ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA Apelao Cvel n 2009.005177-4, de Blumenau Relator: Des.

Luiz Fernando Boller

APELAO CVEL COM RECURSO ADESIVO SENTENA PROLATADA EM AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL AJUIZADA PELO MARIDO CONTRA A ESPOSA QUE MANTEVE RELACIONAMENTO EXTRACONJUGAL DO QUAL ADVEIO A CONCEPO E NASCIMENTO DE CRIANA - MARIDO QUE, INDUZIDO EM ERRO, PROMOVEU O REGISTRO DO INFANTE COMO SEU FILHO - PEDIDO JULGADO PROCEDENTE REPARAO FIXADA EM R$ 10.000,00 (DEZ MIL REAIS) VIOLAO DOS DEVERES DE FIDELIDADE, RESPEITO E CONSIDERAO MTUOS, INERENTES AO CASAMENTO - ABANDONO DO LAR PELO CNJUGE VIRAGO, QUE LEVOU O INFANTE CONSIGO, PROIBINDO O PAI SCIOAFETIVO DE VISIT-LO - PUBLICIDADE DO ADULTRIO DIVULGAO DA INTIMIDADE DO CASAL NO AMBIENTE DE TRABALHO DO CNJUGE VARO - EVIDENTE VIOLAO HONRA SUBJETIVA DA VTIMA - CONDUTA DESONROSA - INSURGNCIA DA REQUERIDA, QUE SUSTENTA QUE A SUA INFELICIDADE E FRUSTRAO JUSTIFICAM O SEU COMPORTAMENTO IMORAL ALEGAO DE QUE O RECORRIDO TINHA CONHECIMENTO DE QUE NO ERA O PAI BIOLGICO DO MENOR, ASSIM COMO DE QUE SUA MULHER MANTINHA RELAES SEXUAIS COM O MARIDO DE UMA COLEGA SUA DE TRABALHO - FATOS NO DEMONSTRADOS - EVIDENTE ABALO MORAL DAQUELE QUE, ILUDIDO PELA ESPOSA, CRIOU E EDUCOU, COMO SE SEU FOSSE, DESCENDENTE DO AMSIO TRANSGRESSO DOS DIREITOS HONRA, INTIMIDADE, VERDADE E INTEGRIDADE PSICOLGICA - CONDUTA DA APELANTE QUE CONFIGURA ATO ILCITO PREVISTO NO ART. 186 DO CC - DEVER DE INDENIZAR CONFIGURADO - MANUTENO DA RESPECTIVA OBRIGAO. Viola os deveres de fidelidade e lealdade, causando danos morais ao seu consorte, o cnjuge que, aps uma relao extraconjugal, da qual advm uma gravidez, omite a verdadeira paternidade biolgica da criana, fato que s vem a ser descoberto anos depois, atravs de exame de DNA
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA (TJMG. Apelao Cvel n 1.0342.04.046436-0/001, Relator: Desembargador Duarte de Paula, j. 05/08/2009). No pode o Judicirio ignorar a pretenso do cnjuge trado, enganado e humilhado perante seus familiares e amigos, inclusive colegas de profisso, em buscar a reparao do dano moral sofrido em razo da conduta desonrosa de sua esposa, que, conquanto tivesse conhecimento da possibilidade de o filho gerado ser fruto de relao extraconjugal, omite tal circunstncia, induzindo o marido em erro, fazendo-o acreditar ser sua a descendncia do amante. A perda do referencial familiar, a excluso da paternidade e a decepo com aquela que havia prometido fidelidade, devem, sim, ser objeto de indenizao, sob pena de banalizao dos deveres inerentes ao casamento. INSURGNCIA DO VARO, QUE PRETENDE A MAJORAO DO QUANTUM INDENIZATRIO AUSNCIA DE INDICATIVOS DA CONDIO FINANCEIRA DAS PARTES - CONSEQNCIAS MORAIS DO ADULTRIO INESTIMVEIS - GENITORES BIOLGICOS QUE PROVOCARAM O ROMPIMENTO DO VNCULO AFETIVO EXISTENTE ENTRE O PAI SCIO-AFETIVO E A CRIANA - PROIBIO DA VISITAO - SOFRIMENTO EMOCIONAL PRESUMIDO, EM RAZO DA PERDA ABRUPTA, TRAUMTICA E INVOLUNTRIA DA QUALIDADE DE MARIDO E PAI - APLICAO DOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE OBRIGAO DE NATUREZA REPARATRIA E REPREENSIVA DANOS PSICOLGICOS QUE PODERO PERDURAR POR INESTIMVEL PERODO DE TEMPO - ESPOSA QUE DEMONSTRA INDIFERENA EM RELAO GRAVIDADE DA SUA CONDUTA - DANO HONRA EVIDENCIADO MAJORAO DA INDENIZAO PARA R$ 50.000,00 (CINQENTA MIL REAIS) - DECISO REFORMADA NESTE SENTIDO. [...] a vida, por larga que seja, tem os dias contados; a fama, por mais que conte anos e sculos, nunca lhe h de achar conto, nem fim, porque so eternos: a vida conservase em um s corpo, que o prprio, o qual, por mais forte e robusto que seja, por fim se h de resolver em poucas cinzas: a fama vive nas almas, nos olhos e na boca de todos, lembrada nas memrias, falada nas lnguas, escrita nos anais, esculpida nos mrmores e repetida sonoramente
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA sempre nos ecos e trombetas da mesma fama. Em suma, a morte mata, ou apressa o fim do que necessariamente h de morrer; a infmia afronta, afeia, escurece e faz abominvel a um ser imortal, menos cruel e piedosa se o puder matar (CHAVES, Antnio in Prefcio Responsabilidade Civil por Dano Honra, 5. ed. rev. atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2001). RECURSOS CONHECIDOS PROVIMENTO, CONTUDO, APENAS AO RECLAMO ADESIVO, INTERPOSTO PELO VARO.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 2009.005177-4, da comarca de Blumenau (4 Vara Cvel), em que apte/rdoad B. C. W., e apdo/rtead N. D. G. P.:

ACORDAM, em Quarta Cmara de Direito Civil, por votao unnime, conhecer dos recursos, negar provimento ao principal e dar provimento ao adesivo. Custas legais.

