreendam os papeis que desempenham na evoluo social: o trabalhador e o
empregador. Se as mudanas ocorressem apenas nas normas, e no na forma de
interpret-las, seriam destitudas de seus sentido, de suas finalidades.
Medidas auxiliares so de suma importncia para o alcance da efetivao dos
objetivos de qualquer norma. Deve-se buscar solucionar o problema em sua raiz,
em seu ncleo gerador. Da mesma forma deve acontecer com o Direito do
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Trabalho, este deve estar sempre em consonncia com a dinamicidade que abrange
tanto a evoluo tecnolgica, quanto a da formao dos trabalhadores e com a
rapidez como que novos mtodos so incorporados a produo.
Trata-se de uma nova leitura do que so os direitos fundamentais, sendo uma
partida brilhante o Neoconstitucionalismo, trazer os princpios e direitos
fundamentais como regras primeiras, e realmente agregar aos trabalhadores no
Direito do Trabalho, no apenas com previses negociais ditas especiais, mas
enxergando os contratos de trabalho como contratos em que vidas esto em jogo,
enxergando a atividade de cada um como essencial ao desenvolvimento social e,
principalmente, estimular a participao do trabalhador e de seu empregador a
partir da compreenso da importncia de seus papeis.
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
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Fluid recovery
Trata-se de instituto utilizado na execuo coletiva das sentenas de direitos
individuais homogneos, que possui a sua origem nas class actions norteamericanas. A adoo de tal instituto na legislao ptria traduz a preocupao do
legislador brasileiro nos casos em que se apura a leso a direitos individuais, diante
das omisses das vtimas do evento danoso na procura de seu ressarcimento. Tem
previso legal no artigo 100, do CDC, in verbis:
"Art. 100. Decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados em
nmero compatvel com a gravidade do dano, podero os legitimados do art. 82
promover a liquidao e execuo da indenizao devida.
Pargrafo nico. O produto da indenizao devida reverter para o fundo criado
pela Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985."
Conforme j dito, seu uso se d nas hipteses em que se apura leso a direitos
individuais, porm, no existe habilitao de relevante nmero de interessados
visando seu ressarcimento. Assim, decorrido 1 ano do trnsito em julgado da
sentena proferida a ao coletiva, visando a evitar que o causador do dano reste
impune, a lei permite aos legitimados do art. 82 do CDC e 5 da LACP promover
a referida execuo perante o prprio juzo da condenao, revertendo o valor a ser
apurado ao fundo criado pela prpria LACP
Vale aduzir que, para a fixao do valor da fluid recovery, o juiz deve atentar para
o nmero de pessoas que eventualmente j tenham pleiteado a indenizao pelos
danos ocorridos (pois quanto mais pessoas houverem se habilitado, menor o valor a
ser fixado), bem como a gravidade do dano gerado, ou seja, qual o impacto que
referido dano teve na sociedade, pois quanto maior o impacto social, maior o valor
da indenizao fluida.
Fonte:
http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php
story=20090226171153419&mode=print
autor: Ronaldo Pazzanese
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ESPECIAL.
DIREITO
PROCESSUAL
CIVIL.
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Fontes:
http://stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=398&tmp.texto=105999
AMARAL, Ana Cludia Corra Zuin Mattos do; SILVA, Fernando Moreira
Freitas da. A jurisprudncia defensiva dos tribunais superiores. Link:
http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=bbc9e48517c09067. Acesso em
08/12/2014
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Jurisprudncia ziguezague
(ou pendular)
Em algumas matrias o entendimento do Poder Judicirio ora um, ora outro.
A exemplo a priso do depositrio infiel: em 2005 o STF reconheceu que a priso
civil do devedor fiduciante revestia-se de plena legitimidade constitucional e no
transgredia o sistema de proteo institudo pela Conveno Americana sobre
Direitos Humanos.Em 2008, o mesmo Tribunal decidiu que a Conveno
Americana de Direitos Humanos tem carter supralegal, no sendo possvel a
priso do depositrio infiel.
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Multicausalidade fatorial da
incapacidade
A doutrina moderna pugna que a anlise da ocorrncia de doena laboral (e sua
consequente incapacidade) no se deve cingir apenas ao exame clnico, mas
considerar tambm fatores subjetivos, biopsicossociais, epidemiolgicos (incl.
NTEP), bem como a experincia e relatos dos trabalhadores.
A base normativa para que o magistrado determine que a realizao da percia
siga tais fatores a Res. CFM 1.488/98 + IN INSS 98/03.
