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PEDRO IVO
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Caros alunos,
A cada dia que passa a humanidade descobre novas necessidades e alcana
novos objetivos. Estas transformaes ocorrem em todas as reas do
conhecimento humano e, entre elas, na cincia jurdica.
O Direito dinmico. Acompanha a evoluo da sociedade, adaptando-se
aos seus clamores.
Dentro dos ramos do Direito, encontramos no Direito Penal o exemplo fiel e
legtimo de adaptao social. De forma brilhante o Prof. MAGALHES
NORONHA presenteou o Direito Penal brasileiro com uma frase memorvel
que merece ser relembrada:
"A histria do direito penal a histria da humanidade. Ele surge com o
homem e o acompanha atravs dos tempos, isso porque o crime, qual
sombra sinistra, nunca dele se afastou."
Mas, o que vem a ser o "crime"?
Alm de um fenmeno social, o crime , na realidade, um episdio na vida
de um indivduo, no podendo, portanto, ser dele destacado e isolado, nem
mesmo ser estudado em laboratrio ou reproduzido.
No se apresenta no mundo do dia-a-dia como apenas um conceito,
nico, imutvel, esttico no tempo e no espao. Ou seja, cada crime tem a
sua histria, a sua individualidade. No h dois que possam ser reputados
perfeitamente iguais.
Desta forma, comearemos agora a tratar, juridicamente, do crime, um dos
principais temas do Direito Penal e questo certa na sua prova.
Sendo assim, ative o crebro e vamos dar mais um passo rumo
aprovao.
Bons estudos!!!
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O crime pode ser conceituado levando em conta trs aspectos. Vamos
conhec-los.
2.1.1.1 CRITRIO MATERIAL (SUBSTANCIAL)
Crime segundo o critrio material toda ao ou omisso humana que
lesa ou expe a perigo bens jurdicos tutelados pelo direito. Segundo
este conceito, no basta a lei dispor sobre uma conduta ilcita, mas
tambm h que ser verificado a relevncia do mal produzido pelo ato.
Quando Tcio mata Mvio, h relevncia quanto ao mal causado? Claro
que sim, logo, segundo o critrio material crime.
Em um primeiro momento, parece uma definio simples, mas agora
pergunto, carssimo aluno: Imaginemos uma lei criada que comina
penalizao de 3 a 8 anos de recluso aos indivduos que rasparem a
cabea no estilo Ronaldinho na copa de 2002. Segundo o critrio
material, a simples lei bastar para caracterizar a ilicitude da conduta?
A resposta negativa, pois segundo a anlise do delito pelo critrio
material no basta, e nem necessria, uma lei para que qualquer
conduta seja considerada penalmente ilcita. preciso, simplesmente,
que o ato criminalizado apresente relevncia jurdico-penal, mediante a
provocao de dano ou ao menos exposio situao de perigo em
relao a bens jurdicos penalmente relevantes.
Seus defeitos so definidos por Machado: " evidente que, pela sua
amplitude conceitual, a definio material de crime tem sabor prlegislativo, de orientao e parmetro liberdade legislativa de criao
de delitos... No presta formulao dogmtica pela sua volatilidade e
insegurana conceituais".
2.1.1.2 CRITRIO LEGAL
Segue exatamente a definio apresentada pelo legislador no art. 1 da
Lei de Introduo ao Cdigo Penal. Observe:
Art. 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina
pena de recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer
alternativa ou cumulativamente com a pena de multa;
contraveno, a infrao penal a que a lei comina,
isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou
ambas. alternativa ou cumulativamente.
Sendo assim, pelo critrio legal, como voc vai diferenciar, na sua prova,
se crime ou no? BASTA LER A PENA!!! Se l estiver escrito:
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RECLUSO OU DETENO... Pronto! CRIME SEGUNDO O CRITRIO
LEGAL.
Mas e se viesse uma nova lei e inserisse na Lei de Contravenes Penais
uma conduta punvel com Deteno... Seria Crime ou Contraveno?
CRIME!!! Como eu falei anteriormente, PARA SUA PROVA, considere:
CONDUTA
E,
CONSEQUENTEMENTE, PENALIZAO.
O QUE VOC ACHA QUE MAIS GRAVE: COMEAR A GRITAR S 23:00 E
ACORDAR OS VIZINHOS OU PASSEAR N NA AVENIDA PAULISTA S
17:00?
CREIO QUE VOC RESPONDEU PASSEAR N, CORRETO? EXATAMENTE
POR ISSO O LEGISLADOR CLASSIFICOU TAL CONDUTA COMO CRIME E
ENQUADROU A SEGUNDA COMO CONTRAVENO.
MAS PROFESSOR...ENTO
PENALIZAES?
NICA
DIFERENA
ESSA?
AS
2.1.1.3
CRITRIO
FORMAL/DOGMTICO)
ANALTICO
(TAMBM
CHAMADO
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Os seguintes elementos compem as teorias que em seguida veremos:
1. TIPICIDADE;
2. ILICITUDE (ANTIJURIDICIDADE);
3. CULPABILIDADE; E
4. PUNIBILIDADE
No decorrer do nosso curso trataremos minuciosamente de cada um
destes caracteres, mas, antes de seguir, pelo menos um conhecimento
bsico do significado destas palavras voc tem que ter. Sendo assim,
vamos abrir o dicionrio de concurseiro:
DICIONRIO DO CONCURSEIRO
TIPICIDADE ADEQUAO ENTRE O FATO E A CONDUTA DEFINIDA EM LEI.
EXEMPLO: QUANDO TCIO MATA MVIO ADEQUA-SE PERFEITAMENTE AO
FATO TIPIFICADO NO ART. 121 DO CP MATAR ALGUM.
ILICITUDE CONDUTA DEFINIDA EM LEI COMO ILCITA.