RELATRIO Cuida-se de apelao cvel interposta por B. C. W., contra deciso prolatada pelo juzo da 4 Vara Cvel da comarca de Blumenau, que julgou procedente pedido deduzido por N. D. G. P., nos autos da ao de Indenizao por Danos Morais n 008.06.027814-2 (disponvel em

<http://esaj.tjsc.jus.br/cpo/pg/search.do;jsessionid=D3A3A96C297EB13FEEF66DE7173FFE5E.cpo2?pagina
Consulta=1&localPesquisa.cdLocal=8&cbPesquisa=NUMPROC&tipoNuProcesso=SAJ&numeroDigitoAnoUni ficado=&foroNumeroUnificado=&dePesquisaNuUnificado=&dePesquisa=008060278142 >

acesso em

22/08/2011), condenando a apelante ao pagamento de R$ 10.000,00 (dez mil reais), monetariamente corrigido segundo a variao do INPC-ndice Nacional de Preos ao Consumidor do IBGE-Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica, e
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA acrescido de juros de mora de 12% (doze por cento) ao ano, a partir da sentena (fls. 139/146). Malcontente, a insurgente exalta que se casou com o recorrido em 20/06/1994, sobrevindo o nascimento de I. D. G. V. P. em 19/10/2000, sendo este, em verdade, descendente de A. A. C., com quem mantm relacionamento afetivo de longa data. Asseverou que, "se o apelado no conseguiu engravidar sua esposa por circunstncias desconhecidas, a verdade que o filho extraconjugal representava para o mesmo um trofu, pois, com isto, conseguiu apaziguar todas as interrogaes da sua sexualidade perante os amigos e a famlia", destacando o fato de que, mesmo tendo conhecimento de que o filho no era seu, ainda assim, N. D. G P. teria assumido a paternidade, providenciado o registro da criana (fl. 156). Salientou que no pode ser condenada em razo do

descumprimento dos deveres inerentes ao casamento, visto que a infidelidade conjugal no configura ilcito penal, restando-lhe apenas as conseqncias da dissoluo da sociedade conjugal, no havendo que se falar em indenizao por dano moral. Exaltou que "se h preocupao em nossos magistrados em cessar a indstria de indenizao por danos morais, a presente sentena proferida no caso em tela tambm no deve prosperar" (fl. 157), pois o autor/apelado no teria comprovado o aludido sofrimento em razo do adultrio. Por derradeiro, ressaltou que no possui condies de honrar o quantum indenizatrio, pois exerce a atividade de vendedora e, nesta qualidade, aufere renda suficiente apenas para prover sua prpria subsistncia e do filho menor, motivo porque pugna pelo conhecimento e provimento do reclamo, cassando-se a sentena vergastada, alternativamente, reduzindo-se o valor arbitrado a ttulo de reparao por dano moral (fls. 154/158). O recurso foi recebido pelo magistrado singular, que, entretanto, no fez referncia aos respectivos efeitos (fl. 161).
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA Intimado, N. D. G. P. apresentou contrarrazes (fls. 168/176), repisando o argumento de que no tinha conhecimento acerca do relacionamento extraconjugal mantido por sua esposa, e, tampouco, sobre a verdadeira paternidade do menor I. D. G. W. P., destacando que B. C. W. o fez crer que era o verdadeiro pai da criana. Referiu que no mediu esforos e recursos para proporcionar ao infante adequado desenvolvimento, ressaltando que, mesmo atualmente sabendo que I. D. G. W. P. no seu filho biolgico, est emocionalmente abalado em razo de B. C. W. lhe ter proibido de visitar o menor, rompendo o vnculo afetivo existente entre ambos. Destacou que foi humilhado perante seus familiares, amigos e colegas de trabalho, que tiveram conhecimento da violao dos deveres do casamento por parte da apelante, destacando o fato de que, inclusive, foi ameaado por A. A. C., amante de sua esposa, razo pela qual bradou pela manuteno da sentena vergastada, postulando atravs do recurso adesivo de fls. 178/187, a majorao do quantum indenizatrio que, segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, poderia ser fixado em at R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), dada a reprovabilidade da conduta da cnjuge virago. fl. 221 restou certificada a fluncia do prazo concedido a B. C. W. para oferecimento de contrarrazes. Ascendendo a esta Corte, os autos foram redistribudos ao Desembargador Monteiro Rocha (fl. 225), vindo-me s mos em razo de superveniente assento nesta Quarta Cmara de Direito Civil. o essencial relato. VOTO Inicialmente, observo que o magistrado de 1 Grau no realizou juzo de admissibilidade acerca do recurso adesivo e, tampouco, fez referncia aos efeitos em que o reclamo de B. C. W. foi recebido. Assim, por vislumbrar a tempestividade e o recolhimento do
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA preparo, recebo ambas as insurgncias nos efeitos devolutivo e suspensivo e delas conheo, pois demonstrados os respectivos pressupostos de

