APRESENTAO FORMAL DOS ADVOGADOS :

Excelentssimo Sr. Doutor Desembargador relator ....., Excelentissimo Sr.

Doutor Desembargador revisor.....,Excelentissimo Sr. Doutor Desembargador
vogal e Procurador do Estado de Minas Geras Vinicius Rodrigues Pimenta,
ilustre advogado... no qual tivemos a honra de termos sido colegas durante
o perodo de faculdade e senhoras e senhores. um prazer e uma honra
estar nessa tribuna e ser merecedora da ateno de vossas excelncias.
Todas as vezes que um advogado veem a est tribuna, ela Traz aquilo que
Rui Barbosa chamava de um respeito supersticioso que os advogados e os
estudiosos do direito tem por est corte a qual foi designado o papel to
importante na vida constitucional, na vida jurdica na vida publica e social
do Brasil .
CUIDA SE OS AUTOS de ao anulatria de deliberao e de alterao contratual
proposta pelo ora recorrente, Jos Carvalho Baumgratz no qual eu represento, em face da
Clnica de Tratamento Nefrolgico Ltda e de seus respectivos scios.

O MM juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Conselheiro Lafaiete , julgou

improcedente o pedido inicial de ao anulatria de deliberao e alterao
contratual.
Portanto Pelas razes de fato e de direito que se segue a sentena merece
ser reformada.
Excelncias O Cdigo exige que para a excluso haja disposio expressa
no Contrato Social da possibilidade de excluso em virtude de "Justa
Causa". A "Justa Causa" , como o prprio artigo explica, so atos de inegvel
gravidade que podem comprometer a continuidade da sociedade. Neste
caso excelncias no foram apontados fundamentos o suficiente. Assim, a
opo pela excluso por meio de deliberao social parece encontrar um
limitador na redao conferida ao art. 1.085 do CC, visto que na parte final
deste dispositivo, fez-se constar que ser possvel somente se estiver
prevista no contrato a possibilidade de adoo deste procedimento. Arnoldo
Wald e Roberto Garcia da Fonseca entendem que alm da prtica de ato
grave que coloque em risco a continuidade da empresa, a lei bem clara
quando exige previso expressa da excluso extrajudicial, sem a qual a
referida excluso somente poder ocorrer judicialmente. Contudo no
contrato entre as partes em sua clausula 21 para que haja a excluso de um
dos scios, deve ser representado pelo menos 2/3 do capital social e
entender que esta pondo em risco a continuidade da empresa em virtude de
atos graves. Em seu pargrafo nico os scios deliberaro o que manda o
Regimento Interno em relao aos atos graves e e que importam justa
causa. Diante do exposto mister que a Empresa no elaborou o Regimento
Interno .
Assim, determina que a deliberao de excluso extrajudicial deva ser
aprovada por meio de reunio ou assemblia, esta deve ser especialmente

convocada para esse fim, como previsto no pargrafo nico do artigo 1.085,
para que o scio indesejado, em tempo hbil,
se assim o quiser, exera seu direito de defesa. Com efeito, o instrumento
de convocao deve ainda sucintamente mencionar a causa da possvel
excluso, ou seja,o objeto do conclave.
Assim, o scio a ser excludo deve tomar conhecimento dojusto motivo
de sua excluso, bem como acesso a todos os documentos que sustentam a
respectiva justa causa do desligamento do quadro social.Caso contrrio,
estaremos diante um afronte ao direito constitucional de ampla defesa e
contraditrio, conforme o art. 5, LV da Constituio Federal de 1988.
. V-se que esses requisitos no foram cumpridos pela Agravante, j que o agravado no teve
cincia prvia, em tempo hbil, em relao as faltas graves que lhe seriam imputadas, no
podendo assim exercer seu direito de defesa, o que por si s j invalida a Assemblia.
Tenha exposto, evidencia-se a necessidade de demonstrar e definir as razes

da expulso do scio da sociedade limitada, como, por exemplo, os atos de

inegvel gravidade.
PRINCIPIO DA AMPLA DEFESA E CONTRADITORIO
As caractersticas existente na Constituio Federal so claras quanto
ao direito de defesa no que se refere ao contraditrio. A Carta Magna afirma
que tanto em processo judicial, quanto em procedimento administrativo,
assegurado o contraditrio.
Consistem em garantias constitucionais que esto acima de qualquer
lei, estabelecendo direitos e deveres do acusado. De maneira elucidativa,
Fernando da Costa Tourinho Filho (2005, p. 58), argumenta para que o
contraditrio prevalea:
O contraditrio se efetiva assegurando-se os seguintes elementos: a)
o conhecimento da demanda por meio de ato formal de citao; b) a
oportunidade, em prazo razovel, de se contrariar o pedido inicial; c) a
oportunidade de produzir prova e se manifestar sobre a prova produzida
pelo adversrio; d) a oportunidade de estar presente a todos os atos
processuais orais, fazendo consignar as observaes que desejar; e) a
oportunidade de recorrer da deciso desfavorvel.

COM TODO EXPOSTO A APELANTE, REQUER QUE O PRESENTE RECURSO

SEJA RECEBIDO E QUE SEJA DADO PROVIMENTO .