EXEMPLO: SE TCIO MATA CAIO, PODEMOS DIZER QUE A CONDUTA
TPICA. MAS ILCITA SEMPRE? A RESPOSTA NEGATIVA, POIS SE ELE
MATOU EM LEGTIMA DEFESA, POR EXEMPLO, ELA PASSA A SER LCITA.
CULPABILIDADE JUZO DE REPROVAO
CONDUTA QUE CONTRARIA A NORMA PENAL.
SOBRE
DETERMINADA
Agora que voc j tem ao menos uma noo dos conceitos, vamos tratar
das teorias. Neste momento inicial, atenha-se em entender cada uma
delas, no se preocupando, efetivamente, com discusses doutrinrias e
jurisprudenciais.
1. TEORIA QUADRIPARTIDA Considera que o crime composto
pelo FATO TPICO + ILICITUDE + CULPABILIDADE +
PUNIBILIDADE. Sem entrar em explicaes desnecessrias para
sua PROVA, esta teoria adotada pela doutrina minoritria e, hoje,
no encontra aplicabilidade prtica.
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TEORIA QUADRIPARTIDA
FATO TPICO + ILCITO + CULPVEL + PUNVEL
TEORIA QUADRIPARTIDA
TPICO
ILCITO
CULPVEL
PUNVEL
TEORIA CLSSICA
TPICO
ILCITO
CULPVEL
TEORIA FINALISTA
TPICO
ILCITO
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2.1.2 SUJEITOS DO CRIME
Sujeitos do crime so as pessoas ou entes relacionados a pratica e aos
efeitos da empreitada criminosa. Dividem-se em sujeito ativo e sujeito
passivo. Vamos conhec-los a partir de agora.
2.1.2.1 SUJEITO ATIVO
quem pratica a figura tpica descrita na norma penal incriminadora.
Somente o ser humano, isoladamente ou associado a outros, possui
capacidade para delinqir (autoria ou co-autoria). Aqui temos que definir
importantes conceitos:
DICIONRIO DO CONCURSEIRO
POR EXEMPLO: ART. 121, CP: MATAR ALGUM.... TIPO OU TIPO PENAL
UM MODELO ABSTRATO QUE DESCREVE UM COMPORTAMENTO
PROIBIDO NO MEIO SOCIAL. O NCLEO DO TIPO REVELA-SE POR UM OU
MAIS VERBOS, POR EXEMPLO: MATAR (121, CP), SOLICITAR OU
RECEBER (357, CP).
EM SUMA, QUEM PRATICA O VERBO DO TIPO, PRATICA O SEU NCLEO.
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O sujeito ativo do crime recebe, de acordo com a situao processual em
que se encontra, a terminologia de indiciado (no inqurito policial),
agente (sentido geral), acusado (aps a denncia do Ministrio Pblico),
denunciado, ru, sentenciado, dentre outros.
Neste ponto, para sua PROVA, no h necessidade de voc conhecer a
diferena jurdica de indiciado para ru ou mesmo de acusado para
agente. Basta apenas que voc saiba que se aparecer uma das
supracitadas denominaes, a banca estar se referindo ao SUJEITO
ATIVO.
Ainda dentro do tema, para que um indivduo seja considerado sujeito
ativo, necessrio que ele detenha capacidade penal, que nada mais
do que o conjunto de condies exigidas para que um sujeito possa se
tornar titular de direitos ou obrigaes no campo do direito penal.
Exatamente por isso que os mortos ou os animais e entes inanimados
no podem ser SUJEITOS ATIVOS, podendo, entretanto, ser objetos ou
instrumentos do crime (ex: sujeito que treina co para matar algum. O
co instrumento do crime e no sujeito ativo).
Bom, caro aluno, at aqui falamos das pessoas FSICAS, mas e as
PESSOAS JURDICAS, podem se enquadrar como SUJEITO ATIVO de um
delito?
H duas correntes em relao pessoa jurdica poder ser sujeito ativo:
1) TEORIA DA FICO
A personalidade jurdica somente existe por
determinao da lei e dentro dos limites por ela fixados. No tem a
pessoa jurdica conscincia e vontade prprias. uma fico legal.
Para esta corrente, a pessoa jurdica no pode ser sujeito ativo do
crime, pois no tem capacidade penal. Quem atua por ela so seus
membros, seus diretores, que sero responsabilizados pelo delito
cometido em nome da pessoa jurdica. Assim, somente os responsveis
concretos pelo delito (gerentes, diretores) so responsabilizados
penalmente.
2) TEORIA DA REALIDADE (PREDOMINANTE) Existe o
entendimento de que a pessoa jurdica um ser natural e que tem
vontades prprias. Conforme Nucci, "porque elas fazem com que se
reconhea, modernamente, sua vontade, no no sentido prprio que se
atribui ao ser humano, resultante da prpria existncia natural, mas em
um plano pragmtico-sociolgico, reconhecvel socialmente. Essa
perspectiva permite a criao de um conceito denominado 'ao
delituosa institucional', ao lado das aes humanas individuais".
Diante disso, entende-se que a pessoa jurdica possa delinqir.
Tal entendimento o adotado pelas bancas e tambm pelo Superior
Tribunal de Justia nos seguintes termos:
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STJ - RECURSO ESPECIAL: REsp 889528 SC 2006/0200330-2
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. CRIMES CONTRA O
MEIO AMBIENTE. DENNCIA REJEITADA PELO E. TRIBUNAL A QUO.
SISTEMA OU TEORIA DA DUPLA IMPUTAO.
Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes
ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e
da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma
vez que "no se pode compreender a responsabilizao do ente
moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com
elemento subjetivo prprio" cf. Resp n 564960/SC, 5 Turma, Rel.
Ministro Gilson Dipp, DJ de 13/06/2005 (Precedentes). Recurso
especial provido.
ADMITE-SE A RESPONSABILIDADE
PENAL DA PESSOA JURDICA
Art. 173
[...]
5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos
dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade
desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza,
nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e
contra a economia popular.
