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LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL

Decreto-Lei 46.657, de 4 de setembro de 1942
INTRODUO
No est vinculada ao Cdigo Civil, no uma norma introdutria. Ela uma - Lex legum norma sobre
norma, lei sobre lei, norma de sobredireito ou de superdireito > lei que regula todas as
demais.
Ela norma de Direito Pblico e Privado.
A LICC aplica-se em todos os casos, inclusive na CR/88.
A LICC no foi revogada pelo CC 2002.
Seu principal objetivo a aplicao das normas jurdicas, atravs da hermenutica, que a cincia que
estuda os meios de interpretao da norma jurdica.
Validade: compatibilidade com o ordenamento jurdico (formal > criao; material >
contedo)
Vigncia: perodo de validade da norma
Eficcia: aptido para produo concreta de efeitos (social/ftica X tcnica).
Pode ser: plena, contida ou limitada (inversamente proporcional ao espao para regulamentao
pelo legislador). TODA NORMA CONSTITUCIONAL TEM EFICCIA MNIMA (parmetro para
recepo constitucional, interpretao, controle de const., alm de criar obrig. de editar leis
regulamentadoras).
Vigor: fora vinculante (responsvel pela ultratividade aplicao de norma j revogada)
VIGNCIA DA LEI
Promulgao Nascimento formal da lei, realizado por ato do Chefe do Poder Executivo.
LEI DE INTRODUO S NORMAS
DO DIREITO BRASILEIRO L.
12.376/10
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Publicao D vigncia lei.
Vacatio legis o intervalo entre a publicao e a vigncia. Existe para que todos possam ter
conhecimento prvio e se adaptar lei.
Art. 1 da LICC: Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas QUARENTA E CINCO
DIAS depois de oficialmente publicada.
A regra da LC 95/98: VACATIO EXPRESSA (em dias!, vedada estipulao em ms/ano) a LICC
somente se aplica caso a nova lei no tenha disposio expressa.
(vigncia imediata ausncia de vacatio - somente para leis de menor
complexidade)
No havendo disposio expressa:
internamente o prazo ser de 45 dias.
nos estados estrangeiros, trs meses aps a publicao.
Obs. O prazo de vacatio legis da LICC traz um PRAZO NICO, pois a lei entra em vigor em
todo pas no mesmo prazo.
PRAZO PROGRESSIVO o que existia na LICC anterior, ou seja, eram estabelecidas zonas
em que a lei entrava em vigor mais rpido. Isso se dava em razo da comunicao precria
na poca.
CONTAGEM do prazo de vacatio legis:
LC 107: inclui 1 e ltimos dias, no importando se dia til ou no.
A lei entra em vigor no dia subseqente ao ltimo dia do prazo, tambm pouco importando
ser dia til ou no.
OBS: Aos atos administrativo-normativos (Decretos, Resolues, Regulamentos, etc.) no aplicada a LICC,
mas sim o Decreto 572/1990, que em seu art. 5 determina o vigor do ato no exato dia da publicao.
ALTERAES:
- A publicao de uma nova lei corrigindo erros de textos, se for publicada durante o prazo de
vacatio legis, manter o mesmo nmero, alterando apenas o prazo para entrar em
vigor.
- Se, contudo, se for publicada depois do prazo da vacatio legis, ser tida como lei nova,
tendo um novo nmero.
Art. 1, 4, LICC: As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
Art. 2 da LICC: No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique
ou revogue.
FIM termo (se temporria), revogao, declarao de inconstitucionalidade em controle
direto.
Revogao (pode ocorrer inclusive durante a vacatio legis ex: CP de
1969):
> Costume no revoga. Leva ao
desuso.
> No efeito repristinatrio, salvo
expressa previso.
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- total ABROGAO - expressa
- parcial DERROGAO - tcita (incompatibilidade/normas
de = hierarquia)
+ REPRISTINAO > ressuscitar uma lei que foi anteriormente revogada. Como regra
geral, a repristinao no ocorre em nosso pas.
Ateno: Pode haver repristinao quando a lei nova determinar expressamente a eficcia da lei
anteriormente revogada.
OBRIGATORIEDADE
Art. 3 da LICC: Ningum se escusa de cumprir a lei alegando que no a conhece.
+ Obrigatoriedade: visa a segurana do sistema jurdico (no se admite, em regra, o erro de
direito) e importa na desnecessidade de se provar o direito (salvo excees: norma estrangeira,
municipal, estadual e consuetudinria).
INTEGRAO DA LEI
A. LACUNA a omisso da norma a respeito de determinado fato. Tambm pode ser
chamada de lacuna de omisso.
Art. 4 da LICC: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes
e os princpios gerais de direito.
+ Somente existem lacunas na lei (norma jurdica) . No existem lacunas no ordenamento
jurdico (sistema). Para os problemas no ordenamento jurdico, o prprio sistema traz a
soluo.
+ Em nosso pas o juiz no pode deixar de julgar alegando lacuna. a chamada vedao
do non liquet. Art. 126 do CPC, art. 107 do CTN e art. 7 do CDC:
CPC - Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei.
No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos
costumes e aos princpios gerais de direito.
art. 4 LICC: (hierarquia?? Sim: ordem do art. 4 e proximidade da lei. No: princpios = normas)
- Analogia a aplicao de uma norma prevista para uma hiptese distinta, mas
semelhante. Onde existe a mesma razo existe o mesmo direito.
Ex. Dec. Lei - 2.688/1912 Regulava o transporte de bondes trazia a figura da
responsabilidade civil por culpa presumida. Passou a ser utilizado em nosso ordenamento
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em todos os casos que envolvessem outros tipos de acidentes de transporte.
Praticamente perdeu sua aplicabilidade com o CC de 2002.
- Costumes a prtica longa e reiterada de um ato na convico deste ser obrigatrio.
H 03 tipos:
- Secundum legem (segundo a lei): no tem grande importncia, seja porque est expresso
em lei ou porque a lei expressamente o aceitar. aceito em nosso ordenamento.
- Praeter legem (vai alm da lei): a lei foi omissa, no permitiu nem proibiu, ento o costume
resolve. Ex. Cheque ps- datado. um costume aceito em nosso ordenamento.
- Contra legem (contra a lei): Excepcionalmente podem ser aceitos, dentro da concepo da
teoria tridimensional, levando-se em conta o fato, norma e valor.
Ex. Compra e Venda de gado no mercado de Barretos. Os contratos geralmente so verbais, com
base na confiana. Assim, se uma pessoa paga e no leva o gado, em tese, tendo em vista o art. 227
do CC, que no admite prova exclusivamente testemunhal em negcios jurdicos superiores a dez
salrios mnimos, no tem direito de pegar o gado comprado.
- Princpios Gerais de Direito - So regras que no precisam estar expressas na lei,
mas que so amplamente aceitas. (p/ alguns, so os princpios informadores, e no os
constitucionais)
+ Obs. Em algumas matrias, o art. 4 da LICC no tem aplicabilidade ou tem
aplicabilidade restrita.
Ex1. Direito Penal No pode ser utilizada a analogia para criar crime ou pena. Somente pode ser utilizada a
analogia in bonam partem.
Ex2. Direito Tributrio No se admite a analogia para instituir ou cobrar tributos.
B. ANTINOMIA OU LACUNA DE CONFLITO OU LACUNA DE COLISO o conflito
existente entre duas ou mais normas vlidas. exatamente o oposto da lacuna por
omisso. H o excesso de normas tratando sobre o mesmo assunto.
Requisitos:
Normas vlidas;
Normas que apresentem solues diversas;
>>>>> A soluo vai depender do tipo de antinomia, se
aparente ou real.
B.1. Antinomia Aparente - aquela que tem soluo. Pode ser de 1 e de 2 grau:
- Antinomia aparente de 1 grau aquela que pode ser resolvida com a aplicao
de um nico critrio (hierrquico, cronolgico ou da especialidade).
Hierrquico a norma superior prevalece sobre a inferior;
Cronolgico - a norma posterior prevalece sobre a norma anterior;
Especialidade - a norma especial prevalece sobre a norma geral.
- Antinomia aparente de 2 grau aquela em que existe conflito entre os critrios.
resolvida atravs da aplicao de um metacritrio (critrio do critrio).
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H trs possveis antinomias de 2 grau:
1) Hierrquico X Cronolgico
Lei superior e anterior prevalece sobre lei inferior e posterior, ou seja, prevalece
o critrio hierrquico. Ex. CR/88 X Lei 8.078/90 prevalece a CR.
2) Cronolgico X Especialidade
Em regra, lei especial anterior prevalece sobre lei geral posterior, ou seja,
prevalece o critrio da especialidade. Ex. Lei 8.078/90 X Cdigo Civil Prevalece o CDC,
que especial.
3) Hierrquico X Especialidade
Em regra, a lei superior e geral prevalece sobre a lei inferior e especial.
Em algumas situaes excepcionais, pode prevalecer o critrio da
especialidade. Ex. art. 2.035 do CC, que prevaleceu sobre o direito adquirido previsto
na CR/88:
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada
em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045,
mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos
dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de
execuo.
B.2. Antinomia real aquela que no tem critrio para ser solucionada. Ex. Conflito entre o
direito vida e o direito liberdade.
Soluo: tcnica de ponderao de valores
O macete sempre verificar no caso concreto qual bem est mais prximo ao princpio da
dignidade humana.
INTERPRETAO
Art. 5 da LICC: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias
do bem comum.
<< toda interpretao deve ser sempre sociolgica,
teleolgica levar em considerao os fins sociais a
que se destina.>>
Toda norma jurdica deve ser interpretada? SIM, toda lei precisa ser
interpretada.
o in claris cessat interpretatio quando a lei clara no precisa ser interpretada.
Tal regra no aplicada em nosso ordenamento.
Existe algum meio correto de interpretao?
NO, os meios de interpretao no se excluem, mas sim se completam.
Regra: Toda norma que disser respeito a direitos fundamentais ou sociais merecer
interpretao ampliativa e aplicao imediata. De outro lado, as normas de direito
administrativo comportam interpretao meramente declarativa (nem ampliativa e nem
restritiva), devido ao princpio da legalidade ao qual a Administrao Pblica est atrelada. Por
1
fim, as normas que estabelecem privilgio, sano, renncia (CC 114), fiana e aval (CC 819)
comportam interpretao restritiva.
>> TEORIAS:
ONTOGNOSEOLOGIA JURDICA de Miguel Reale defendia que o Direito se dividia
em duas subteorias: o culturalismo jurdico e a teoria tridimensional do direito.
+ Culturalismo Jurdico o elemento subjetivo. Significa que o
aplicador do direito deve se utilizar de todo o seu conhecimento, de
toda a sua cultura e experincia ao interpretar e aplicar a lei.
+ Teoria Tridimensional do Direito O operador do direito no
deve analisar apenas o fato e a norma, mas tambm analisar os
valores. Direito a conjugao desses trs elementos: fato, norma e
valor.
- Est havendo uma quebra do princpio da legalidade, ou seja, o sistema do Civil Law. Atualmente pode-se dizer que
temos um sistema poroso, no se encontrando o Direito apenas na norma, mas tambm nos costumes. H uma
abertura, atravs de princpios gerais e conceitos indeterminados, por exemplo, para que o aplicador do direito possa
se valer da soluo mais justa aos casos concretos.
TEORIA PURA DO DIREITO (Hans Kelsen) Na aplicao, incompatvel com a
teoria tridimensional do direito. Kelsen defendia que o aplicador do direito
deveria se ater estritamente ao que diz a norma.
APLICAO DA LEI NO TEMPO
Art. 6 da LICC: A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada.
+ Regra: irretroatividade da lei!!!!!!
Exceo: retroatividade mxima (alcana fatos pretritos), mdia (alcana efeitos pendentes
verificados antes da lei nova) e mnima (alcana efeitos surgidos aps a lei nova. Ex.
art. 2035, CC/02).
VIGNCIA DA LEI NO ESPAO
O Brasil adotou o PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE MODERADA OU TEMPERADA.
Em regra, aplica-se a lei brasileira no territrio nacional.
Excepcionalmente, admite-se a vigncia e a eficcia de leis e sentenas estrangeiras
em nosso pas, desde que no ofendam a soberania nacional, a ordem pblica e os
bons costumes (art. 17 LICC).
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de
vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes.
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Critrios de extraterritorialidade relativa (aplicao da lei estrangeira):
+ Estatuto Pessoal Aplicao da lei do domiclio do titular:
1) nome, capacidade, personalidade, direito de famlia (art. 7);
2) bens mveis que a pessoa trouxer consigo (art. 8, 1);
3) penhor (art. 8, 2);
4) sucesso (art. 10, caput) > domiclio do de cujus
5) capacidade para suceder (art. 10, 2) > domiclio do herdeiro/legatrio
OBS. Casamento realizado no Brasil: aplica-se a regra brasileira quanto aos
impedimentos dirimentes e formalidades de celebrao.
+ bens imveis aplicao da lei do lugar da situao da coisa; (art. 8)
+ obrigaes aplicao da lei do lugar da residncia do proponente (art. 9 2).
Mas o CC 435 diz que o lugar do contrato o local onde foi feita a proposta, sem prejuzo
da eleio de foro contratual. Os dois artigos esto corretos: a LICC aplica-se a contratos
internacionais; se for um tratado interno, aplica-se o CC.
+ lei sucessria mais benfica AO CNJUGE OU FILHOS BRASILEIROS os bens situados no
Brasil, pertencentes a estrangeiros sero partilhados segundo a lei mais benfica,
seja a do Brasil ou do estrangeiro. Em qualquer caso, o juzo competente para o
julgamento da matria o juiz brasileiro (art. 10 2).
Art. 11 da LICC: As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as
fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem.
Empresas estrangeiras obedecem lei do Estado onde se constituram. Para atuar no Brasil
filiais, agncias -, precisam se registrar e submetem-se lei brasileira.
> Governos estrangeiros (mesmo por meio de organizaes) no podem adquirir no
Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao, salvo aqueles necessrios para
instalao de sua sede diplomtica/consular.
Art. 12 da LICC:
Competncia internacional do Juiz brasileiro :
Ru domiciliado no Brasil;
Se aqui tiver de ser cumprida a obrigao;
Bens imveis situados no Brasil.
Art. 13 da LICC:
A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar,
quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no admitindo os tribunais brasileiros
provas que a lei brasileira desconhea.
Art. 14 da LICC:
No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca provas do
texto e da vigncia.
Reescrito nos
arts. 88-90 do
CPC.
COMPETNCIA
RELATIVA
COMPETNCIA ABSOLUTA
Excees
obrigatoriedade
do Direito >
exigem-se
provas do
direito!
1
Deciso
em caso
concreto!
Art. 12, 2 - CARTA ROGATRIA
-
Instrumento de cooperao judiciria internacional = solicitao feita pela autoridade
judiciria. D-se com a intimao do interessado para eventual impugnao ao pedido de
exequator (concedido pelo STJ e processado pela Justia Federal).
ATENO:
Ao analisar a carta rogatria, o STJ no questiona a competncia do Juiz
estrangeiro para a causa (o que, no caso de sentena estrangeira, configura
requisito essencial para a homologao vide abaixo, art. 15, LICC). Isso s
ocorrer, inclusive com a negativa do exequator, na hiptese que envolva
IMVEIS SITUADOS NO BRASIL.
Art. 15 da LICC: SENTENA ESTRANGEIRA > para que se converta em ttulo executivo
nacional deve ter os seguintes requisitos:
a) ser proferida por juiz competente;
b) citao das partes ou revelia vlida (garantia do
contraditrio/ ampla defesa);
c) deciso definitiva no exterior;
d) traduzida por tradutor juramentado;
e) homologao pelo STJ;
f) consularizao registro no Consulado do Brasil no pas
em que foi proferida (requisito exigido pelo STJ, atravs
da Res. 09/2005).
nico No dependem de homologao as sentenas meramente declaratrias do estado
das pessoas.

Conforme entendimento do Pleno do STF (que antes da EC45 era competente para homologar
sentenas estrangeiras), o nico do art. 15 da LICC foi revogado tacitamente pelos arts. 483 e 484
do CPC, (Informativo 121). = toda sentena estrangeira depende de homologao.
DELIBAO mtodo utilizado para a homologao de sentena estrangeira = anlise dos
elementos externos (a-f).
--- NO H APRECIAO DO MRITO!!! ---
Art. 16 da LICC:
O Direito Brasileiro nega o REENVIO. Se a lei nacional determina a aplicao da
lei material estrangeira, desconsidera-se eventual disposio da lei estrangeira
que remeta aplicao de lei de outro pas.
Art. 17 da LICC:
As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero
eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes
> Em princpio , no um instrumento de
cooperao, posto que requerida ao STJ pelo
particular interessado. Exceo: Mercosul = Protocolo
de Las Lenas possibilita que a autoridade sentenciante
solicite a homologao e execuo da deciso por meio
de CARTA ROGATRIA (neste caso a homologao ser
instr. de cooperao).
> Exige procedimento em contraditrio, citando-
se o requerido para defesa.
Este p.u. foi
expressamente
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Na prtica, a redao deste artigo fora a anlise de mrito, uma vez que a matria (violao
de interesse pblico, soberania nacional ou bons costumes) alegada em sede de contestao.
Art. 18 Tratando-se de brasileiros, so competentes as autoridades consulares brasileiras para lhes
celebrar o casamento, e os mais atos de registro civil e de tabelionato, inclusive o registro de nascimento
e de bito dos filhos de brasileiro ou brasileira nascidos no pas da sede do consulado.
Art. 19 Reputam-se vlidos todos os atos indicados no artigo anterior e celebrados pelos cnsules
brasileiros na vigncia do Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942, desde que satisfaam todos
os requisitos legais.
P. nico no caso de a celebrao desses atos tiver sido recusada pelas autoridades consulares, com
fundamento no artigo 18 do mesmo Decreto-Lei, ao interessado facultado renovar o pedido dentro de
noventa dias contados da data da publicao desta Lei.
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DIREITO CIVIL > introduo
(1) NOES ELEMENTARES DE DIREITO
CONCEITO: o conjunto das regras sociais que disciplinam as obrigaes e poderes referentes
questo do meu e do seu, sancionadas pela fora do Estado e dos grupos intermedirios.
[Limongi Frana]
Neste conceito encontram-se quatro aspectos fundamentais do Direito:
a) a norma agendi: conjunto de regras sociais;
b) a facultas agendi: que disciplinam as obrigaes e poderes;
c) o direito como o justo: referentes questo do meu e do seu;
d) a sano de direito: sancionadas pela fora do Estado e dos grupos
intermedirios.
ACEPES QUALIFICADAS
DIREITO
OBJETIVO
Regra imposta ao proceder humano; norma de comportamento a ser
seguido, sob pena de aplicao de uma sano institucionalizada.
DIREITO
SUBJETIVO
Possibilidade ou faculdade individual de agir de acordo com o direito;
prerrogativas de que um indivduo titular, obtendo certos efeitos jurdicos
em virtude da norma estabelecida.
DIREITO
POSITIVO
Conjunto de regras jurdicas em vigor em um Estado em determinada poca.
DIREITO
NATURAL
Idia abstrata de direito, ordenamento ideal, simbolizando o sentimento de
justia da comunidade.
DIREITO
NACIONAL
Existente dentro das fronteiras de determinado Estado.
DIREITO
INTERNACIONA
L
Supra-estatal. Pode ser pblico (entre Estados, org. internac., indivduos) ou
privado (normas internas definidoras da lei aplicvel em determinados casos
envolvendo particulares).
DIREITO
PBLICO
DIREITO
PRIVADO
(2) DIREITO E MORAL
No se confundem!
A moral deve ser sempre um norte na aplicao da norma jurdica, mas se relaciona com o
foro ntimo enquanto o direito se relaciona com a ao exterior do homem.
(3) DIREITO E PODER
A impositividade uma caracterstica vital do direito, mas que est relacionada, em verdade,
com o poder poltico do qual emana.
(4) FONTES DO DIREITO
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4.1. Classificao
Fontes Diretas, Primrias ou Imediatas FORMAIS leis e costumes.
Fontes Indiretas, Secundrias ou Mediatas analogia, princpios gerais do
direito, jurisprudncia, doutrina e equidade.
4.2. Fontes em espcie
(a) LEGISLAO
Conceito: regra geral de direito, abstrata e permanente, dotada de sano, expressa pela
vontade de autoridade competente, de cunho obrigatrio e forma escrita. [Venosa]
Caractersticas: generalidade, abstrao, permanncia, existncia de sano, edio por
autoridade competente, obrigatoriedade e registro escrito.
Classificao:
IMPERATIVIDAD
E
IMPOSITIVAS
Regras cogentes, de carter absoluto, que
estabelecem princpios de ordem pblica, ou seja,
observncia obrigatria.
DISPOSITIVAS
Regras relativas (permissivas ou supletivas), aplicveis
na ausncia de manifestao das partes em sentido
contrrio.
SANO
INSTITUCIONALI
ZADA OU
AUTORIZAMENT
O
PERFEITAS
Regras cuja violao simplesmente autoriza a
declarao de nulidade do ato.
MAIS QUE PERFEITAS
Sua violao autoriza a aplicao de 2 sanes:
nulidade do ato ou restabelecimento do status quo
ante + pena ao violador.
MENOS QUE PERFEITAS
Sua violao autoriza a aplicao de pena ao violador
mas no a nulidade do ato.
IMPERFEITAS
No prescrevem nulidade ou sano direta pelo seu
descumprimento.
ORIGEM OU
EXTENSO
TERRITORIAL
LEIS FEDERAIS
Criadas no mbito da Unio e aplicveis a todo o Pas
ou parte dele.
LEIS ESTADUAIS
Promulgadas pelas Assemblias Legislativas e
destinadas aos territrios estaduais ou parte deles.
LEIS MUNICIPAIS
Aprovadas pelas Cmaras Municipais, com aplicao
restrita ao respectivo territrio.
DURAO
PERMANENTES
Estabelecidas sem prazo de vigncia predeterminado.
a regra!
TEMPORRIAS
Estabelecidas com prazo limitado de vigncia. Seus
efeitos so permanentes para as situaes jurdicas
consolidadas durante a sua vigncia.
ALCANCE
GERAIS
Disciplinam uma quantidade ilimitada de situaes
jurdicas genricas.
ESPECIAIS Regulam matrias com critrios particulares.
EXCEPCIONAIS
Disciplinam fatos e relaes genricas de modo
diverso das gerais; acabam por negar as normas
gerais.
SINGULARES Estabelecidas para um nico caso concreto.
HIERARQUIA
CONSTITUIO Fundamento do sistema positivo.
LEIS
Tecnicamente, no h hierarquia entre tais leis.
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INFRACONSTITUCIONAI
S
DECRETOS
REGULAMENTARES
Atos do Poder Executivo, com a finalidade de prover
situaes previstas na lei em sentido tcnico, para
explicit-la e dar-lhe execuo.
NORMAS INTERNAS
Tm por finalidade disciplinar situaes especficas,
notadamente na Adm. Pblica.
(b) COSTUME
Conceito: o uso geral, constante e notrio, observado socialmente e correspondente a uma
necessidade jurdica.
Elementos:
1. Objetivo ou substancial uso continuado da prtica no tempo.
2. Subjetivo ou relacional convico da obrigatoriedade da prtica como necessidade
social.
Formas:
Praeter Legem: disciplina matria que a lei no conhece. Visa suprir a lei em eventuais
omisses.
Secundum Legem: a prpria lei reconhece a eficcia jurdica do costume. materialmente
impossvel que a lei preveja todas as condutas possveis, cabendo aplicao do
costume com base no princpio de que tudo o que no est juridicamente proibido,
est juridicamente permitido.
Contra Legem: reconhecimento de prtica que se ope francamente ao direito legislado.
Pode ocorrer no desuso ou no costume ab-rogatrio (cria nova regra).
(c) JURISPRUDNCIA
Conceito: conjunto de reiteradas decises dos tribunais sobre determinada matria.
A LICC no a reconhece expressamente como fonte normativa.
A jurisprudncia, ainda que pacfica, no obriga juridicamente.
Jurisprudncia contra legem ex: aceitao jurisprudencial da prtica do
cheque pr-datado.
(d) DOUTRINA
Conceito: a opinio dos doutos, dos juristas.
No h imposio ao seu acatamento. Porm, responsvel pela definio de alguns
conceitos jurdicos indeterminados, prope solues, inova e colmata lacunas, e base de
orientao para a interpretao do direito.
(e) ANALOGIA
Conceito: meio supletivo (e no integrativo, a despeito de elencado no art. 4 da LICC), vez que
prope a aplicao ao caso concreto de norma jurdica prevista para situao semelhante.
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Formas:
a) Analogia legis quando, inexistente a lei, aplica-se outra norma legal ao caso;
b) Analogia juris quando, inexistente a lei, aplica-se princpio geral do direito ao caso.
(f) PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO
Conceito: so postulados que procuram fundamentar todo o sistema jurdico, no tendo
necessariamente uma correspondncia positivada equivalente.
(g) EQUIDADE
Conceito: a justia do caso concreto; a busca da interpretao mais razovel da norma
para o caso em apreciao. O julgamento por equidade tido como fonte do direito nos casos
em que a prpria lei atribui ao juiz a possibilidade de julgar conforme os seus ditames.
Formas:
a)Deciso com equidade toda deciso que se pretende estar de acordo com o
direito, enquanto ideal supremo de justia.
b)Deciso por equidade toda deciso que tem por base a conscincia e
percepo de justia do julgador, que no precisa estar preso a regras de direito
positivo e mtodos preestabelecidos de interpretao.
c)Equidade como meio supletivo de integrao e interpretao toda
deciso proferida no sentido de encontrar o equilbrio entre a norma, fato e valor
(aplicao do direito ao caso concreto), na hiptese de constatao de uma
contradio entre a norma legal e a realidade, gerando uma lacuna.