admissibilidade. Superada esta questo preliminar, convm ressaltar que consoante o disposto no art. 1.511 do Cdigo Civil, 'o casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direito e deveres dos cnjuges'. Maria Helena Diniz salienta que casamento " o vnculo jurdico entre o homem e a mulher, livres, que se unem, segundo as formalidades legais, para obter auxlio mtuo material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia" (Cdigo Civil Anotado. 14. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 1.050). De acordo com Pontes de Miranda, o casamento " instituio consciente, ritualizada, que veio a desenvolver-se desde as formas mais primitivas, que so quase-nada de casamento, seja poligmico, seja polindrico", de modo que "a sua meta histrica, perceptvel hoje, a unio entre o homem e a mulher nas condies mais favorveis possveis, no momento e no lugar liberdade, felicidade e ordem social" (Tratado de Direito Privado. Parte Especial. Tomo VII: Direito de Personalidade. Direito de Famlia - Direito matrimonial: existncia e validade do casamento. Campinas: Bookseller, 2001. p. 212). O art. 1.566 do Cdigo Civil, por sua vez, disciplina que so deveres dos cnjuges: fidelidade recproca, vida em comum, no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos, respeito e considerao mtuos. De se destacar, a propsito, que o dever de fidelidade imposto pela lei "consiste em abster-se cada consorte de praticar relaes sexuais com terceiro, sob pena de adultrio, que ilcito civil, apesar de no mais ser delito penal" (DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. 14. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 1.097). Convm registrar, nesse passo, que a descriminalizao do
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA adultrio somente ocorreu em 2005, com a publicao da Lei n 11.106, que revogou o art. 240 do Cdigo Penal, que preconizava pena de deteno de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses. Acerca da fidelidade, Rolf Madaleno, citando Andres Gil Dominguez, Maria Victria Dana e Marisa Herrera, salienta que "com o casamento cada cnjuge renuncia sua liberdade sexual, e lana mo do direito de unir-se sexual ou em ntima afetividade com pessoa do sexo oposto, diversa do seu consorte", ao passo que fiel, segundo define o doutrinador, " aquele que no engana, aquele que no defrauda a confiana depositada pelo outro em sua pessoa, ainda que essa fidelidade no se vincule obrigatoriamente na exclusividade sexual" (Curso de direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 270). Ainda quanto aos deveres dos cnjuges, devem prevalecer em igual escala de importncia o respeito e considerao mtuos, cuja violao constitui injria grave. Discorrendo sobre o assunto, Carvalho Santos destaca que "tudo quanto ofende a honra, a dignidade a respeitabilidade do cnjuge ou tudo quanto constitui falta grave em relao aos deveres especiais dos cnjuges deve ser considerado injria grave" (Cdigo civil brasileiro interpretado. Rio de Janeiro: Calvino Filho, p. 226/227). Ao dispor sobre a dissoluo da sociedade conjugal, o Cdigo Civil estabelece em seu art. 1.573 que podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de adultrio, injria grave, e, dentre outros, conduta desonrosa. No caso sub examen, a apelante B. C. W. ao que tudo indica ignorou os deveres que lhe foram impostos por ocasio do estabelecimento de matrimnio com N. D. G. P., mantendo relacionamento extraconjugal, que, inclusive, resultou na concepo e nascimento de I. D. G. V. P. Em que pese tenha B. C. W. afirmado que seu comportamento decorreu de conduta desonrosa atribuda a seu ex-marido, N. D. G. P., tenho para mim que infelicidade ou frustrao no podem ser admitidos como
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA justificativas para a traio, pois atualmente a dissoluo do casamento no mais censurada pela sociedade, outrora conservadora. Deste modo, revela-se despropositada e injustificvel a afirmao de B. C. W. de que manteve um relacionamento extraconjugal apenas para reafirmar-se e tutelar seu bem-estar. Reitero: a infelicidade ou insatisfao na convivncia com o consorte - seja pelo seu comportamento ou, ainda, pela extino do sentimento que os uniu -, no pode justificar a existncia de uma vida amorosa paralela, revelando-se mais digno o enfrentamento de uma separao, ainda que litigiosa, quando o fim do casamento no aceito pelo outro cnjuge. Todavia, no caso sub judice, ao invs de pr fim ao matrimnio, B. C. W. preferiu - por razes que no merecem ser consideradas -, adotar conduta reprovvel, mantendo relacionamento extraconjugal e ocultando a verdadeira paternidade do filho concebido de seu amante, o que demonstra a total falta de respeito e considerao para com N. D. G. P. Ao tratar do assunto, Pontes de Miranda, avulta que
Consulta aos mais elementares imperativos de fisiologia e de psicologia o princpio de que o ser humano feliz procura a permanncia da sua felicidade. O homem ou a mulher que se sente bem na convivncia sexual, e no s sexual, com a sua companheira ou seu companheiro, busca conservar as circunstncias que lhe permitam essa convivncia. S a monogamia atende a esse dado. As prprias unies estveis so prova da excelncia da forma monogmica. Isso no quer dizer que o casamento se no possa dissolver: constitui outro problema e a indissolubilidade, restrita a poucos povos contemporneos, imporia a permanncia onde nenhuma felicidade j seria possvel. O sentimento do amor, que, hoje, costumamos associar ao casamento, foi posterior a esse. Mais exatamente: ao prprio casamento monogmico. A monogamia criou o amor; no o amor, monogamia, menos ainda ao casamento. H casamentos sem amor, sem casamento; amor, sem relaes sexuais sequer; relaes sexuais, sem amor. A combinatria dessas variveis permite tipologia humana, individual e social, que muito esclarece sobre o carter e a profundidade espiritual (Tratado de Direito Privado. Parte Especial. Tomo VII: Direito de Personalidade. Direito de Famlia - Direito matrimonial (existncia e validade do casamento). Campinas: Bookseller, 2001. pp. 211-212).