Fonte: Bruno Lima, in Facebook, Grupo de estudos para Magistratura do
Trabalho II
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Nulidade de algibeira
Ocorre quando a parte permanece em silncio no momento oportuno para se
manifestar, deixando para suscitar a nulidade em ocasio posterior.
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Overruling
Significa uma mudana de regra, e acontece quando o tribunal, ao julgar um
determinado caso concreto, percebe que a sua jurisprudncia merece ser revisitada.
Esta necessidade de mudana da jurisprudncia ocorre seja por alguma alterao
do ordenamento jurdico que a fundamentava, seja porque houve uma evoluo
ftica histrica. Este ltimo caso comum nas hipteses de interpretao
constitucional evolutiva, ou mais propriamente, mutao constitucional ou mesmo
legal, quando se altera a norma jurdica sem a alterao do correspondente texto
constitucional ou legal que lhe dava suporte.
Na hiptese de overruling, o Tribunal deve ter sempre o cuidado de observar se a
mudana da regra pode j valer para o caso concreto, e para todos os casos futuros,
ou se necessrio o respeito segurana jurdica. Neste ltimo caso, possvel se
recorrer ao prospective overruling, que a mudana de regra prospectiva, apenas
para o futuro. Ou seja, apesar de reconhecer a mudana da regra, o tribunal deixa
de aplic-la quele caso concreto, servindo esta apenas como sinalizao do
tribunal para a mudana da norma de interpretao, aplicando aos fatos ocorridos
no pretrito as regras at ento vigentes.
O professor Eros Grau registra que a interpretao atividade que se presta a
transformar textos, disposies, preceitos, enunciados em normas. E continua,
afirmando que como as normas resultam da interpretao, o ordenamento, no seu
valor histrico-concreto, um conjunto de interpretaes.
Sendo assim, mesmo quando no h alterao do texto legal, mas ocorre uma
superao da jurisprudncia do tribunal por modificao de interpretao da lei, h
uma alterao da norma. E para alguns ramos do Direito, ou para situaes
especficas destes ramos, esta alterao da norma jamais pode produzir efeitos para
fatos do passado.
Fonte:http://www.osconstitucionalistas.com.br/o-distinguishing-e-a-preservacaoda-jurisprudencia-no-julgamento-do-mensalao
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Pattern Bargaining
Quanto ao "Pattern Bargaining" (Padro de Negociao), trata-se de termo
proveniente do Direito Australiano previsto na seo 412(2) do "Fair Work Act"
(Ato pelo trabalho justo), texto elaborado em 2009 por uma comisso responsvel
pela fixao de parmetros trabalhistas naquele pais. Tambm previsto no
Direito Americano.
Segundo o "Pattern Bargaining" o sindicato da categoria profissional, utilizandose de um Acordo Coletivo de Trabalho com determinado empregador, utiliza-o
como precedente para exigir o mesmo de outros empregadores ou do sindicato da
categoria econmica.
Uma empresa ser pioneira em firmar acordo criando determinado direito para
seus empregados servindo de precedente outras. Com isso os empregados da
categoria no beneficiados utilizaro do acordo existente como forma de presso
negociativa, podendo, inclusive, fazer greve para obterem o direito.
No nosso ordenamento jurdico seria algo como um acordo coletivo de trabalho
servir como precedente e meio de presso para se estender toda categoria
determinado direito previsto em norma autnoma.
Fonte:
http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?
f=83&t=207539&sid=2dd5c3e49262af4a6298c8132137bc14
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conexo com os meios probatrios nos quais se baseiam os fatos alegados. Com isso,
d-se uma abertura do campo das possibilidades para verificao da verdade real,
desde que passvel de acesso por meio da internet. Dessa forma, h uma reduo
das alegaes negadas de fatos virtualmente verificveis. Essa nova teoria da
prova deflui do Princpio da Conexo Inquisitiva que traz como critrio decisivo a
possibilidade do Juiz se conectar ou no s fontes de informao e, uma vez
conectado, trazer ou no a informao para dentro da esfera probatria do caso
concreto.
Por outro lado, segundo o mesmo Princpio da Conexo, como o acompanhamento
do processo pelas partes facilitado, s partes cabero o nus da vigilncia
permanente e em tempo real no tocante ao saneamento das nulidades formais,
possibilitado uma maior efetividade do processo.
Dessa forma, o processo eletrnico, desde que tecnicamente estvel e sempre
operante, pode ser uma ferramenta para um melhor exerccio da advocacia. E
quem sai ganhando a cidadania.