(5) CODIFICAO
Idia: unidade orgnica que centraliza as normas aplicveis a determinados tipos de relaes
jurdicas (P. Stolze)
Vantagens:
1. unificao por critrio uniforme;
2. organizao cientfica;
3. estabilidade nas relaes jurdicas e
4. sistematizao do estudo do direito.
Crticas: estagnao do direito, fossilizao jurdica, reflete a vida social apenas no instante em que
estabelecida.
COMPILAO = mero agrupamento de normas j existentes sobre uma matria, em ordem
cronolgica.
CONSOLIDAO = agrupamento de normas j existentes sobre uma matria, de forma
sistematizada (ex: CLT).
CODIFICAO = elaborao de uma nova norma sobre uma matria para sistematiz-la
TEXTO NORMATIVO VALORATIVO, normas reunidas sob princpios / valores
comuns.
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- O Direito Civil Brasileiro
+ CODIFICAO: CC/1916
Influncia dos Cdigos Francs (Napolenico - 1804) e Alemo (BGB).
Manteve a DUALIDADE do direito privado: no cuidou do Dir. Comercial.
Valores trazidos pela codificao francesa: PATRIMONIALISMO e o INDIVIDUALISMO.
Obs. Tutela do patrimnio e no da pessoa. Reflete o momento histrico de uma
sociedade agrria e conservadora, afastando o Estado das rel. privadas: combate ao
absolutismo estatal.
+ DESCENTRALIZAO
Passam a ser editadas leis para regular situaes no esgotadas pelo CC insuficincia do
CC/16.
Edio de MICROSSISTEMAS JURDICOS para corrigir as distores normativas geradas pela
esclerose da codificao.
Verificou-se um DESLOCAMENTO DO CENTRO DE GRAVIDADE DO
DIREITO PRIVADO DO CC PARA UMA REALIDADE FRAGMENTADA
PELA PLURALIDADE DE ESTATUTOS AUTNOMOS.
+ CONSTITUCIONALIZAO
Abandonando a neutralidade e indiferena das constituies anteriores, a CF/88 adotou
VALORES INFORMADORES de todo o sistema (inclusive do Dir. Civil) alm de ter cuidado
dos institutos clssicos da relao privada (ex. propriedade privada):
PR. DA DIGNIDADE HUMANA
SOLIDARIEDADE SOCIAL E ERRADICAO DA POBREZA
LIBERDADE
IGUALDADE SUBSTANCIAL
- Os mesmo valores da Rev. Francesa () passaram a proteger o ser humano: o
patrimnio passa a ser visto como um instrumento para o alcance do bem estar
do ser humano.
CONSTITUCIONALIZAO DO D. CIVIL ou D. CIVIL CONSTITUCIONAL5
O D. Civil tem o seu fundamento alterado para a prpria Constituio (e no mais o Cdigo Civil),
conquanto no tenha perdido o seu carter privado O CC apenas um dos diplomas que
tratam do D. Privado, e no mais o seu referencial. Houve um deslocamento do eixo fundamental
do eixo civil (do CC para a CF).
Momento de distino entre o PBLICO
(Const.) e o PRIVADO (CC). A codificao
francesa afasta o Estado do D. Civil
(ideais de liberdade, fraternidade,
igualdade).
Legislao setorial com lgica e princpios prprios
que afasta a incidncia do CC em determinadas
relaes.
GARANTISMO CONSTITUCIONAL: reconhecimento de
uma tbua axiolgica / de valores
constitucionais indeclinveis.
1
O direito civil e o prprio CC sero interpretados a partir da CF/88.
MOMENTOS:
1. Eficcia horizontal dos direitos fundamentais (horizontalidade) os direitos fundamentais
aplicam-se no apenas nas relaes pblicas, mas tambm nas relaes privadas RE 161.343-
6/D: STF reconheceu a incidncia direta do princpio da igualdade nas relaes privadas.
2. Luiz Roberto Barroso e Daniel Sarmento defendem a horizontalidade tambm quanto aos
direitos sociais Precedentes do STJ: Contrato com plano de sade (relao privada) = em
razo do direito sade o Estado pode impor limites ao aumento de mensalidades;
impenhorabilidade do bem de famlia, ainda que a famlia alugue o nico imvel que possua e
mora em outro lugar (conceito de moradia mais largo que de morada).
3. Papel dos tratados e convenes internacionais sobre as relaes privadas: incorporao no
sistema jurdico em carter constitucional, infraconstitucional ou supralegal.
CUIDADO:
PUBLICIZAO DO DIREITO CIVIL a publicizao questo diversa da constitucionalizao
do d. civil, uma vez que se trata de interveno do Poder Pblico dentro de uma relao
essencialmente privada, com o propsito de garantir o equilbrio entre as partes ou o interesse
pblico, ou seja, dirigismo contratual. Ex: agncias reguladoras.
+ CC/02
Busca compatibilizar o D.Civil com os referenciais da CF/88. Traz novas diretrizes, em
substituio ao INDIVIDUALISMO e PATRIMONIALISMO:
ETICIDADE (respeito lealdade, confiana, transparncia, colaborao: BOA-F OBJETIVA)
SOCIABILIDADE (harmonizao entre interesses privados e de ordem social - A liberdade ser
exercida em razo da funo social. A liberdade no mais absoluta).
OPERABILIDADE (idia de dar realizabilidade ao direito privado linguagem clara e fcil, sem
expresses complexas, alm de clusulas gerais e conceitos indeterminados para que o Direito
no se feche ao aperfeioamento = funcionalidade > + interpretao pelos Juzes; tica da
situao)
- Consagra a unificao parcial do Direito Privado (obrigaes civis e comerciais)
RE-PERSONALIZAO do Direito Civil
A nova preocupao do sistema a proteo da PESSOA dignidade humana (solidariedade,
igualdade, liberdade, tutelas psicofsicas). Desta forma, mesmo que se proteja o patrimnio,
assim o ser com vistas proteo de seu titular.
ESTRUTURAO DO CC/02
PARTE GERAL: elementos de uma relao jurdica (sujeito, objeto e vnculo), de aplicao
universal
(no
restrita
ao D.
Civil);
PESSOAS BENS FATOS
1
PARTE ESPECIAL: campos de atuao da relao jurdica privada (sem a presena do P. Pblico)
TRNSITO JURDICO atividade de circulao de riqueza (dir. obrigacional)
TITULARIDADES apropriaes (dir. real)
AFETO (dir. famlias)
DILOGO DAS FONTES (ou DILOGO DE CONEXO ou DE COMPLEMENTARIEDADE) (expresso de Cludia
Lima Marques)
Se a lei geral (no D. Civil, o CC/02) contiver dispositivo mais benfico do que a lei especial,
afasta-se o princpio da especialidade para a aplicao da lei geral e no da lei especial. Logo a
aplicao do direito civil no se d mais s em sede de princpio da especialidade, deve-se
observar tambm o dilogo das fontes.
Enunciado 369, JDC - Diante do preceito constante no art. 732 do Cdigo Civil,
teleologicamente e em uma viso constitucional de unidade do sistema, quando o
contrato de transporte constituir uma relao de consumo, aplicam-se as normas do
Cdigo de Defesa do Consumidor que forem mais benficas a este.
QUESTO DE CONCURSO
O D. Civil est em crise?
R. Se o termo for tomado como mudana de referenciais, paradigmas, SIM.
Se entender-se como extino, NO.
AS PESSOAS Parte Geral, Livro I,
CC/02
Ttulos:
I. Das pessoas naturais (dir. personalidade)
II. Das pessoas jurdicas
III. Do domiclio
PESSOAS NATURAIS
PERSONALIDADE JURDICA (Art. 1, CC Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem
civil.)
Complexo de atributos da pessoa natural que tem expresso fsica, psquica e
moral.
a aptido genrica para se titularizar direitos subjetivos e contrair obrigaes,
ou seja, a qualidade de ser sujeito de direito.
Incio da personalidade da pessoa natural
Art. 2, CC A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe
a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
Teorias a respeito do nascituro:
1. NATALISTA
Corrente clssica. Ainda prevalece no
STF > fundamenta as pesquisas com
clulas-tronco
1
A doutrina moderna caminha neste sentido, tb a
jurisprudncia (alimentos gravdicos = dir.
patrimonial)
a personalidade jurdica s se adquire com o nascimento com vida (no se exige
forma humana ou sobrevida de 24hs como na Espanha). Os direitos do nascituro ficariam
numa condio suspensiva (tanto de aquisio quanto de exerccio), com mera expectativa
de direito. Vicente Ro, Silvio Rodrigues, Slvio Venosa, Arnaldo Rizzardo.
2. CONCEPCIONISTA
a personalidade jurdica adquirida desde a concepo. Nascituro = sujeito de
direito. Aquisio definitiva de direitos da personalidade e patrimoniais. P. Stolze, Francisco
Amaral.
3. PERSONALIDADE CONDICIONAL
a personalidade se adquire desde a concepo, mas s se confirma com o
nascimento com vida.
+ Viso moderada: a personalidade formal (aptido para titularizar direitos
da personalidade) adquirida desde a concepo; j a personalidade
material (aptido para titularizar direitos patrimoniais) adquire-se com o
nascimento com vida. (M.H. Diniz)
-
Art. 542. A doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante
legal. >> Segundo Maria Helena Diniz, o bem doado, no caso de o nascituro no
nascer com vida, retorna ao patrimnio do doador. (POSIO ADOTADA PARA
CONCURSOS)
Qual teoria foi adotada pelo CC Brasileiro?
* Segundo pensamento de Clovis Bevilaqua, no clssico livro, Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Editora Rio,
edio de 1940, afirma que a teoria natalista a mais prtica, posto no seja a melhor. Assim, conclumos que o
Cdigo Civil no art.2 aparentemente pretendeu adotar a teoria Natalista, embora haja sofrido em inmeros pontos
influncia da doutrina concepcionista. Todavia, o prprio autor reconhece a fragilidade desta corrente ao reconhecer
em diversos artigos do cdigo civil, direitos do nascituro.
O mesmo raciocnio se aplica no N.CC.
O nascituro tem direito a alimentos?
Sim> Lei n. 11.804/08 Refora a Teoria Concepcionista.
Nascituro tem direito a reparao por Dano moral?
STJ (Resp. 399028) em sua 4 turma admitiu a possibilidade de se indenizar o dano moral sofrido por nascituro.
Fundamentou que no teve a chance de conhecer seu pai. Ele sofreu o dano moral enquanto nascituro. O ilcito foi
cometido enquanto nascituro.
*Ele recebe indenizao menor do que seu irmo que conviveu com o pai.
Nascituro Natimorto! Natimorto o nascido morto.
OBS: O natimorto goza de proteo jurdica? Segundo a doutrina, sim. Em respeito ao princpio da dignidade da pessoa
humana, deve-se proteger o nome, a sepultura e a imagem e a memria daquele que nasceu morto. > I Jornada D.
Civil, CJF art.2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da
personalidade, tais como nome, imagem e sepultura.
Registro: natureza declaratria, com efeitos ex tunc (at a data do nascimento). Se natimorto, tb se registra.
CAPACIDADE a medida de extenso da personalidade- Orlando Gomes
CAPACIDADE DE DIREITO OU DE GOZO a aptido para ser titular de direitos e
deveres (genrica). Orlando Gomes = confunde-se com o conceito de
personalidade. Toda pessoa tem capacidade de direito (no existe incapacidade de
direito);
CAPACIDADE DE FATO OU DE EXERCCIO OU DE AO a aptido para exercer
pessoalmente os atos da vida civil. Somente dada tal capacidade s pessoas
que possuam discernimento. Em regra se adquire aos 18 anos.
oIncapacidade > ausncia de capacidade de fato.
CAPACIDADE DE DIREITO + CAPACIDADE DE FATO =
CAPACIDADE CIVIL PLENA
Graus:
INCAPACIDADE
ABSOLUTA
Art.
3
O direito despreza a vontade
do agente. Exige
representao nos atos da
I. menores de 16 anos (impberes)
imaturidade;
II. enfermidade ou deficincia mental que
1
vida civil, sob pena de
nulidade absoluta.
exclua o discernimento;
III. impossibilidade de expresso da
vontade, ainda que transitoriamente. (ex.
surdo-mudo)
segundo Alvino Lima em sua obra culpa e risco, a intoxicao provocada voluntariamente luz
da Teoria da Actio libera in causa, no fundamento para excluso da responsabilidade civil.
Essa teoria se aplica na Blgica, Alemanha e tambm na Sua.
II exige procedimento judicial de interdio. Realiza-se percia e, em sentena de efeito ex-nunc e
imediato (ainda que pendente apelao), o Juiz nomeia curador fixando limites para a sua
atuao e determina o grau da incapacidade.
Momentos (intervalos) de lucidez em enfermo mental no validam ato praticado por incapaz.
Incapaz ainda no interditado: atos invlidos se concorrem: 1. Incapacidade pr-existente; 2.
Prejuzo ao incapaz; 3. M-f da outra parte.
INCAPACIDADE
RELATIVA
Art.
4
A vontade do incapaz
importa para o direito,
porm, insuficiente,
devendo ser ele assistido nos
atos da vida civil, sob pena
de anulabilidade.
I. maiores de 16 e menores de 18 anos
(pberes);
II. brio habituais, viciados, deficientes
mentais com discernimento reduzido;
III. excepcionais, sem desenv. mental
completo;
IV. prdigos (apenas para assuntos
patrimoniais, inclusive no casamento);
O fundamento da tutela do prdigo alm do interesse pblico consubstancia-se na doutrina do
estatuto jurdico do patrimnio mnimo desenvolvida por Luiz Edson Fachin. O que significa
essa tutela? Trata-se de uma tese segundo a qual em perspectiva civil constitucional e luz
do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, as normas civis devem resguardar um mnimo de
patrimnio para que cada pessoa tenha vida digna.
Ex: As normas do bem de famlia De certa forma resguardam um mnimo de patrimnio para
que a pessoa tenha uma vida digna.
CAPACIDADE PLENA Art. 5 capacidade de direito + capacidade de fato.
NDIOS > regulao por lei especial (Lei 6.001/73 Estatuto do ndio)
BENEFCIO DE RESTITUIO (restitutio in integrum) > assegurava aos incapazes que, mesmo
tendo praticado ato vlido, alegassem prejuzo, a possibilidade de restituio (anulao do negcio
realizado). Gerava insegurana jurdica. O CC/16 no permitia a invocao a tal instituto e o CC/02, embora
no o faa expressamente, deve ser igualmente entendido, salvo a hiptese do art. 119 (O CC/02 permite a
anulao do negcio jurdico em caso de conflito de interesses entre representante e representado, art. 119,
legitimado processualmente o MP, com prazo de decadncia de 180 dias.)
A SENILIDADE (idade avanada) no de per si causa de incapacidade no direito brasileiro. S a
idade avanada no causa de interdio. Isso inconstitucional. A no ser que exista outro fundamento
para interdit-lo junto com a idade.
REDUO DA MAIORIDADE
Questes previdencirias: Benefcios pagos at os 21 anos deixariam de ser pagos? No que tange a
benefcios previdencirios, o enunciado n. 03 da 1 JDC afirma que deve ser respeitado o limite etrio da lei
especial. Ou seja, o benefcio deve ser pago at os 21 anos de idade.
1
Questes penais e processuais penais: A reduo da maioridade deve ser vista com cuidado. No
campo penal o benefcio da menoridade (art.65 e 115 CP), luz do Princpio da Individualizao da Pena
continua em vigor. EX: Quando pessoa comete crime entre 18 e 21 tm 02 benefcios em relao a
menoridade, qual seja, atenuante e prazo prescricional contado pela metade. Esses benefcios continuam
sendo aplicados. No reduz para 18.
Questes de famlia: No entendimento do STJ, a reduo da maioridade civil de 21 para 18 anos
implicou cancelamento automtico da penso alimentcia? NO. A luz do Princpio da Solidariedade Familiar
e nos termos do informativo 232 do STJ, a reduo da maioridade no implica cancelamento automtico da
penso alimentcia que poder ser paga at a concluso dos estudos.
Ministrio Pblico pode recorrer da sentena que determinou a exonerao dos alimentos em
sentena? STJ em 2007 no Resp. 982410/DF reafirmou a idia de que o MP no tem legitimidade para
recorrer da deciso de exonerao de penso alimentcia em face da maioridade do credor. NESSE CASO A
PESSOA NO ESTAVA ESTUDANDO.
+ SUPRIMENTO DA INCAPACIDADE
^ Absolutamente incapazes: REPRESENTAO (pais ou tutores para
menores de 16, ou curadores para os demais) > o ato praticado pelo
representante, no interesse do incapaz (que se agir sozinho macula o ato de
nulidade), sendo que o abuso de representao autoriza a desconstituio do
negcio jurdico (anulvel, cf. art. 119);
^ Relativamente incapazes: ASSISTNCIA > o ato praticado pelo incapaz
juntamente com o assistente.
CESSAO DA INCAPACIDADE
1. Maioridade (18 anos completos
1
, conforme art. 5 do CC) > a penso
previdenciria devida at 21 anos, e no 18 (Lei 8213/91, art. 16, I)
2. Cura de molstia
3. EMANCIPAO instrumento jurdico por meio do qual se antecipa a
capacidade civil plena.
Pode ser: voluntria, legal ou judicial.
No interfere na imputabilidade penal, que continua ocorrendo a partir
dos 18 anos
2
.
A emancipao exclui a percepo de benefcio previdencirio (art. 16, I,
Lei 8213/91), ao contrario da maioridade (18 anos).
EMANCIPAO > Art. 5, p. nico Cessar, para os menores, a incapacidade:
1.Voluntria
I. pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, (...);
1
Primeiro instante do dia de nascimento, sendo que para aqueles nascidos em 29 de fevereiro, a
maioridade cessa em 01 de maro, se no se tratar de ano bissexto (Washington de Barros).
2
P. Stolze: doutrina e jurisprudncia majoritria entendem que os pais de emancipados respondem pelos
danos causados por estes antes dos 18 anos (ressarcimento da vtima). O emancipado no responde
criminalmente antes dos 18 anos, mas pode sofrer priso civil.
1
CONCEITO: aquela concedida por ato dos PAIS
3
, ou por um deles a falta do outro, mediante
INSTRUMENTO PBLICO (art. 9, II, CC), em carter IRREVOGVEL, independentemente de
HOMOLOGAO JUDICIAL, desde que o menor tenha, pelo menos, 16 ANOS COMPLETOS .

Irrevogvel, apesar de poder ser invalidada por vcio de consentimento (ex. o
menor ameaa os pais).
A doutrina brasileira (P. Stolze e R. Pamplona, Silvio Venosa, etc.), assim como a
jurisprudncia (RTJ62/108 RT494/92), j apontaram no sentido de que, para evitar
situaes de injustia, a emancipao voluntria no exclui a RESPONSABILIDADE CIVIL
DOS PAIS por ilcito cometido pelo menor que emanciparam at que complete 18 anos.
PAIS: o ato emancipatrio, em regra, conjunto. Mesmo que apenas um deles
detenha a guarda do menor, isso no dispensa a anuncia do outro pai. A anuncia
do incapaz irrelevante.
2.Judicial
I. (...) ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver
dezesseis anos completos;
Conceito: aquela concedida pelo JUIZ, ouvido o tutor, desde que o menor tenha 16 ANOS
COMPLETOS e esteja sob TUTELA, ou seja, aquele que no esteja sob responsabilidade dos
pais (ex. rfo).
Procedimento: procedimento prprio, ouvidos o tutor e o MP, a requerimento do menor
(nomeado curador para assisti-lo), do tutor ou de ambos.
Registro: Deve ser levada a registro (art. 9) para que surta efeitos.
3. Legal (dispensa o registro)
3.1. CASAMENTO II. pelo casamento;
* Idade nbil = 16 anos. Entre 16 e 18 anos, necessria autorizao dos
representantes legais ou do juiz para o casamento.
Menores de 16 anos: o art. 1.520, CC, admite excepcionalmente o matrimnio
em 2 casos: 1) gravidez e 2) para evitar imposio ou cumprimento de pena
criminal
4
. A questo polmica, no entanto tambm nesses casos, na letra fria
da lei, a emancipao ocorreria.
* A dissoluo da sociedade conjugal (mesmo por anulao, desde que
contrada de boa-f) no revoga a emancipao
5
, posto que a dissoluo tem
seus efeitos voltados para o futuro.
INVALIDADE DO CASAMENTO:
3
Havendo divergncia entre os pais, cabe ao juiz a deciso, levando em considerao o melhor interesse
do menor.
4
Hiptese revogada pela revogao da causa de extino de punibilidade do art. 107 do CP.
5
A doutrina majoritria Pontes de Miranda entende que a invalidade do casamento repercute
retroativamente retorna a incapacidade salvo sendo casamento putativo.
1
Partindo da linha de pensamento de autores que projetam os efeitos da sentena de
invalidade para o futuro, a emancipao no seria atingida (Orlando Gomes).
Doutrina majoritria, porm, entende que a sentena de invalidade produz efeitos
retroativos, para inclusive alterar o registro de casamento, restituindo s partes o
estado anterior. Assim, a emancipao perder efeitos, ressalvada a hiptese do
casamento putativo.
3.2. Exerccio de EMPREGO PBLICO EFETIVO III. pelo exerccio de emprego
pblico efetivo;
Trata-se de exerccio efetivo em cargo efetivo (no basta a mera nomeao ou
aprovao em concurso, nem o exerccio de cargo de confiana). Engloba qualquer
atividade pblica e no restringe a idade. (ex. ingresso na carreira militar aos 17
anos).
3.3. COLAO DE GRAU em curso de ensino superior IV.pela colao de grau em
curso de ensino superior;
Exige a concluso, e no inclui o mero vestibular ou cursos tcnicos.
3.4. ECONOMIA PRPRIA
V. pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia prpria;
* Hipteses:
(1) atividade empresarial
(2) atividade civil
(3) qualquer emprego,
Ateno: capacidade para o trabalho = 16 anos! O contrato de
trabalho, ao ser firmado por menor, exige a participao do assistente.
* Condies: ter 16 anos completos + economia prpria.
Mesmo se despedido antes dos 18 anos, o emancipado no perde esta
qualidade.
* ECONOMIA PRPRIA partindo-se da idia de que o nosso sistema civil ABERTO, ou
seja, permeado por conceitos indeterminados e clusulas gerais, a fim de permitir, luz
do princpio da operabilidade, a melhor aplicao da norma ao caso concreto, tem-se que
economia prpria traduz um conceito vago, a ser fixado em cada atividade
hermenutica (anlise do caso concreto).
Sistema aberto: o ordenamento jurdico civil brasileiro um
sistema poroso, isto , permeado de poros axiolgicos que
permitem uma interpretao mais precisa. , portanto, cheio de
conceitos abertos (indeterminados ou vagos) e clusulas gerais, os
quais devero ser preenchidos pelo Juiz diante do caso concreto.
Observaes finais:
+ ECONOMIA PRPRIA
1
CRIME: menor emancipado comete apenas ato infracional, tendo em vista a maioridade
penal aos 18 anos.
PRISO CIVIL: LFG, P. Stolze possvel! Em priso especial.
DIRIGIR: menor antecipado deve respeitar norma administrativa especfica: o art. 140, I,
CTB, estabelece que a imputabilidade penal condio para ser condutor de veculo.
REGISTRO CIVIL
Todos os fatos constitutivos, modificativos ou extintivos do estado das pessoas exigem
reconhecimento oficial pelo sistema de registros pblicos, luz dos princpios da legalidade,
veracidade e publicidade.
Art. 9
o
Sero registrados em registro pblico:
I - os nascimentos, casamentos e bitos;
II - a emancipao por outorga dos pais ou por sentena do juiz;
III - a interdio por incapacidade absoluta ou relativa;
IV - a sentena declaratria de ausncia e de morte presumida.
Art. 10. Far-se- averbao em registro pblico:
I - das sentenas que decretarem a nulidade ou anulao do casamento,
o divrcio, a
separao judicial e o restabelecimento da sociedade conjugal;
II - dos atos judiciais ou extrajudiciais que declararem ou reconhecerem a
filiao;
III - dos atos judiciais ou extrajudiciais de adoo.
Obs. Registro de nascimento: natureza declarativa. Prazo (imprprio): 15 dias, amplivel para 45
dias em caso de impedimento do pai ou at 3 meses em lugares distantes mais de 30km da sede
cartorria. Legitimados: I. pai; II. impedido o pai, legitima-se a me no pz de 45 dias; III) impedidos
ambos, parente maior; IV) na falta deste ltimo, administradores de hospital, mdicos e parteiras
que tiverem assistido ao parto; ou V) pessoa idnea da casa em que se der o nascimento, se
ocorrido fora da residncia da me. (L.6015/73 Lei de Registros Pblicos).
EXTINO DA PESSOA NATURAL
Nos termos do art. 6, CC/02, a MORTE marca do fim da pessoa natural.
Marco da extino = morte enceflica. (Resoluo 1480/97 do Conselho Federal
de Medicina).
A noo comum de morte, segundo MHD, a parada cardaca prolongada e a
ausncia de respirao. Todavia, para efeito de transplante, o critrio mais seguro
a morte enceflica, por ser irreversvel (ver. Art. 4, Res. 1480/97, CFM).
Atestada por MDICO (ou, na falta deste, por 2 testemunhas cf. art. 77 e seg.
da L. de Registros Pblicos), e levada a registro no Cartrio de Registro Civil das
Pessoas Naturais.
EFEITOS: fim da personalidade jurdica, transferncia aos herdeiros dos direitos
patrimoniais e extino dos direitos da personalidade.
1
ESPCIES DE MORTE
1)Morte Civil NO EXISTE MAIS. A morte civil a extino da personalidade de uma pessoa
viva.
OBS: H, porm, um resqucio da morte civil que se encontra nos institutos da deserdao
e da excluso por indignidade, em que o deserdado e o indigno so considerados como se
mortos estivessem para fins sucessrios.
2)Morte Real aquela comprovada atravs de Atestado Mdico de bito. Como regra geral,
apenas um mdico assina o atestado. Para fins de transplante, por exemplo, necessria a assinatura
de dois mdicos que no faam parte da equipe de remoo. (art. 6, 1 parte, CC)
Se no tiver mdico na regio, o atestado pode ser substitudo por uma declarao firmada
por duas testemunhas, que serviro de base para fazer o Registro do bito, desde que haja o
cadver e sua identificao, obviamente.
Caso no haja identificao do corpo, enterra-se como pessoa no identificada. No correto
usar o termo indigente.
3)Morte Presumida
3.1) Morte Presumida com decretao de ausncia art. 6, 2 parte, do CC.
pessoa natural desaparece de seu domiclio habitual sem deixar notcias de
seu paradeiro ou procurador nomeado. Instaura-se o procedimento de ausncia
previsto nos arts. 22-39 do CC, presumindo-se a morte do ausente no momento da
abertura da sucesso definitiva (10 anos aps a sentena de sucesso provisria
art. 37 ou quando for ausente h 5 anos e contar com mais de 80 anos de idade).
Sentena: registrada em livro prprio (ausncia) e no no livro de bito!
3.2) Morte Presumida sem decretao de ausncia art. 7 do CC.
I Se for provvel a morte de quem estava em perigo de vida. (ex. queda do
avio da Gol);
II Desaparecido por mais de 2 anos em situao de guerra (em campanha ou
feito prisioneiro)
Segue um procedimento de JUSTIFICAO (art. 861 a 866 do CPC), em que se deve demonstrar
que foram esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do
falecimento (importante para fins de transmisso da herana cf. Venosa, o Juiz deve se valer do
momento em que se tiveram as ltimas notcias da pessoa).
Alguns autores P. Stolze e R. Pamplona, Carlos Alberto Bittar entendem existirem direitos da personalidade
cujo raio de atuao e eficcia projeta-se post mortem. Outros, porm, entendem que tais direitos extinguem-
se com a morte, por serem personalssimos, atuando a famlia em razo de dano reflexo ou em ricochete, ou
seja, em defesa de direito prprio e no do de cujus (posio majoritria). H ainda aqueles que entendem se
tratar de atuao de terceiros em nome prprio em defesa de direito do de cujus.
Maior probabilidade da
morte.
1
Sentena: registrada no livro de bito!
Se o indivduo voltar: dever ingressar com uma demanda para cancelar o registro de
bito.
4)Comorincia Traduz a situao de morte simultnea, ou seja, quando 2 ou mais pessoas
herdeiros entre si falecem na mesma ocasio (tempo e no lugar), sem que se possa
precisar a ordem cronolgica dos falecimentos. art. 8, do CC.
Consequncia: abrem-se cadeias sucessrias autnomas e distintas, de
forma que um comoriente NO HERDA do outro no h relao
sucessria ou transmisso de patrimnio entre eles.
Vige, portanto, a presuno de COMORINCIA. No h, no Brasil, presuno de PREMORINCIA, ou seja,
presuno da ordem dos bitos (pr-morte).
------ AUSNCIA ------ arts. 22 a 39, CC.
Traduz a situao da pessoa que desaparece do seu domiclio sem deixar notcias ou
representante que administre o seu patrimnio. O CC, a partir do art. 22, estabelece um
procedimento de transmissibilidade dos bens: ABERTA A SUCESSO DEFINITIVA, O AUSENTE
RECONHECIDO PRESUMIDAMENTE MORTO.
AUSENTE: a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar notcias aos
que ficaram nem deixar procurador nomeado. No CC/1916, era tratado como
incapaz, mas hoje, no CC/02, o ausente tratado como CAPAZ.
A sentena de ausncia (morte presumida) no registrada em livro de bito,
mas em livro prprio.
Num primeiro momento, o procedimento de ausncia procura resguardar os interesses do
ausente, e num segundo momento procura proteger os interesses dos seus herdeiros.