Com mpar sensibilidade, Maria Berenice Dias leciona que "no a imposio legal de normas de conduta que consolida ou estrutura o vnculo
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA conjugal, mas simplesmente a sinceridade de sentimentos e a conscincia dos papis desempenhados pelos seus membros que garantem a sobrevivncia do relacionamento, como sede de desenvolvimento e realizao pessoal" (O dever de fidelidade. Disponvel em <http://www.mariaberenicedias.com.br/pt/casamento.dept> acesso em 01/09/2011). Portanto, a violao dos deveres de fidelidade, respeito e considerao mtuos, a meu sentir, enseja, sim, reparao pecuniria por dano de cunho moral. Sobre os elementos da responsabilidade civil extracontratual, citando Moreira Alves, lecionam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery que
Pressupostos da responsabilidade civil extracontratual. Funda-se no ato ilcito absoluto, composto por elementos objetivos e subjetivos. So elementos objetivos do ato ilcito absoluto: a) a existncia de ato ou omisso (ao comissivo por omisso), antijurdico (violadores de direito subjetivo absoluto ou de interesse legtimo); b) a ocorrncia de um dano material ou moral; c) nexo de causalidade entre o ato ou a omisso e o dano. So elementos subjetivos do ato ilcito absoluto: a) a imputabilidade (capacidade para praticar a antijuridicidade); b) a culpa em sentido lato (abrangente do dolo e da culpa em sentido estrito) (Cdigo Civil Comentado, 6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p. 733).

Destarte, do excerto epigrafado infere-se que, para se configurar o dever de indenizar, faz-se necessrio estarem presentes 4 (quatro) requisitos: ao ou omisso caracterizadora de ato ilcito, culpa ou dolo, nexo causal e dano experimentado pela vtima. Alis, a Constituio Federal de 1988 no art. 5, inc. V, assegura a indenizao por dano material, moral ou imagem, ao passo que o art. 927 do Cdigo Civil disciplina que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Ao tratar do assunto, Adauto de Almeida Tomaszewski, salienta que "imputar a responsabilidade a algum, considerar-lhe responsvel por alguma coisa, fazendo-o responder pelas conseqncias de uma conduta contrria ao dever, sendo responsvel aquele indivduo que podia e devia ter agido de outro

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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA modo" (Separao, violncia e danos morais - a tutela da personalidade dos filhos. So Paulo: Editora Paulistana Jur, 2004. p. 245). Rui Stoco, por sua vez, destaca que a responsabilidade civil a retratao de um conflito, pois, para o referido doutrinador, "toda vez que algum sofrer um detrimento qualquer, que for ofendido fsica ou moralmente, que for desrespeitado em seus direitos, que no obtiver tanto quanto foi avenado, certamente lanar mo da responsabilidade civil para ver-se ressarcido" (Tratado de responsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. 7. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 112). Neste tocante, Aguiar Dias avulta que
A responsabilidade pode resultar da violao, a um tempo, das normas, tanto morais, como jurdicas, isto , o fato em que se concretiza a infrao participa de carter mltiplo, podendo ser, por exemplo, proibido pela lei moral, religiosa, de costumes ou pelo direito. Isto pe de manifesto que no h reparao estanque entre as duas disciplinas. Seria infundado sustentar uma teoria do direito estranha moral. Entretanto, evidente que o domnio da moral muito mais amplo que o do direito, a este escapando muitos problemas subordinados quele, porque a finalidade da regra jurdica se esgota com manter a paz social, e esta s atingida quando a violao se traduz em prejuzo (Da responsabilidade civil. 6 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. p. 5)

J Darcy Arruda Miranda, citado por Rolf Madaleno, salienta que "todo homem tem um valor moral prprio dentro do seu crculo social e esse conceito passa a integrar a sua personalidade, e sua aceitao social depende da preservao desses valores ticos, desse seu prestgio moral inalienvel, violvel e invulnervel", porquanto "o dano moral respeita uma leso aos sentimentos afeies legtimas de uma pessoa, ou quando lhe ocasionam prejuzos que se traduzem em padecimentos fsicos, ou que de uma maneira ou outra perturbam a tranquilidade e o ritmo de vida normal da pessoa ofendida" (op cit. p. 338). No caso em questo, constato que a manuteno de

relacionamento extraconjugal consubstancia o ato ilcito, ao passo que o dolo de B. C. W. resta bem evidenciado pela inteno de ocultar a infidelidade e a verdadeira paternidade do filho dito comum, causando dano de natureza moral a