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A Lei n. 9.605/98, referente aos delitos cometidos em desfavor do meio
ambiente, fez com que essa teoria ganhasse fora, uma vez que, em seu
artigo 3, disps:
Art.
3
As
pessoas
jurdicas
sero
responsabilizadas
administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta
Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de
seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado,
no interesse ou benefcio da sua entidade.
Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no
exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do
mesmo fato. (grifo nosso)
2.1.2.2 SUJEITO ATIVO QUALIFICADO
Conforme vimos, a maioria dos crimes podem ser cometidos por
qualquer pessoa, bastando apenas a capacidade penal geral.
Entretanto, h crimes que reclamam determinada capacidade especial
penal por parte do sujeito ativo, ou seja, certa posio jurdica (Ex: Ser
funcionrio pblico para cometer o crime de peculato), ou posio de
fato (Ex: Ser gestante para cometer auto-aborto - infanticdio).
Nesses casos, os sujeitos ativos so chamados de "sujeitos ativos
qualificados", os quais praticam os crimes prprios.
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Nada impede que, em um determinado delito, dois ou mais sujeitos
passivos existam, desde que estes tenham sido lesados ou ameaados
em seus bens jurdicos definidos no tipo penal.
Pode ser denominado de vtima ou de ofendido e divide-se em duas
espcies:
1 - SUJEITO PASSIVO FORMAL OU MEDIATO O ESTADO!!!
Mas, como assim, professor, um indivduo vtima de roubo, por
exemplo, e o sujeito passivo o Estado?.
Exatamente, o Estado o sujeito passivo mediato, pois, por ser o titular
do mandamento proibitivo no observado pelo sujeito ativo, sempre
lesado pela conduta do sujeito ativo.
2 - SUJEITO PASSIVO MATERIAL OU IMEDIATO o titular do
interesse penalmente protegido. aquele que sofre a leso do bem
jurdico de que titular, como a vida, a integridade fsica, a honra.
Podem ser sujeito passivo material:
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titular do interesse
ambiental.
de
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2.1.3 OBJETO DO CRIME
o bem ou objeto contra o qual se dirige a conduta criminosa. Pode ser:
SEM
OBJETO
MATERIAL.
EXEMPLO:
ATO
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Sendo assim, forme uma base forte e entenda bem os conceitos, para
construir, at o final do curso, uma fortaleza abrangendo todo o Direito Penal.
Dito isto, vamos comear:
A classificao dos crimes se subdivide em legal e doutrinria:
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Para ficar ainda mais claro: Um advogado pode induzir ou instigar uma
testemunha a faltar com a verdade, mas jamais poder, em juzo, mentir
em seu lugar ou juntamente com ela. Sendo assim, quem pode cometer
o delito de falso testemunho? Qualquer pessoa QUANDO for testemunha.
2.2.2 CRIMES INSTANTNEOS, PERMANENTES E INSTANTNEOS DE
EFEITOS PERMANENTES
CRIME INSTANTNEO aquele que, quando consumado, encerrase. A consumao ocorre em determinado momento e no mais se
prossegue.
Exemplo: Furto.
consumado
o
delito
(instantneo),
mas,
independentemente da vontade dele, o efeito do crime permanecer
enquanto estiver casado.
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Exemplo: Roubo.
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c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia
do resultado.
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em si, no so tpicos (ex.: constrangimento ilegal = crime de ameaa +
outro fato, que a vtima fazer o que no quer ou no fazer o que deseja).
Esquematizando:
CLASSIFICAO
DESCRIO SUSCINTA
EXEMPLO
COMUNS
FURTO
PRPRIOS
MO PRPRIA
CRIMES INSTANTNEOS
DE
PECULATO
FALSO
TESTEMUNHO
FURTO
PERMANENTES
PROLONGA-SE
NO
TEMPO,
DEPENDENTE DA AO OU OMISSO
DO SUJEITO ATIVO.
CRCERE
PRIVADO
INSTANTNEOS DE
EFEITOS PERMANENTES
BIGAMIA
CRIMES COMISSIVOS
ATIVIDADE
UMA AO.
POSITIVA
DO
AGENTE,
ROUBO
OMISSIVOS PRPRIOS
CRIME
QUE,
ABSTRATAMENTE,
OMISSO DE
SOCORRO
OMISSIVOS
IMPRPRIOS
CRIME
QUE,
ABSTRATAMENTE,
ART. 13 CP ME DEIXA DE
ALIMENTAR A
CRIANA
MATERIAIS
HOMICDIO
MORTE
FORMAIS
CONSUMADO
INDEPENDENTE
RESULTADO NATURALSTICO.
DO
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AMEAA
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MERA CONDUTA
NO EXIGE QUALQUER
NATURALSTICO.
RESULTADO
ATO OBSCENO
SIMPLES
HOMICDIO
SIMPLES
QUALIFICADOS
ART. 121, 2
PRIVILEGIADOS
CIRCUNSTNCIAS DO CRIME SO
MINORATIVAS, ISTO , SE ATENUAM A
PENA.
HOMICDIO
PRATICADO POR
RELEVANTE
VALOR MORAL
COMPLEXO
ROUBO = FURTO
+ AMEAA
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S para ficar bem claro, no primeiro exemplo, h uma conduta, a de o sujeito
esfaquear a vtima. O resultado a morte. O nexo entre a conduta e o
resultado que a vtima faleceu em conseqncia das leses produzidas pelas
facadas. E o acontecimento se enquadra no art.121 do CP.
Mas agora pergunto, e para responder pense na classificao dos crimes que
vimos nesta aula: Sempre os quatro elementos estaro simultaneamente
presentes para a caracterizao de um fato tpico???
A resposta negativa, pois s estaro presentes, concomitantemente, nos
CRIMES MATERIAIS CONSUMADOS, pois estes, como j vimos, guardam em si
uma conduta e um resultado naturalstico, exigindo a produo deste para a
sua consumao.