Fases:
1 CURADORIA DO AUSENTE O juiz, a requerimento de interessado ou do MP em
procedimento de ausncia, nomeia um curador (conforme a ordem legal do art. 25 do CC:
cnjuge, pais, descendentes, qq pessoa) que ter a funo de administrar
provisoriamente os bens do ausente. Tem durao de 1 ano.
Obs.: A curadoria no do ausente, mas sim dos bens do ausente. Por isso que o
ausente capaz.
2 SUCESSO PROVISRIA Pode ser requerida aps 1 ano da arrecadao dos
bens do ausente (curadoria) ou 3 anos na hiptese de ter deixado um representante
(mandatrio).
Cuidado: o ausente passa a ser tratado como se fosse morto, mas a sua morte ainda no
declarada.

Afasta-se o curador provisrio e os bens passam aos herdeiros, exigindo-se,

todavia, a prestao de cauo por ser provisria a sucesso , salvo
quanto a ascendentes, descendentes, cnjuge ou companheiro, quando a
cauo ser dispensada.
1
1 ano
3 anos
10 anos 10 anos
Descendentes, ascendentes ou cnjuge tero direito subjetivo aos frutos e
rendimentos dos bens. Os demais sucessores, devem capitalizar metade
desses bens acessrios, prestando contas anuais ao Juiz.
Com a prova do efetivo falecimento do ausente, converte-se a sucesso
provisria em definitiva.
3 SUCESSO DEFINITIVA Art. 37, CC Pode ser requerida dez anos aps a o
trnsito em julgado da sentena que concedeu a sucesso provisria.

Com a abertura da sucesso definitiva so levantadas as caues oferecidas e

declarada a morte presumida do ausente.
ATENO: Art. 38 presume-se a morte do ausente que tenha completado 80 anos de
idade (antes ou durante o desaparecimento) e esteja desaparecido h 5 anos, autorizada,
assim, a sucesso definitiva.
O art. 38 elimina todas as fases anteriores, indo direto para a sucesso
definitiva.
Retorno do ausente: art. 39, CC
a. Na fase de arrecadao: assume seu patrimnio, gozando plenamente de todos os
seus bens;
b. Na sucesso provisria: reassume seu patrimnio, ficando os sucessores provisrios
com os frutos e rendimentos dos bens se a ausncia tiver sido voluntria e injustificada;
c. Na sucesso definitiva: se o ausente ou algum herdeiro seu regressar nos dez anos
seguintes abertura da sucesso definitiva, ter direito aos bens no estado em que se
encontrarem, a aqueles sub-rogados em seu lugar ou ao produto obtido com a venda
destes. No respondem os sucessores pela integridade dos bens.
d. Aps 10 anos da abertura da sucesso definitiva: a sucesso considerada
inabalvel do ponto de vista patrimonial. H a alterao do registro de bito.
Cronologia:

Ausncia e dissoluo do casamento:
Reconhecimento de efeitos pessoais da declarao de ausncia, ao lado dos patrimoniais. P.
Stolze, v. I, p. 131, entende que o reconhecimento da dissoluo do vnculo matrimonial por
esta via s se dar aps a abertura da sucesso definitiva. Para alguns, o que vale o primeiro
casamento, sendo o segundo casamento considerado nulo.
DECLARA
O DE
CURADO
SUCESS
O
SUCESS
O
INALTERABILIDA
DE PATRIMONIAL
DA SUCESSO
1
Cuidado! Verificar.
Art. 1571, 1 - O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou
pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao
ausente.
1
1
DIREITOS DA PERSONALIDADE (arts. 11 21, CC)
1. CONCEITO
= Tutela jurdica da personalidade complexo de atributos de expresso fsica, psquica
e moral da pessoa em si e em suas projees sociais. Constituem uma categoria
especial de direitos subjetivos reconhecidos ao titular da personalidade para
possibilitar o seu pleno desenvolvimento.
Pontes de Miranda: ser sujeito de direito no reclama ter personalidade (a ex. do condomnio edilcio,
herana etc. que so sujeitos de direito mesmo sem ter personalidade). E, acatando tal crtica, o NCC traz
novos conceitos:
Personalidade Jurdica = ter proteo fundamental, ou seja, direitos da pers.; titularizao de
relaes existenciais.
Capacidade = aptido para titularizar, pessoalmente, relaes jurdicas de carter patrimonial.
+
Com isso, a personalidade foi separada da capacidade, de forma que mesmo aquele que no tem
personalidade pode titularizar relaes patrimoniais (embora no tenha direitos da personalidade).

Antes (CC/1916) Depois (CC/02)
PERSONALIDADE PESSOA CAPACIDADE JURDICA
Aptido para titularizar rel. PERSONALIDADE Titularizar
pessoalmente.
Jurdica (ser suj. de dir.) rel. jur. patrimoniais.
Dir. da personalidade
CAPACIDADE JURDICA (proteo bsica)
CC/16 preocupou-se com a EXISTENCIAL > reflete as novas diretrizes do CC/02;
preocupa-se
propriedade - CAPACIDADE com a proteo pessoa humana.
Todo aquele que tem personalidade ter capacidade, mas nem todos que
detm capacidade tero personalidade (ex. condomnio edilcio).
CLUSULA GERAL DE TUTELA DA PERSONALIDADE contida no art. 1 da CF dignidade
da pessoa humana,
O CC/02 traz um rol exemplificativo de direitos da personalidade, nele devendo ser
includo tudo aquilo que seja necessrio para que se tenha vida digna no mbito
privado.
Enunciado 274, Jornada de D. Civil os direitos da personalidade regulados de maneira no
exaustiva pelo CC so expresses da clausula geral de tutela da pessoa humana, contida no art.
1, III, CF.
1
Dignidade da pessoa humana conceito aberto, plstico. Seu conceito depende
do caso concreto. Mas o seu contedo mnimo (ncleo duro) se apresenta em 3
aspectos:
i. Integridade fsica e psquica ex: L.11.346/06: alimentao adequada.
ii. Liberdade e igualdade ex: Resp 820.475/RJ
iii. Mnimo existencial (direito ao patrimnio mnimo) ex: bem de famlia, proibio da
doao universal que comprometa a subsistncia do doador (548); impenhorabilidade
absoluta de bens que guarnecem a residncia, necessrios a manuteno do padro mdio
de vida digna (648, CPC)
6
.
No que diz respeito s relaes estatais, a dignidade tem dupla
face:
- aspecto positivo obriga o Estado implementao de polticas
pblicas.
- aspecto negativo limita o exerccio da supremacia
DIR. PERSONALIDADE x DIR. FUNDAMENTAL
Nem todo direito da personalidade um direito fundamental, e vice-versa, mesmo porque partem
de premissas diversas, sendo que os d. fundamentais aplicam-se nos mbitos pblico e privado, ao
passo que os d. personalidade restringem-se ao mbito privado. Eventualmente um d.
personalidade pode ter sido enquadrado como um d. fundamental.
DIR. PERSONALIDADE LIBERDADES PBLICAS
direitos relacionados proteo
essencial das relaes existenciais
da pessoa
direitos relacionados proteo
essencial das relaes existenciais
da pessoa
Ex: liberdade de ir e vir Habeas Corpus
2. FONTES
a) JUSPOSITIVISTA no so inatos, mas decorrentes do prprio sistema jurdico; devem
encontrar seu fundamento na norma positiva (so somente aqueles reconhecidos pelo
Estado, por fora jurdica). Alguns autores, entretanto, defendem a atipicidade de tais
direitos (o rol legal, portanto, seria no-exaustivo). Gustavo Tepedino, Pontes de
Miranda.
6
Obs. Bens mveis de elevado valor so penhorveis. E os imveis de alto valor? Art. 649, CPC + L. 8009 = os bens
imveis so sempre impenhorveis. MAS: Marinoni e Didier entendem ser possvel a penhora de imvel de alto valor
com base na norma-princpio dignidade no do credor, mas do devedor (mnimo existencial), permanecendo possvel a
vida digna do credor com imvel de menor valor.
1
b) JUSNATURALISTA atributos inatos condio humana, cabendo ao Estado apenas
reconhec-los e dot-los de proteo jurdica prpria. Segundo F. Didier, so no-
exaustivos e universais (h um mnimo de direitos, ligados pessoa humana, que no
podem ficar sem a proteo do Estado). M.H. Diniz, P. Stolze.
Sofreu influncia do cristianismo e sua idia de dignidade do homem (ex: Tribunal de
Nuremberg = o ru, apesar de ter cumprido a lei, condenado por ter desrespeitado direitos
inatos do homem).
3. INCIO e
TRMINO

INCIO
CONCEPO UTERINA ex: RESP 399.028/SP STJ reconhece os dir. personalidade do nascituro; L.
11.804/08 alimentos gravdicos; ECA.
No inclui o embrio laboratorial, cf. ADI 3510.
E E T. NATALISTA (Silvio Rodrigues) = dir. da personalidade se reconhecem com o nascimento
com vida (antes disso desde a concepo seria apenas expectativa de direito do nascituro;
dessa forma, s lhe caberia aes cautelares).
E E T. CONCEPCIONISTA (Francisco Amaral) = dir. personalidade se iniciam com a concepo. O
nascimento com vida o ponto inicial para a aquisio de dir. patrimoniais. Concepo
= PERSONALIDADE sem condies.
E E T. CONDICIONALISTA (MHD, Caio Mrio, Washington Barros) = a personalidade do nascituro
est condicionada ao nascimento com vida (dir. personalidade reconhecidos desde a
concepo, mas dir. patrimoniais so condicionados ao nascimento; logo, Concepo =
PERSONALIDADE + condies).
FIM = MORTE REAL (extingue a personalidade e os direitos da personalidade)
A morte presumida por ausncia no extingue os direitos da personalidade, exceto 1: extingue-se
a relao familiar (casamento), cf. art. 1.571, 1, CC.
Obs. No existem dir. pers. do morto, mas a proteo jurdica dos direitos da personalidade pode
se projetar em 3 situaes, a despeito da morte:
\
\
1. Morte no curso da ao a leso se deu quando o titular ainda estava vivo, tendo ele
prprio promovido a ao judicial SUCESSO PROCESSUAL o esplio ou os
herdeiros se habilitam na ao j em andamento.
2. A leso se deu quando o titular era ainda vivo, mas morre sem promover a ao:
Doutrina clssica sempre entendeu tratar-se de dir. personalssimo, de forma que a
titularidade para promover a ao perecia com o titular do direito. ultrapassada!
MAJORITRIA
1
O dir. lesado dir. personalssimo (existencial) que no se transmite. Mas o direito
de pleitear reparao tem natureza patrimonial, podendo ser exercido pelos
herdeiros (art. 943, CC, reflexo de jurisprudncia consolidada do STJ). TRANSMISSO DO
DIREITO REPARAO (de ordem material).
O prazo prescricional 3 anos comea a fluir da data do conhecimento do fato (pela
vtima ou herdeiros).
3. O dano ocorre aps a morte o ordenamento entende que a leso dirigida diretamente
ao morto atinge indiretamente aos seus parentes vivos. LEGITIMAO AUTNOMA
Parentes: art. 12, pu, CC lesados indiretos: Em se tratando de morto OU AUSENTE ter
legitimao para requerer a medida prevista neste art. o cnjuge OU COMPANHEIRO sobrevivente, ou
qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.
Legitimao autnoma = no substituio processual.
No se lhes aplica a ordem de vocao hereditria. Todos os
lesados indiretos so co-legitimados ou legitimados
concorrentes > cada um promove a sua ao e comprova o seu
dano.
4. TITULARIDADE
SER HUMANO
* o nascituro
7
, conquanto no tenha personalidade jurdica, tem seus direitos ressalvados
pela lei desde a concepo, o que inclui os direitos da personalidade.
-- E a pessoa jurdica??? --
art. 52 do CC: Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da
personalidade as pessoas jurdicas no tm direitos da personalidade, mas a elas se aplica a
proteo jurdica a eles conferida.
no que couber = naquilo que a sua falta de estrutura biopsicolgica permite exercer.
---Esta proteo decorre de um atributo de elasticidade dos direitos
da personalidade. ---
Sm. 227, STJ: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral no que couber!
P. Stolze e R. Pamplona, Flvio Tartuce: a legislao jamais excluiu expressamente a pessoa jurdica da proteo
aos direitos extrapatrimoniais; o art. 5, V e X, da CF estabelece direitos e garantias fundamentais e, portanto, no
deve ser interpretado de forma restritiva.
Maria Celina Bodin de Moraes: a pessoa jurdica no tem direitos da personalidade. A lei apenas lhes
concede, em situaes assemelhadas, o tratamento jurdico compatvel com os direitos da
personalidade (ex. honra objetiva, intimidade, nome).
Pessoa Jurdica jamais sofrer dano moral (Gustavo Tepedino e outros):
1. Os direitos da personalidade esto sustentados na dignidade da pessoa humana, a pessoa jurdica
no pode ser beneficiada.
7
I Jornada D. Civil, CJF art.2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que
concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura.
Lesados indiretos do direito
imagem: cnjuge/companheiro,
ascendentes ou descendentes.
No inclui os colaterais.
1
Art. 11 Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade
so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer
limitao voluntria.
2. Todo o qualquer dano sofrido por uma pessoa jurdica seria sempre de cunho patrimonial,
porque incidiria sempre, direta ou indiretamente, sobre seus lucros (dano material) ou sobre a
instituio (dano institucional).
5.
CARACTERSTICA
S
= So relativamente indisponveis!
ABSOLUTO
S
Oponibilidade erga omnes: irradia efeitos em todos os campos e impe coletividade o dever
de respeit-los.
Francisco Amaral admite a existncia de dir. personalidade relativos, como os dir. subjetivos pblicos, que
permitem exigir do Estado uma prestao (ex. sade, educao). P. Stolze no considera tais direitos como da
personalidade, mas liberdades pbl. que transcendem o mbito individual.
GERAIS

So outorgados a TODAS as pessoas, pelo simples fato de existirem. (P/ uns = carter necessrio)
EXTRAPATRIMONI
AIS
Ausncia de contedo patrimonial direto; no so, em princpio, aferveis
objetivamente.
Conquanto extrapatrimoniais, sob alguns aspectos, principalmente em casos de violao, podem ser mensurados
economicamente.
INDISPONVEIS Nem por vontade prpria do indivduo o direito pode mudar de titular.
Irrenunciveis no podem ser abdicados.
Intransmissvei
s
no se admite a cesso de direito de um sujeito para outro.
IMPRESCRITV
EIS
Sua aquisio no se condiciona ao decurso do tempo so inatos e no se extinguem
pelo seu no-uso, no h um prazo para o seu exerccio.
A pretenso de reparao por eventual violao a dir. personalidade prescreve em 3 anos (art. 206, 3,
V, CC), salvo a reparao por dano moral por tortura, cuja imprescritibilidade foi reconhecida pelo STJ.
IMPENHORVEIS Sendo indisponveis, no podero ser objeto de penhora. Todavia, os crditos
correspondentes eventual manifestao patrimonial dos dir. personalidade podero
sofrer tal constrio (ex. cesso uso de imagem).
VITALCIOS So inatos e permanentes, acompanhando a pessoa desde seu nascimento at sua morte,
havendo aqueles que se projetam a momento posterior (ex. dir. ao corpo morto), bem como
reconhecimento de sua tutela ps-morte.
= Doutrina majoritria: tais direitos extinguem-se com a morte, por serem personalssimos, atuando a famlia (em
caso de atentado a sua memria) em razo de dano reflexo ou em ricochete, ou seja, em defesa de direito prprio e
no do de cujus.
INSUSCETVEIS DE EXECUO FORADA seu exerccio independe de pronunciamento judicial.
LIMITVEIS

O ato de limitao no pode ser (1) permanente, (2) genrica limitar todos os dir. pers. , (3) nem pode violar a
dignidade do titular.
Enunciado 4, I Jornada D. Civil da J. Federal: Art. 11: O exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer
1
limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. Enunciado 139, III Jornada D. Civil/STJ: Art. 11: Os direitos
da personalidade podem sofrer limitaes, ainda que no especificamente previstas em lei, no podendo ser exercidos
com abuso de direito de seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons costumes.

6. OBJETO
Dir. VIDA Digna >> pressuposto dos direitos da personalidade direito geral da
personalidade, clusula geral de proteo. Permeia a integridade fsica, psquica e
intelectual.
Obs. DIR. PERSONALIDADE X LIBERDADE DE COMUNICAO SOCIAL / LIBERDADE DE
EXPRESSO
Ambos mereceram proteo em sede constitucional!
Soluo: PONDERAO DE INTERESSES sempre
casustica.
possvel, em tese, tutela preventiva dos direitos da personalidade que importe em limitao da
liberdade de imprensa.
Sm. 221, STJ estabelece solidariedade do autor da informao e do veculo de comunicao
no que tange responsabilidade pelo dano causado pela imprensa.
STF, em recente deciso, esvaziou a sm. 281 do STJ, segundo a qual no se aplica a tarifao do
dano moral prevista na lei de imprensa declarada inconstitucional. Assim, a indenizao
pelo dano moral causado pela imprensa deve ser proporcional ao dano causado.
O direito brasileiro no admite o HATE SPEECH liberdade de expresso plena, direito de crtica
ilimitada, comentrios pejorativos, depreciativos. HC 82.424/RS STF.
7.
CLASSIFICAO
Art. 5, CF - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana
e propriedade, nos termos seguintes:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
Direito VIDA
Consagrado desde 1966 no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, alm da
CF/88, mesmo um direito vida e no sobre a vida (o homem no vive apenas para si,
mas para cumprir misso prpria da sociedade, Carlos Alberto Bittar).
Implica no reconhecimento estatal da legitimidade do combate individual e coletiva a todas as
ameaas sadia qualidade de vida!
(por ex., o aperfeioamento gentico de alimentos transgnicos pode importar em violao indireta ao
d. vida)
- integridade fsica (nascer, corpo, sade, bem estar ...);
- integridade psquica (identidade, privacidade, intimidade, honra ...);
- integridade intelectual (propriedade intelectual, autoral ...).
1
Projees: direito existncia
direito dignidade
Planejamento familiar incentivo vida com qualidade (art. 226, 7, CF e L. 9.263/96)
8
.
Aborto interrupo criminosa da vida em formao. considerado crime na forma dos arts. 124
a 127 do CP.
Excees:
a) aborto teraputico (estado de necessidade: quando no houver outro meio de salvar a vida
da me = existncia do feto X existncia da me).
b) aborto sentimental (tico ou humanitrio: mediante consentimento da gestante ou seu repr.
legal, quando a gravidez resultar de estupro = existncia do feto X dignidade da me e
liberdade de sexual). Obs. H quem entenda serem valores absolutos a dignidade e a vida, de forma
que o art. 128, II, CP, no teria sido recepcionado pela CF/88 (posio minoritria).
Suicdio no crime.
Eutansia questo polmica: conflito entre a existncia e a dignidade da pessoa humana (+
autonomia da vontade).
eutansia ativa (benemortsia ou sanicdio) emprego de recursos qumicos/mecnicos que
culminem a supresso da vida do enfermo incurvel = HOMICDIO PRIVILEGIADO (pune-se a
destruiao da vida alheia, ainda que cometida por relevante valor moral ou social).
eutansia passiva (ortotansia ou paraeutansia) atuao omissiva do mdico que deixa de
empregar recursos que prolongariam a vida do doente incurvel, apressando o seu falecimento =
NO SE CONSIDERA CRIME desde que atestada por 2 mdicos a morte iminente ou inevitvel +
consentimento do paciente ou respons. (projeto de CP Brasileiro, art. 121, 4, in P. Stolze, v.1, p.154,
11 Ed.).
eutansia social (mistansia) ex: morte de doentes e deficientes por falta de recurso, falta de
atendimento...
Anencefalia
* A questo foi submetida ao STF atravs da ADPF 54, a qual visava o entendimento de que caberia a
cada mulher decidir pela manuteno ou no de gravidez de feto anencfalo, com os seguintes
argumentos:
1. antecipao teraputica do parto no aborto atipicidade de conduta. A morte fato certo,
decorrente da prpria doena. Se o aborto sentimental no crime, menos ainda o ser no caso de
anencefalia, pois no h bem jurdico a ser tutelado, posto que no h chances de vida do feto.
2. Interpretao evolutiva do CP > em 1940 poca de elaborao do CP no era possvel a certeza
sobre a anencefalia. (forma de interpretao: se a vida termina com a morte enceflica, a contrario
senso s se iniciar com a formao do crebro).
8
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 7 - Fundado nos princpios da dignidade da
pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte
de instituies oficiais ou privadas.
J a Lei 9.263/96 regula o planejamento familiar, tratado como direito de todo cidado, cabendo ao Estado assegurar
as condies ao seu livre exerccio. Art. 9 Para o exerccio do direito ao planejamento familiar, sero oferecidos todos
os mtodos e tcnicas de concepo e contracepo cientificamente aceitos e que no coloquem em risco a vida e a
sade das pessoas, garantida a liberdade de opo.
No um direito absoluto!!! Comporta
temperamentos, p. ex:
= estado de necessidade; = legtima defesa; =
P
.

S
t
o
l
z
e

e

R
.

P
a
m
p
l
o
n
a
1
Trata-se de indisponibilidade condicionada:
1. Ao resultado DIMINUIO
PERMANENTE;
2. CONTRARIEDADE aos bons costumes.
3. Dignidade da pessoa humana; analogia tortura > obrigar gestante a manter a gravidez tortura
psicolgica.
;
Idia: DESACORDO MORAL RAZOVEL inexistindo consenso entre 2 posies racionalmente
defensveis, no cabe ao Estado impor uma conduta externa, imperativa, mas sim respeitar as
convices de cada pessoa (autonomia da vontade).
STF: liminar deferida: autorizar o aborto de um feto anencfalo liminar cassada parecer PGR pela
procedncia pendente de deciso (cls. 9.7.09).
Manipulao de embries in vitro X aborto
ADI 3510 reconheceu a constitucionalidade do art. 5 da L. de Biossegurana = no se aplicam os dir.
personalidade ao embrio laboratorial, pois que o incio de tais direitos se d com a concepo uterina.
Direito a alimentos
P. Stolze e R. Pamplona: como conseqncia natural da preservao do ato de viver, o direito vida
importa no reconhecimento do direito a alimentos, inclusive ao nascituro. (L. 11.804/08 lei de alimentos
gravdicos)
Direito INTEGRIDADE FSICA
Protege a incolumidade corprea e intelectual do ser humano.
DIREITO AO CORPO VIVO
+ REGRA LEGAL: art. 13, CC Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio
corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou
contrariar os bons costumes.
Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de
transplante, na forma estabelecida em lei especial.
+ Tutela: dano esttico.
STJ = reconhece a autonomia do dano esttico e a possibilidade de
cumulao com o dano moral (Sm. 387 - possvel acumular as
indenizaes por dano esttico e moral). O dano esttico independe da
permanncia do dano.
+ Excees
L. 9.263/96 permite a esterilizao humana artificial como mecanismo de
planejamento familiar (sem interveno do MP).
Requisitos:
1. Lapso temporal mnimo de 60 dias entre a manifestao de vontade e
o procedimento.
DIREITO AO CORPO
VIVO
MORTO
1
a. CAPACIDADE;
b. GRATUIDADE DO ATO;
c. FINS TERAPUTICO ou para TRANSPLANTES
d. RGOS DPLICES ou REGENERVEIS
e. AUTORIZAO DO DOADOR
f. CONSENTIMENTO DO RECEPTOR
2. Ter mais de 25 anos ou ter mais de 2 filhos, tendo mais de 18 anos.
TRANSPLANTE entre vivos (L. 9.434/97) no se aplicam as regras da doao, a qual pressupe
liberalidade patrimonial
Requisitos:
Revogao possvel at a interveno cirrgica.
O Dec. 2268/97 estabelece que o mdico s pode realizar o transplante
quando:
a. Presentes os requisitos
b. Comunicado o fato ao MP da comarca do doador (no pedido de autorizao,
mas apenas comunicao, que servir para instaurao pelo MP de procedimento adm.
investigatrio para a averiguao da efetiva existncia dos requisitos. Estando ok, deve
arquivar, comunicando o CSMP em 3 dias sob pena de falta funcional grave. Havendo
problemas, deve obstar o transplante).
A necessidade de parentesco no se aplica : sangue, smen e lei materno, ou
seja, pode-se escolher o beneficirio. Exige-se, porm a gratuidade.
ATENO
Transexualidade
O ordenamento jurdico ptrio ainda no admite a cirurgia de mudana de sexo.
J h, todavia, manifestaes da doutrina e jurisprudncia no sentido de que se faz necessria a
ponderao de valores, mormente quanto ao princpio da dignidade humana, uma vez que a
cirurgia pode configurar mera promoo do acertamento de identidade daquele que, por ex., j
obteve judicialmente autorizao para alterar nome e documentos.
> Enunciado 6, CFJ a expresso exigncia mdica, contida no art. 13, refere-
se tanto ao bem-estar fsico quanto ao bem-estar psquico do disponente.
Res. 1.652/CFN enquadrou a cirurgia transexual como necessidade teraputica, tomando-se a
transexualidade como patologia psquica, o que enquadraria a situao na expresso salvo por
exigncia mdica. [STJ = realizada a cirurgia, tem direito mudana (redesignao) de nome e estado
sexual (por meio de ao de jurisdio voluntria), sem meno ao estado anterior, por dizer respeito
privacidade se casar sem mencionar o fato, pode pedir anulao. H julgado que determinou a alterao
do nome, mencionando como sexo transexual, posto que no possui rgos femininos internos.]
Piercing, retirada de costela, tatuagem no importam em diminuio permanente com reflexos
negativos (Clilton, Cristiano Chaves).
Wannabe pessoas que rejeitam rgos de seu corpo, a ponto de quererem amput-los. No se admite
tal amputao, na medida em que importaria em diminuio permanente.
Barriga de aluguel GESTAO EM TERO ALHEIO
A doao de rgos exigir
autorizao judicial se for
destinada a pessoas diversas
do CONJUGE ou PARENTE
CONSANGUNEO AT 4
GRAU.
1
> Exige GRATUIDADE.
> Depende de AUTORIZAO do cnjuge ou parente do falecido no mais se aplica o sistema do
consentimento presumido.
Res. 1352/92 do CFM entende pela sua possibilidade independente de autorizao judicial, e sem
interveno do MP, desde que presentes os requisitos:
Capacidade das partes
Gratuidade do procedimento
Impossibilidade gestacional da mo biolgica
Que a me biolgica e a hospedeira sejam da mesma famlia (no o sendo, exige-se
autorizao judicial)
Se a criana for rejeitada, ser encaminhada adoo.
PRINCPIO DO LIVRE CONSENTIMENTO INFORMADO autonomia do paciente
Art. 15, CC/02 Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou
interveno cirrgica.
A submisso a tratamento mdico com risco de vida VOLUNTRIA mediante informao (tcnica,
risco, possibilidades). Toda pessoa humana sempre sujeito do tratamento, nunca objeto! No
pode ser usada para fins de experimentao.
CONSEQUNCIAS:
- o D. Brasileiro no tolera a internao forada.
- responsabilizao civil do mdico pela violao do direito de informao
PROBLEMAS:
Compatibilizao dos limites do poder individual em confronto com a necessidade de intervenes mdicas e
cirrgicas.
Art. 15, CC/02 Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento
mdico ou interveno cirrgica.
Art.146, 3, I, CP no considera crime de constrangimento ilegal a interveno mdica ou cirrgica,
sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo
de vida.
Paciente MENOR ou EMERGNCIA = vlida a interveno mdica, cf. ECA (proteo integral) e Cd.
tica Mdica.
Gustavo Tepedino e Celso Ribeiro Bastos = o testemunha de Jeov maior tem o direito no
receber transfuso.
Posio Majoritria = o testemunha de Jeov maior tem de ser compelido ao procedimento
transfusional.
AUTOLESO ningum est autorizado a atentar contra a prpria vida, o que compreende a proibio de
automutilao.
No entanto, h prticas esportivas (ex: boxe, automobilismo) em que o risco assumido pelo praticante =
Pr. Adequao Social.
DIREITO AO CORPO MORTO
+ REGRA LEGAL: art. 14, CC vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita
do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte.
Pargrafo nico. O ato de disposio pode ser livremente revogado a
qualquer tempo.
+ REQUISITOS L. 9.434/97
1
objetiva reputao, bom nome e fama de que se desfruta na
sociedade;
subjetiva sentimento pessoal de estima ou conscincia da
1. Gratuidade
2. Possibilidade de disposio integral
3. Impossibilidade de escolha do beneficirio deve-se respeitar uma
fila estadual, que tem critrio de urgncia, sem interveno do MP.
O D. Brasileiro no admite o TESTAMENTO VITAL.
+ ATO VOLITIVO x ANUNCIA DOS FAMILIARES
ART. 4, L. 9.434/97 o mdico somente pode transplantar por morte se houve anuncia dos
familiares.
Enunciado 277, J. D. Civil o art. 14 do CC, ao afirmar a validade da disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo
cientifico ou altrustico, para depois da morte, determinou que a manifestao expressa do doador de rgos em vida
prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art 4 ficou restrita a hiptese de silencio do
potencial doador.
Em se tratando de pessoa indigente no poder haver retirada de rgos para fins de
transplante. No entanto, a pessoa indigente pode ter o seu corpo encaminhado para
estudos.
Direito INTEGRIDADE MORAL/PSQUICA
Protege a esfera moral da pessoa.
DIREITO HONRA
Poder se manifestar de 2 formas:
Se a um s tempo for violada a honra objetiva E a honra subjetiva =
uma nica indenizao
(um nico direito).
RELATIVIZAO: havendo interesse pblico, o dir. honra pode ser flexibilizado.
EXCEPTIO VERITATIS exceo da verdade = possvel afastar a violao honra com a comprovao
da veracidade do fato.
TUTELA PENAL: fundamentalmente pela tipificao dos delitos de calnia, difamao e
injria.
DIREITO
DIREITO
DIREITO
, tb., DIREITO FUNDAMENTAL
ART. 5, X, CF
1
DIREITO IMAGEM
Constitui a expresso exterior sensvel da individualidade humana, digna de proteo
jurdica.
9