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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA N. D. G. P. De se destacar, inclusive, que as conseqncias psicolgicas do adultrio - que foi divulgado, inclusive, no ambiente de trabalho do varo -, no podem ser ignoradas pelo Judicirio, a quem compete atribuir um valor pecunirio para amenizar o sofrimento experimentado pela vtima. Alis, no se est a tratar exclusivamente da dor causada pela violao do dever de fidelidade, mas, sim, tambm, da existncia de filho que foi registrado por N. D. G. P. como se seu fosse, quando, na verdade, foi concebido dentro da relao extraconjugal. Merece destaque, ainda, o fato de que a falsa paternidade atribuda por B. C. W. ao seu marido, no acarretou apenas a frustrao quanto ao estado de filiao, mas ceifou, igualmente, as expectativas, os sonhos e os planos realizados para a criana, que N. D. G. P. acreditava ser de sua descendncia. A infidelidade, neste caso, fez com que o apelado perdesse o seu referencial familiar, o que se revela inestimvel, de modo que a indenizao no tem por objetivo, apenas, a reparao do dano moral pelo trmino do casamento, mas, tambm, por conta da excluso da paternidade de I. D. G. V. P., concebido na constncia do matrimnio. Neste sentido, destaca-se preciosa manifestao do Ministro Ari Pargendler, que, ao proferir voto-vista em caso anlogo, avultou que
[...] o que aqui revelou-se ilcito a omisso dolosa da r em esconder do autor de que no era ele pai de seus filhos. Este o ato ilcito ensejador da indenizao e que evidentemente causou ao autor graves danos morais. E este ato, concessa venia, no h civilizao antiga ou moderna, ocidental ou oriental, crist ou muulmana, que o contemple, que lhe d guarida. No h tampouco, quanto a este, ordenamento jurdico antes da CF, ou depois da CF, que o repute lcito e de acordo com o Direito (STJ. Resp n 742.137/RJ, Relatora Ministra Nancy Andrighi, j. 21/07/2007 - grifei).

Gize-se que todo processo de separao e divrcio certamente resulta desgate emocional e conseqncias psicolgicas que podero ensejar considerveis malefcios aos cnjuges. Porm, em certos casos, a dissoluo da sociedade conjugal se revela mais dolorosa e traumtica, principalmente quando h violao dos
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA deveres do casamento, com exposio de fatos que deveriam ser de conhecimento exclusivo dos membros que compem o respectivo ncleo familiar. A respeito, Jorge Trindade, com brilhantismo, ressalta que
A separao e o divrcio implicam tambm um processo psicolgico que corresponde a um conjunto de sentimentos, pensamentos e comportamentos destinados resoluo do conflito emocional entre duas pessoas. Este de natureza interna e sua resolutividade depende da personalidade, dos mecanismos conscientes e principalmente inconscientes que so utilizados para a busca do equilbrio, bem como das estratgias que cada pessoa, na parte mais recndida da sua existncia e de sua alma, pe em ao para superar a perda, elabor-la e aproveit-la como uma experincia de vida interior (Manual de Psicologia Jurdica para operadores do Direito. 4. ed. rev. atual. e ampl. Porto Alegre: Editora Livraria do Advogado, 2010. p. 293).

De destacar, neste passo - consoante disciplinado pelo art. 226 da Constituio Federal de 1988 -, que a entidade familiar merece especial proteo do Estado, devendo ser repelido qualquer comportamento contrrio aos valores morais e ticos que maculem a instituio do casamento. Portanto, calcado nesta premissa, tenho para mim que a pretenso do apelante no pode ser confundida com mera reparao pela dissoluo do matrimnio, pois a existncia de relacionamento extraconjugal - do qual advm a concepo e nascimento de descendente -, a meu sentir, caracteriza ilcito passvel de indenizao. Assim, no se trata de mero dissabor, tendo sido atingida, na sua mais ntima esfera, a honra e a dignidade de um dos consortes, atributo este que, alis, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, especialmente protegido pelo art. 1 da Carta Magna. Via de conseqncia, o dano psicolgico deve ser objeto de indenizao pecuniria, a fim de proporcionar recursos financeiros ao lesado para que possa amenizar o seu sofrimento, seja atravs da aquisio de bens materiais, viagens ou passeios, ou, ainda, custeando terapia e tratamento mdico em virtude da presumida leso emocional. Em manifestao que se amolda perfeitamente ao caso sub examen, Rui Stoco especifica que "embora atualmente os cnjuges estejam livres

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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA de eventual pena privativa da liberdade, e ainda que no se possa mais falar em condenao criminal", que resultaria ttulo executivo no mbito civil, "no h como se afastar o adultrio da condio de ilcito civil e, portanto, sujeita a pessoa ao dever de reparar o dano causado" (op. cit. p. 808). No diverge Wladimir Valler de cujo esclio afere-se que
A violao dos deveres explcitos ou implcitos do casamento, constituindo ofensa honra e dignidade do consorte, caracteriza injria grave, e, por conseguinte, pressuposto autorizador da separao judicial. A separao judicial ou o divrcio importam em um dano para o cnjuge atingido pela conduta antijurdica do outro, violadora dos valores conjugais que sustentam as relaes familiares, ensejando a reparao dos danos morais (A reparao do dano moral no direito brasileiro. 2. ed. Campinas: Editora E. V.,1994. p. 159/160).