Na tentativa e nos crimes de mera conduta, diferentemente, no h resultado
naturalstico e nem nexo causal, limitando-se o fato tpico aos elementos
CONDUTA e TIPICIDADE.
E nos crimes formais?
Nos crimes formais, o resultado pode at acontecer, mas no necessrio
para a consumao. Sendo assim, podemos afirmar que ser necessrio para
caracterizar um fato tpico proveniente de um delito formal, somente a
CONDUTA e a TIPICIDADE.
Esquematizando:
NEXO CAUSAL
RESULTADO
CRIMES
MATERIAIS
FATO TPICO
CONSUMADOS
CONDUTA
CRIMES
TENTADOS,
FORMAIS E DE
MERA
TIPICIDADE
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2.3.1 CONDUTA
Um dos mais fascinantes temas do direito penal o estudo da conduta ou
ao, no s pelas suas prprias caractersticas, mas mais pelas
divergncias que cria em relao ao estudo do crime.
Realmente, qualquer espcie de crime, seja doloso ou culposo, somente
tem sua exteriorizao no mundo natural atravs da realizao de uma
conduta e h muito j se dizia que "nullum crimem sine actione", ou seja,
no h crime sem uma respectiva ao humana.
O estudo da conduta feito com base em teorias que voc ver logo aps o
quadro abaixo:
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2.3.1.1 TEORIA CLSSICA, MECANICISTA, NATURALSTICA OU
CAUSAL
A ideologia dessa teoria nasceu com o intuito de abrandar a sensao
vivida na poca do Imprio, quando a vontade do Rei prevalecia e era
ele quem ditava as regras de conduta. Em contraposio a essa fase,
surgiu a teoria clssica, para que a sociedade ficasse inteiramente
adstrita vontade da lei e no mais do monarca.
Para os defensores dessa teoria, ficar vinculado literalmente ao texto
legal era mais seguro. Interpretar a lei seria muito arriscado, no se
podia dar margens a interpretaes, pois essas causariam a insegurana
de regredir para a poca Imperial, quando prevalecia a arbitrariedade.
Portanto, a nica interpretao possvel do texto legal era a literal,
devia-se seguir risca a juno do fato norma.
Para a teoria causal da ao, pratica fato tpico aquele que pura e
simplesmente d causa ao resultado, independente de dolo ou culpa na
conduta do agente, elementos esses que, segundo essa teoria, sero
analisados apenas na fase de averiguao da culpabilidade, ou seja, no
pertencem conduta.
Para saber se o agente praticou fato tpico ou no, deve-se apenas
analisar se ele foi o causador do resultado, se praticou a conduta descrita
em lei como crime. No se analisa o contedo da conduta, a inteno do
agente na ao, trabalha-se com o mero estudo de relao de causa e
efeito.
Crime, para essa teoria, fato tpico, antijurdico e culpvel, pois o dolo
e a culpa, que so imprescindveis para a existncia do crime,
pertencem culpabilidade, logo, esta (a culpabilidade) deve fazer
parte do conceito de crime para os seguidores dessa teoria.
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Outro exemplo seria o caso do Sr. Certinho, que estava dirigindo a 40
Km/h em uma via cuja velocidade mxima preceituada era de 60 Km/h.
Em determinado momento, uma criana solta a mo de sua me, passa na
frente de um caminho (que impedia a viso dos motoristas) e acaba
sendo morta pelo carro do Sr. Certinho que, naquele momento, dirigia
com a mxima ateno possvel.
Neste caso, o Sr. Certinho praticou um FATO TPICO?
Para responder a pergunta, temos que pensar
segundo o nome da teoria, ou seja, de forma
MECNICA.
Qual foi a CAUSA da morte da criana? Foi a AO do
Sr. Certinho, LOGO... fato tpico!
O principal defeito desta teoria separar a conduta praticada no mundo
exterior da relao psquica do agente, deixando de analisar sua vontade.
Fica claro, portanto, que esta teoria no distingue a conduta dolosa da
conduta culposa, pois ambas so analisadas objetivamente, uma vez
que no se faz nenhuma indagao sobre a relao psquica do agente
para com o resultado.
Bastante adotada em dcadas passadas, essa teoria foi ao longo do tempo
cada vez mais abandonada, encontrando, hoje, poucos seguidores.
2.3.1.2 TEORIA FINAL OU FINALISTA
Hans Welzel foi o grande defensor dessa teoria que surgiu entre 1920 e
1930, diante das constataes neoclssicas, nas quais se observou
elementos finalsticos nos tipos penais. Pela corrente neoclssica,
tambm denominada neokantista, foi possvel determinar elementos
subjetivos no prprio tipo penal, e no somente na culpabilidade.
Esta teoria tem como idia inicial a concepo do homem como ser livre
e responsvel pelos seus atos. Para esta teoria, conduta o
comportamento humano voltado a um fim. Logo, h que ser analisada
a FINALIDADE do agente em sua conduta.
Para a teoria finalista da ao, que foi a adotada pelo nosso Cdigo
Penal, ser tpico o fato praticado pelo agente se este atuou com dolo ou
culpa na sua conduta. Se ausente tais elementos, teremos a atipicidade.
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Para a teoria finalista, crime um
culpabilidade mero pressuposto de
analisa-se a conduta do agente se foi
tpica e, por final, como pressuposto
culpabilidade do agente.
SISTEMA FINALISTA
PRESSUPOSTO DE
APLICAO DA
PENA
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no seria culpvel por ausncia de dolo e culpa, elementos estes que,
para a teoria causal, fazem parte da culpabilidade.
2.3.1.3 TEORIA SOCIAL
A teoria social da ao tem como fundamento a relevncia da conduta
perante a sociedade.
Para essa teoria, no basta saber se a conduta foi dolosa ou culposa para
averiguao do fato tpico, mas, tambm, fazer uma anlise de tal
comportamento e classific-lo como socialmente permitido ou no.