Art. 20, CC Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da
ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a
utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da
indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
CARACTERSTICAS
TRIDIMENSIONAL:
1. Imagem-retrato caracteres fisionmicos / pster;
2. Imagem-atributo caractersticas emocionais (de pessoas fsicas
ou jurdicas);
3. Imagem-voz timbre sonoro identificador. (> no includo aqui por P.
Stolze)
nico a violao de diferentes dimenses da imagem, ainda que
simultneas, gera apenas uma indenizao.
autnomo e independente possvel violar a imagem sem violar a
honra (espcie), pode-se violar a imagem mesmo que se fale bem da pessoa.
Enunciado 278, Jornada D. Civil a publicidade que venha a divulgar, sem autorizao, qualidades
inerentes a determinada pessoa, ainda que sem mencionar seu nome, mas sendo capaz de
identific-la, constitui violao a direito da personalidade.
A despeito da parte final do art. 20, CC, a CF/88 confere autonomia para a imagem,
emancipando tal direito.
FUNO SOCIAL
H hipteses de flexibilizao em determinados casos (liberdade de imprensa, ordem pblica,
administrao da justia)
Enunciado 279 Jornada D. Civil A proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses
constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da
liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos
abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial,
informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no restrinjam a divulgao de informaes.
CESSO
Tratando-se de direito da personalidade, irrenuncivel e inalienvel. Admite-se, todavia,
que o seu direito de uso seja objeto de cesso.
- Limite temporal = 5 anos, prorrogveis indefinidamente.
9
Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, Novo Curso de Direito Civil, v. I, p.174.
, tb., DIREITO FUNDAMENTAL
ART. 5, X, CF
possvel violar a
personalidade de uma
pessoa sem sequer
mencionar o seu nome,
mas apenas as suas
1
- Expressa ou tcita (ex: carnaval as pessoas passam e sorriem para a cmera).
- RESP 85.905 - implica em cesso tcita para as pessoas que esto em locais
pblicos, mas em contexto genrico (sem close, sem aproximao individual
da imagem).
- RESP 595.600/SC STJ negou indenizao a mulher que fazia topless em praia de
Camburi (entendeu que a conduta dela importou em autorizao tcita).
- DIREITO DE ARENA: imagem como direito autoral. Quando a imagem explorada
comercialmente. Ex: imagem dos jogadores de futebol da seleo de 1970
imagem utilizada comercialmente por editora em lbum de figurinhas (RESP
46.420/RJ) = direito de arena.
LESADOS INDIRETOS p.u., art. 20 no legitima os colaterais em se tratando de morto ou
ausente!
Enunciado 5, Jornada de D. Civil as disposies do art. 20 do novo Cdigo Civil tm a finalidade especfica de
regrar a projeo dos bens personalssimos nas situaes nele enumeradas. Com exceo dos casos
expressos de legitimao que se conformem com a tipificao preconizada nessa norma, a ela podem ser
aplicadas subsidiariamente as regras institudas no art. 12.
DIREITO IDENTIDADE (nome)
Direito de proteo jurdica aos elementos distintivos da pessoa!
Art. 16, CC Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o
sobrenome.
COMPONENTES:
PRENOME: identifica a pessoa primeiro nome, simples ou composto; imutvel, salvo
excees legais.
SOBRENOME / PATRONMICO: identifica a origem familiar nome de famlia; deve ser
sempre registrado, mas no precisa, necessariamente, incluir o nome dos dois pais
ou respeitar qualquer ordem.
> pode ser, inclusive, de ancestral!
AGNOME: partcula diferenciadora, sinal distintivo que se acrescenta ao nome completo para
diferenci-lo de parentes mais prximos (ex: Filho, Neto, Terceiro) eventualmente acrescentado
ao nome
No integram o nome:
* ttulos nobilirquicos
* pseudnimo ou heternimo nome utilizado em atividades profissionais lcitas. Nome
que identifica algum to-somente em sua esfera profissional.
Apesar de no integrar o nome, recebe a mesma proteo a ele conferida:
Art. 19 O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao
nome.
STJ
1
* Hipocorstico apelido pblico notrio, identificao da pessoa tanto no mbito pessoal
quanto profissional (Ex: Xuxa, Lula). Pode ser acrescentado ao nome, ou at mesmo
substitu-lo! tornando-se elemento do nome.
ESCOLHA:
pelo prprio titular.
Os pais indicam o nome. Mas cabe ao titular, no 1 ano aps a aquisio da plena
capacidade, confirmar a escolha (tcita) ou mudar, imotivadamente, o nome! Trata-se do
nico caso de direito de mudana imotivada do nome, com prazo decadencial de 1 ano
(dos 18 aos 19 anos).
ESCOLHA TCITA Confirma a natureza personalssima do direito ao nome, mas preserva
tambm o interesse pblico quanto manuteno do nome registrado.
MUDANA IMOTIVADA DO NOME x TERCEIROS = sendo direito personalssimo, no cabe
irresignaao de terceiros.
PRINCPIO DA INALTERABILIDADE decorre da necessidade de segurana nas relaes jurdica.
^ At 1998, vigia a inalterabilidade absoluta, pela qual o nome s poderia ser alterado nas hipteses
previstas em lei.
^ Hoje, a inalterabilidade relativa, podendo o nome ser modificado nas hipteses legais ou por fora
de deciso judicial (havendo motivo relevante)
Excees:
Causas necessrias decorrentes de alterao no estado de filiao ou alterao do
prprio nome dos pais;
Causas voluntrias:
o Mudana imotivada.
o Casamento independe de autorizao judicial. uma faculdade a qualquer dos
nubentes. Em caso de divrcio, o nome de casado poder ser mantido, salvo
se a sentena determinar em sentido contrrio. ART. 1.571, 2, e ART. 1.578, CC.
A retirada do nome de casamento contra a vontade do titular s ocorrer
se preenchidos os requisitos cumulativos:
1. Pedido expresso da parte
2. Culpa grave
3. No prejuzo identificao dos filhos
4. No prejuzo identificao do prprio cnjuge.
CUMULATIVIDADE:
tendncia de reduo
da importncia da
culpa no D. Brasileiro.
1
o Motivo relevante, ainda que no previsto em lei (ex: erro grfico, exposio ao ridculo, etc.)
exige autorizao judicial. [RESP 538.187/RJ]
MOTIVOS previstos em lei (exemplos):
Acrscimo de sobrenome de padrasto (Lei Clodovil) exige anuncia de ambos
(padrasto e filho). Fundamento: afetividade. O acrscimo de sobrenome, no importa
em direitos sucessrios e alimentcios. No retira o nome do pai ou da me (salvo
relevante motivo), nem altera o registro (continua figurando como pai o biolgico). P/
prof., em se tratando de menor, o pai precisa ser citado.
L. de Adoo (L 12.010) possibilidade de alterao tanto do nome como do
sobrenome. Mas se for maior de 12 anos, ele precisa consentir no apenas com a
adoo, mas tambm com a mudana de nome.
L. 9.807/99 PROVITA programa de proteo testemunha possibilidade de
alterao do nome da testemunha, seu cnjuge ou companheiro e membros da famlia
(cessado a causa, nada impede que volte a ter o nome de origem).
L. 6.815/80 - Estatuto do estrangeiro aquisio de cidadania brasileira autoriza a
alterao do nome.
Justo motivo aceito pelos tribunais (exemplos)
Viuvez pode retirar o nome do marido falecido.
Abandono afetivo embora no haja indenizao por tal motivo (STJ, STF), pode-se
retirar o sobrenome. Ex: pai abandona o filho.
Cirurgia de transgenitalizao (mudana de sexo). P/ M. Berenice Dias, a alterao em
caso de transexualidade independe de cirurgia (posio minoritria)
REGISTRO todos os fatos constitutivos, modificativos ou extintivos do estado das pessoas
exigem reconhecimento oficial pelo sistema de registros pblicos, luz dos princpios da
legalidade, veracidade e publicidade.
Registro de Nascimento: natureza declaratria; prazo de 15 dias, amplivel para 45
dias (no caso de impedimento do pai) ou at 3 meses (em lugares distantes).
Sendo o nome, alm de direito personalssimo, registro, encerra um interesse pblico,
no se admitindo nome vexatrio, ainda que pela vontade dos pais.
PROCEDIMENTO DE DVIDA = Em caso de divergncia entre pais e oficial do cartrio,
a deciso caber ao JUIZ (embora na prtica prevalea a deciso do oficial) Lei
Registro Pblicos, arts. 198 e 203. Tem natureza administrativa, e deve ser iniciado pelo
prprio oficial. Juiz houve o interessado e o MP, e dirime a dvida por sentena, recorrvel
por apelao (com iniciativa recursal do interessado, do MP ou do terceiro interessado, mas
no do oficial, que no tem interesse recursal).
DVIDA INVERSA = procedimento de dvida iniciado por provocao do particular
(por petio inicial dirigida ao juiz). Admitida pela jurisprudncia.
Sm. 99, STJ - O MP tem legitimidade para recorrrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que
no haja recurso da parte.
Art. 499, CPC Recurso do Terceiro Prejudicado (RTP).
1
Direito INTEGRIDADE INTELECTUAL
DIREITO LIBERDADE
CONCEITO liberdade a faculdade que cada um tem de agir em obedincia apenas a sua
vontade.
LIMITES: segundo P. Stolze/ R. Pamplona, o exerccio do direito liberdade encontra a sua
justa medida de conteno na esfera jurdica do outro.
Obs. S a prpria ordem jurdica pode estabelecer limites liberdade individual!
DIREITO LIBERDADE DE PENSAMENTO
Decompe-se em (Manoel Gonalves Ferreira Filho):
liberdade do foro ntimo ningum pode ser obrigado a pensar de um ou outro modo;
liberdade de conscincia e crena liberdade de opo quanto s convices
polticas, filosficas religiosas.
Art. 5, IV, CF livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato.
DIREITO S CRIAES INTELECTUAIS DIREITO AUTORAL
Resultado cultural do gnio humano nas diversas reas do conhecimento.
10
L. 9.610/98, art. 49 Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou
por seus sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes
especiais, por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito,
obedecidas as seguintes limitaes:
I a transmisso total compreende todos os direitos do autor, salvo os de natureza moral e os
expressamente excludos por lei.
CARACTERSTICAS
10
Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, Novo Curso de Direito Civil, v. I, p.170.
DIREITO LIBERDADE
DIREITO
DIREITO AO SEGREDO PESSOAL, PROFISSIONAL E
DIREITO LIBERDADE DE
DIREITO S CRIAES
1
- um direito hbrido, sui generis: direito da personalidade quanto ao invento/criao.
Traz efeitos pessoais.
direito real quanto ao exerccio. Traz efeito patrimoniais.
- BEM MVEL (logo, no depende de outorga conjugal para sua disposio)
- INCORPREO (no suscetvel nem de posse nem de usucapio. Sua proteo se dar por meio
de tutela especfica ou indenizatria, jamais possessria Sm. 228, STJ inadmissvel o
interdito proibitrio para a proteo do dir autoral.)
- No se comunica no regime de bens, salvo disposio em contrrio.
EFEITOS
Patrimoniais
1. Possibilidade de transmisso ( negocivel).
entre vivos: transmisso presumidamente onerosa, com prazo mximo de 5
anos. (a gratuidade precisa ser expressa).
causa mortis: transmisso pelo prazo de 70 anos contados de 01.jan do ano
seguinte ao falecimento do autor. Findo este prazo, a obra cair em domnio
pblico.
2. Proteo contra a execuo pblica
Excees (STJ): casamento (festa) e eventos pblicos gratuitos (se
no h lucro direto ou indireto, no h cobrana de taxa por direito autoral).
3. Proteo contra retransmisso radiofnica (ex: shopping, hotel, loja retransmite
rdio)
Pessoais
1. Direito paternidade da obra (plgio = repetio de obra, e no de idia ou estilo)
2. Direito ao ineditismo (STJ - publicao antecipada do fim da novela viola o dir.
autoral)
3. Direito integridade (RESP 37.374 - uma obra s pode ser modificada com a
autorizao do criador) e ao arrependimento (Xuxa se arrependeu do filme que tinha
feito).
DIREITO PRIVACIDADE
Art. 21, CC. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do
interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato
contrrio a esta norma.
Privatus = aquilo que pertence pessoa, estando fora do interesse da coletividade; aquilo
que interessa to-somente ao prprio titular.
1
Manifesta-se, principalmente, pelo DIREITO INTIMIDADE (apesar de os direitos imagem e honra lhe
serem correlatos).
+ Exigibilidade de respeito ao isolamento de cada ser humano DIREITO DE
ESTAR S.
+ Conjunto de INFORMAES que pertencem e interessam ao seu titular e a
mais ningum (dizem respeito vida familiar, sexual, religiosa, profissional,
estado de sade, etc.).
ELEMENTOS
- lar; - famlia; - correspondncia; - etc.
CARACTERSTICAS
No comporta a EXCEO DA VERDADE!
Sofre relativizao no caso de pessoas pblicas.
autnomo em relao honra (a violao privacidade pode ocorrer ainda que a
honra no o seja).
[RESP 521.697/RJ - Garrincha, RESP 506.437/SP divulgao do telefone de senhora nas pginas
amarelas como massagista, mesmo no tendo recebido nenhuma ligao, caso em que se configuraria
dupla violao, cumulando privacidade e honra. Ex. tb. a biografia no autorizada do Roberto Carlos]
TEORIA DOS CRCULOS CONCNTRICOS
a privacidade est contida no homem, e se desdobra em segredo e intimidade. O
segredo pode, eventualmente, ser compartilhada com terceiro em razo do interesse pblico,
mediante autorizao judicial (ex: sigilo telefnico). A intimidade, por sua vez, s poder ser
compartilhada por iniciativa do prprio titular, uma vez que elas jamais dizem respeito ao
interesse pblico.
DIREITO AO SEGREDO PESSOAL, PROFISSIONAL e DOMSTICO
SEGREDO DAS COMUNICAES: abrange o sigilo de correspondncia, telefnico e
telegrfico, salvo por ordem judicial nos casos previstos em lei.
SEGREDO DOMSTICO: reservado aos recnditos do lar e da vida privada.
Intimamente ligado inviolabilidade do domiclio, mas aplicvel, principalmente,
, tb., DIREITO FUNDAMENTAL
ART. 5, X, CF
PRIVACIDADE
SEGREDO
INTIMIDADE
EXEMPLOS
- ART. 1.301, CC direito de vizinhana limitao do dir. de
construir (janelas).
- TST - direito do empregador controlar o contedo dos emails
corporativos de seus empregados = fez prevalecer a propriedade
sobre privacidade.
1
entre parentes (ex: irmo no pode invadir o quarto da irm e subtrair seu dirio, violando sua
intimidade e segredo
11
).
O exerccio de poder familiar, em regra, no fere direitos da
personalidade.
SEGREDO PROFISSIONAL: proteo informao particular revelada a terceiro por
circunstncia da atividade profissional deste (padres, mdicos, advogados, etc.)
8. A PROTEO DOS DIREITOS DA
PERSONALIDADE
CC/16: se fundava no sistema binrio de proteo, representado pelo binmio LESO SANO
(a toda leso ou ameaa de leso correspondia uma sano), sendo tal sano de carter
patrimonial, assentada na idia de perdas e danos.
INSUFICINCIA do sistema binrio: porque em muitos casos, o que o titular do
direito queria era uma providncia para impedir o dano, e no uma reparao
pecuniria.
CC/02: nova tcnica de proteo de direitos da personalidade (inspirada pelo CDC) = visa
impedir que o dano ocorra ou que, j ocorrido, evitar que ele se alastre, sem prejuzo da
reparao dos danos j verificados.
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar
perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
P. nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o
cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at quarto grau.
CUIDADO Lesados indiretos (sofrem DANO EM RICOCHETE)
TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
PREVENTIVA (fazer cessar a ameaa ou a leso) Tutela Especfica (art. 462, CPC;
art. 84, CDC)
REPARATRIA (reclamar perdas e danos) Indenizao por danos morais
As aes possessrias so inidneas para a proteo dos direitos da
personalidade!
11
Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, Novo Curso de Direito Civil, v. I, p.172.
Art. 12, pargrafo nico, nCC direitos da personalidade em
geral.
Art. 20, pargrafo nico, nCC direito imagem.
Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela lei, os
descendentes, ascendentes, cnjuge e colaterais at quarto
grau. Pelo nosso entendimento est includo o companheiro
ou convivente.
Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela
lei, os descendentes, ascendentes e cnjuge. Pelo
nosso entendimento est includo o companheiro
ou convivente.
E / OU + sem
prejuzo de outras
sanes previstas
em lei.
1
Vem ao encontro com a re-personalizao do Direito Civil.
A. TUTELA PREVENTIVA
TUTELA ESPECFICA DAS OBRIGAES tutela adequada para a soluo de cada um
dos conflitos especficos.
Ex: inibitria, sub-rogatria, remoo de ilcito, etc.
Art. 461, 5
o
, CPC - Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de
multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e
impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.
Rol exemplificativo amplos poderes dados ao Juiz:
Enunciado 140, JDC: a 1 parte do art. 12 refere-se s tcnicas de tutela
especfica, aplicveis de ofcio, enunciadas no art. 461, CPC, devendo ser
interpretada com resultado extensivo.
Todas as possibilidades de tutela especfica podem ser CONCEDIDAS, AMPLIADAS,
REDUZIDAS, SUBSTITUDAS ou REVOGADAS por provocao da parte ou de ofcio
pelo Juiz quando ele entender adequado.
Ex: Pnico na TV x Carolina Dieckman (sandlias da humildade) = multa diria (tutela inibitria). Insuficincia.
Substituio = mandado de distanciamento (200m). Insuficincia. Substituio = impossibilidade de aproximao e de
falar no nome dela sob pena de tirar o programa do ar.
ATENO:
1 Possibilidade de uso do MANDADO DE DISTANCIAMENTO (mandado de restrio de direitos ou
mandado de restrio da liberdade de locomoo / ir e vir) na proteo da personalidade (integridade
fsica/moral, intimidade) possvel tal mandado como instrumento de tutela especfica, com base no
art. 461, 5, CPC.
Em se tratando de violncia domstica, o art. 22, III, da Lei Maria da Penha, refora o cabimento do
mandado de distanciamento.
DISTNCIA: depende do caso concreto, e ser fixada pelo Juiz (cf. STJ).
PRAZO:
2 Priso PROCESSUAL
1 corrente: Fredie Didier, Marinoni possvel a utilizao da priso civil como mecanismo
coercitivo. Fundamento: No se trata de priso por dvida civil (vedada pela CF).
2 corrente: Eduardo Talamini descabida a priso civil a ttulo de tutela especfica.
Fundamento: a CF probe o uso de natureza civil fora dos casos expressamente previstos como
excees. Se fosse possvel, haveria uma quebra do sistema jurdico (um mesmo fato seria de
menor potencial ofensivo para o D. Penal e de mximo potencial ofensivo para o D. Civil). ---
RESPOSTA P/ PROVA OBJETIVA! ---
Prof.: ponderao de interesses. Ao de natureza patrimonial: no cabe priso civil (no faz
sentido restringir a personalidade para garantir dir. patrimonial). Ao que tutele direitos
fundamentais: talvez possa caber priso, em carter flagrantemente excepcional.
COMPENSATRIA
1
B. TUTELA REPARATRIA
INDENIZAO POR DANO MORAL no tem carter reparatrio, por no conseguir
reconstituir o bem lesado. Seu carter , na verdade, COMPENSATRIO.
DANO MORAL: existe uma correlao entre dano moral e direito da personalidade.
DANO MORAL = VIOLAO A UM DIREITO DA PERSONALIDADE (em ltima anlise,
dano moral a violao da dignidade humana). O sentimento negativo
no caracteriza o dano moral, s serve para a quantificao da indenizao
devida.
PROVA A prova do dano moral , assim, IN RE IPSA (nsita na prpria coisa), a
prova da violao da personalidade, pouco interessando a repercusso negativa.
O mero aborrecimento no gera dano moral! Exige-se, para a caracterizao do dano moral,
a violao da dignidade da pessoa humana. O aborrecimento somente importar, quando
muito, para quantificar a indenizao.
CUMULAO DE DANOS
MATERIAL + MORAL: Sm. 37, STJ so cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral
oriundos do mesmo fato.
MORAL + MORAL: A cada bem jurdico personalssimo violado corresponder uma diferente
indenizao por dano moral.
Sm. 387, STJ lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico (integridade fsica) e dano
moral (honra).
Dano moral (gnero = extrapatrimonial). Espcies:
- moral = honra
- imagem = imagem
- privacidade = privacidade
- esttico = integridade fsica
- etc.
ATENO
SISTEMA DO PUNITIVE DAMAGE, ou danos punitivos no admitido pelo Brasil, tendo em vista o
carter compensatrio do dano moral. O STJ afasta o sistema de danos punitivos, mas a fixao da
indenizao deve ter em conta o desestmulo, ou seja, carter punitivo.
FIXAO DO VALOR da indenizao matria de fato, diz respeito matria probatria. Seria
possvel, na letra da lei, RESP para discusso do quantum reparatrio? NO, pela incidncia da Sm. 7
do STJ. No entanto, o STJ excepciona tal smula nesta hiptese especfica (RESP 816.577) =
admissibilidade de RESP para fins de discusso do quantum indenizatrio. Motivo: evitar decises
discrepantes.
NORMA JURDICA EM ROTA DE INSCONTITUCIONALIDADE
1
Ao civil ex delito art. 68, CPP legitimou o MP para promover tal ao. STF = a legitimidade do MP
para a ao civil ex delito deve ser repensada: Art. 127, CF cabe ao MP atuar na defesa de interesse
individual indisponvel. Na ex delito, o interesse disponvel (atuao em favor de vtima pobre). O art. 68,
CPP, teria sido ou no recepcionado pela CF/88? RE 135.328 = norma jurdica em rota de
inconstitucionalidade h diversos municpios sem defensoria pblica. Nestes, a atuao do MP neste sentido
possvel. Havendo DP, no pode o MP atuar.
>> Foro privilegiado da mulher art. 100, CPC tb norma jurdica em rota de inconstitucionalidade
(tendncia inconstitucionalidade com o passar do tempo, com a efetiva igualdade entre homens e
mulheres.)
9. DIREITOS DA PERSONALIDADE NO
MBITO COLETIVO
CDC, art. 6, VI So direitos bsicos do consumidor: VI a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos.
LACP, art. 1 - Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de
responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados:
l - ao meio-ambiente;
ll - ao consumidor;
III ordem urbanstica;
IV a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
V - por infrao da ordem econmica e da economia popular;
VI - ordem urbanstica.
TUTELA COLETIVA DA PERSONALIDADE = O Direito Positivo brasileiro admite o DANO
MORAL COLETIVO quando houver uma violao coletiva da personalidade.
---- O STJ, em seu nico julgado sobre o tema, nega o dano moral coletivo. ----
INSTRUMENTO: ao civil pblica (ex. dano ambiental, dano moral ao meio ambiente do trabalho),
proposta pelos legitimados do art. 5, da LACP MP, Defensoria Pblica,
Poder Pblico e associaes.
Obs. AO CIVIL PBLICA se presta defesa de interesses transindividuais
(difusos e coletivos) e interesses individuais homogneos (dano individual de
2 ou + pessoas) CDC, art. 81 e 82.
transindividuais s podem ser pleiteados atravs de ACP.
individuais homogneos podem ser pleiteados por cada indivduo,
isoladamente, ou atravs de ACP (com liquidao e execuo
individuais).
O ajuizamento de ACP em caso de interesse individual homogneo no
obsta o ajuizamento de ao individual isolada (que pode ficar suspensa ou
ser ajuizada aps rejeio da ACP)
O MP s ter legitimidade para ACP de interesse individuais homogneos se estes
forem indisponveis.
1
DESTINO DA INDENIZAO: Para quem reverte a indenizao do dano moral coletivo? Em
favor do FUNDO art. 13, LACP (fluid recovery) gerido por um Conselho, contendo a
participao do MP, e a idia do fundo adotar medidas para recompor o bem jurdico
lesado.
Pode ser preventiva ou reparatria.
10. DIREITOS DA PERSONALIDADE DAS
PESSOAS PBLICAS
CONCEITO:
Pessoas que, por ofcio, profisso ou opo pessoal tm uma vida pblica. Pessoas
notrias, cuja personalidade toca o interesse pblico = PERSONALIDADE
PBLICA.
CONSEQUNCIA No se fala em perda ou subtrao da proteo aos direitos da
personalidade.
Porm, seguramente, sofrem uma RELATIVIZAO nesta proteo. Ex: imagem,
privacidade. Assim, a imagem pode ser utilizada por 3os, mas se o for com desvio de
finalidade (ex: explorao comercial), haver a proteo.
QUESTO DE CONCURSO
O acompanhante tb sofre relativizao?
R. Vem se entendendo que sim. Ex: Chico Buarque andando no calado. Pode tirar
foto sem permisso. Mas ele estava acompanhado (mulher casada).
Vem se entendendo, no direito comparado e na doutrina brasileira, que a proteo s
pessoas pblicas traz, como contraponto, uma responsabilidade = responsabilidade
civil das celebridades pela propaganda enganosa. Hipteses:
1. Quando a celebridade vincula o seu nome ao produto ou servio
2. Quando ela atesta a qualidade do produto ou servio.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA da celebridade e do
fornecedor.
Nada impede que a celebridade exera direito de regresso contra o
fornecedor.
A Frana j tem precedente neste sentido.
1
1
1
PESSOAS JURDICAS
Conceito 1: todo ente formado pela coletividade de pessoas ou de bens que adquire
personalidade jurdica prpria por fora de disposio legal.
xConceito 2 (por Pablo Stolze, em aula): Partindo-se do fato associativo, noo oriunda da
sociologia, podemos, num primeiro momento, definir pessoa jurdica como um GRUPO
HUMANO, criado na forma da lei, com personalidade jurdica prpria, para a realizao de
determinados fins.
1) TEORIAS EXPLICATIVAS DA PESSOA JURDICA
So duas correntes doutrinrias / tericas:
(1) NEGATIVISTA negao da existncia da pessoa jurdica. Expoentes/argumentos:
Brinz e Bekker: h um mero patrimnio destinado a um fim, no dotado de
personalidade jurdica;
Planiol, Wieland e Barthelemy: forma de condomnio ou propriedade coletiva,
sujeito de direito;
Bolze e Ihering: teoria da mera aparncia = os verdadeiros sujeitos de direito
seriam as pessoas naturais que compem a pessoa jurdica (que seria mera forma
de manifestao exterior da vontade de seus membros).
Duguit: teoria negadora de toda personalidade jurdica = no aceita a
existncia de personalidade jurdica seja ela individual ou coletiva; rejeita a idia de
direitos subjetivos.
(2) AFIRMATIVISTA reconhece personalidade prpria s pessoas jurdicas.
PREVALECE!
Vertentes:
(2.1) TEORIA DA FICO
Defendida por SAVIGNY, no reconhecia pessoa jurdica uma existncia REAL, mas
apenas IDEAL, como uma abstrao, mera criao intelectual, fruto da tcnica
jurdica pura.
Problema: no reconhecia a atuao social da pessoa jurdica, j que no
considerava a sua atuao no mundo social, mas apenas no plano ideal.
Pessoa Jurdica
INTERSUBJETIVA
Pessoa Jurdica
PATRIMONIAL
Formada por uma coletividade de PESSOAS (ex: associaes,
sociedades)
Formada por uma coletividade de BENS (ex: fundaes)
1
(2.2) TEORIA DA REALIDADE OBJETIVA ou ORGANICISTA-SOCIOLGICA
Defendida por BEVILACQUA, Lacerda de Almeida. Minimizavam a importncia jurdica e
reconheciam a pessoa jurdica pela sua dimenso sociolgica, ou seja, como um
ORGANISMO VIVO, COM ATUAO SOCIAL, independente da tcnica jurdica, resultante
apenas da conjuno do corpus (coletividade) e do animus (vontade do instituidor).
Ponto positivo: reconhecimento da atuao social.
Crtica: desprezo tcnica jurdica.
(2.3) TEORIA DA REALIDADE TCNICA
A pessoa jurdica tem existncia real (atuao social), no obstante a sua
personalidade ser conferida pelo Direito (tcnica jurdica). Defendida por Saleilles,
Ferrara, Micoud, Geny.
ADOTADA PELO CC/02!!!
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio,
de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo.
2) SURGIMENTO DA PESSOA JURDICA
Nos termos do CC, observa-se que a pessoa jurdica s se constitui a partir do registro do seu
ato constitutivo (contrato social ou estatuto) no registro pblico competente.
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do
ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou
aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o
ato constitutivo.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de
direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no
registro.
a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
de ordem material (pressupostos da existncia legal)
1. Vontade humana criadora
2. Finalidade lcita
3. Observncia das condies legais para a sua instituio (sistema das
disposies normativas: reconhecido poder criador vontade humana,
independentemente de chancela estatal, desde que respeitadas as condies legais de
existncia e validade
12
)
de ordem formal
a. Ato constitutivo
b. Registro
12
Pablo Stolze, R. Pamplona, Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral, 11a ed. p. 187.
1
b) TCNICA DE PERSONIFICAO
1 manifestao de vontade; 2 formalizao do ATO CONSTITUTIVO (lei, contrato social,
estatuto); 3 registro
REGISTRO PBLICO: ato CONSTITUTIVO da personalidade da pessoa jurdica (quanto
pessoa natural, o registro meramente declaratrio), e tem efeito ex nunc
(no convalida atos pretritos!).
O registro deve ele declarar (art. 46, CC):
Denominao, fins, sede, tempo de durao e fundo social, quando houver;
Individualizao dos instituidores e diretores;
Modo de administrao e representao, judicial e extrajudicial;
Possibilidade (e forma) de reforma do ato constitutivo quanto
administrao;
Responsabilidade dos membros;
Extino da pessoa jurdica.
O registro pode se dar na JUNTA COMERCIAL, no CARTRIO DE REGISTRO DE PESSOAS
JURDICAS, ou outros rgos (ex: OAB para sociedades de advogados).
Excepcionalmente, algumas pessoas jurdicas exigem, alm do registro, AUTORIZAO
ESPECIAL DO PODER EXECUTIVO para se constiturem e funcionarem, sob pena de inexistncia
(Caio Mrio) ex: bancos BCB; Cia de seguros SUSEPE; seguros de sade ANS, etc.
CUIDADO:
Ausncia de REGISTRO = sociedade irregular ou de fato (no tem personalidade, mas tem
capacidade para se obrigar perante terceiros);
Ausncia de AUTORIZAO = inexistncia da pessoa jurdica.
c) EFEITOS DA PERSONIFICAO
Personalidade jurdica prpria pessoa autnoma e distinta das pessoas de seus scios
ou instituintes = princpio da separao;
Autonomia patrimonial;
Responsabilidade Jurdica prpria pelos seus atos (art. 47, CC).
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores,
exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo.
d) ENTES DESPERSONIFICADOS
Ente formado pela coletividade (pessoas/bens), mas sem personalidade prpria,
embora tenha capacidade para se obrigarem perante terceiros.
SOCIEDADES IRREGULARES OU DE FATO
So sociedades no registradas, de forma que a elas no conferida
personalidade jurdica, seja pela ausncia do ato constitutivo (sociedade de
1
fato) ou, existente este, por no ter sido ele levado a registro (sociedade
irregular).
Conseqncias:
Ausncia de personalidade jurdica (art. 986, CC), porm com capacidade
processual passiva.
A compreenso do tratamento que a lei dispensa sociedade irregular
somente pode decorrer daquele princpio, segundo o qual a aquisio de
direitos conseqncia da observncia da norma, enquanto que a imposio de
deveres (princpio da responsabilidade) existe sempre.
Regncia legal pelos art. 986 e ss do CC/02.
Responsabilidade dos scios: pessoal, ilimitada e solidria.
tambm subsidiria, salvo para aquele que contratou em nome da
sociedade.
Art. 990, CC todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo o benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, quele
que contratou pela sociedade.
ATENO: O registro no opera efeitos retroativos, logo, pelos atos
praticados antes do registro os scios respondem
pessoal e ilimitadamente!
Bens sociais respondem pelos atos de qualquer scio, salvo pacto
expresso limitativo de poderes (que s ter eficcia contra terceiro que
o conhea ou deva conhecer) art. 989, CC
Competncia territorial: foro de atuao da demandada (soc. sem pers.
jur.) art. 100, IV, CPC
Prova de existncia da sociedade: - art. 987, CC
o Pelos scios: escrita.
o Por terceiros: qualquer forma.
No tm capacidade processual ativa.
No podem licitar ou receber verbas pblicas.
Art. 2.031 - As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis
anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo
at 11 de janeiro de 2007
A no adaptao no prazo legal implica em considerar-se a
sociedade como irregular. A adaptao posterior poder
acontecer a qualquer tempo, sem retroagir seus efeitos.
As organizaes religiosas e os partidos polticos, embora
associaes, no esto obrigados a se adaptarem ao NCC (art.
2.031, pu, CC).
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em
organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a
existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares
em comum.
1
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios,
salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o
conhea ou deva conhecer.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo
do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
GRUPOS DESPERSONIFICADOS ou de personificao anmala
Conjunto de direitos e obrigaes, de pessoas e de bens sem personalidade
jurdica (ou com personalidade anmala) e com capacidade processual,
mediante representao.
[M.Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro Teoria Geral do Direito Civil, 15ed,
v1, p.167]
Rol exemplificativo (art. 12, CPC):
^ Massa falida, representada pelo sndico;
^ Herana jacente ou vacante, representada pelo seu curador;
^ Esplio, representado pelo inventariante;
^ Sociedades sem personalidade jurdica, representadas pela pessoa a quem couber
a administrao de seus bens;
^ Condomnio, representado pelo administrador ou sndico (CUIDADO: tem CNPJ, mas no
pessoa jurdica!)
3) CAPACIDADE E REPRESENTAO
REPRESENTAO a pessoa jurdica fala/age por seus representantes, identificados como tais em
seus atos constitutivos.
Trata-se de presentao (a PJ se faz presente) e no representao (indicativo da
incapacidade do representado).
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes
definidos no ato constitutivo.
Administrao coletiva:
Art. 48. Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises se
tomaro pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo
dispuser de modo diverso.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular as decises a que se
refere este artigo, quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de
erro, dolo, simulao ou fraude.
Ausncia de administradores: Art. 19 - Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar, o juiz, a
requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe- administrador
provisrio.
CAPACIDADE ESPECIAL
Adquirida a personalidade jurdica atravs do registro, a pessoa jurdica passa a ser sujeito
de direitos*. Sua CAPACIDADE, no entanto, ESPECIAL:
1
O campo de atuao jurdica da pessoa jurdica encontra-se delimitado pelo seu ato
constitutivo. Atos ou negcios no devem extrapolar o objeto social, sob pena de
ineficcia.
CUIDADO:
Se o ato do administrador que extrapola o ato constitutivo conhecido e tolerado
pela pessoa jurdica, por ele tambm ela ser responsabilizada! = boa-f!
*DIREITOS DA PERSONALIDADE
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da
personalidade.
JURISPRUDENCIA: reconhece direitos da personalidade pessoa jurdica.
NO QUE COUBER na doutrina, h quem afirme se tratar de direitos
extrapatrimoniais assemelhados aos direitos da personalidade da pessoa natural,
estes derivados do princpio da dignidade humana, inaplicveis diretamente
pessoa jurdica.
Pode a pessoa jurdica sofrer DANO MORAL ?
1 corrente: a pessoa jurdica pode ser ofendida em sua honra objetiva (e no subjetiva). o
abalo ao bom nome, boa imagem. Neste sentido, sm. 227, STJ a pessoa jurdica pode sofrer
dano moral. PREVALECE!
2 corrente: por ser desprovida da dimenso psicolgica, a pessoa jurdica no pode sofrer dano
moral, mas apenas material, patrimonial ou econmico.
3 corrente: a pessoa jurdica no sofre dano moral por no lhe serem tutelados direitos da
personalidade. Logo, podem, no mximo, sofrer danos institucionais.
As 2 e 3 correntes (minoritrias) so reforadas pelo Enunciado 286 da JDC os direitos
da personalidade so inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no
sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
4) CLASSIFICAO
(1) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico perseguem finalidade
concernente ao interesse pblico, de acordo com a LEI (ato constitutivo).
Podem ser:
(a) PJDP externo entidades de atuao no mbito internacional, com
aptido para firmar tratados. Ex: Estados soberanos, organizaes internacionais, Santa S.
[art. 42, CC]
(b) PJDP interno art. 41, CC: Unio, Estados, DF, Territrios e Municpios;
autarquias e associaes pblicas; demais entidades de carter pblico criadas por
lei (inclui fundaes pblicas e agncias reguladoras).
(2) Pessoas Jurdicas de Direito Privado visam atender ao interesse privado. So
elas (art. 44, CC):
i. Associaes
1
ii. Sociedades
iii. Fundaes
iv. Organizaes Religiosas
v. Partidos Polticos
OBS. Associaes e Sociedades so espcies de corporaes, ou seja, unio de pessoas. J as
fundaes, por sua vez, referem-se a unio de bens.
O CC/02, em redao original, estabelecia 3 espcies bsicas (art. 44):
associaes, sociedade e fundaes. Na redao atual, acrescentaram-se 2
incisos, para incluir: organizaes religiosas e partidos polticos.
A disciplina autnoma das organizaes religiosas e partidos polticos no
art. 44, a despeito de serem associaes, explica-se pela necessidade de
blind-las contra a norma impositiva de adaptao ao Cdigo Civil do art.
2.031.*
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das
leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies
deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas
nem aos partidos polticos.
Prazo de adaptao: 11.01.07. Para aqueles que no se adaptaram, podem
faz-lo a qualquer momento, mas enquanto no o fizerem, ser
considerada irregular e a doutrina visualiza sanes:
(a) Impossibilidade de obteno de crdito bancrio;
(b) Impossibilidade de participao e licitao;
(c) Dado o funcionamento irregular, a possvel responsabilidade
pessoal dos scios ou administradores.
*Sobre o art. 2.031, ver material de apoio.
i. ASSOCIAES
CONCEITO so pessoas jurdicas de Direito Privado formadas pela unio de pessoas em
torno de um objetivo comum no econmico (art. 53, CC).
* O lucro no proibido; veda-se apenas a sua repartio.
Enunciado 142, JDC os partidos polticos, os sindicatos e as associaes religiosas
possuem natureza associativa, aplicando-se-lhes o Cdigo Civil.
[[Curiosidade: segundo Rodolfo Pamplona, no cabe MS contra presidente de Sindicatos, por no
se tratarem estes de PJ de D. Pblico.]]
PREVISO LEGAL:
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.
Formas de
associaes!
ROL NO TAXATIVO!!!
1
REQUISITOS
1.Manifestao de vontade formal atravs da Assemblia Geral;
2.Constituio do ESTATUTO (ato constitutivo da associao) art. 54, CC;
3.REGISTRO da ata da AG e do estatuto em Cartrio de Registro de Pessoa Jurdica.
ESTATUTO contedo mnimo: (art. 54, CC) coibir abusos e fraudes contra a Fazenda ou terceiros de boa-f.
(a) Denominao, fins e sede da associao;
(b) Requisitos para admisso, demisso e excluso dos associados;
(c) Direitos e deveres dos associados;
(d) Fontes de recursos para sua manuteno;
(e) Modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos;
(f) Condies para alterao do estatuto e dissoluo da associao;
(g) Forma de gesto administrativa e aprovao das contas.
ASSOCIADOS
No relaes (direitos e obrigaes) recprocas entre os associados. A relao que se
estabelece entre associado e associao.
Possuem direitos iguais, admitido, no entanto, tratamento diferenciado a cada
categoria eventualmente estabelecida.
condio intransmissvel (salvo disposio contrria pelo estatuto) art. 56, CC.
Direito de retirada: a qualquer tempo, mas no exime o associado de obrigaes
sociais j assumidas.
Excluso: exige justa causa, deve se processar conforme o estatuto, e precisa
respeitar o direito de defesa e recurso art. 57, CC. Essa regra no se aplica ao
condomnio ( associao).
ADMINISTRAO (depende do estatuto)
A. Assemblia Geral de Associados (rgo deliberativo superior). Competncia privativa
art. 59, CC:
i. Destituir os administradores
ii. Alterar o estatuto
Tais atos exigem convocao especfica!
Direito de convocao: garantido 1/5 dos associados (art. 60), no podendo o estatuto alijar a
minoria deste direito!
B. Conselho administrativo ou Diretoria
C. Conselho Fiscal
DISSOLUO destinao patrimonial remanescente: art. 61, CC.
a)A entidade de fins no econmicos designada no Estatuto;
1
b)Omisso o estatuto, por deliberao dos associados, a entidades de fins idnticos ou
semelhantes do setor Pblico municipal, estadual ou federal.
c) Na falta de instituies afins na localidade da sede da associao, os bens
remanescentes sero devolvidos Fazenda do Estado, DF ou Unio.
+ A destinao refere-se ao patrimnio LQUIDO deduzidas fraes ideais dos
associados e dbitos sociais.
+ Antes da destinao do remanescente a entidades congneres, pelo estatuto ou
por deliberao dos associados, podem os membros receber em restituio, em valor
atualizado, as contribuies que houverem prestado ao patrimnio da entidade.
ii. SOCIEDADES
CONCEITO so pessoas jurdicas de Direito Privado, dotadas de personalidade jurdica
prpria, e institudas por meio de contrato social, formadas pela unio de
pessoas em torno de um objetivo comum econmico.
PREVISO LEGAL:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir,
com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.
CARACTERSTICAS:
Finalidade lucrativa.
Ato constitutivo = contrato social exige REGISTRO! - ART. 981, CC.
Formada por scios.
TIPOS (ambos com fins lucrativos):
Sociedade Simples destinada prestao de servios de natureza cultural,
cientfica, intelectual, etc. Os scios atuam pessoalmente. O seu registro no
feito na Junta Comercial, mas no CRPJ.
Sociedade Empresria tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio (atividade profissional de modo organizado, com intuito de lucros,
atravs da contratao de pessoas). Os scios no atuam diretamente, mas como
articuladores dos fatores de produo. Seu registro feito na Junta Comercial.
Obs. por fora de lei (p.u., art. 982, CC), a sociedade annima ser sempre
empresria, e a cooperativa ser sempre sociedade simples (AgRg no REsp
808.241/SP).
DISSOLUO os bens remanescentes devero ser partilhados entre os respectivos scios,
observada a participao social de cada um.
1
juridicamente possvel uma sociedade entre cnjuges?
R. Sim, desde que o regime de casamento no seja o da comunho universal ou separao
total de bens. Esta vedao especfica (art. 977, CC) visa evitar fraudes ao regime. No entanto, as
sociedades formadas por cnjuges antes da entrada em vigor do NCC no se sujeitam ao art.
977, CC, em respeito ao pr. do ato jurdico perfeito (conforme parecer jurdico 125/03 do DNRC
departamento nacional de registro do comrcio que reflete o entendimento da melhor
doutrina).
Crtica ao art. 977: traz uma presuno de fraude, o que viola o pr. da livre iniciativa!
ATENO:
SOCIEDADES ASSOCIAES
Fins lucrativos
Obrigaes recprocas entre
scios
Fins no lucrativos
Ausncia de obrigaes recprocas entre
associados
iii. FUNDAES
CONCEITO ao contrrio da associao e da sociedade, no resulta da unio de indivduos, mas
sim da afetao de um patrimnio , que se personifica mediante a manifestao de
vontade do instituidor, por testamento ou escritura pblica, com o intuito de coloc-lo a
servio de uma finalidade especfica em carter permanente, nos termos do art. 62, CC.
PREVISO LEGAL:
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento,
dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser,
a maneira de administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais,
culturais ou de assistncia.
CARACTERSTICAS:
No decorre da reunio de pessoas, mas do destacamento de um patrimnio.
No tem natureza corporativa, mas ideal.
Tem finalidade no lucrativa.
O art. 62, 1, CC, menciona os fins religiosos, morais, culturais e de assistncia. A
jurisprudncia, no entanto, vem entendendo pela interpretao extensiva para abranger
finalidades compatveis com aquelas expressas pelo legislador, como por ex. a educacional e
cientfica.
Pode ser instituda por pessoa fsica ou jurdica.
1
REQUISITOS
(1)Dotao de patrimnio do instituidor livre de qualquer nus.
(2)Escritura Pblica (inter vivos) ou Testamento* (causa mortis) = instituio formal
por parte do interessado principal (instituidor).
* A lei no especifica se testamento pblico. Logo, de se admitir tambm o
testamento particular.
(3)Destinao do patrimnio a uma finalidade especfica perptua e em
conformidade com a lei.
(4)Organizao de estatutos.
** luz do art. 65 do CC, o estatuto da fundao poder ser elaborado pelo prprio
instituidor, fiduciariamente por 3, ou subsidiariamente pelo MP.
(5)Fixao da direo.
(6)Aprovao do estatuto, regra geral, pelo MP estadual.
(7)Registro pblico (CRPJ).
ESTATUTO
No caso de instituio direta, o prprio instituidor elabora o estatuto. Porm, na
instituio fiduciria, tal encargo confiado a terceiro, que deve cumpri-lo no prazo
de 180 dias, sob pena de ser ele transferido ao MP (art. 65, p.u, CC).
O estatuto dever ser aprovado pelo MP estadual (ou distrital) onde situada a
fundao. Se a fundao atuar em mais de 1 Estado, a fiscalizao caber a cada MP
estadual envolvido. A atuao do MP federal poder ocorrer se em parceria com o MP
estadual.
Se o MP for o instituidor do estatuto, a lei (art. 1.202, CPC) determina a
aprovao pelo juiz.
REGISTRO: no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
ALTERAO o estatuto pode ser alterado a qualquer tempo, respeitados: art.
67/68, CC.
(a) Deliberao por 2/3 dos competentes para gerir e representar a fundao;
(b) Imutabilidade do fim para o qual foi instituda a fundao;
(c) Necessidade de aprovao da alterao pelo MP.
(d) Se no for unnime a alterao, a minoria vencida ter o prazo decadencial de 10
dias para manifestar impugnao.
Cuidado: antes, era maioria absoluta. O CESPE costuma cobrar.
DISSOLUO a extino da fundao privada faz cessar a personalidade jurdica, com
destinao patrimonial remanescente: art. 69, CC.
em regra, o patrimnio incorporado por outra fundao de fim igual ou semelhante
a ser designada pelo Juiz, salvo disposio em sentido contrrio prevista no estatuto.
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1
O PAPEL DO MP:
Vale salientar a precpua funo fiscalizatria do MP, nos termos do art. 66 do CC. A norma
do 1 do art. 66, por conta da ADI 2794-8, deve ser lida no sentido de reconhecer ao MP do
DF, e no ao MPF (Procuradoria da Repblica), a atribuio precpua de fiscalizar fundao
situada no DF.
Havendo razo e justificativa, a exemplo da percepo de verba federal, o MPF tambm poder
ter atribuio fiscalizatria (em parceria com o MPe).
Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.
1
o
Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico
Federal. (ADIN n 2.794-8)
2
o
Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao
respectivo Ministrio Pblico.
iv. ORGANIZAES
RELIGIOSAS
CONCEITO entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos com o propsito
de culto a determinada fora ou foras sobrenaturais, por meio de doutrina e ritual
prprios, envolvendo, em geral, preceitos ticos.
13
So espcies de associao.
LIBERDADE DE ORGANIZAO RELIGIOSA art. 44, 1, CC, e art. 5, XXXV, CF veda ao poder
pblico negar-lhes o reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e necessrios ao seu
funcionamento.
Cuidado: enunciado 143, JDC a liberdade de funcionamento das organizaes
religiosas no afasta o controle de legalidade e legitimidade constitucional de seu
registro, nem a possibilidade de reexame pelo Judicirio da compatibilidade de seus
atos com a lei e com seus estatutos.
v. PARTIDOS
POLTICOS
CONCEITO entidades integradas por pessoas com idias comuns, tendo por finalidade
conquistar o poder para a consecuo de um programa.
14
So espcies de associao
civil.
CARACTERSTICAS
Registro mediante Cartrio de Registro Civil e TSE.
Livre criao e autonomia organizacional e de funcionamento.
Vedado o recebimento de recursos de entidade ou governo estrangeiros.
13
Pablo Stolze, R. Pamplona, Novo Curso de D. Civil, v1, 11ed, p. 223.
14
Maria H. Diniz, Curso de D. Civil Brasileiro, 18ed, v1, p. 222.
1
Devem prestar contas Justia Eleitora.
Devem observncia a lei especfica (L 9.096/95).
5) RESPONSABILIDADE
RESPONSABILIDADE CIVIL
Pessoa Jurdica de Direito Pblico = RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA,
consagrada pelo art .43, CC.
Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus
agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os
causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.
Ser sempre objetiva ou s quando houver conduta positiva do agente?
CABM e outros: havendo omisso a responsabilidade civil ser subjetiva.
Majoritrio: quando o legislador diz ATO deve-se entender CONDUTA, a includo o
comportamento ativo e omissivo.
O Estado responsvel por seu concessionrio?
Sim, e sua responsabilidade ser objetiva independente da culpa do concessionrio.
Sim, desde que demonstrada a CULPA do concessionrio, permanecendo objetiva a resp.
do Estado.
[Questo ainda no pacificada ante ao risco de quebrar o Estado]
Pessoa Jurdica de Direito Privado = RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA (em
regra).
o Excees: a responsabilidade ser objetiva por:
Determinao de LEI (ex: CDC; atos de prepostos art. 933, CC: exige a prova de
culpa do preposto e no da empresa)
Atividade com riscos ao direito de outrem riscos permanentes aplicao
da tica da situao: diante do caso concreto, pode o Juiz, verificada a
existncia de RISCO ANORMAL inerente atividade, reconhecer a
responsabilidade objetiva da pessoa jurdica de direito privado.
RESPONSABILIDADE PENAL
De forma inovadora, h leis prevendo a imputabilidade penal na pessoa jurdica sob a tica
AMBIENTAL (CF, art. 225) e ECONMICA (CF, art. 170).
6) DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
CONCEITO:
Afastamento episdico da personalidade jurdica (desconsidera-se o princpio da separao)
a fim de que o patrimnio pessoal dos scios responda pelos atos praticados pela pessoa
jurdica. Trata-se de hiptese de ineficcia relativa da separao jurdico patrimonial entre
pessoa jurdica e scios/associados.
1
sempre EPISDICA, e no acarreta a extino da pessoa jurdica Princpio da
Continuidade da PJ.
ORIGEM/PREVISO LEGAL:
Surgida na Inglaterra, fins do sc. XIX, caso Salomon x Salomon Co.
Espalhou-se para EUA, Alemanha, Itlia, Espanha.
Brasil: introduzida a Teoria da Desconsiderao por Rubens Requio. Consagrao
legislativa:
=Leis especiais (CDC, art. 28; Lei antitruste; Lei do Meio Ambiente).
=CC/02, art. 50.
Art. 28, CDC - O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento
do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao
dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
5 - Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. DISSOCIA A
DESCONSIDERAO DA IDIA DE ABUSO!
Art. 50, CC - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe
couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
TEORIAS
(1) Teoria Maior alm do prejuzo a terceiro, exige prova do desvio de finalidade ou
confuso patrimonial.
a. Teoria Maior Objetiva no importa o elemento subjetivo da administrao.
b. Teoria Maior Subjetiva exige prova do intuito fraudulento por parte do
scio ou administrador.
(2) Teoria Menor decorre exclusivamente da insolvncia, ou seja, basta a possibilidade
de prejuzo a terceiro para que possa ser decretada a desconsiderao da
personalidade jurdica, independentemente de abuso, fraude ou intuito fraudulento.
Crtica: o scio passa a figurar como verdadeiro fiador da sociedade.
CC/02 teoria maior objetiva.
CDC, Leg. Ambiental teoria menor.
CDC, art. 28, caput teoria maior obj. e
subj.
Como se d a aplicao do art. 28, 5, CDC?
1 corrente: subordinada ao caput. Nega a existncia da teoria menor. G. Tepedino.
minoritria
2 corrente: de forma autnoma. STJ (RESP 279.271/SP)
CARACTERSTICAS
Temporria.
Exige decretao pelo P. Judicirio (matria sob reserva de jurisdio), em regra.
Excepcionalmente poder ser administrativa (Tepedino).
1
Aplica-se a sociedades, associaes, fundaes e sociedades filantrpicas (em geral, so
associaes).
ato direcionado restringe-se ao scio ou administrador (ainda que no-scio) que lhe
deu causa, e no a qualquer um indiscriminadamente, posto tratar-se de medida excepcional
(STJ).
Pode ser decretada de ofcio (CDC) [questo controversa] ou a requerimento da parte ou MP
(CC).
Cabvel em sede cognitiva ou executiva, desde que assegurado ao scio o contraditrio (STJ,
RESP 920.602/DF).
O STJ tem entendido no caber MS contra ato do Juiz que atinge patrimnio pessoal
em decorrncia da desconsiderao, dada a necessidade de dilao probatria.
ATENO:
Desconsiderao Despersonificao
Responsabilidade Patrimonial Direta dos
Scios
Afastamento
episdico da
personalidade
jurdica.
Extino da
personalidade
jurdica.
No afeta a personalidade jurdica. Os scios
so co-responsveis ou responsveis
solidrios.
decretada. decretada.
H o reconhecimento de uma situao ftica
ensejadora, declarando-se suas conseqncias
jurdicas.
DESCONSIDERAO INVERSA
Enunciado 283, JDC cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada
inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou
desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.
CUIDADO (questo de prova)!
O que teoria ultra vires societatis ?
R. Teoria de origem angl-saxnica, regulada no Brasil pelo art. 1.115, CC. Reputa nulo o ato
praticado por scio que extrapola os poderes que lhe foram concedidos pelo contrato social.
Visa proteger a sociedade, que no se vincula e no responder por tais atos. Crtica: fere o
princpio da boa-f.
7) EXTINO DA PESSOA JURDICA
Formas de dissoluo:
(A)CONVENCIONAL aplica-se especialmente s sociedades e se opera por deliberao
dos prprios scios ou administradores, respeitado o estatuto ou contrato social.
DISTRATO.
1
(B)ADMINISTRATIVA resulta da cassao da autorizao especial exigida para a
constituio e o funcionamento de determinadas sociedades (ex: bancos).
(C)JUDICIAL decretada por Juiz atravs de sentena, observadas as hipteses previstas
em lei ou no estatuto. Em geral, regulada pela Lei de Falncias (L. 11.101/05). s
pessoas jurdicas no sujeitas falncia, o CPC determina a aplicao do procedimento
de liquidao previsto no CPC/1939.
LIQUIDAO
Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a autorizao para seu funcionamento,
ELA SUBSISTIR PARA OS FINS DE LIQUIDAO, AT QUE ESTA SE CONCLUA.
1
o
Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a averbao de sua dissoluo.
2
o
As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que couber, s demais pessoas
jurdicas de direito privado.
3
o
Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica.
PATRIMNIO REMANESCENTE destinao:
Associao
a) A entidade de fins no econmicos designada no Estatuto;
b) Omisso o estatuto, por deliberao dos associados, a entidades de fins
idnticos ou semelhantes do setor Pblico municipal, estadual ou federal.
c) Na falta de instituies afins na localidade da sede da associao, os
bens remanescentes sero devolvidos Fazenda do Estado, DF ou Unio.
Sociedade
Os bens remanescentes devero ser partilhados entre os respectivos scios,
observada a participao social de cada um.
Fundao
Em regra, o patrimnio incorporado por outra fundao de fim igual ou
semelhante a ser designada pelo Juiz, salvo disposio em sentido contrrio
prevista no estatuto.
1
1
1
DOMICLIO
1) INTRODUO
A palavra DOMICLIO tem origem do latim domus = casa, e sua noo muito importante em
face do aspecto de segurana jurdica que envolve.
SEGURANA JURDICA isto porque o foro de competncia
territorial fixado pelo domiclio do ru.