Acerca das conseqncias morais do adultrio - como causa da violao do dever de fidelidade inerente ao casamento -, Rui Stoco doutrina que a respectiva conduta "a traio da confiana de todos: do marido, mulher, filhos, parentes e amigos. a ofensa s instituies e at mesmo ao dogma religioso", revelando-se "menoscabo, escrnio, vilipndio ao companheiro, com o desfazimento da affectio societatis", alm de ofender "a honra objetiva da pessoa, de sorte a causar mgoa, tristeza, frustrao e angstia" (op cit. p. 809). Em arremate, dos ensinamentos de Slvio de Salvo Venosa colhe-se que
No curso da convivncia de homem e mulher, unidos ou no pelo vnculo do casamento, podem ser praticados atos que extrapolam os limites do normal e aceitvel e traga ao outro cnjuge ou companheiro, prejuzos materiais e imateriais. Com o rompimento do casamento pelo divrcio ou desfazimento da unio de fato podem ser trazidas baila condutas que meream a reprimenda indenizatria por danos materiais. Em princpio, toda responsabilidade civil decorre do art. 186 (antigo 159): injria, calnia, sevcia, adultrio ou qualquer outra infrao que traduza um ato danoso na relao entre o homem e a mulher seguem a regra geral de responsabilidade civil. Ocorrendo o dano, surge o dever de indenizar. [...] curial que ocorrendo a separao ou divrcio, o caso concreto e o bom senso do magistrado daro a definio e os limites da indenizao. [...] Assim, provando-se a infringncia aos deveres do casamento, surge o dever de indenizar, mormente por danos morais (Direito Civil: Responsabilidade Civil, 4. ed. So Paulo: Ed. Jurdico Atlas, p. 238/239).

Assim, evidente tanto a violao da honra subjetiva de N. D. G. P., quanto de outros direitos que lhe so inerentes personalidade, tais como o
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA direito integridade psicolgica, verdade e intimidade. Segundo consta dos autos, as testemunhas ouvidas em juzo - que fazem parte do ncleo de pessoas que conviviam socialmente com os cnjuges, inclusive colegas de trabalho do varo -, foram unssonas em afirmar que tinham conhecimento de que o trmino do casamento se deu em razo do relacionamento extraconjugal mantido por B. C. W., bem como de que aquele que acreditavam ser filho de N. D. G. P. era, em verdade, descendente do ento amante (fls. 122/124). Resta demonstrado, portanto, que a conduta da mulher adltera manchou no s a sua reputao, mas, tambm, com maior intensidade, marcou a honra do cnjuge ofendido. Neste sentido, convm salientar que
[...] a vida, por larga que seja, tem os dias contados; a fama, por mais que conte anos e sculos, nunca lhe h de achar conto, nem fim, porque so eternos: a vida conserva-se em um s corpo, que o prprio, o qual, por mais forte e robusto que seja, por fim se h de resolver em poucas cinzas: a fama vive nas almas, nos olhos e na boca de todos, lembrada nas memrias, falada nas lnguas, escrita nos anais, esculpida nos mrmores e repetida sonoramente sempre nos ecos e trombetas da mesma fama. Em suma, a morte mata, ou apressa o fim do que necessariamente h de morrer; a infmia afronta, afeia, escurece e faz abominvel a um ser imortal, menos cruel e piedosa se o puder matar (CHAVES, Antnio in Prefcio Responsabilidade Civil por Dano Honra, 5. ed. rev. atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2001).

Portanto, considerando que o comportamento de B. C. W. se amolda ao conceito de ato ilcito disposto no art. 186 do Cdigo Civil, entendo mais consentnea situao jurdica subjacente a manuteno do comando vergastado no que se refere obrigao de reparar. Neste sentido, da jurisprudncia ptria colaciona-se:
APELAO CVEL - INDENIZAO POR DANOS MORAIS ADULTRIO - DEVER LEGAL DE FIDELIDADE CONJUGAL VIOLADO INDENIZAO DEVIDA - INEXISTNCIA DE DEVER DE INDENIZAR DA CMPLICE DO ADLTERO - AGRESSES DA EX-ESPOSA AO CMPLICE APS FIM DO RELACIONAMENTO - COMPROVAO - DANO MORAL CARACTERIZADO - VALOR DA INDENIZAO - EXTENSO DO DANO PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. A vida em comum impe aos companheiros restries que devem ser seguidas para o bom andamento da vida do casal e do relacionamento, sendo
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inconteste o dever de fidelidade mtua. So indenizveis danos morais causados em virtude da traio do marido, que praticou ato ilcito, violando seu dever de fidelidade, o que acarretou danos esposa trada. Embora seja reprovvel, a atitude daquele que se relaciona amorosamente com pessoa casada no constitui ato ilcito, pois o dever legal de fidelidade se limita aos cnjuges. Comprovado que a ex-esposa agrediu a cmplice do ex-marido, j desfeito o casamento, deve ela arcar com indenizao para reparar os danos que provocou. A indenizao deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano, pois se mede pela extenso do dano, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil, no podendo ensejar enriquecimento indevido do ofendido. Recurso parcialmente provido (TJMG. Apelao Cvel n 1.0145.09.539414, Relator: Des. Gutemberg da Mota e Silva, j. 14/12/2010).

E, mais,
INFRAO DOS DEVERES DO CASAMENTO - FILHO ADULTERINO FATO REVELADO APS SEPARAO JUDICIAL DO CASAL - AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE - RESPONSABILIDADE CIVIL - DANO MORAL - REPARAO DEVIDA. O ato ilcito que configura infrao grave dos deveres conjugais legitima o ajuizamento de ao de reparao de danos morais pelo ofendido, de acordo com a regra geral de definio da responsabilidade civil, independentemente de se apresentar como causa da dissoluo do casamento. Inflige dano moral ao ex-marido a mulher que, aps a separao judicial do casal, deixa revelar que ele no o pai da filha adolescente concebida na constncia do casamento (TJMG. Apelao Cvel n 2.0000.00.417592-2/000, Relator: Desembargador Jos Flvio de Almeida, j. 01/04/04).