ADVOGADO DO APELADO
No que concerne temtica em tela mister se faz verificarmos o artigo
1.085 do Cdigo Civil o qual dispe que "ressalvado o disposto no artigo
1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade
do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a
continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel
gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do
contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa
causa".
Para o autor Jos Waldecy Lucena, isso caracteriza uma restrio de direito e
um retrocesso legal, pois nas situaes em que os scios no tiveram
cuidado de incluir tal clusula no contrato social, resta o caro, incerto e
demorado caminho judicial. Por fim, entre todas as hipteses de excluso de
scio, evidente que o procedimento extrajudicial o que oferece menos
desgastes aos scios e prejuzos irreversveis sociedade, uma vez que
serve como um instrumento de proteo, sempre que um scio rompe seu
fundamental dever de colaborao e prejudique o bom andamento da
empresa social.cedimento.

aflio dos operadores do direito que buscam uma via que deveria ser facilitadora e alternativa ao j saturado
Poder Judicirio.

extrajudicial de scio, o que facilitar a compreenso do leitor. O primeiro ponto encontra-se na redao dada ao
artigo 1.085 do CC. Pela letra da lei, se houver uma sociedade com dois scios, um com 99,9% das quotas e o
minoritrio for aquele que estiver praticando atos de inegvel gravidade, mesmo que prevista a clusula de
excluso, a mesma no poder ocorrer, em razo da necessidade de constar mais de dois scio sno quadro
societrio.

. Depreende-se do aludido documento que: na sociedade limitada com dois scios, o scio titular de mais da
metade do capital social pode excluir extrajudicialmente o scio minoritrio desde que atendidas as exigncias
materiais e procedimentais previstas no artigo 1.085, caput e pargrafo nico, do CC.

Outro elemento complicador acerca da expulso extrajudicial est no que o legislador quis dizer no caput do
artigo 1085 do CC com a expresso "desde que prevista neste a excluso por justa causa". Desde j, deixando
de lado o conceito de justa causa da Justia do Trabalho, uma vez que no h hierarquia entre os scios, o
legislador no deixou claro seu significado.
Numa tentativa de desvendar esse mistrio e propor um significado a esse arcano, uma singela construo de
pensamentos inspirada em Norberto Bobbio pode auxiliar: Bobbio, em seu ltimo livro, Elogio Serenidade,
insiste que a tolerncia recproca: "para que exista tolerncia preciso que se esteja ao menos em dois. Uma

situao de tolerncia existe quando um tolera o outro". Embasado, pois, no pensamento de Bobbio, tenho que
a "justa causa" se caracteriza pela falta de tolerncia e o surgimento do estado de prepotncia - quando o
estado de tolerncia deixa de estar presente, surge, entre os scios, o estado de prepotncia, acarretando o
desajuste que gera o conflito.
Ora, uma sociedade possui estado de harmonia quando seus pares (scios) possuem uma convivncia regida
pelo estado de tolerncia; caso contrrio, est configurada a justa causa para expulso
Mais uma vez o legislador no andou bem ao obrigar a insero e detalhamento da justa causa para as
operaes de expulso extrajudicial de scios; pois no cabe ao instrumento que vai para registro com ampla
publicidade (uma vez que essa umas das principais atribuies do Registro Mercantil) -, escancarar as
entranhas da sociedade.

A luz do novo cdigo, e o surgimento da nova corrente, h, primeiramente de se analisar o contrato social sob o qual a
sociedade foi firmado, a fim de se apurar eventual instrumento de deciso para excluso de um dos scios.
Outrossim, com as alteraes expostas pelo novo cdigo, e conforme preceituado pelo Professor Fabio Ulhoa Coelho,
o contrato social de uma empresa limitada em muito se assemelha a um contrato privado, o qual gera obrigaes
ambas as partes, neste caso, os scios.
Desta forma, deve-se analisar que, os descumprimentos contratuais, no caso de falta grave, advm de condutas
incompatveis com a sociedade, realizadas por um dos scios.
Tais atitudes incompatveis no esto descritas na norma, contudo, segundo os doutrinadores anteriormente expostos,
so aquelas
atitudes contrarias ao bom funcionamento da sociedade.
O prprio professor Fabio Ulhoa Coelho, conceitua o dever de lealdade, ou seja, houve a quebra de lealdade de um
dos scios para com a sociedade.
O dever de lealdade, segundo Ulhoa, aquele exercido por um dos scios que visa o sucesso do empreendimento,
enfim, um conjunto de condutas que, devem compelir para o sucesso do negcio, atravs de uma atitude ativa, ou
seja, colaborando efetivamente, ou, atravs de uma atitude omissiva, ou seja, no prejudicando o bom desenvolvimento
do negcio.
Sendo assim, a dissoluo das sociedades limitadas, tem como atual objetivo, a continuidade da sociedade, apurando
aquilo que o scio faltoso tem a receber, permitindo ao scio restante a possibilidade de continuar com a sociedade