CONCEITOS
MORADA lugar em que a pessoa se estabelece temporariamente. Ela no desloca o seu
domiclio, trata-se apenas de estada; transitria.
EX: Mora em So Paulo e recebe uma bolsa para ficar 6 (seis) meses estudando em Salvador.
Salvador a morada.
RESIDNCIA Habitual. Lugar em que a pessoa fsica encontrada com habitualidade.
permanente.
EX: Fazenda em Piraba encontrado l habitualmente todos os finais de semana.
DOMICLIO o domicilio da pessoa fsica o lugar em que fixa residncia com nimo
definitivo (animus manendi), transformando-o em centro de sua vida jurdica (art. 70,
CC/02).
Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo.
DOMICLIO = HABITUALIDADE (residncia) + ANIMUS
DEFINITIVO
O conceito de domcilio abrange o de residncia, mas com ele no se confunde.
Assim, a pessoa pode ter residncia em um lugar e domiclio em outro.
PLURALIDADE DE DOMICLIOS seguindo o D. Alemo, o D. Brasileito admite
que uma pessoa tenha mais de um domiclio, sendo que, para efeitos
processuais, poder ser demandado em qualquer um desses locais (art. 71 do
CC).
Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias,
onde, alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer
delas.
DOMICLIO PROFISSIONAL uma inovao do Novo Cdigo Civil, previsto no
art. 72 do CC, por influncia do art. 83 do Cdigo de Portugal, consistindo em um
domiclio especial, limitado aos efeitos da profisso e no gerais.
Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes
concernentes profisso, o lugar onde esta exercida.
1
Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares
diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes que
lhe corresponderem.
2) MUDANA DE DOMICLIO
Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta
de o mudar.
Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s
municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes
no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.
A mudana pode ser comprovada por declarao formal
prefeitura ou atravs de testemunhas.
Trata-se de norma imperfeita: descumprida a obrigao de
comunicar a mudana, inexiste sano, comprovando-se a
mudana por testemunhas.
Qual a natureza jurdica do ato de fixao do domiclio?
R. um ato jurdico em sentido estrito ou no negocial o agente no
escolhe os efeitos do ato, o efeito determinado pela lei.
O que domiclio aparente ou ocasional?
R. Conceito desenvolvido pelo civilista Henri de Page (art. 73 CC) que, com base na Teoria da
Aparncia, sustenta que, por fico jurdica, pessoas que no tm o domicilio certo sero
vinculadas ao local em que forem encontradas. Pessoas que no tm residncia habitual,
considerando-se seu domiclio o lugar em que encontrado. EX: ciganos, profissionais do circo.
Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde
for encontrada.
3) DOMICLIO DA PESSOA JURDICA
Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :
I - da Unio, o Distrito Federal;
II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;
III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal;
IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos.
1
o
Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles
ser considerado domiclio para os atos nele praticados.
2
o
Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da
pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar
do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.
1
Domiclio do Municpio lugar onde funciona a administrao municipal (sede, local
onde est a Prefeitura).
Demais pessoas jurdicas onde funciona a diretoria, administrao ou em lugar
previsto pelo Estatuto Social ou ato constitutivo.
4) CLASSIFICAAO DO DOMICLIO - (importante!!!!!)
4.1. Voluntrio fixado por simples ato de vontade, segundo a autonomia
privada. o mais comum.
A natureza jurdica do ato de fixao de domiclio ato jurdico em
sentido estrito ou no negocial.
4.2. Legal ou Necessrio deriva da lei e prevalece sobre qualquer outro.
Regulado pelos arts. 76 e 77 do CC/02.
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e
o preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do
servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do
militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a
que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver
matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser
demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve.
(a) Incapaz domiclio do representante ou assistente.
Sm. 383, STJ a competncia para processar e julgar as aes conexas de
interesses do menor em princpio o foro do domiclio do detentor da sua guarda.
(b) Servidor Pblico local onde exerce permanentemente as suas funes.
Conforme lembra MHD, a funo comissionada (funo de confiana) ou a temporria
no geram domiclio legal. Alm disso, a simples licena no altera o domiclio legal.
(c) Militar sendo do exrcito, o domiclio ser o local onde servir; e sendo da Marinha ou
da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar subordinado.
DIPLOMATAS matria de d.
internacional
1
(d) Martimo o marinheiro da marinha mercante privada e tem domiclio legal no local
onde o navio estiver matriculado.
(e) Preso no lugar em que cumprir a sentena.
4.3. Especial ou de Eleio trata-se de domiclio escolhido pelas partes no
contrato, por meio de clusula de eleio.
Art. 78, CC. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio
onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes.
Art. 111, CPC. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por
conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor
e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e
obrigaes.
1
o
O acordo, porm, s produz efeito, quando constar de contrato escrito e aludir
expressamente a determinado negcio jurdico.
2
o
O foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes.
luz do princpio da funo social, no termos do pargrafo nico do art. 112 do CPC, a
nulidade da clusula de eleio de foro, especialmente em contratos de consumo, pode ser
declarada de ofcio pelo juiz, independentemente de exceo de incompetncia.
Para coibir o abuso de poder econmico, especialmente em contrato de adeso, a
jurisprudncia do STJ reconhece a invalidade da clusula que dificulta a defesa do
aderente, em especial o consumidor, autorizando o juiz a declinar de ofcio da sua
competncia (REsp 201195/SP), e na mesma linha, o nico do art 112 do CPC foi um
avano inequvoco.
1
1
BENS Parte Geral, Livro II, CC/02
Ttulo nico: Das diferentes classes de bens
BENS JURDICOS
1) CONCEITOS
Bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal objeto de um direito subjetivo. P. Stolze
Diferena entre BEM e COISA
A despeito da polmica, na linha do direito germnico com influncia no direito brasileiro
(Orlando Gomes), coisa conceito mais restrito, pois se refere apenas a utilidades materiais ou
corpreas.
Orlando Gomes bem gnero; coisa espcie. [+++]
M. H. Diniz e S. Venosa coisa gnero; bem espcie.
Washington de Barros h uma sinonmia: s vezes bem gnero, s vezes
espcie; s vezes coisa gnero, s vezes espcie; s vezes so sinnimos.
Patrimnio Jurdico
A doutrina clssica afirmava ser o patrimnio a representao econmica da pessoa.
Modernamente, preocupam-se mais os autores em fixar a sua natureza jurdica: universalidade
de direitos e obrigaes.
Tradicionalmente, prefere a doutrina defender a unidade do patrimnio (Caio
Mrio): cada pessoa tem um nico patrimnio, ainda que os bens tenham origem
diversa.
Inspirando-se na doutrina dos direitos da personalidade, autores mais recentes
(Wilson Melo da Silva, Carlos Alberto Bittar), todavia, tm ampliado a idia de
patrimnio (at ento exclusivamente econmico) para reconhecer, direta ou
indiretamente, que uma pessoa titulariza um PATRIMNIO MORAL (honra,
imagem, vida privada, etc.).