Se a conduta do agente for considerada social, ou seja, aceita pela
sociedade, ser atpica.
Para os adeptos da teoria social no podemos taxar como crime uma
conduta que perfeitamente aceitvel perante a sociedade e que no
gera danos considerveis.
A referida teoria alega ser intil punir algum por um fato que a prpria
sociedade aceita, ou seja, deve-se observar um elemento social que
estaria contido implicitamente no tipo penal. Para essa teoria, s ser
tpico o fato que repercute negativamente na sociedade.
Em um primeiro momento, caro aluno, a Teoria Social pode at parecer
boa para a sociedade, mas devemos, antes de pensar na idia da
teoria, responder seguinte pergunta: Quem vai decidir o que aceito
ou no pela sociedade? Resposta: Somente o Juiz, e aqui que
comeam os problemas.
Os crticos da teoria social alegam que esta implica num risco
segurana jurdica, pois caberia ao magistrado decidir se tal conduta
tpica ou no de acordo com os costumes.
Assim, analisando o caso em concreto, se o juiz entender que a ao do
agente foi absolutamente socivel, classificar aquela como atpica,
ignorando, assim, o direito positivo.
Tal teoria no foi concebida pela nossa legislao, entretanto, no se
deixa de avaliar a sociabilidade da ao, podendo esta ser utilizada pelo
magistrado como critrio de fixao da pena base, com fundamento no
artigo 59 do Cdigo Penal.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes,
conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s
circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao
comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja
necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
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II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de
liberdade;
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por
outra espcie de pena, se cabvel.
2.3.1.4 EXCLUSO DA CONDUTA
No constituem conduta os atos em que no intervm a vontade. So
exemplos de hipteses de ausncia de conduta:
1. Caso fortuito e fora maior So acontecimentos imprevisveis e
inevitveis que fogem do domnio da vontade do ser humano. Se no
h vontade, no h dolo ou culpa.
Exemplo: Tcio estava em uma praa, ao lado de uma senhora. Aps
uma forte rajada de vento, Tcio arremessado contra a mulher,
ferindo-a. Neste caso, houve VONTADE de Tcio? claro que no,
logo, no houve conduta.
2. Atos ou movimentos reflexos Consiste em reao automtica
em consequncia de uma excitao dos sentidos.
Exemplo:
Voc
lembra
daquele
martelinho
de
ortopedista?....Isso mesmo, aquele que bate no joelho e,
automaticamente, nossa perna se mexe. Ento, imagine
que o mdico bate com este martelinho em seu joelho e,
por impulso, a perna acaba atingindo o mdico. Como no
h vontade de atingir o ortopedista, tambm no h
conduta.
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4. Sonambulismo e hipnose Tambm no h conduta por falta de
vontade nos comportamentos praticados em completo estado de
inconscincia.
2.3.2 RESULTADO
Resultado a consequncia provocada pela conduta do agente. Pode ser:
NO
CRIME
SEM
RESULTADO
JURDICO,
POIS
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A doutrina considera que a palavra resultado prevista no incio do artigo
13 refere-se somente ao resultado naturalstico. Sendo assim, para ser
determinado o autor de um crime, sempre teremos que verificar o NEXO
CAUSAL, correto? CLARO QUE NO!!!!
Para que se vai verificar o nexo causal em delitos formais ou de mera
conduta? Nesses tipos de crimes importa o resultado ou s a conduta? S a
conduta! Sendo assim, o estudo da relao de causalidade tem pertinncia
apenas nos crimes MATERIAIS.
2.3.3.1 TEORIAS
Podem-se destacar duas principais teorias na busca para definir a relao
de causalidade. So elas:
1 - DA EQUIVALNCIA DAS CONDIES OU EQUIVALNCIA DOS
ANTECEDENTES OU SINE QUA NON Segundo esta teoria, quaisquer
das condutas que compem a totalidade dos antecedentes causa do
resultado, como, por exemplo, a venda lcita da arma pelo comerciante
que no tinha idia do propsito homicida do criminoso comprador.
Essa teoria costuma ser lembrada pela profunda frase:
A CAUSA DA CAUSA TAMBM CAUSA DO QUE FOI CAUSADO.
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Portanto, a causa adequada aferida de acordo com o juzo do homem
mdio e com a experincia comum. No basta contribuir de qualquer
modo para o resultado: A CONTRIBUIO DEVE SER EFICAZ!
2.3.3.2 TEORIA ADOTADA PELO CDIGO PENAL
O Cdigo Penal adotou a teoria da equivalncia dos antecedentes,
conforme possvel perceber ao observar com ateno o artigo 13 do
Cdigo Penal. Veja:
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime,
somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se
causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido. (grifo nosso)
Sendo assim, para a PROVA, causa todo o comportamento humano,
comissivo ou omissivo, que, de qualquer modo, concorreu para a
produo do resultado naturalstico, pouco importando o grau de
contribuio.
Mas, professor, quer dizer que o vendedor de arma, segundo o sistema
Brasileiro, pode ser responsabilizado pelo homicdio?
A resposta : Depende!
Segundo a jurisprudncia dominante, ao interpretar o artigo 13, para
que um acontecimento ingresse na relao de causalidade, no basta a
mera dependncia fsica. Exige-se ainda a causalidade psquica, ou seja,
reclama-se a presena do dolo ou da culpa por parte do agente em
relao ao resultado.
Como j vimos, a ausncia de dolo ou culpa afasta a conduta, a qual, por
seu turno, afasta a configurao do nexo causal.
Logo, na pergunta acima, se o vendedor sabia da inteno do comprador
e, por no gostar do futuro ofendido, facilitou a venda da arma, sua
conduta ser considerada causa do crime de homicdio, cometido
posteriormente. Se nada sabia, tal responsabilizao ficar afastada.