1.1 O DEVER DE LEALDADE E A AFFECTIO SOCIETATIS

O dever de lealdade, embora no consagrado pela lei brasileira, traz ao
direito societrio uma noo de colaborao para garantir o sucesso do

empreendimento comum, que consiste em o scio estabelecer condutas e

praticar atos direcionados a favor dos interesses da sociedade. Portanto, a
deslealdade se caracteriza quando o comportamento do scio prejudica o
pleno desenvolvimento da empresa explorada pela sociedade. 20
Jorge Lobo entende que o scio tem dever de lealdade com os demais
scios, incumbindo-lhe agir com honradez e proibidade, alicerces da
construo de uma sociedade harmoniosa e prspera 21
. Portanto, por dever de lealdade, entende-se como o dever de atuao
compatvel com o interesse social ou com interesse de outros scios
relacionados com a sociedade

Toda sociedade limitada tem por objetivo imediato, considerando

primordialmente o interesse daqueles que a compem, o lucro.
No entanto, veremos que existem interesses de cunho social, de ordem
pblica e econmica que impulsionam o desenvolvimento da sociedade em
busca do bem comum, motivo pelo qual, a doutrina e jurisprudncia esto
construindo, desde 1970, o princpio da preservao da empresa 29

. verifica-se que o princpio em tela serviu como orientao para

a consolidao na doutrina e na jurisprudncia, do instituto da dissoluo
parcial, a qual supre os problemas existentes entre os scios, sem
comprometer a sociedade, garantindo a preservao da atividade
econmica

explorada pela empresa.

PARA COELHO LHOA Assim, a dissoluo parcial representou inovao no
direito societrio,
destinada a aprimorar o tratamento das sociedades limitadas 36

LIRO ULHOA Com a edio do Cdigo Civil de 2002, a lei passou a

disciplinar algumas
das hipteses de dissoluo parcial das sociedades limitadas sob o conceito
de
resoluo da sociedade em relao a um scio (arts. 1.028 a 1.032, 1.085 e
1.086)39
.
Dessa forma, a fundamentao da possibilidade de excluso de scio
facilita em face da necessidade da empresa cumprir a sua funo
constitucional, ou seja, ter funo social e por isto ter a sua manuteno
protegida. Com isso, a preservao da empresa passa a ter maior
importncia
sobre a prpria sociedade, devendo os scios colaborarem para a empresa
cumprir seu objetivo social, quando no houver mais esta colaborao, no
existem razes para o scio permanecer na empresa 40
.

muitas vezes indispensvel a expulso do scio para

preservar a empresa, uma vez que a presena deste no quadro societrio
prejudicar e afetar o interesse social41

SALOMAO FILHO O NOO DIREITO SOCIETARIO PG 32

A classificao feita por Comparato se faz mister para que saibamos que
no momento da excluso de scio o que se pondera o interesse social e
no

o interesse individual de cada scio. Ainda que, a empresa seja composta

pela
totalidade dos scios, a excluso se d em face da supremacia do interesse
social sobre o individual, qualquer que seja a sua motivao. 4

HOJE , acabaram reconhecendo a

possibilidade da excluso extrajudicial independentemente de previso no
contrato social, mas sempre exigindo a justa causa.43

De acordo com Fbio Ulhoa Coelho, a excluso pode ser sancionadora,

quando se trata de punio ao scio que deixou de cumprir suas obrigaes
sociais, ou no sancionadora, quando se trata de medida necessria para
tutelar os interesses de terceiros ou impedir prejuzos que possam a vir a
ser
incorridos pela sociedade, devido a mudanas na condio do scio 44
.

O legislador, por sua vez, atenta aos princpios bsicos do Direito

Societrio, entre os quais se destaca o Princpio da Preservao da Empresa,
e, ainda, permite a excluso extrajudicial como uma ferramenta, prevista no
artigo 1.085 do Cdigo Civil, extremamente til sociedade, tendo em vista
que compele os scios a agirem de acordo com o interesse social e com o
fim comum, permitindo uma atitude mais gil e clere em relao ao scio
que age
contra seu interesse.

O jurista portugus Avels Nunes ensina que "o direito excluso

inerente natureza do contrato de sociedade, no podendo a sociedade ser

desprovida de tal direito, mesmo no silncio do estatuto, mesmo na falta de

uma explcita concesso legal do direito de expulso dos scios" 79
.

Por fim, entre todas as hipteses de excluso de scio, evidente que o

procedimento extrajudicial o que oferece menos desgaste aos scios e
prejuzos irreversveis sociedade, uma vez que serve como um
instrumento
de proteo, sempre que um scio rompe seu fundamental dever de
colaborao e prejudique o bom andamento da empresa social. E, portanto,
na
falta de previso contratual resta sociedade optar pelo remdio judicial.
86

De acordo com o Cdigo Civil, "celebram contratos de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios,
para o exerccio da atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados"[2]

Ora, conforme disposto acima, fica claro que (i) deve haver mais de uma pessoa para que exista uma sociedade; e (ii) devem haver direitos o
obrigaes recprocos, em prol de um bem comum, para que haja qualquer resultado a ser partilhado. Para que exista o bem comum, necessria
vontade de permanncia como scios entre as pessoas envolvidas, a "affectio societatis"