Ou seja, patrimnio jurdico universalidade de direitos e obrigaes, tida,
modernamente, em carter econmico e moral.
Patrimnio mnimo
Cada pessoa deve ter um mnimo de patrimnio para que lhe seja assegurada uma vida
digna.
Tese desenvolvida por Luiz Edson Fachim baseada no Princpio da Dignidade e que sustenta,
em perspectiva constitucional, a necessidade imperiosa de o ordenamento jurdico civil
observar para cada pessoa um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna.
1
Ex: normas do Bem de Famlia resguardam dignidade conforme prev essa teoria.
Patrimnio de Afetao
Consagrado pela Lei 10.931/04, o patrimnio de afetao visa a imprimir maior segurana
jurdicas nas relaes do mercado imobilirio, ao vincular bens aos custos do empreendimento.
Assim, destaca-se um patrimnio especfico, independente do patrimnio da incorporadora,
para a garantia da obra.
2) CLASSIFICAO dos bens jurdicos
(a) Bens considerados em si mesmo
IMVEIS so aqueles que no podem ser transportados de um lugar para outro sem
alterao de sua substncia.
MVEIS so bens passveis de deslocamento, sem quebra ou fratura. Tambm so
enquadrveis com bens mveis os chamados semoventes, aqueles suscetveis de
movimento prprio.
O que imvel por fora de lei? Esta figura encontra-se disciplinada no art. 80 do CC, em
que o prprio legislador determina a natureza imobiliria.
Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:
I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram; - [ex: hipoteca]
II - o direito sucesso aberta. [*]
[*] Obs. Ao considerar de natureza imobiliria o direito herana, o legislador cerca de formalismos a
sua transferncia, a exemplo da exigncia de escritura pblica e, segundo alguns autores (Francisco
Cahali), de outorga uxria
Bens mveis por fora de lei:
Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais:
I - as energias que tenham valor econmico;
II - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes;
III - os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes.
O CC cuida dos bens empregados em construo:
Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem
empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os
provenientes da demolio de algum prdio.
Art. 81. No perdem o carter de imveis:
I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro
local;
1
II - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem.
CONSUMVEIS so os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria
substncia, bem como aqueles destinados alienao (um sanduche)
NO CONSUMVEIS so aqueles que suportam uso continuado (um avio, um carro).
Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da
prpria substncia, sendo tambm considerados tais os destinados alienao.
O CDC, em seu art. 26, adota uma classificao de bens para efeito de
se reclamar por vcio de qualidade, no consagrada no CC: bens
DURVEIS e NO DURVEIS (art. 26 para os durveis, prazo de 90 dias;
para os no-durveis, prazo de 30 dias)
FUNGVEIS so aqueles que podem ser substitudos por outros da mesma espcie,
qualidade e quantidade (dinheiro por ex.)
Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie,
qualidade e quantidade.
INFUNGVEIS so aqueles de natureza insubstituvel. Ex: obra de arte.
DIVISVEIS so os que se podem repartir em pores reais e distintas, formando cada uma
delas um todo perfeito (uma saca de caf).
INDIVISVEIS no admitem diviso cmoda sem desvalorizao ou dano (um cavalo).
Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem alterao na sua
substncia, diminuio considervel de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam.
Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se indivisveis por
determinao da lei ou por vontade das partes.
SINGULARES so coisas consideradas em sua individualidade, representadas por uma
unidade autnoma e, por isso, distinta de quaisquer outras (um lpis, um livro).
COLETIVOS ou UNIVERSALIDADES Bens coletivos ou universalidades so aqueles que,
em conjunto, formam um todo homogneo (universalidade de fato um rebanho, uma
biblioteca; universalidade de direito o patrimnio, a herana).
Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si,
independentemente dos demais.
Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes
mesma pessoa, tenham destinao unitria.
1
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser objeto de relaes
jurdicas prprias.
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma
pessoa, dotadas de valor econmico.
(b) Bens reciprocamente considerados
PRINCIPAL existe por ele mesmo.
ACESSRIO pressupe a existncia do principal.
Segundo o princpio da GRAVITAO JURDICA, o bem acessrio segue o principal. So
espcies de BENS ACESSRIOS:
Fruto: utilidade renovvel que a coisa principal periodicamente produz e cuja
percepo no diminui a sua substncia. Podem ser:
- Colhidos ou Percebido: so os frutos j destacados da coisa principal, mas ainda
existentes;
- Pendentes: ainda se encontram ligados coisa principal, no tendo sido,
portanto, destacados;
- Percipiendo: so aqueles que deveriam ter sido colhidos mas no o foram;
- Estantes: so os frutos j destacados, que se encontram estocados e
armazenados para a venda;
- Consumidos: que no existem mais;
- Naturais: so gerados pelo bem principal sem necessidade da interveno
humana direta (ex: laranja);
- Industriais: so decorrentes da atividade industrial humana (bens
manufaturados);
- Civis: so utilidades que a coisa frugfera periodicamente produz, viabilizando a
percepo de uma renda (juros, aluguel).
Obs. Rendimentos so frutos civis!
Produtos: so utilidades no renovveis cuja percepo esgota a coisa principal. Ex:
pedras de uma pedreira, petrleo.
Pertenas: no so partes integrantes da coisa principal, mas a ela se justapem ou se
acoplam para servi-la (art. 93, CC)
15
. Trata-se de um bem acessrio que, sem integrar a
coisa, facilita / aprimora a sua utilizao. No benfeitoria (no se confunde com a coisa
principal). Ex: ar condicionado convencional, escada de incndio externa.
OBS. O Enunciado 11 da 1 JDC, no reconhece mais a categoria de bem imvel por
15
Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo
duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.
QUANTO SUA
NATUREZA
QUANTO SUA
LIGAO COM A
COISA
PRINCIPAL
1
acesso intelectual (unio proposital pelo proprietrio), ou seja, para este enunciado, o
CC no reconhece mais a imobilizao proposital/intencional de bens pelo proprietrio.
Tal entendimento tem sido combatido pela doutrina (F. Tartuce, Jos Fernando Simo, P.
Stolze).
Benfeitoria: sempre artificial, feita pelo homem. A benfeitoria (arts. 96 e 97 do CC) toda
obra realizada pelo homem na estrutura de uma coisa com o propsito de conserv-la
(benfeitoria necessria), melhorar a sua utilizao (benfeitoria til) ou proporcionar
prazer (benfeitoria volupturia).
CUIDADO: a laje, puxadinho, no benfeitoria; trata-se de uma construo com
aumento considervel de volume da coisa principal, configurando acesso artificial.
PBLICOS (uso comum do povo, uso especial e dominiais)
PARTICULARES
QUESTO DE CONCURSO
admissvel a posse de bem pblico?
R. preciso ter presente que, ao afirmar-se que o objeto da posse est limitado s coisas
corpreas, no quer isso dizer ----- em alguns sistemas jurdicos ----- que todas as coisas corpreas,
inclusive as sediadas no plano do direito pblico, afetadas a pessoas jurdicas de direito pblico, so
suscetveis de posse por particulares ou no plano do direito privado.
No direito brasileiro, todavia, essa afirmao no verdadeira, de que no pode haver posse de
particulares sobre bem/coisa pblica. O que se deve remarcar ----- como assunto correlato ----- que
pela Constituio Federal de 1988 os imveis pblicos so insuscetveis de usucapio (art. 191,
pargrafo nico; no mesmo texto, com o mesmo sentido, art. 183, 3). Ou seja, o que se passa a
inaptido do imvel pblico para ser objeto de usucapio, ainda que possa existir ou ter existido
posse de particular sobre esse imvel. Arruda Alvim
3) BEM DE FAMLIA
REFERENCIAL HISTRICO: lei texana de 1839, conhecida como Homestead Act.
Trata-se de lei editada em meio a um perodo de crise bancria, e pretendia tornar
impenhorvel a pequena propriedade, como forma de incentivar a economia e a
produo no Texas.
ESPCIES:
a)VOLUNTRIO (art. 1.711, CC) aquele constitudo por ATO DE VONTADE do casal,
da entidade familiar ou de terceiro, mediante registro no cartrio de imveis.
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento,
destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do
patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do
imvel residencial estabelecida em lei especial.
1
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao,
dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da
entidade familiar beneficiada.
Caractersticas:
Ato de VONTADE.
Obs. A pessoa insolvente pode ter o registro de bem de famlia impossibilitado para se
evitar fraudes!
Escritura + REGISTRO.
VALOR do bem no superior a 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores (art. 1.711).
Podero tambm integrar a instituio do bem de famlia voluntrio VALORES
MOBILIRIOS ou RENDAS (art. 1.712).
Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e
acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios,
cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.
Cuidado: neste caso, afeta-se o imvel e a renda que o mantm. Diferente a
situao em que o casal compelido a alugar o seu imvel residencial nico
(bem de famlia legal) para sobreviver com base na renda do aluguel: nesta
hiptese, o STJ tem decidido pela impenhorabilidade desta renda (aluguel)
AgRg no REsp 975.858/SP.
Efeitos:
Impenhorabilidade
Inalienabilidade
O bem de famlia voluntrio poder ser penhorado em caso de tributos
relativos ao prdio ou de despesas de condomnio; poder ser alienado se
respeitada formalidade especial, qual seja, com o consentimento dos
interessados / representantes legais e oitiva do MP.
Administrao do bem de famlia voluntrio:
Art. 1.720. Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do bem de famlia compete
a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao passar ao filho mais velho, se
for maior, e, do contrrio, a seu tutor.
Extino:
Art. 1.721 - A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.
Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos cnjuges, o sobrevivente poder pedir a
extino do bem de famlia, se for o nico bem do casal.
Art. 1.722 - Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos filhos,
desde que no sujeitos a curatela.
b)LEGAL (L. 8.009/90)
RELATIVOS (arts. 1.715 e 1.717)
1
Conceito:
Consagrado por lei especial que, segundo o STJ, pode ser aplicada at mesmo em face de
penhoras anteriores sua vigncia (sm. 205) este tipo de bem de famlia traduz uma
proteo automtica da lei (impenhorabilidade do imvel residencial), independentemente de
escritura ou registro cartorrio.
Efeito: impenhorabilidade
Caractersticas:
- proteo automtica (no exige registro).
- em princpio, no impe limite de valor.
- restringe-se a um nico imvel, sendo o de menor valor no caso de se possuir mais de 1,
salvo se o de maior valor tiver sido institudo como bem de famlia voluntrio.
- no restringe a alienabilidade.
- atinge dvidas futuras.
Obs. A L. 8.009/90 no revogou o bem de famlia voluntrio, embora tenha este sido relegado a 2
plano. Poder remanescer interesse na inscrio do bem de famlia voluntrio, por exemplo, na
hiptese do p.u. do art. 5 da L. 8.009.
Extenso da impenhorabilidade legal:
Art. 1, par. nico: a impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a
construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive
os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados.
Art. 2: Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos
suntuosos.
Par. nico: no caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que
guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste
artigo.
O STJ, mitigando o alcance hermenutico do par. nico do art. 1, tem admitido
desmembramento do imvel para efeito de penhora [REps 515.122/RS, REsp 510.643/DF].
Afasta da proteo, por exemplo, a rea de lazer.
Bens mveis quitados que guarneam a residncia: o art. 2 da Lei lacnico no que
tange a que tipo de bens mveis estariam protegidos pela impenhorabilidade legal. J
houve decises reconhecendo a proteo para o ar condicionado, o freezer e at mesmo o
teclado musical.
No que tange vaga de garagem, o STJ j firmou o entendimento (AgRg no Ag
1.058.070) no sentido de que a impenhorabilidade s possvel se a vaga de garagem no
tiver registro e matrcula prprios.
ATENO
O STJ j sumulou entendimento (sm. 364) no sentido de que o devedor solteiro tambm
goza da proteo do bem de famlia (motivo: protege-se a moradia, e no apenas a
entidade familiar).
1
Natureza: RELATIVA
A prpria L. 8.009/90 traz EXCEES legais proteo do bem de famlia (art. 3). Fundamento
das excees: tm natureza de ordem pblica ou para evitar leso a interesse de terceiro. Por
esta razo, entende P. Stolze que suas hipteses podem ser estendidas ao bem de famlia
voluntrio.
Se o processo for movido em razo dos crditos de trabalhadores da prpria
residncia e das respectivas contribuies previdencirias;
Obs. O Min. Luiz Fux, julgando o REsp 644.733/SC, entendeu que trabalhadores meramente
eventuais, como diarista, eletricista ou pintor, no podem se valer da exceo do inciso I do
art. 3.
Se o processo for movido pelo titular do crdito decorrente do financiamento
destinado construo ou aquisio do prprio imvel.
Se o processo for movido por credor de penso alimentcia.
Se o processo for movido para cobrana de TRIBUTOS (imposto, taxa e contribuio)
devidos em funo do imvel.
Obs. A despeito de no ser tributo, o prprio STF (RE 439.003/SP) j firmou entendimento no
sentido de que cobrana de despesa condominial tambm excepciona a proteo do bem
de famlia.
Se o processo for movido para execuo de hipoteca de imvel oferecido pelo casal
ou pela entidade familiar como garantia real.
Obs. O STJ, em mais de uma oportunidade, a exemplo do que se l AgRg no REsp
813.546/DF, tem admitido que o devedor que haja indicado bem de famlia penhora,
possa, posteriormente, voltar atrs.
Se o bem foi adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena
condenatria penal (responsabilizao criminal patrimonial).
Se o processo for movido para a cobrana de obrigao de fiana concedida em
contrato de locao no pode invocar a impenhorabilidade o fiador da locao.
Obs. Para P. Stolze, hiptese inconstitucional (tese sustentada no STF em voto vencido do
Min. Carlos Veloso) j que o imvel residencial do fiador penhorvel mas, se o locador
adquirir um imvel, este ser impenhorvel. Prevaleceu no plenrio do STF (RE 352.940-
4/SP), porm, a constitucionalidade do inciso.
1
1
DOS FATOS JURDICOS Parte
Geral, Livro III, CC/02
Ttulos:
I. Do negcio jurdico
II. Dos atos jurdicos lcitos
III. Dos atos ilcitos
IV. Da prescrio e da decadncia
V. Da prova
FATO JURDICO
CONCEITO
Todo acontecimento natural ou humano apto a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas.
Alvim diz que fato jurdico todo acontecimento relevante para o direito.
CLASSIFICAO
FATO
JURDIC
O
FATO JURDICO (em sentido
estrito)
Todo acontecimento natural que produz efeitos na
rbita jurdica; no h elemento de
voluntariedade. No existe plano de validade (o fato
no nulo ou anulvel)
FATO JURDICO
ORDINRIO
FATO JURDICO
EXTRAORDINRIO
Fatos previsveis (comuns): morte, decurso do
tempo, chuva de vero, nascimento, etc.
Fatos no previsveis, inesperados: terremotos,
etc.
ATO FATO
JURDICO
AES
HUMANAS
LCITAS ou ATO
JURDICO
ILCITAS
ATO JURDICO em sentido
estrito
NEGCIO
JURDICO
1
1) Fato jurdico em sentido estrito todo acontecimento natural que produz efeito na
rbita jurdica, no h elemento de voluntariedade.
Pode ser dividido em:
Fato jurdico em sentido ordinrio o comum: morte natural, decurso do
tempo, nascimento, chuva de vero.
Fato jurdico em sentido extraordinrio o fato inesperado terremoto,
nevasca em Salvador.
Nesse tipo de Fato Jurdico no existe plano de validade no se fala que nulo ou
anulvel.
2) Ato-Fato Jurdico (Pontes de Miranda) est entre o fato da natureza e o ato humano. o
comportamento que embora derive do homem e produza efeitos jurdicos, irrelevante a
conscincia ou voluntariedade em sua realizao. Por isso no um ato comum.
CONCEITO: Trata-se de uma categoria especial, no explicitamente regulada no Cdigo Civil, e
que consiste em um comportamento involuntrio (no intencional) que provoca efeitos na
rbita do direito.
*Essa categoria no constou no Novo Cdigo Civil.
Ex
1
: compra de um doce por uma criana (absolutamente incapaz) contrato de compra e venda
(nulo). Mas, to comum que virou um contrato nulo que gera efeitos. desprovido de
voluntariedade. Mas, deflagra efeitos. No se investiga nulidades no ato-fato.
*Se for para um jovem de 17 anos no um ato-fato Pode dizer que pode gerar nulidades porque
ele tem conscincia.
Ex
2
: pessoa que foge do manicmio, pega argila (instintivamente) e comea a comer e preso
novamente. A argila que foi manipulada ficou seca e faz um formato que vista como obra de
arte.
Ex
3
: Seu filho chega em casa e mostra o que achou na rua. Voc v que uma pepita de ouro.
Realizou um comportamento instintivo, pois a criana no sabia que era ouro. No tinha
conscincia do que era.
3) Aes Humanas:
Podem ser:
ILCITAS = desvaliosas e antijurdicas o Direito Brasileiro chama-as de ATO
ILCITO (ver Teoria do Ato Ilcito a seguir)
A opo que o legislador fez no Brasil no foi inserir o ato ilcito como
espcie de ato jurdico e nem no negcio. Ele possui uma categoria
separada. Uma categoria prpria
LCITAS = denominadas ATOS JURDICOS se subdividem em:
1
Ato Jurdico em sentido estrito e;
Negcio Jurdico.