Jurisprudncia:
TRT 18
1.Tema: PRINCPIO DA CONEXO. APLICABILIDADE NO PROCESSO
DO TRABALHO, TENDO POR NOVO PARADIGMA O PROCESSO
JUDICIAL ELETRNICO
2.Tese: Amparado no princpio da conexo, o Juzo pode valer-se de informaes e
conhecimentos que no constam expressamente nos autos para proferir deciso,
tendo por contexto o ambiente virtual e o processo judicial eletrnico.
3.Sntese da Fundamentao: A possibilidade de trazer para os autos informaes
e conhecimentos que no constam expressamente no processo encontra amparo no
princpio da conexo. Com fundamento nesse princpio, foi extinto mandando de
segurana sem resoluo do mrito por perda do objeto, tendo em vista que o Juzo
verificou a celebrao de acordo entre as partes na reclamatria trabalhista.
Registre-se que a notcia do acordo entabulado entre as partes no veio aos autos
do mandado de segurana, porm foi aferida diretamente pelo Desembargador
Redator por meio de consulta ao portal eletrnico do E. TRT. O princpio da
conexo um contraponto ao princpio da escritura. Esse opera embasado na lgica
da desconexo dos autos judiciais do mundo da vida, sintetizado na mxima latina
quod non est in actis non est in mundo (o que no est nos autos no est no
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mundo). Por outro lado, o princpio da conexo tem por premissa o fato de que as
informaes estaro disponveis alm dos autos, vale dizer, no prprio ambiente
virtual. Nas palavras de Jos Eduardo Resende Chaves Jnior, desembargador do
E. TRT da 3 Regio e principal formulador da tese, com o processo eletrnico,
virtual, conectado internet, os autos eletrnicos, virtuais, no esto separados,
mas ao contrrio, conectados ao mundo; o princpio da conexo alm de conectar
os autos ao mundo, o juiz em rede, deixa de ser um juiz excessivamente
individualista, e passa a ser um juiz beneficirio da inteligncia coletiva da rede, o
que aumenta, em muito, a sua capacidade de ser mais justo.
4.1 rgo: Seo Especializada II do TRT 8 Regio
4.2 Processo: MS-0000027-82.2013.5.08.0000
4.3 Disponibilizao: DEJT 03.05.2013
Fontes:http://www.trt18.jus.br/portal/basesjuridicas/jurisprudencia/jurisprudencia-tematica/2-4-processo-eletronico/1principio-da-conexao/
http://www.conjur.com.br/2013-set-30/adriano-siciliani-processo-eletronicotraz-onus-vigilancia-permanente
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Legislao:
CONVENO DE 1951 RELATIVA AO ESTATUTO DOS REFUGIADOS
ARTIGO 33
Proibio de expulsar ou repelir
1. Nenhum dos Estados Membros expulsar ou rechaar, de maneira alguma,
u m refugiado para as fronteiras dos territrios em que a sua vida ou a sua
liberdade seja ameaada m virtude da sua raa, da sua religio, da sua
nacionalidade, do grupo social a que pertence ou das suas opinies polticas.
2. O benefcio da presente disposio no poder, todavia, ser invocado por um
refugiado que, por motivos srios, seja considerado um perigo para a segurana do
pas no qual ele se encontre ou que, tendo sido condenado definitivamente por crime
ou delito particularmente grave, constitui ameaa para a comunidade do referido
pas.
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Responsabilidade pressuposta
A responsabilidade pressuposta surgiu de uma tese defendida pela professora Gisele
Hironoka (2005), na qual esta autora defende uma terceira via no dever de
indenizar, afastando a responsabilidade subjetiva (dolo ou culpa), e a
responsabilidade objetiva (risco) e pregando que o autor do dano tem o dever moral
de repara-lo em razo dos princpios da solidariedade (art. 3, I, CF) e da
dignidade da pessoa humana (ART. 1,III, CF).