Bem como,
AO DE INDENIZAO. CASAMENTO. VIOLAO DOS DEVERES DE FIDELIDADE E LEALDADE POR UM DOS CNJUGES. DANOS MORAIS CARACTERIZADOS. RECURSO ADESIVO. LIMITES. VOTO VENCIDO PARCIALMENTE. Viola os deveres de fidelidade e lealdade, causando danos morais ao seu consorte, o cnjuge que, aps uma relao extraconjugal, da qual advm uma gravidez, omite a verdadeira paternidade biolgica da criana, fato que s vem a ser descoberto anos depois, atravs de exame de DNA. O recurso adesivo no uma espcie autnoma de recurso, mas uma forma acessria ou secundria de irresignao, estando subordinado aos limites do inconformismo debatido e admissibilidade do recurso principal, com o qual deve guardar perfeita conexo, sob pena de no ser conhecido (TJMG. Apelao Cvel n 1.0342.04.0464360/001, Relator: Desembargador Duarte de Paula, j. 05/08/2009).

Inclusive,
UNIO ESTVEL - DANO MORAL - QUEBRA DO DEVER DE FIDELIDADE - CONDUTA REPROVVEL DO RU - REPERCUSSO NA ESFERA MORAL DA AUTORA - DANO MORAL CONFIGURADO - SENTENA MANTIDA - RECURSO DO RU IMPROVIDO [...] (TJSP. Apelao Cvel n 363.126.4/8-00, Relator: Desembargador Elliot Akel, j. 15/12/2009)

Tambm,
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SEPARAO JUDICIAL - Pretenso reforma parcial da sentena, para que o autor-reconvindo seja condenado no pagamento de indenizao por danos morais, bem como seja garantido o direito de postular alimentos por via processual prpria - Fidelidade recproca que um dos deveres de ambos os cnjuges, podendo o adultrio caracterizar a impossibilidade de comunho de vida - Inteligncia dos arts. 1566, I, e 1573, I, do Cdigo Civil - Adultrio que configura a mais grave das faltas, por ofender a moral do cnjuge, bem como o regime monogmico, colocando em risco a legitimidade dos filhos - Adultrio demonstrado, inclusive com o nascimento de uma filha de relacionamento extraconjugal - Conduta desonrosa e insuportabilidade do convvio que restaram patentes - Separao do casal por culpa do autor-reconvindo corretamente decretada Caracterizao de dano moral indenizvel - Comportamento do autorreconvindo que se revelou reprovvel, ocasionando r-reconvinte sofrimento e humilhao, com repercusso na esfera moral - Indenizao fixada em RS 45.000,00 - Alimentos - Possibilidade de requer-los em ao prpria, demonstrando necessidade - Recurso provido (TJSP. Apelao Cvel n 539.390.4/9, Relator: Desembargador Luiz Antnio de Godoy, j. 10/06/2008).

Nesta senda,
DIREITO DE FAMLIA E RESPONSABILIDADE CIVIL. VIOLAO DOS DEVERES DO CASAMENTO. INFIDELIDADE CONJUGAL. ADULTRIO. DANO MORAL. A celebrao do matrimnio gera para os cnjuges deveres inerentes relao conjugal, no s de natureza jurdica, como, tambm, de natureza moral, valendo notar que a violao destes deveres pode resultar, inclusive, em justa causa para a dissoluo da sociedade conjugal. O direito indenizao decorre de mandamento constitucional expresso, que declara a inviolabilidade da honra da pessoa, assegurando o direito respectiva compensao pecuniria quando maculada (art. 5, X, da Constituio da Repblica). A traio, no caso, dupla (da esposa e do examigo), gera angstia, dor e sofrimento, sentimentos que abalam a pessoa trada, sendo perfeitamente cabvel o recurso ao Poder Judicirio, assegurandose ao cnjuge/amigo lesado o direito reparao do dano sofrido. A infidelidade, ademais, configura violao dos deveres do casamento (dever de fidelidade recproca, dever de respeito e considerao mtuos etc art. 1.566, Cdigo Civil) e, como tal, serve de fundamento ao pedido de separao judicial por culpa, desde que a violao desses deveres torne a vida conjugal insuportvel (art. 1.572 e 1573, Cdigo Civil). Recurso conhecido. Sentena reformada, para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos morais, arbitrada em R$ 50.000,00 (Apelao Cvel n 2007.001.42220, Relator: Desembargador Werson Rego, j. 18/09/2007).

Por derradeiro,
APELAO CVEL. AO INDENIZATRIA. DANO MORAL. VIOLAO DOS DEVERES DO CASAMENTO. INFIDELIDADE CONJUGAL. ADULTRIO. PROVA INEQUVOCA. TRAIO GERA DOR, ANGSTIA, SOFRIMENTO, DESGOSTO, REVOLTA, CONSTRANGIMENTO E SE TRATA DE OFENSA GRAVE. DANO MORAL CONFIGURADO. ART. 5, V e X, CARTA POLTICA. ART. 186 c/c 1566, INCISOS I e V, DO CDIGO CIVIL. VERBA QUE
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COMPORTA MAJORAO DIANTE DA EXTENSO DA OFENSA E CAPACIDADE ECONMICA DAS PARTES ALM DO CARTER DIDTICO. A traio, que configura uma violao dos deveres do casamento dever de fidelidade recproca, respeito e considerao mtuos (art. 1566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002) gera, induvidosamente, angstia, dor e sofrimento, sentimentos que abalam a pessoa trada, sendo perfeitamente cabvel o recurso ao Poder Judicirio, assegurando-se ao cnjuge ofendido o direito reparao do dano sofrido, nos termos do art. 186 do Cdigo Civil. O direito indenizao decorre inicialmente de mandamento constitucional expresso, que declara a inviolabilidade da honra da pessoa, assegurando o direito respectiva compensao pecuniria quando maculada (art. 5, X, da Constituio da Repblica). Verba compensatria deve ser fixada de conformidade com a extenso da ofensa, capacidade econmico-financeira das partes e carter didtico. Provimento parcial do primeiro apelo e improvimento do segundo (TJRJ. Apelao Cvel n 2008.01.26402. Relator: Desembargador Jos C. Figueiredo. j. 02/04/2008).