3.1. ATO JURDICO EM
SENTIDO ESTRITO
TTULO II
Dos Atos Jurdicos Lcitos
Art. 185. Aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos,
aplicam-se, no que couber, as disposies do Ttulo anterior (referente
aos negcios jurdicos).
Tambm chamado ATO NO-NEGOCIAL.
Traduz um comportamento humano VOLUNTRIO e CONSCIENTE, porm com efeitos
jurdicos previamente determinados na lei .
No pode extrair efeitos que no esto na lei. (Vicente Rao, Antonio
Junqueira). Aqui no h liberdade negocial ou autonomia privada na
escolha dos efeitos perseguidos.
Ex: Bosque pblico destaca uma ma da macieira ato voluntrio, consciente, cujo
o efeito ser determinado pela lei. Quando a pessoa se ocupa de um bem que no
pertence a ningum a propriedade adquirida. Voc tem a vontade de realizar o
comportamento, mas o efeito da lei. Percepo de fruto.
3.2. NEGCIO
JURDICO
CONCEITO
Em uma perspectiva constitucional, trata-se de uma declarao de vontade, fruto da
autonomia privada, por meio da qual o agente, condicionado pelos princpios da funo
social e da boa-f objetiva, escolhe e regula os efeitos jurdicos que pretende atingir.
LIBERDADE E AUTONOMIA
A liberdade e a autonomia privada traduzem o ponto mais ntido de diferenas entre
Negcio Jurdico e Ato Jurdico em Sentido Estrito. No campo dos Negcios que a
autonomia se manifesta, porque aqui existe espao para a liberdade na escolha dos efeitos
do ato que se realiza.
Mas a liberdade e autonomia privada no Negcio Jurdico no so ABSOLUTAS. So
sempre condicionadas numa perspectiva da teoria do Negcio pelos princpios da Funo
Social e da Boa-f Objetiva.
1
Autonomia constitucionalmente limitada! H quem prefira se referir a uma
autonomia solidria e no autonomia privada. A autonomia privada que move o
negocio jurdico limitada a parmetros de ordem pblica.
Exemplo de negcio jurdico: Testamento (liberdade negocial mesmo que restrito).
QUESTO DE CONCURSO
O sistema brasileiro DUAL pois considera o ato jurdico em sentido estrito (art. 185, CC) e
o negcio jurdico [o CC/16 seguia a linha unitria (s falava ato jurdico)].
Contrato de Adeso seria a negao da Teoria dos Negcios Jurdicos? O contrato de
adeso seria a negativa da autonomia privada dos negcios? No h liberdade de se escolher o
contedo, mas ter sempre uma autonomia privada, pois voc tem a opo de aderir ou no.
Mesmo nesse tipo de contrato haver alguma margem de liberdade negocial, no sentido de se
aderir ou no proposta que fora formulada.
3.2.1. TEORIAS EXPLICATIVAS DO NEGCIO JURDICO:
(1) Teoria Voluntarista teoria desenvolvida na Alemanha, conhecida como
Willenstheorie a teoria explicativa mais velha. Para ela, o ncleo do Negcio
Jurdico seria a VONTADE INTERNA, a inteno. Foi a teoria que mais influenciou nosso
Cdigo. Teoria da Vontade (Teoria Subjetivista).
(2) Teoria Objetivista ou da Declarao desenvolvida na Alemanha
(Erklrungstheorie) o ncleo do Negcio Jurdico seria a VONTADE EXTERNA
declarada.
Segundo a doutrina, foi a TEORIA VOLUNTARISTA a que mais influenciou o Novo Cdigo Civil.
Fundamento art. 112, CC: nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.
Os OBJETIVISTAS por sua vez, entendem a expresso inteno contida em tal dispositivo como sendo
a vontade externa e declarada.
Mas na verdade, essas duas teorias se complementam. No so antagnicas. O
Negcio Jurdico se explica tanto na vontade interna (inteno) quanto na
vontade externa (o que voc declarou). Uma causa da outra. Caio Mrio:
Negcio Jurdico a soma da vontade interna e da vontade externa.
Quando houver desarmonia entre vontade interna e a vontade externa,
provavelmente haver vcio de vontade.
Ex: Coao Moral a vontade externada no traduz a verdadeira inteno
(vontade interna) do agente.
1
Obs: O que TEORIA DA PRESSUPOSIO?
Desenvolvida por Windscheid no sculo XIX, sustenta que o Negcio Jurdico somente poder
ser considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva projetada pelo declarante no se
modificar durante a execuo do negcio.
Ex.: Cidado empregado de uma empresa e pressupe que vai tirar frias. Pessoa aluga
casa de praia pressupondo que ter frias em janeiro, mas em janeiro o seu patro no
lhe concede frias o Negcio Jurdico poderia ser cancelado.
Tal teoria no abraada pelo Direito brasileiro, porque trs muita insegurana.
3.2.2. PLANOS DE ANLISE DO NEGCIO JURDICO
O NEGCIO JURDICO precisa ser entendido em um trplice plano de anlise:
3.2.2.1. PLANO DE EXISTNCIA
O plano de existncia no foi expressamente regulado pelo CC e, por isso, alguns
autores resistem em aceit-lo. Deve, no entanto, ser considerado por conta do amparo
doutrinrio e jurisprudencial que recebe. o plano substantivo do negcio, onde se
estudam os pressupostos existenciais (elementos constitutivos do negcio), quais
sejam:
(a) Manifestao de vontade
(b) Agente
(c) Objeto
(d) Forma
Se no h VONTADE, indiscutivelmente no h o negcio jurdico (ex: coao fsica).
O silncio pode ser entendido como manifestao de vontade
( traduz vontade ) para efeito de reconhecimento da existncia do
negcio? R. Segundo o professor Caio Mrio, em sua obra Instituies de Direito
Civil v. 1, em regra, o silncio a ausncia de manifestao de vontade e, por
isso, no produz efeitos jurdicos. Ocorre que, excepcionalmente, na linha dos
direitos belga, francs e alemo, o art. 111 do CC/02 reconhece efeitos jurdicos
P. Existncia
P. Validade
P. Eficcia
NEGCIO JURDICO
- Manifestao de vontade
- Agente
- Objeto
- Forma
1
ao silncio. Ex: no caso da doao pura (art. 539- sem encargo), o silncio do donatrio
traduz aceitao.
Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os
usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade
expressa.
O AGENTE emissor da vontade pode ser pessoa fsica ou jurdica.
Sem que haja OBJETO, tambm no que se falar em negcio jurdico.
A doutrina (Vicente Ro) costuma reconhecer que a FORMA o 4 elemento existencial do
negcio: afora a hiptese do silncio, que excepcional, o negcio jurdico em regra para
existir exige um meio de manifestao da vontade (escrita, verbal, mmica).
[A forma autnoma, e no se confunde com a vontade: desta apenas o
revestimento externo.]
3.2.2.2. PLANO DE VALIDADE
O plano de validade art. 104, CC um plano qualificativo, ou seja, estuda os
pressupostos do negcio jurdico que conferem ao negcio jurdico existente aptido
para gerar efeitos. S se analisa a validade do negcio que de fato existe.
Os pressupostos de validade qualificam os pressupostos de existncia:
P. Existncia P. Validade
Manifestao de
vontade
Livre e de boa-f.
Agente Capaz e legitimado.
Objeto Lcito, possvel e determinado
(vel).
Forma Livre ou prescrita em lei.
Para P. Stolze, o art. 104 incompleto!
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
0 - (vontade LIVRE + BOA-F)
I - agente capaz; (+ LEGITIMADO)
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.
Cuidado: licitude no s legalidade, mas tambm adequao ao padro mdio de
moralidade. Por esta concepo, a prostituio, conquanto no seja crime, pode ser
considerada ilcita, de forma que eventual contrato de prestao de servios sexuais,
conquanto existente, seria invlido. a posio mais segura para concurso, mas recebe crticas.
FORMA vigora no Brasil, nos termos do art. 107 do CC, o princpio da liberdade da forma: em
regra, os negcios jurdicos tm forma livre. Todavia, a prpria lei (art. 227) pode exigir a forma
escrita para efeito de prova do negcio (negcio Ad Probationem). Alm disso, pode-se
exigir forma tambm como requisito de validade do prprio negcio (art. 108 negcio Ad
Solemnitatem).
1
Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei
expressamente a exigir.
Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios
jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que
foram celebrados.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como
subsidiria ou complementar da prova por escrito.
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios
jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis
de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
Promessa de compra e venda: instrumento pblico ou particular. J o negcio definitivo
exige a forma pblica como requisito de validade!
3.2.2.2.1.DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO (plano de validade)
(A) ERRO (art. 138 e ss)
Conceito:
O CC fala em erro ou ignorncia. Quanto aos seus efeitos, os termos no se diferem, mas h
autores que preferem distingui-los:
ERRO: traduz um comportamento positivo equivocado (falsa percepo da
realidade);
IGNORNCIA: traduz um estado de esprito negativo, uma ausncia de
conhecimento ao celebrar o negcio.
VCIOS DE CONSENTIMENTO
VCIOS SOCIAIS
aqueles em que a vontade no manifestada
de forma absolutamente livre.
(A) Erro;
(B) Dolo;
(C) Coao;
(D) Leso;
(E) Estado de Perigo.
(F) Simulao;
(G) Fraude contra credores.
a vontade manifestada no tem, na
realidade, a inteno pura e de boa-f que
enuncia.
1
O erro o equvoco, defeito invalidante do negcio jurdico, nos termos dos artigos 138 e
seg. do CC.
Requisitos
A doutrina clssica, desde Clvis B., sustenta que o erro, para invalidar o negcio, deve
conjugar 2 requisitos:
1. Ser escusvel ou perdovel qualquer pessoa, na mesma situao, tambm cometeria
o mesmo erro; a lei no tutela os negligentes.
2. Essencial ou substancial o erro ataca a essncia do negcio.
J a doutrina moderna (Enunciado 12 1 JDC), interpretando o complexo e criticvel art. 138
do CC/02, no exige mais a prova da escusabilidade do erro, critrio de alto grau de
subjetividade, para efeito de invalidao do negcio, entendendo ser necessria apenas a
essencialidade do erro.
Enunc. 12, JDC na sistemtica do art. 138 irrelevante ser ou no perdovel porque o dispositivo
adota o princpio da confiana (negcio jurdico firmado em boa-f).
Espcies (Roberto de Ruggiero)
Art. 139. O erro substancial quando:
I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele
essenciais;
II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade,
desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio
jurdico.
Sobre o OBJETO incide na natureza ou caractersticas do objeto do negcio. Ex: pago pelo
relgio de ouro e levo relgio de cobre.
Sobre o NEGCIO incide na prpria estrutura do negcio jurdico. Ataca a causa do
negcio. Ex: a parte imagina estar celebrando comodato, mas trata-se de uma locao.
Sobre a PESSOA incide nas caractersticas pessoais ou identidade da outra parte. O erro
sobre pessoa tem especial aplicao no direito de famlia (art. 1.556 e 1.557, CC), uma vez
que permite a anulao do casamento [ex: casa com transexual achando que mulher].
O erro sobre o objeto, o negcio ou a pessoa ERRO FTICO (e
no de direito ou de proibio): incidem sobre a realidade ftica da
vida. Tais erros invalidam o negcio.

QUESTO DE CONCURSO
Qual o tratamento jurdico dado ao erro de direito?
R. Clvis Bevilacqua no aceitava a teoria do erro de direito, razo pela qual o CC/16 no o
consagrava. Sucede que autores como Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio
sustentaram a admissibilidade da teoria. Nessa linha, desde que no traduza intencional
1
recusa ao imprio da lei, a parte pode interpretar equivocadamente norma jurdica, ao celebrar
um negcio, incorrendo em erro de direito (art. 139, III, CC/02).
Conseqncia Jurdica anulao do negcio jurdico.
Erro X vcio redibitrio
O erro subjetivo e incide no psiquismo do agente; j o vcio redibitrio objetivo, traduzindo-
se como defeito oculto na coisa.
O erro de direito no a intencional recusa aplicao da lei, mas um equvoco sobre a
ilicitude do ato, incidente no mbito da atuao permissiva da norma.
(B) DOLO
Conceito
O dolo, vcio invalidante do negcio jurdico, caracteriza-se pelo artifcio malicioso imposto a
uma das partes que, enganada, celebra o negcio.
O dolo um ardil, um engodo. carregado de m-f, inexistente no caso do erro.
A parte que vtima do dolo vtima de um erro provocado.
ATENO:
O dolo invalidante o chamado dolus malus (alterao das caractersticas do produto ou
dilvugao de dado inexistente). J o dolus bonus considerado socialmente aceito e
juridicamente lcito (ex: realce do sanduiche em propaganda, cabelos ao vento em propaganda de
shampoo); tcnica publicitria que no traduz a propaganda enganosa.
A denominada mensagem subliminar aquela que, no captada diretamente pela
faculdade cognitiva humana, absorvida pelo inconsciente e induz o sujeito a
comportamento no desejado. Tramitam no CN 2 projetos de lei coibindo essa prtica (PL
4068/08 e PL 4825/09).
Tipos
Principal atinge a causa do negcio, que no subsiste.
Acidental apesar do prejuzo, o negcio permanece ou seria realizado por outro
modo.
1
Nos termos do art. 145, CC, dolo invalidante o principal, ou seja, aquele que ataca a prpria
causa do negcio; mas, se for simplesmente acidental no invalida, gerando apenas perdas e
danos (art. 146).
Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a
sua causa.
Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e
acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por
outro modo.
Conseqncia Jurdica ANULAO do negcio jurdico.
Dolo de representante
Art. 149. O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a
responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se, porm, o dolo for do
representante convencional, o representado responder solidariamente com ele por
perdas e danos.
Dolo bilateral
Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar
indenizao
Dolo negativo
A luz do pr. da boa-f objetiva, dolo negativo, nos termos do artigo 147, traduz o silncio ou a
omisso intencional de informao, invalidante do negcio jurdico.
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato
ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o
negcio no se teria celebrado.
Quebra do dever de informar! Ex: vendo um celular comprado nos EUA, mas no
aviso que a tecnologia dele no funciona no Brasil.
Dolo de Terceiro
Est regulado no art. 148 do CC, em cujos termos deve ficar claro que o negcio s ser
invalidado se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber do dolo de terceiro.
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite
dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o
terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.
Ex: A vende o gado de B para C, gado este que est doente. C, enganado, achando que gado sadio,
compra o gado.
(C) COAO
Conceito
1
Trata-se da coao moral (a fsica atinge a existncia do negcio jurdico), chamada vis
compulsiva. vcio invalidante do negcio jurdico, caracterizada pela violncia psicolgica
apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que lhe prejudicial.
AMEAA, dirigida prpria pessoa ou sua famlia ou a seus bens.
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente
fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos
seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz,
com base nas circunstncias, decidir se houve coao.
CUIDADO:
Na coao, impe a anlise das condies da pessoa coarctada, em concreto, e no
relativamente ao homem mdio.
Exerccio regular de direito e temor reverencial = no configura coao.
Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o
temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade
dela.
Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples temor
reverencial.
Ex: ameaa de inscrio em cadastro de inadimplentes em razo do no pagamento de dvida (exerccio
regular de direito); emprstimo ao LFG (temor reverencial) no geram anulao do negcio!
Obs. Vale lembrar que a recente smula 385 do STJ nega o direito reparao por dano
moral quele que, j tendo o nome negativado, sofre inscrio indevida.
Sm. 385, STJ - Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe
indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao
cancelamento.
Crtica: nega o escopo educativo da indenizao!
Coao de Terceiro
Tem disciplina semelhante do dolo de terceiro. Todavia, diferencia-se na medida em que a
vtima poder exigir indenizao do beneficirio e do terceiro em solidariedade passiva (o
credor pode exigir a dvida de todos ou de qq um, integralmente).
Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter
conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e
danos.
Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite
dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e
danos que houver causado ao coacto.
Ex: A coage C para que este compre o gado de B.
Conseqncia Jurdica anulao do negcio jurdico.
1
(D) LESO
Razes: Direito Romano, que falava em leso enorme (quando o preo praticado for superior
metade do preo justo - usura) e leso enormssima (preo praticado superior a 2/3 do preo
justo).
Conceito
A leso, vcio invalidante do negcio jurdico, caracteriza-se pelo prejuzo resultante da
desproporo existente entre as prestaes do negcio, em face do abuso da necessidade ou
inexperincia de uma das partes. Tem como pano de fundo, em geral, o abuso econmico.
No Brasil, a 1 lei que tratou do tema foi a lei de economia popular (L. 1.521/51) lei
penal, que tipificava a leso como crime de usura.
Como o CC/16 no tratou do assunto, eventual leso quela poca, segundo
entendimento firmado pelo STJ, no REsp 434.687/RJ, importaria em se considerar nulo o
negcio jurdico viciado, por ilicitude do objeto, a teor do CC/16.
luz do CDC (art. 6, V; 39, V; 51, IV), a leso tratada como causa de nulidade absoluta
do negcio jurdico.
Requisitos doutrinrios
A doutrina, tradicionalmente reconhece um requisito material/objetivo e um
imaterial/subjetivo:
(1) Material ou Objetivo sempre presente DESPROPORO entre as prestaes;
desequilbrio, posto que uma das partes assume uma prestaes excessivamente
onerosa.
(2) Imaterial ou Subjetivo necessidade ou inexperincia da parte prejudicada + dolo de
aproveitamento da parte que se beneficia.
ATENO:
Na disciplina do CC (direito positivo), A LESO NO EXIGE O DOLO DE
APROVEITAMENTO.
Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor
da prestao oposta.
1
o
Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2
o
No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
Conseqncia Jurdica ANULAO do negcio jurdico. [Cuidado: a nulidade absoluta restrita ao
CDC!]
1
QUESTO DE CONCURSO
Qual a diferena entre a leso e a teoria da impreviso ?
R. Em ambos os institutos h um desequilbrio, uma desproporo. Na leso, todavia, o
desequilbrio nasce com o prprio negcio, invalidando-o (anulao). Diferentemente, na teoria
da impreviso o negcio jurdico nasce vlido e s posteriormente se desequilibra, o que
permitir a sua reviso ou resoluo (no h anulao).
(E) ESTADO DE PERIGO
Trata-se de aplicao da teoria do estado de necessidade no Direito Civil.
Conceito
O estado de perigo, vcio invalidante do negcio jurdico, configura-se quando o agente, diante
de situao de PERIGO DE DANO conhecido pela outra parte, assume obrigao
excessivamente onerosa para salvar-se ou pessoa prxima.
Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de
sua famlia, de grave dano CONHECIDO PELA OUTRA PARTE, assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as
circunstncias.
No se confunde com:
coao, vez que no h ameaa.
leso, j que no estado de perigo no h mera necessidade, mas efetivo
desespero de sofrer dano existencial irreparvel.
Obs. CONHECIDO PELA OUTRA PARTE dolo de aproveitamento!!!!!
O art. 156, ao referir o conhecimento do perigo pela outra parte, traduz a existncia do dolo de
aproveitamento.
Conseqncia Jurdica ANULAO do negcio jurdico.
Exemplos de estado de perigo dados pela doutrina:
- salvamento de afogamento sob condio de doao de patrimnio.
- barco afundando; outro barco s socorre (transporte) por alto preo $.
- emisso de cheque cauo como condio para o internamento hospitalar de emergncia
(na jurisprudncia: AP 833.355-7, TJSP; REsp 918.392/RN) argumentao: estado de
perigo como aplicao da onerosidade excessiva e do pr. da socialidade no campo do
negcio jurdico.
Resoluo 44/03 da ANS disciplina a possibilidade de representao contra o
hospital junto ao MPF em caso de exigncia de cauo para atendimento mdico
1
hospitalar. Fala-se em MP Federal porque ataca o sistema nacional de sade; a
prpria funo social.
(F) SIMULAO
Conceito
Na simulao, celebra-se um negcio jurdico com aparncia normal, mas que, em verdade,
no pretende atingir o efeito que juridicamente deveria produzir.
No h vtimas! H um acordo de ilicitude bilateral!
Pode ser:
ABSOLUTA as partes criam um negcio jurdico destinado a no gerar efeito algum.
RELATIVA ou DISSIMULAO as partes criam um negcio destinado a encobrir outro
negcio de efeitos jurdicos proibidos.
Pode ser dar por interposta pessoa. Ex: Para doar a sua amante, A doa o
bem a B que, por sua vez, doa amante.
Conseqncia Jurdica
O negcio simulado, realizado sob a gide do CC/16, deve ser anulado;
O NCC, todavia, conferiu simulao (absoluta ou relativa, inocente ou no) efeito de
NULIDADE ABSOLUTA do negcio jurdico.
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
1
o
Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente
se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2
o
Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico
simulado.
CUIDADO
Erro - anulao
Dolo - anulao
Coao - anulao
Estado de Perigo - anulao
Simulao - nulidade
absoluta
1
O enunciado 294 da JDC traz uma informao de clareza meridiana: uma vez que a
simulao causa de nulidade absoluta, QUALQUER dos simuladores pode aleg-la. No
caber aqui o VENIRE! Cabe alegao, mas no cabe beneficiar-se da prpria torpeza.
Enunc. 294 sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio, pode sim ser alegada por uma
das partes contra a outra.
Vale observar que, luz do pr. da conservao, e nos termos da 2 parte do art. 167, na
simulao relativa, o negcio simulado nulo, mas o negcio dissimulado poder ser
aproveitado se no prejudicar terceiro (Enunc. 153, JDC).
Enunc. 153 - Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo, mas
o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros.
QUESTO DE CONCURSO
O que reserva mental ou reticncia?
R. A reserva mental se configura quando o agente emite declarao de vontade resguardando
o ntimo propsito de no cumprir a finalidade projetada. Enquanto encerrada na mente do
agente, a reserva mental no tem repercusso jurdica.
E quando a reserva mental externada e a outra parte dela toma
conhecimento?
R. Uma vez externada a reserva e dela tomando conhecimento a outra parte, parte da
doutrina defende a invalidade do negcio jurdico por dolo ou simulao (P. Stolze,
Carlos Roberto Gonalves); mas vale frisar que o CC/02, na linha de pensamento do
Min. Moreira Alves (art. 110), dispe que, manifestada a reserva, o negcio se torna
inexistente.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental
de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.
O que contrato de vaca papel?
R. um negcio simulado que encobre, a ttulo de parceria pecuria (empresta gado e devolve
gado + bezerros), emprstimo de dinheiro a juros extorsivos ou ilegais (REsp 441.903/SP).
(G) FRAUDE CONTRA CREDORES
Conceito
1
A fraude contra credores, defeito do negcio jurdico previsto no ordenamento jurdico
brasileiro, objetiva PROTEGER O CRDITO, e se caracteriza por meio da prtica de um ato
negocial que diminui o patrimnio do devedor insolvente, em prejuzo do credor pr-existente.
S pode ser praticado pelo devedor que no consegue ou est prestes a no conseguir
quitar as suas dvidas (insolvente ou quase insolvente).
Obs: a fraude diferencia-se da SIMULAO, porque aqui no h disfarce, nada se
dissimula, alm de a vtima da fraude ser especfica: o credor pr-existente.
Requisitos
(1) CONSILIUM FRAUDIS m-f dos envolvidos;
(2) EVENTUS DAMNI prejuzo ao credor pr-existente.
Parte a doutrina (Maria Helena Diniz) costuma sustentar a existncia
de negcios fraudulentos de tal sorte graves que a m-f
(consilium fraudis) presumida, dispensando prova. Tais casos
devem, nesta esteira, ser apontados pelo juiz no caso concreto. Ex:
doao fraudulenta de pai insolvente para descendentes.
Hipteses Legais de fraude (rol exemplificativo)
- Negcio fraudulento de transmisso gratuita de bens art. 158, caput (doao);
- Remisso fraudulenta de dvidas art. 158, caput
- Negcios fraudulentos onerosos, quando o credor prejudicado demonstrar, alm do
consilium fraudis e eventus damni, que a (1) insolvncia do devedor era notria ou (2)
havia motivo para ser conhecida pela outra parte.
- Antecipao fraudulenta de pagamento de dvida a credores quirografrios (sem garantia),
fraude em detrimento dos demais art. 162;
- Outorga de garantia de dvida dada a um dos credores, em detrimento dos demais art.
163.
Obs. A FRAUDE EXECUO, mais grave do que a contra credores,
desrespeita a prpria administrao da justia, uma vez que j
existe contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia
(RESP 684.925 RS).
AO PAULIANA
A fraude contra credores (ou a impugnao de negcio jurdico realizado em fraude contra
credores) reclama ao prpria, denominada AO PAULIANA.
1
uma AO PESSOAL (e no real), que dispensa o consentimento do
cnjuge e tem PRAZO DECADENCIAL DE 04 ANOS para a sua propositura,
contados a partir da celebrao do negcio jurdico.
Trata-se de uma ao especfica, sede adequada para a discusso da fraude, que no
pode ser analisada no bojo de embargos de terceiro (smula 195 do STJ), ou seja, os
embargos de terceiro no podem substituir a ao pauliana.
Sm. 195, STJ em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra
credores.
LEGITIMIDADE ATIVA: do credor preexistente, quirografrio ou no (no caso de a
garantia se tornar insuficiente).
Geralmente quem deflagra o credor sem garantia, entretanto se a garantia dada a
determinado credor for insuficiente, este tambm ter legitimidade para a interposio
da Ao Pauliana. (Art. 158, 1 do CC)
Pode entrar direto com a Ao Pauliana e provar em juzo a insuficincia da garantia.
Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o
devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser
anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos.
1
o
Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.
2
o
S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a anulao deles.
LEGITIMIDADE PASSIVA:
A ao pauliana deve ser proposta contra o devedor insolvente, podendo haver
litisconsrcio necessrio com todas as pessoas que participaram do ato fraudulento,
inclusive terceiros de m-f (RESP 242.151 MG).
Ex: Filho que recebe o bem, ou a pessoa que com o devedor contratou.
Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o devedor
insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou terceiros
adquirentes que hajam procedido de m-f.
A doutrina entende que o terceiro s tem legitimidade passiva se estiver de m-f.
luz do princpio da boa-f, o terceiro a quem se transmitiu o bem em fraude, poder mant-lo
consigo, desde que demonstrado o seu estado de inocncia quando da efetivao da compra.
Natureza jurdica
= Uma primeira corrente, mais tradicional, baseada no art. 165 do
CC (Nelson Nery Jr.; Moreira Alves), sustenta que a sentena na pauliana
DESCONSTITUTIVA ANULATRIA do negcio jurdico.
Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em
proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos
preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar
somente na anulao da preferncia ajustada.
O direito brasileiro, desde o CC/16, trata a fraude como causa de anulao do negcio jurdico
(Art. 165 do CC), razo pela qual a sentena seria desconstitutiva.
1
= Respeitvel corrente, sustentada por Yussef Cahali no sentido de
que a sentena na Ao Pauliana no seria anulatria, mas apenas
DECLARATRIA DA INEFICCIA do ato fraudulento, que seria, em
essncia, perfeitamente vlido. A ineficcia seria dirigida apenas ao credor
prejudicado. (RESP 506.312 MS).
Para essa corrente minoritria o negcio fraudulento vlido, ele s ineficaz perante
aquele credor (corrente no admitida pelo ordenamento).
3.2.2.2.2.INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO (plano de validade)
Trata-se de uma defesa do prprio ordenamento jurdico.
Invalidade um conceito genrico, desdobrando-se em:
Nulidade absoluta atinge norma cogente, norma de ordem pblica.
Nulidade relativa ou anulabilidade agride norma dispositiva, que tutela interesse
particular.
A regra o PRINCPIO DA CONSERVAO, luz do qual o intrprete deve
tentar, como diretriz da sua atividade hermenutica, sempre que possvel,
conservar o negcio jurdico invlido, a exemplo do que se d por meio da sua
reduo (art. 184, CC).
Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio
jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da
obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da
obrigao principal.
Nulidades no se presumem! Decorrem sempre de dispositivo de lei e pressupem prejuzo.
Obs. NULIDADE VIRTUAL A despeito da regra segundo a qual toda nulidade pressupe
texto de lei, a agresso a determinados princpios constitucionais (a exemplo da funo
social e da boa-f objetiva) pode nos remeter idia de existirem nulidades implcitas ou
virtuais que dispensem expresso texto de lei uma Teoria em formao, no
predominante.
(a) NULIDADE ABSOLUTA (ART. 166 e
167, CC)
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas
subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
1
objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as
partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei
considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou
proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
1
o
Haver simulao nos negcios jurdicos
quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a
pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou
clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem
antedatados, ou ps-datados.
2
o
Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-
f em face dos contraentes do negcio jurdico
simulado.
Art. 167, CC ver simulao
ATENO
No inciso III, a expresso motivo determinante deve ser entendido como finalidade ou
causa, ou seja, o aspecto objetivo (o motivo elemento subjetivo, interno, que em si no
importa).
A despeito de Clvis Bevilacqua haver sido anti-causalista, resistindo ao pensamento de
autores como DOMAT, POTHIER e CARIOTA FERRARA, percebe-se a influncia da teoria da
causa no inciso III do art. 166, quando constatamos ser NULO o negcio jurdico de causa
ou finalidade ilcita.
Exemplos:
Inciso IV forma escrita para contratos de imveis com valor superior a 30 s.m.
Inciso V cerimnia aberta de casamentos.
Inciso VI Lavagem de capitais empresas off shore.
(A.1.) CARACTERSTICAS
1. A nulidade absoluta, dada a sua gravidade, poder ser argida por qualquer
interessado, pelo MP (quando lhe couber intervir), podendo inclusive ser reconhecida de
ofcio pelo prprio juiz (art. 168)
Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do
negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-
las, ainda que a requerimento das partes.
Obs. No caso da nulidade absoluta de CASAMENTO (art. 1.549), autores como Tartuce e
Simo, com propriedade, observam a impossibilidade do reconhecimento DE OFCIO
pelo juiz.
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no
artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
1
2. IMPRESCRITIBILIDADE A nulidade absoluta no admite confirmao nem
convalesce pelo decurso do tempo.
Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do
tempo.
Obs. Esta imprescritibilidade (ausncia de prazo para argir a nulidade) refere-se
declarao da nulidade absoluta e no aos eventuais efeitos patrimoniais que so, estes sim,
prescritveis.
Em outras palavras, A QUALQUER TEMPO a nulidade pode ser argida, porque nulidades
absolutas so imprescritveis. Mas os efeitos patrimoniais da nulidade prescrevem (ex:
indenizao por eventual prejuzo decorrente da nulidade).
Ex: SMULA 149 STF imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a
petio de herana.
3. A sentena declaratria de nulidade absoluta opera efeitos retroativos (ex tunc), para
fulminar o negcio nulo na sua origem, respeitados, por bvio, efeitos em face de
terceiros de boa-f.
(b) NULIDADE RELATIVA (ART. 171, CC)
Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
credores.
O art. 171 no esgota todas as possibilidades de anulabilidade. So exemplos
de casos expressamente declarados na lei:
Artigo 496 Anulvel a venda de descendente a ascendente, salvo se os outros
descendentes e o cnjuge do alienante consentirem.
(B.1.) CARACTERSTICAS
1. A nulidade relativa dever ser argida por meio de ao anulatria, proposta por
quem tenha interesse jurdico, no podendo o juiz reconhecer de ofcio a anulabilidade
(art. 177).
Art. 177. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem se pronuncia de
ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem,
salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade.
1
2. Diferentemente do negcio nulo, o negcio anulvel submete-se a prazos
decadenciais para o reconhecimento do vcio, no se podendo falar aqui em
imprescritibilidade (arts. 178 e 179).
Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico,
contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o
negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a
anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato.
Obs. No proposta a ao anulatria ou, se proposta, at que seja proferida a sentena
anulatria, o negcio anulvel gera efeitos jurdicos, o que se convencionou chamar de
EFICCIA INTERIMSTICA (Pontes de Miranda).
PRAZOS DECADENCIAIS: se transcorrido, o negcio convalescer.
4 anos, com termo inicial em:
- COAO dia em que ela cessar;
- ERRO, DOLO, FRAUDE CONTRA CREDORES, ESTADO DE PERIGO ou LESO dia em
que se realizou o negcio jurdico.
- ATOS DE INCAPAZES dia em que cessar a incapacidade.
Se a lei no estabelecer o prazo na anulao: 2 anos, a contar da data de concluso do
ato.
Obs. O art. 179, ao estabelecer o prazo decadencial de 2 anos para a
propositura de ao anulatria, quando no haja sido previsto prazo,
REVOGOU A SMULA 494 DO STF, referente venda de ascendente
descendente (ver tb Enunc. 368, da 4 JDC).
Sm. 494, STF a ao para anular venda de ascendente a descendente,
sem
consentimento dos demais, prescreve em vinte anos, contados da data
do ato, revogada a smula 152. (REVOGADA)
Enunc. 368, JDC o prazo para anular venda de ascendente
para descendente decadencial de dois anos (art. 179 do
Cdigo Civil).
3. Por ser menos grave, a nulidade relativa admite confirmao expressa ou tcita (arts.
172 a 174).
Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro.
Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de
mant-lo.
Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte pelo devedor,
ciente do vcio que o inquinava.
1
4. A despeito da polmica, entende-se, com base no art. 182 do CC, na linha de
pensamento de HTJ, que a sentena anulatria, posto desconstitutiva, gera efeitos
retroativos (ex tunc).
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, RESTITUIR-SE-O AS PARTES AO ESTADO EM
QUE ANTES DELE SE ACHAVAM, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o
equivalente.
FUNDAMENTO: no tem sentido defender que uma sentena desconstitutiva de negcio
jurdico anulvel produza efeitos apenas para o futuro, vez que o interesse que move a ao
anulatria o retorno ao status quo ante. Se no houvesse retroatividade dos efeitos, a
sentena no teria utilidade s partes prejudicadas.
Obs. Ada Pelegrini sustenta posio diversa!
QUESTO DE CONCURSO
O que CONVERSO SUBSTANCIAL do negcio jurdico?
R. Trata-se de uma medida sanatria, por meio da qual se aproveitam os elementos materiais
de um negcio invlido, convertendo-o em outro negcio vlido e de FINS LCITOS. A idia
principal o aproveitamento do negcio no que se fizer possvel, transformando-o em
outro, vlido e lcito.
A despeito de a doutrina admitir a conversibilidade tanto para o negcio nulo quanto para
anulvel (Marcos Bernardes de Melo), o art. 170 do CC regula o instituto para o negcio nulo.
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este
quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem
previsto a nulidade.
P. Stolze No se fala em vedao sua aplicao ao negcio anulvel
(se pode aproveitar o mais grave, tambm poder quanto ao menos
grave), mas h mais utilidade em se utilizar o instituto ao negcio jurdico
nulo, j que o anulvel tem outras formas de aproveitamento.
Para que haja a converso do negcio, so necessrios 2 requisitos:
(a) Objetivo o aproveitamento dos elementos materiais do negcio invlido;
(b) Subjetivo que fique demonstrado que se as partes houvessem previsto
nulidade, teriam desejado o negcio convertido (requisito subjetivo)
Exemplo: o aproveitamento de um contrato de compra e venda nulo por vcio de forma
(ausncia de contrato escrito, por ex.) convertido em promessa de compra e venda.
possvel haver NULIDADE SUPERVENIENTE?
R. Em regra, as nulidades so avaliadas quando da celebrao do contrato. Todavia, uma
parcela da doutrina (Martinho Garcez Neto) admite a possibilidade de um negcio jurdico
sofrer nulidade superveniente.
Ex: Importao de produto que passa a ser proibido pelo Governo brasileiro posteriormente. O
objeto passa a ser ilcito a posteriori.
1