Esse conceito de responsabilidade pressuposta uma inovao (conceitual), trazida
pela Prof Gisele Hironaka na obteno do ttulo de livre docente. Foi o tema por
ela defendido e acaba sendo, efetivamente, mais amplo do que o estabelecimento de
um conceito sinttico. Baseia-se na evoluo histrica do instituto da
responsabilidade civil, principalmente no modelo norte-americano, que tem por
fundamento no apenas a reparao dos danos percebidos pela vtima, mas
notadamente punir o ofensor de forma to severa que se sinta desestimulado
prtica de um novo ilcito. Assim, segundo a professora Giselda Hironaka,
qualquer efeito da responsabilidade civil deve ter por fundamento o princpio
constitucional (art. 1, II, CF) da dignidade da pessoa humana e da proteo
permanente e integral a quaisquer direitos da personalidade por serem eles
inerentes pessoa. Assim, a responsabilidade civil tem que se pautar em primeiro
na vtima e em segundo na conduta do ofensor. A ento, sob estes fundamentos,
ela reconhece a adoo de medidas especiais, tanto de carter preventivo quanto de
carter repressivo (a exemplo do que ocorre com as indenizaes milionrias nos
Estados Unidos) so a grande forma de garantia da efetivao dos pressupostos da
responsabilidade civil. Trata-se de uma conceituao nova, ou, mais ainda, de uma
forma nova de abordagem da matria, fundada exatamente na evoluo histrica
do conceito e das caractersticas da responsabilidade civil que resultaram no
extremo da responsabilidade independentemente de culpa e at mesmo na
permanncia do dever de indenizar ainda que haja prova de inexistncia de culpa
do ofensor, fundando-se na teoria do risco. Disponvel em
(http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?
story=20080605210731720&mode=print, acessado em 02/10/2013).
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Straining
Trata-se do assdio moral organizado uma "tcnica gerencial" por meio da qual
os empregados so levados ao limite de sua produtividade, em virtude de ameaas,
que vo desde a humilhao e ridicularizao em pblico at a demisso. O
straining um assdio consideravelmente mais grave que o assdio moral
interpessoal (tradicional), por se tratar de uma prtica institucionalizada pela
empresa no sentido de incrementar seus lucros s custas da dignidade humana dos
trabalhadores.
Doutrina:
O psicoterror no trabalho de natureza estratgica se evidencia sob duas
modalidades distintas: o assdio moral e a gesto por estresse ou "straining". No
assdio moral, a vtima individualizada e passa a sofrer ataques reiterados e
sistemticos, como o rebaixamento de funo, do cargo ou o corte de prerrogativas
inerentes ao status profissional, isolamento e, por fim, a imposio do cio
enlouquecedor. Destri-se a auto-estima pela degradao da honra profissional, e,
invariavelmente, a vtima termina com distrbios psicossomticos relevantes, o
que determina seu afastamento do trabalho. A era em que vivemos se caracteriza
pelo corte do elo entre o passado e futuro, a nota tpica da mentalidade a breve
termo a descontinuidade, por isso mesmo a experincia se torna um fardo a se
desembaraar. Prova disso que os trabalhadores com mais de 40 anos se
tornaram as vtimas preferenciais do assdio moral: ele ou ela guarda no apenas a
memria do modus faciendi passado, mas, sobretudo, da histria dos direitos e
garantias sociais e no esto dispostos, muito menos disponveis, a aceitar a
desregulamentao dos contratos que se configura numa verdadeira
regulamentao perversa. O cancelamento da memria consiste precisamente em
afastar as provas e testemunhas de um tempo em que os direitos humanos eram
sinais de evoluo.
O assdio moral se manifesta atravs de uma ampla variedade de condutas, da a
dificuldade dos juristas em construir uma tutela satisfatria. Ainda que no
explicitem, os juzes normalmente se valem da teoria da vinculao dos entes
privados aos direitos fundamentais para coibirem o assdio moral, a exemplo da
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fonte: http://sosombraeaguafresca.blogspot.com.br/2011/05/straining-e-direitodo-trabalho.html
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI43204,11049A+banalizacao+do+mal+no+trabalho
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Doutrina:
Quando pensamos em trabalho escravo, logo nos vem cabea imagens que vimos
nos livros de histria, ilustrando a triste condio a que os negros foram
submetidos durante sculos em vrias naes, dentre elas o Brasil, onde,
vergonhosamente, perdurou mais que nas outras. A escravido na forma que
conhecemos no existe mais, mas o seu conceito aplicado aos dias de hoje com
uma nova roupagem e de forma to cruel quanto.
Estivemos com o Procurador do Trabalho Luiz Carlos Michele Fabre, vice
coordenador nacional de erradicao do trabalho escravo. Ele nos falou da triste
realidade do trabalho escravo na cidade de So Paulo e qual a dinmica de
preveno e combate por parte, dos membros do Ministrio Pblico laboral.
Basicamente, o trabalho escravo na 2 Regio est concentrado na rea Txtil e na
Construo Civil. Nesta reportagem nos direcionaremos a estas duas reas
especificamente, ainda que o tema em sede nacional seja muito mais vasto, com
desdobramentos diversos, que renderiam outras pautas.