Resumindo, pelo que vimos at agora o artigo 13 do Cdigo Penal adotou
a teoria da equivalncia dos antecedentes. Fcil, concorda? Fcil at
demais....E como vida de concurseiro no nada fcil (E eu sei muito
bem...), excepcionalmente, a teoria da causalidade adequada tambm
adotada no nosso sistema ptrio e isto nos remete necessidade de
estudarmos as concausas.
Respire fundo e vamos comear!!!
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2.3.3.3 CONCAUSAS
Paralelamente causa, existe o que se denomina, doutrinariamente,
concausa. Ou seja, so outras causas que concorrem juntamente no fato
ento praticado e do fora, de uma forma ou de outra, ao resultado.
As concausas subdividem-se em:
MORTE
HEMORRAGIA
IMPACTO
EXPLOSO
DA BALA
DA ARMA
RESULTADO
CONDUTA
CAUSA
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Mas, professor, isto quer dizer que o agente ficar impune?
No! Devem ser imputados ao agente os atos praticados e no o
resultado naturalstico, devido ausncia da relao de causalidade. Nos
exemplos mencionados, via de regra, responder o agente por tentativa
de homicdio e no por homicdio consumado.
A partir de agora, voltaremos o estudo para as causas relativamente
independentes, que podem ser:
A) PREEXISTENTES A causa j existe antes da conduta do agente,
entretanto, por si s, no produziria o resultado. Assim, o agente
responder integralmente pelo resultado naturalstico.
Exemplo: Tcio atira em Mvio e o acerta de raspo. Entretanto Mvio,
por ser hemoflico, vem a falecer em virtude dos ferimentos. Perceba
que a hemofilia preexistente ao fato, entretanto, o resultado s foi
possvel devido atuao de Tcio.
B) CONCOMITANTES Ocorrem concomitantemente prtica da
conduta e aqui valem os mesmos comentrios quanto s causas
relativamente independentes preexistentes, ou seja, responde o agente
pelo resultado naturalstico.
Exemplo: Mvio, com nimo de matar Tcio, aponta uma arma para ele.
Tcio, desesperado, tenta fugir e no momento em que efetuado o
disparo, Tcio atropelado por um caminho.
C) SUPERVENIENTES Encontram previso no artigo 13, pargrafo 1
do Cdigo Penal. Observe:
Art. 13
[...]
1 - A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado;
os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os
praticou.
Atravs da anlise atenta do supracitado dispositivo, percebe-se que o
legislador optou por criar duas espcies do gnero causas relativamente
independentes supervenientes. So elas:
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1. CAUSAS SUPERVENIENTES RELATIVAMENTE INDEPENDENTES QUE NO PRODUZEM POR SI SS O RESULTADO
Imagine que Tcio, querendo matar Mvio, por possuir uma
pssima mira, erra o corao e acerta em seu brao. Mvio
levado ao hospital e, por impercia mdica, vem a falecer.
Pergunto: Tcio responder pela morte de Mvio? Para responder a
esta pergunta, caro aluno, voc deve se perguntar: Se ele no
tivesse levado o tiro teria morrido? claro que no, pois nem para
o hospital teria ido.
Sendo assim, nas CAUSAS SUPERVENIENTES RELATIVAMENTE
INDEPENDENTES QUE NO PRODUZEM POR SI SS O
RESULTADO, o agente RESPONDE pelo resultado naturalstico.
Neste sentido j se pronunciou o STJ:
2. CAUSAS
SUPERVENIENTES
RELATIVAMENTE
INDEPENDENTES
QUE
PRODUZEM
POR
SI
SS
O
RESULTADO exatamente a situao trazida no pargrafo 1
do artigo 13.
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Segundo o texto legal, a supervenincia de causa relativamente
independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o
resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os
praticou.
Perceba que aqui temos a clara aplicao da teoria da causalidade
adequada, no mais sendo considerada causa qualquer evento que
tenha concorrido para o resultado. A partir deste dispositivo, no
cabe para ser responsabilizado apenas uma contribuio, mas sim
uma contribuio ADEQUADA ao resultado naturalstico.
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PREEXISTENTES
ROMPEM O NEXO
CAUSAL E RESPONDE
ABSOLUTAMENTE
O AGENTE PELOS
CONCOMITANTES
INDEPENDENTES
ATOS PRATICADOS
AT ENTO
SUPERVENIENTES
DEPENDENTES
CAUSAS
NO ROMPEM O NEXO
PREEXISTENTES
CAUSAL E RESPONDE
O AGENTE PELO
RELATIVAMENTE
RESULTADO
CONCOMITANTES
INDEPENDENTES
NATURALSTICO
SUPERVENIENTES
QUE NO
PRODUZIRAM POR
SI SS O
RESULTADO
QUE PRODUZIRAM
POR SI SS O
RESULTADO
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ROMPEM O
NEXO CAUSAL
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2.3.3.4 RELEVNCIA DA OMISSO
Omisso relevante para o Direito Penal o no cumprimento de um
dever jurdico de agir em circunstncias tais que o omitente tinha a
possibilidade fsica ou material de realizar a atividade devida.
Conseqentemente, a omisso passa a ter existncia jurdica desde que
preencha os seguintes pressupostos:
1 - Dever jurdico que impe uma obrigao de agir ou uma obrigao de
evitar um resultado proibido;
2 - Possibilidade fsica, ou material, de agir.
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Sei que j tratamos da classificao dos crimes, mas s para ter certeza
que voc entendeu, pergunto: possvel um homicdio por omisso?
A resposta positiva, pois se o indivduo tinha o dever de impedir o
resultado e no o fez, ser responsabilizado pela morte.
E o crime omissivo prprio ou imprprio se o indivduo tinha o poder e
o dever de agir? Resposta: Omissivo imprprio.
Segundo o Cdigo Penal, o dever de agir incumbe a quem:
a) Tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia.