J da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia extrai-se que

DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSOS ESPECIAIS INTERPOSTOS POR AMBAS AS PARTES. REPARAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. DESCUMPRIMENTO DOS DEVERES CONJUGAIS DE LEALDADE E SINCERIDADE RECPROCOS. OMISSO SOBRE A VERDADEIRA PATERNIDADE BIOLGICA. SOLIDARIEDADE. VALOR INDENIZATRIO. Exige-se, para a configurao da responsabilidade civil extracontratual, a inobservncia de um dever jurdico que, na hiptese, consubstancia-se na violao dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos, implcitos no art. 231 do CC/16 (correspondncia: art. 1.566 do CC/02). - Transgride o dever de sinceridade o cnjuge que, deliberadamente, omite a verdadeira paternidade biolgica dos filhos gerados na constncia do casamento, mantendo o consorte na ignorncia. O desconhecimento do fato de no ser o pai biolgico dos filhos gerados durante o casamento atinge a honra subjetiva do cnjuge, justificando a reparao pelos danos morais suportados [...] (Recurso Especial n 742137/RJ, Relatora: Ministra Nancy Andrighi, j. 29/10/07).

De outro vrtice, tenho para mim que o quantum indenizatrio deve ser majorado em razo da alta reprovabilidade da conduta de B. C. W., que alm de escarnecer publicamente do cnjuge trado, ainda ocultou a verdadeira paternidade do filho dito descendente de N. D. G. P. Assim, para fixao do valor da reparao, deve o magistrado buscar um parmetro que, conquanto seja suficiente para compensar o dano sofrido pela vtima, sem enriquec-la indevidamente, tambm tenha carter repreensivo, para que possa induzir a autora do ato ilcito a refletir sobre seu
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA comportamento e as conseqncias morais de sua conduta, ainda que para tanto sofra significativa perda material. Ademais, este juzo de valor, a ser efetivado de acordo com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, deve sopesar as condies financeiras das partes e a reprovabilidade do ato a que se visa repelir. A fim de legitimar este entendimento, do corpo de paradigmtico acrdo de lavra do Desembargador Fernando Carioni, extrai-se o seguinte excerto:
O dano moral o prejuzo de natureza no patrimonial que afeta o estado anmico da vtima, seja relacionado honra, paz interior, liberdade, imagem, intimidade, vida ou incolumidade fsica e psquica. Assim, para que se encontre um valor significativo a compensar este estado, deve o magistrado orientar-se por parmetros ligados proporcionalidade e razoabilidade, ou seja, deve analisar as condies financeiras das partes envolvidas, as circunstncias que geraram o dano e a amplitude do abalo experimentado, a fim de encontrar um valor que no seja exorbitante o suficiente para gerar enriquecimento ilcito, nem irrisrio a ponto de dar azo renitncia delitiva (Apelao Cvel n 2010.005026-4, de Rio do Sul, j. 26/04/2010).

Em que pese seja indiscutvel a rdua tarefa de estimar o valor que possa supostamente amenizar o sofrimento da vtima do dano moral, tenho para mim que a questo, neste ponto, deve ser examinada sob a tica do carter punitivo da conduta reprovvel. No que se refere " leso da honra, quando esta caracterizar-se unicamente como dano extrapatrimonial, o ressarcimento tem conotao meramente satisfatria, j que no existe equivalncia pecuniria" (AMARANTE, Aparecida. Responsabilidade civil por dano honra. 5. ed. rev. atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 340) Norteado pelos elementos postos, aps compulsar detidamente os autos, entendo razovel fixar a respectiva indenizao em R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), quantia que se revela suficiente para a compensao do abalo psicolgico infligido a N. D. G. P., constituindo reprimenda consentnea reprovvel conduta de B. C. W., que alm de escarnecer publicamente do cnjuge trado, ainda ocultou a verdadeira paternidade do filho dito descendente
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ESTADO DE SANTA CATARINA TRIBUNAL DE JUSTIA daquele. Ante todo o exposto, voto no sentido de se conhecer de ambos os recursos, negar provimento ao reclamo principal interposto por B. C. W., e dar provimento insurgncia adesiva de N. D. G. P., majorando o quantum indenizatrio para R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), monetariamente corrigido segundo o INPC-ndice Nacional de Preos ao Consumidor do IBGE-Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica e acrescido dos juros de mora a contar desta deciso. DECISO Nos termos do voto do relator, decide a Quarta Cmara de Direito Civil, por votao unnime, conhecer dos recursos, negar provimento ao principal e dar provimento ao adesivo. O julgamento, realizado nesta data, foi presidido pelo

Excelentssimo Senhor Desembargador Eldio Torret Rocha, com voto, e dele participou o Excelentssimo Senhor Desembargador Victor Ferreira. Funcionou como Representante do Ministrio Pblico, o Excelentssimo Senhor Doutor Ricardo Francisco da Silveira. Florianpolis, 1 de setembro de 2011.

Luiz Fernando Boller RELATOR

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