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A escravido na rea txtil foi muito exposta na mdia nos ltimos tempos,
sobretudo em razo do envolvimento de empresas detentoras de marcas de grife. As
vtimas, nestes casos, so estrangeiras, oriundas de pases como Bolvia, Peru e
Paraguai. Em seus pases de origem so aliciadas para trabalhar em oficinas de
costura, com promessas de melhores oportunidades. Quando chegam em So Paulo
j possuem uma dvida de US$ 1500,00 (mil e quinhentos dlares) com os seus
agenciadores. So empilhadas em casas transformadas em cortios, sem as
mnimas condies dignas para habitao. Sem recursos, veem a dvida
aumentando com a moradia e alimentao subsidiadas. Recebem um salrio
mdio de R$ 400,00 por ms, numa jornada que vai das sete da manh at meia
noite, seis dias por semana, de segunda a sbado. Passam um perodo de trs
meses de experincia, quando seus vencimentos so destinados integralmente ao
pagamento das dvidas da viagem. Desconhecem a lngua portuguesa, sendo que
muitos sequer falam espanhol, pois so oriundos de regies onde se comunicam
atravs de dialetos indgenas. Quando estragam uma pea de roupa descontado de
seus salrios o valor da loja, de vitrine, e no o de custo. Diz o procurador Fabre
que dos trezentos mil estrangeiros que chegaram nestas situaes, somente um
tero est de forma regular. Como com os imigrantes europeus do final do sculo
XIX, que aportavam em Santos, rumo s fazendas de caf e se endividavam nos
armazns, a histria se repete.
A cadeia criminosa funciona da seguinte forma: As vtimas vm diretamente para
as instalaes de um oficineiro, que normalmente uma pessoa que chegou nas
mesmas circunstncias e conseguiu transitar da posio de vtima para
escravizador. Este terceirizado por confeces maiores, muitas cujos donos so sul
coreanos, que intermediam o produto para a ponta final, com a funo de colocar o
produto no mercado, ou seja, para as grandes grifes.
O Ministrio Pblico do Trabalho - MPT trabalha juntamente com outros rgos,
como Ministrio do Trabalho, Polcia Federal, Receita Federal, Defensoria Pblica
da Unio e Secretaria do Estadual de Justia para localizar os focos e extinguir a
situao ilegal. Mais de noventa por cento dos casos terminam em Termo de
Ajustamento de Conduta, de forma que tanto a empresa como os trabalhadores
possam continuar operando, s que de forma digna e dentro da lei. As vtimas,
embora em situaes lastimveis, veem na ocasio a nica oportunidade de uma
vida melhor, levando em considerao a falta de perspectivas de trabalho e
esperana em seus locais de origem.
A estratgia de combate comear de cima para baixo, fazendo com que as grandes
grifes no subsidiem este tipo de conduta, provocando a quebra de toda a cadeia.
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Estas grandes empresas sempre afirmam que desconheciam tais prticas por suas
parcerias, mas o membros do MPT aplicam para responsabiliz-las a denominada
teoria da Cegueira Deliberada, tambm conhecida como teoria do avestruz,
segundo a qual o maior beneficiado, embora no tenha um contato direto com a
conduta ilegal, faz vistas grossas a um fato conhecido no ramo, que no teria como
ser ignorado em razo dos preos bem baixos pagos pelas peas txteis
encomendadas, o que evidencia que do outro lado s pode haver uma parte sendo
prejudicada, qual seja, o trabalhador.
Na construo civil, empreiteiras menores terceirizadas por grandes construtoras
trazem trabalhadores da regio Nordeste e os acumulam em canteiros de obras.
Sem quaisquer recursos, tm suas carteiras de trabalho e vencimentos retidos,
trabalhando horas a fio sem ter seus direitos sociais observados. Em um caso, uma
empresa foi processada pelo MPT por manter aproximadamente quarenta vtimas
nestas condies e o procurador pediu uma indenizao por danos morais coletivos
no valor de cem milhes de reais. Hoje vigora a Instruo Normativa 76/2009,
chamada de Certido Declaratria de Transporte de Trabalhadores. Com este
documento exigido pelas autoridades haver mais controle atravs da anlise das
caractersticas do contrato de Trabalho.
No s a dignidade da pessoa humana a preocupao do Ministrio Pblico do
Trabalho, mas tambm o equilbrio econmico afetado pela concorrncia desleal que
estes infratores praticam contra empresas que seguem a lei. Da mesma forma, so
focos da ateno a proteo de pisos salariais dos trabalhadores nacionais e o
controle do fluxo migratrio desordenado. triste que em pleno ano de 2013
existam verses modernas de mercadores de escravos, mas ainda bem que tambm
temos as verses dos novos abolicionistas. CF"
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
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