Exemplo: Pai que intencionalmente deixa de alimentar seu filho recmnascido, causando sua morte, responde por homicdio doloso;
b) De outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado
Pode resultar de relao contratual, profisso ou quando, por qualquer
outra forma, assumiu a pessoa a posio de garantidora de que o
resultado no ocorreria; o dever jurdico no decorre da lei, mas de uma
situao ftica.
Exemplo: Salva-vidas que zela pela segurana dos banhistas de um
clube;
c) Com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia
do resultado.
Exemplo: Aquele que, por brincadeira, joga uma pessoa na piscina e,
posteriormente, percebe que esta no sabe nadar, tem o dever de salvla; se no o fizer, responde pelo crime.
2.3.4 TIPICIDADE
Como ltimo elemento do fato tpico tem-se a TIPICIDADE, que a
correspondncia exata, a adequao perfeita entre o fato natural, concreto
e a descrio contida na lei.
***************************************************************
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Companheiros de estudo,
Chegamos ao final de mais uma aula. Sei que o assunto tratado bem terico
e o volume de informaes, bem grande. Entretanto, tenha em mente que esta
aula ser essencial para o perfeito entendimento das demais. Como costumo
dizer em sala de aula, s uma base forte permite uma perfeita construo.
Muitas vezes, vejo alunos que j estudaram bastante o Direito Penal, mas no
sabem a exata diferenciao de um crime formal para um material ou mesmo
de um crime prprio para um comum.
Isto acaba prejudicando o correto entendimento de diversos temas que so,
regra geral, de fcil compreenso.
Sendo assim, dedique-se a esta aula, releia os conceitos e pratique com os
exerccios a seguir.
Relembro que, ao final dos exerccios comentados, coloco a lista das questes
apresentadas, sem qualquer gabarito ou comentrio. Esta lista tem a finalidade
de proporcionar a resoluo, sem a prvia consulta da resposta.
Desta forma, sugiro que sejam feitos, primeiramente, os exerccios sem o
gabarito, a fim de realmente testar o aprendizado.
Bom, agora vamos deixar de conversa que voc tem muito que fazer. Prossiga
com fora em busca do seu sonho, no desanime e lembre sempre que s
depende de voc.
Abraos e bons estudos,
Pedro Ivo
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PRINCIPAIS ARTIGOS TRATADOS NA AULA
DO CRIME
Relao de causalidade
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a
qual o resultado no teria ocorrido.
Supervenincia de causa independente
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a
imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores,
entretanto, imputam-se a quem os praticou.
Relevncia da omisso
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e
podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado.
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EXERCCIOS
1. (ESAF / Auditor Fiscal - RFB / 2009) Com relao aplicao da lei
penal, analise o caso abaixo e o enquadre na teoria do crime prevista
no Cdigo Penal Brasileiro, assinalando a assertiva correta.
Carlos atira em Joo com a inteno de mat-lo. Entretanto, a bala
passa de raspo no brao de Joo. Este socorrido e levado para o
hospital. Tragicamente, o hospital incendiado por Abelardo que
deseja matar todos os pacientes do hospital e Joo morre carbonizado.
a) Carlos dever ser denunciado por tentativa de homicdio.
b) Abelardo no pode ser denunciado pelo homicdio de Joo.
c) Abelardo no cometeu crime algum em relao a Joo.
d) Carlos dever ser denunciado por homicdio.
e) Carlos e Abelardo devero ser denunciados em concurso de agentes como
co-autores do homicdio de Joo.
GABARITO: A
COMENTRIOS: Nesta questo, estamos diante de uma causa superveniente
relativamente independente que por si s produziu o resultado. Com relao a
este tema dispe o cdigo penal em seu artigo 13, pargrafo 1:
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2. (FCC / Juiz - TJ-PE / 2011) Nos chamados crimes de mo prpria,
a) incabvel o concurso de pessoas.
b) admissvel apenas a participao.
c) admissvel a coautoria e a participao material.
d) incabvel a participao.
e) admissvel apenas a coautoria.
GABARITO: B
COMENTRIOS: Como vimos, nos crimes de mo prpria admissvel a
participao, mas no a co-autoria.
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A) coletivo
B) imprprio
C) de concurso necessrio
D) impossvel a co-autoria
E) prprio
GABARITO: E
COMENTRIOS: Como vimos, crime prprio aquele que exige uma
caracterstica especial do sujeito ativo. No caso apresentado, o artigo 133
exige para a tipificao que a pessoa tenha algum sob sua guarda, logo exige
uma caracterstica particular.
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(C) dolo e a culpa integram a culpabilidade
(D) dolo integra a antijuridicidade e dolo integra a culpa integra o tipo.
(E) dolo e a culpa integram a antijuridicidade.
GABARITO: B
COMENTRIOS: Segundo a teoria finalista, o crime classifica-se em fato tpico
e ilcito, sendo a culpabilidade presuposto de aplicao da pena. Conforme
vimos, os elementos subjetivos culpa e dolo inserem-se no tipo penal,
especificamente quanto conduta.
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Alternativa E Correta No omissivo imprprio ou comissivo por omisso,
por no haver tipificao expressa, o no agir s ser punido se dele provier
um resultado negativo.
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Alternativa A Incorreta Contraria a caracterstica primordial das causas
supervenientes absolutamente independentes, ou seja, estas causas rompem o
nexo causal.
Alternativa B Incorreta A relao de causalidade nos crimes omissivos
imprprios normativa e encontra-se prevista no pargrafo 2 do artigo 13 do
Cdigo Penal.
Alternativa C Incorreta Se os crimes de mera conduta no possuem
resultado, no h que se falar em nexo causal.
Alternativa D Incorreta Imputa-se ao agente os fatos anteriores.
Alternativa E Correta A teoria da conditio nine qua non nada mais ,
conforme vimos, que a teoria da equivalncia dos antecedentes.
concausa
superveniente
absolutamente
independente
aquela
que
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COMENTRIOS: A omisso, diferentemente do exposto no item B,
penalmente RELEVANTE quando o omitente podia e devia agir para evitar o
resultado.
11. (FCC / TJ-PA / 2009) O artigo 13, do Cdigo Penal Brasileiro, que
trata do resultado, ou seja, do efeito material da conduta humana, no
se aplica aos crimes:
A) habituais, comissivos e de mera conduta.
B) permanentes, formais e comissivos.
C) formais, omissivos prprios e de mera conduta.
D) comissivos, culposos e formais.
E) omissivos prprios, habituais e culposos.
GABARITO: C
COMENTRIOS: Os crimes formais, omissivos prprios e de mera conduta
tm como caracterstica no dependerem do resultado.
GUARDE BEM ISSO PARA SUA PROVA!!!
Vamos analisar:
Alternativa "A" - H crimes habituais (Ex: curandeirismo) e comissivos (Ex:
homicdio)
que
dependem
de
resultado.
Os
crimes
de
mera
conduta
independem.
OBS: A doutrina majoritria considera que os crimes habituais so formais.
Alternativa "B"
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No que diz respeito ao crime formal e de mera conduta se diferem do material,
justamente pela desnecessidade de um resultado para sua consumao:
Exemplo: Ato obsceno.
Alternativa "D" - J falamos dos comissivos e dos formais. Com relao aos
crimes culposos sabemos que dependem de um resultado naturalstico para
sua consumao.
Alternativa "E" - J tratamos de todas as espcies aqui apresentadas.
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Item I Causa relativamente independente preexistente. Responde o agente
por homicdio consumado.
Item II Causa superveniente relativamente independente que no produz
por si s o resultado. Responde o agente por homicdio consumado.
Item III Causa absolutamente independente preexistente. Responde o
agente pelos atos anteriormente praticados.
Item IV Causa superveniente relativamente independente que produz por si
s o resultado. Responde o agente pelos atos anteriormente praticados.
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GABARITO: A
COMENTRIOS: As alternativas B, C, D,E trazem situaes em que
fica clara a ausncia de vontade que, conforme vimos, essencial para a
conduta.
Na alternativa A temos o caso da omisso relevante.
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COMENTRIOS: A questo exige a caracterstica fundamental da teoria
finalista da ao: A CULPA E O DOLO INTEGRAM A TIPICIDADE.
omisso
penalmente
relevante
quando
agente,
com
seu
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COMENTRIOS:
Alternativa A Incorreta Na coao fsica irresistvel no h vontade,
logo, no h conduta.
Alternativa B Incorreta No caso fortuito no h vontade, logo, no h
conduta.
Alternativa C Incorreta No fora maior no h vontade, logo, no h
conduta.
Alternativa D Incorreta As causas supervenientes relativamente
independentes que no produzem por si ss o resultado no excluem a
imputao do ato consumado.
Alternativa E Correta Exige o conhecimento do pargrafo 2 do artigo
13. Observe:
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E) autor imediato.
GABARITO: B
COMENTRIOS: Ainda no aprofundamos o tema, mas essa voc j sabe
responder. Quem instiga outrem partcipe.
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Alternativa
dispe:
GABARITO: D
COMENTRIOS: Analisando as alternativas:
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Alternativa "A" - Incorreta - A supervenincia de causa relativamente
independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os
fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.
Alternativa "B" - Incorreta - A omisso penalmente relevante quando o
omitente devia e podia agir para evitar o resultado.
Alternativa "C" - Incorreta -
GABARITO: C
COMENTRIOS: Conforme j analisamos, a diferenciao entre crime e
contraveno baseia-se na PENA COMINADA (PRISO SIMPLES / RECLUSO +
DETENO).
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C) de dano
D) de perigo
E) complexo
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(C) dolo e a culpa integram a culpabilidade
(D) dolo integra a antijuridicidade e dolo integra a culpa integra o tipo.
(E) dolo e a culpa integram a antijuridicidade.
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D) excluda pela supervenincia de causa relativamente independente que,
por si s, produz o resultado, no se imputando tambm ao agente os fatos
anteriores, ainda que tpicos.
E) regulada, em nosso sistema, pela teoria da conditio sine qua non.
concausa
superveniente
absolutamente
independente
aquela
que
11. (FCC / TJ-PA / 2009) O artigo 13, do Cdigo Penal Brasileiro, que
trata do resultado, ou seja, do efeito material da conduta humana, no
se aplica aos crimes:
A) habituais, comissivos e de mera conduta.
B) permanentes, formais e comissivos.
C) formais, omissivos prprios e de mera conduta.
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D) comissivos, culposos e formais.
E) omissivos prprios, habituais e culposos.
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B) formais e materiais.
C) formais e omissivos imprprios.
D) omissivos prprios e materiais.
E) de mera conduta e formais.
omisso
penalmente
relevante
quando
agente,
com
seu
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20. (FCC / Promotor / 2007) A respeito da relao de causalidade,
certo que
A) nem todos os fatos que concorrem para a ecloso do evento devem ser
considerados como causa deste.
B) a causa superveniente relativamente independente s exclui a imputao
quando, por si s, produziu o resultado.
C) a causa superveniente totalmente independente exclui a imputao e o
agente no responde sequer pelos fatos anteriores.
D) o resultado, de que depende a existncia do crime, pode ser imputado a
quem no lhe deu causa.
E) a causa superveniente totalmente independente no exclui a imputao e o
agente responde pelo resultado.
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22. (ESAF / Auditor Fiscal - RFB) Na legislao brasileira, o conceito de
contraveno penal fixado pela(o)
A) gravidade da conduta
B) resultado
C) pena cominada
D) conduta
E) pena aplicada
GABARITO
1-A
2-B
3-A
4-E
5-A
6-B
7-E
8-B
9-E
10-B
11-C
12-B
13-D
14-A
15-C
16-D
17-E
18-E
19-B
20-B
21-D
22-C
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