3.2.2.3. PLANO DE EFICCIA
O plano de eficcia estuda os elementos acidentais do negcio jurdico:
CONDIO
TERMO
ENCARGO
3.2.2.3.1.ELEMENTOS ACIDENTAIS DO NEGCIO JURDICO (plano de eficciae)
So 3 os elementos acidentais que interferem na EFICCIA do negcio jurdico:
CONDIO
A condio traduz o acontecimento futuro e incerto que subordina ou interfere na eficcia
jurdica do negcio.
ELEMENTOS FUNDAMENTAIS:
a) Futuridade;
b) Incerteza (quanto a sua ocorrncia).
CUIDADO: A morte (em regra termo futuro e certeza), geralmente no
condio porque h certeza da sua ocorrncia, a menos que se estabelea um
prazo dentro do qual a morte ocorra.
c) Voluntariedade toda condio deriva exclusivamente da vontade das partes, e
nunca da lei.
Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das
partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto.
O CC/02 afastou a categoria das condies
necessrias!!!
CONDIO
TERMO
ENCARGO ou MODO
1
PRINCIPAIS CLASSIFICAES
Quanto ao modo de atuao
CONDIES SUSPENSIVAS o acontecimento futuro e incerto que subordina,
suspende ou paralisa o incio da produo de efeitos de um negcio jurdico.
Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio
suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o
direito, a que ele visa.
Ex
1
: A afirma que doar um imvel a B quando esse se casar com C.
Ex
2
: partido poltico contrata produo de camisas com a foto do candidato sob a
condio suspensiva de o candidato ser eleito. Enquanto no implementada a
condio (eleio do candidato) no h qualquer direito ou obrigao para as partes.
Eventual pagamento antecipado ser indevido e dever ser restitudo.
CONDIES RESOLUTIVAS o acontecimento futuro e incerto que,
implementado, resolve ou desfaz os efeitos jurdicos at ento implementados
pelo negcio jurdico.
Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o
negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele
estabelecido.
Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o
direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada
ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia
quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da
condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.
Ex
1
: vou fazer um usufruto do imvel e voc vai ter uma renda de 3 mil por ms, at
passar no concurso.
No plano fenomenolgico
POSITIVAS consistem na verificao de um fato. Ex: auferio de renda
at a colao de grau.
NEGATIVAS consistem na inocorrncia de um fato. Ex: emprstimo de
uma casa a um amigo, at que a enchente deixe de assolar a sua cidade.
Quanto a licitude
LCITA a condio no contrria lei, aos bons costumes e ordem
pblica (conceito aberto = padro mdio de moralidade);
1
Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos
bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio
jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes.
ILCITA contraria a lei, os bons costumes e a ordem pblica. A lei
brasileira reputa ilcita tambm a condio puramente potestativa e a condio
perplexa.
A condio ilcita causa de NULIDADE ABSOLUTA (art. 123 c/c 166, II, CC), por opo do
legislador!
Art. 123. Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados:
I - as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas;
II - as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita;
III - as condies incompreensveis ou contraditrias.
CONDIO PERPLEXA
aquela contraditria em seus prprios termos. Incompreensvel (Art. 123, III do CC). So
aquelas que privam de todo o efeito o negcio jurdico celebrado.
Ex: Celebro com voc contrato de locao de apartamento com condio de voc no morar
nele.
CONDIO POTESTATIVA deriva da vontade da parte.
Simplesmente potestativa lcita, uma vez que, posto derive da vontade de uma
das partes, mitiga-se por conta de fatores circunstanciais, que retira o carter arbitrrio
da vontade.
Ex: Se o jogador de futebol fizer tantos gols o tcnico promete renovar o contrato aumentando o
salrio em tanto.
Puramente potestativa arbitrria, derivando do exclusivo arbtrio de uma das
partes; uma condio caprichosa. Ela tirnica.
Ex: Se eu quiser, eu pago.
Obs. Apenas excepcionalmente no haver ilicitude em situao de prevalncia
da vontade exclusiva de uma das partes, quando o prprio ordenamento
jurdico assim o admitir, justificada por interesses superiores, a exemplo do
prazo de reflexo do art. 49 do CDC.
CONCURSO PBLICO
O que Condio Promscua?
R. Trata-se da condio que nasce simplesmente potestativa e se impossibilita depois, por um
fato superveniente, tornando o negcio jurdico sem efeito.
Ex: Se o jogador for artilheiro, receber aumento salarial. Antes do fim dos jogos, o jogador
machuca o joelho e fica impedido de continuar jogando. O contrato perder os efeitos.
1
Quanto origem
CASUAL depende de um evento futuro natural, alheio vontade das partes.
Refere-se a um evento da natureza. Ex: doarei o valor se chover.
POTESTATIVA depende da vontade de uma das partes.
o SIMPLESMENTE POTESTATIVA conjuga circunstncias exteriores; no
ilcita / arbitrria.
o PURAMENTE POTESTATIVA deriva do arbtrio exclusivo de uma das
partes.
MISTA derivam no somente da vontade de uma das partes, mas tambm de
um fator ou circunstncia exterior (fato de terceiro: como a vontade de um
terceiro).
Ex: vou lhe doar 10 mil se voc formar sociedade com meu irmo (depende da sua
vontade e da vontade de meu irmo, fator de terceiro)
Quanto Possibilidade:
POSSVEIS as realizveis, ou que podem acontecer, segundo as leis da
natureza (fisicamente possveis), ou de acordo com as disposies legais
(juridicamente possveis).
IMPOSSVEIS:
Fisicamente Impossveis: no podem ser cumpridas por nenhum ser
humano. Desde que genrica (no restrita ao devedor) tem-se por
inexistente, quando resolutiva (Art. 124 do CC), isto , so consideradas no
escritas.
Juridicamente Impossveis: a que esbarra em proibio expressa do
ordenamento jurdico ou fere a moral e os bens costumes. Tambm so
inexistentes se genricas.
Vale ressaltar ainda que, segundo o art. 123 do CC, as condies impossveis invalidam os
negcios jurdicos que lhes so subordinados, quando suspensivas, assim tanto a condio
quanto o contrato so nulos.
ATENO:
As condies podem ser consideradas sob trs estados:
- Pendente: enquanto no se verifica ou no se frustra o evento futuro e incerto.
- Implemento: verificao da condio.
- Frustrao: condio no realizada.
1
TERMO
Conceito
um acontecimento futuro e certo que subordina a eficcia jurdica do negcio, em seu incio
ou trmino.
Ex. data de vencimento da dvida.
Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito
A condio suspensiva suspende no s a exigibilidade, mas a prpria aquisio do
direito. Diferentemente da condio suspensiva, o termo suspende a exigibilidade, mas
no a aquisio do direito e da obrigao correspondente, razo pela qual o pagamento
antecipado, como regra, possvel (a critrio do devedor).
Caractersticas bsicas
Futuridade
Certeza (quanto a ocorrncia do fato, ainda que no se saiba o exato momento)
Classificao
INCERTO quando no se sabe a data certa em que ocorrer.
CERTO quando se reporta a data determinada do calendrio ou a
determinado lapso temporal.
INICIAL dies a quo.
FINAL OU RESOLUTIVO dies ad quem.
TERMO JUDICIAL fixado pelo Juiz. tambm chamado de TERMO DE
GRAA.
TERMO CONVENCIONAL fixado pela vontade das partes.
TERMO LEGAL fixado pela lei.
ENCARGO ou MODO
Conceito
o elemento acidental que impe ao beneficirio um nus a ser cumprido, em prol de uma
liberalidade maior. uma determinao acessria tpica dos negcios jurdicos gratuitos, por
meio do qual impe-se a parte um nus em prol de um benefcio maior.
1

Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando
expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva.
Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo
determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.
Com base na doutrina italiana, pode-se dizer que o Encargo um nus
que se atrela a uma liberalidade.
nus, no obrigao. Suporta um prejuzo em troca de benefcio
maior.
Encargo nus. No contraprestao.
O encargo no impede a aquisio do direito (Art. 136 do CC).
No subordina a aquisio, nem o exerccio do direito, quando estipulado.
Se o encargo no cumprido a doao poder ser revogada.
Em regra, ilcito ou impossvel o encargo, este ser considerado inexistente mantendo-se o
negocio puro. Todavia, se restar demonstrado que o encargo ilcito ou impossvel e a prpria
finalidade do negocio todo este ser invalidado.
1
TEORIA DO ATO ILCITO
HISTRICO
O CC/16 estabeleceu um falso vnculo entre o ato ilcito e a responsabilidade civil!
O CC/02 promoveu uma emancipao do conceito de ilcito civil. O ato ilcito ganhou
autonomia conceitual, com independncia de seus efeitos. A responsabilidade civil, por
sua vez, se enriqueceu, uma vez que nem toda ela provem necessariamente de ato
Ilcito, a exemplo dos casos de responsabilidade objetiva.
Ato ilcito arts. 186/187 teoria geral do Direito Civil.
Responsabilidade art. 927 obrigaes.
CONCEITO ao humana positiva ou negativa + violao de dever jurdico pr-existente +
prejuzo material ou moral
O ato ilcito um ato antijurdico, cujos potenciais efeitos so contrrios norma jurdica
(lei, conveno de condomnio, etc.).
Logo, toda ilicitude normativa! Da mesma forma, todo efeito de
ato ilcito normativo, e assim TEM QUE estar previsto na norma
que o valorou.
Concluso: o ato ilcito um fato jurdico! .
EFEITOS cumulativos ou no, conforme definio em norma.
INDENIZANTE obrigao de reparar o dano (ex: acidente de trnsito em que um dos
veculos transitava na contramo)
CADUCIFICANTE perda ou restrio de direitos (ex: pai que tira o filho da escola pode
perder o poder familiar)
INVALIDANTE nulidade ou anulabilidade de um negcio jurdico
AUTORIZANTE permitir o exerccio de direitos pela contraparte (ex: ato de ingratido
pelo donatrio contra o doador permite a este o
ajuizamento de ao de revogao de doao)
OUTROS de acordo com a previso da norma (ex: presuno)
Obs. REVOGAO DA DOAO
Na verdade, trata-se de perda de eficcia do contrato de doao por um ato
superveniente do doador. Tecnicamente no se trata de revogao, pois no h retratao
do doador.
No CC/02, 2 so as hipteses:
1. Ingratido do donatrio
2. Descumprimento de encargo (somente nas doaes onerosas)
1
O dano pressuposto da ilicitude
Nem toda ilicitude gera
responsabilidade civil
Portanto, nem todo dano indenizvel!
+
ESPCIES DE ATO ILCITO
ATO
ILCITO
SUBJETIV
O
CONCEITO: violao culposa de um direito de outrem, causando-lhe dano. No campo da
ilicitude subjetiva aplica-se a regra do ser ou no ser, na medida em que a
conduta se encaixa ou no no conceito expressamente previsto.
PRESSUPOSTOS DA ILICITUDE
1. Conduta comissiva ou omissiva
2. Culpa
3. Dano
4. Nexo de causalidade
Ex: ilcito no indenizvel = dano decorrente de abandono afetivo
(art. 229, CF) RESP 514.350/SP; RE 567.164/MG MOTIVO: trata-se de um
ilcito caducificante e no indenizante, com efeito especfico previsto, qual
seja, perda do poder familiar.
ILCITO CULPOSO
ART. 186, CC - Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.
A
Prazo
decadencial de 1 ano para a ao de revogao da doao por ingratido.
no caso de descumprimento de encargo, o CC no traz previso. Surgem 2
correntes:
a) Flvio Tartuce = 10 anos, com base na clusula geral de prescrio (art. 205,
CC). Crtica: o prazo buscado de decadncia (trata-se de ao
constitutiva).
b) Carlos Roberto Gonalves = 1 ano, por analogia hiptese de ingratido.
Ingratido do donatrio (ART. 557, CC)
1) Homicdio doloso (tentado ou consumado)
2) Ofensa fsica
3) Injria grave / calnia
4) Abandono material
Enunciado 33, JDC Rol no taxativo.
STF interpretao submetida ao pr. da
TIPICIDADE FINALSTICA (o juiz pode
considerar outros tipos que se harmonizem
finalidade dos j previstos em lei. (o mesmo
vale para indignidade 1.814 e deserdao
1.962/1.963)
1
Eventual RESPONSABILIDADE CIVIL ser SUBJETIVA (em regra).
1
Est no campo do exerccio do direito (e no da
violao do direito)! Logo, possvel o
cometimento de ato ilcito pelo exerccio de um
ato rigorosamente lcito.
ATO
ILCITO
OBJETIVO
CONCEITO: decorre to-somente do comportamento do titular de um direito, dissociado de
culpa, aperfeioando-se quando h excesso no exerccio de um direito. ABUSO
DO DIREITO.
MECANISMOS DE CONTROLE:
1. Fim econmico / social
2. Boa-f
3. Bons costumes
Eventual RESPONSABILIDADE CIVIL ser OBJETIVA.
Enunciado 37, JDC a responsabilidade civil decorrente do abuso de direito
independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-
finalstico.
CRITRIO FINALSTICO: h abuso de direito quando ele no exercido de acordo
com a finalidade social para a qual foi conferido (Silvio Rodrigues,
citado por P. Stolze, p.447).
Trata-se de CLUSULA ABERTA, norma-princpio, j que o abuso do direito s poder ser
afirmado diante do caso concreto. um ilcito (multi) funcional boa-f, bons costumes,
funo social, etc.
EXCLUDENTES DA ILICITUDE CIVIL (seja subjetiva ou objetiva) ART. 188, CC
Exerccio regular do direito (se irregular, gera abuso de direito)
Legtima defesa prpria [no D. Civil, s se admite a legtima defesa prpria, afastada a defesa
de terceiros e putativa RESP513.891/RJ] (se desnecessria ou imoderados os meios
de repulsa, gera abuso de direito)
Estado de necessidade em conformidade com os arts. 929 e 930, CC, o ESTADO DE
NECESSIDADE ato lcito, mas pode gerar responsabilidade civil: (1) Se o bem jurdico
sacrificado pertencia ao causador do perigo, no h ilicitude nem responsabilidade civil; (2) No
entanto, se o bem pertencia a terceiro, no haver ilicitude, mas haver obrigao de indenizar,
com direito regressivo contra o causador do dano.
Obs. Estrito cumprimento do dever legal para Cristiano Chaves, no exclui a
ilicitude civil!, j que no includo no rol do art. 188, CC, alm do disposto nos
art. 932 do CC e 63 do CPC. J Pablo Stolze afirma que est includo na idia de
exerccio regular do direito.
B.1. SUBTIPOS DO ABUSO DE DIREITO (alguns)
a) Venire contra factum proprium expectativa de no exerccio de direito
b) Supressio / surrectio expectativa de exerccio de direito por outrem
ART. 187, CC Tambm comete ato ilcito o titular de um direito
que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes.
ILCITO COMPORTAMENTAL
/ FUNCIONAL
B
1
c) Tu quoque limitao do exerccio de direitos contratuais
d) Duty to mitigate the loss dever de o credor evitar o agravamento do prprio prejuzo
e) Substancial performance o inadimplemento mnimo afasta o direito de resciso contratual
f) Violao positiva do contrato cumprimento dos deveres principais, mas inadimplemento dos deveres
anexos, decorrentes da boa-f.
a) VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM
proibio de comportamento contraditrio (TEORIA DOS FATOS PRPRIOS)
abuso de direito caracterizado pela prtica de um comportamento, pelo exerccio de um
direito, afrontando uma EXPECTATIVA criada de que aquele direito no seria exercido.
Ocorre sempre que algum exerce um direito depois de ter criado a expectativa de que
no iria faz-lo.
admitido tanto no campo das relaes privada quanto no direito pblico.
reserva mental (esta restringe-se ao campo do inadimplemento contratual)
proibio de alegao da prpria torpeza
VENIRE CONTRA FACTUM
PROPRIUM
ALEGAO DA PRPRIA
TORPEZA
Decorre da boa-f objetiva. Funda-se na boa-f subjetiva
STF: RE 86.787/RS, MS 25.742AGRG/DF
STJ: RESP 857.769/PE, RESP 95.539/SP, RESP 524.811/CE (relativiza a supremacia do interesse
pblico).
Exemplo:
- RESP 86.787/RS - Casamento no Uruguai (separao de bens); ela rica, ele pobre. Homologao do
casamento no Brasil (regime comunho). Cobrana contra ela de dvida dele, ele a defende com a prova
do casamento no Uruguai. Decidem separar. Ele pretende a comunho de bens com base no casamento
do Brasil. STF = ele tem direito!, mas criou nela a expectativa de no exercer tal direito. Logo, nada
recebe.
BEM DE FAMLIA - Vem se debatendo, na doutrina e na jurisprudncia, a ocorrncia
ou no do venire na hiptese de OFERTA VOLUNTRIA PENHORA DE BEM DE
FAMLIA PELO DEVEDOR, COM ALEGAO POSTERIOR DE IMPENHORABILIDADE.
* Fredie Didier: caso tpico de venire, com renncia impenhorabilidade do bem.
* STJ: possvel ao executado invocar a impenhorabilidade mesmo depois de ter ofertado
voluntariamente o bem. Fundamento: moradia direito fundamental, afastando-se a
ilicitude.
b) SUPRESSIO (verwirkung) / SURRECTIO (erwirkung)
uma modalidade do venire.
1
Trata-se da supresso da possibilidade de exerccio de um direito pelo titular
(SUPRESSIO) por ter ele criado em algum a legtima expectativa de poder exercer
aquele direito em lugar do titular (SURRECTIO).
Venire = expectativa de NO EXERCCIO do direito
Supressio/Surrectio = expectativa de EXERCCIO POR TERCEIRO
Titular supressio
Terceiro surrectio
Fredie admite alegao de supressio/surrectio no campo processual, citando como
exemplo a precluso lgica.
RESP 356.821/RJ, RESP 214.680/SP (condomnio edilcio)
- impossvel a usucapio de rea comum. No entanto, possvel se alegar a supressio pela
expectativa criada no condmino que utiliza rea comum de que o condomnio no exerceria seu
direito.
Exemplo: - ART. 330 pagamento reiteradamente feito em local diverso do especificado em contrato.
c) tu QUOQUE (ou estoppel)
Tu quoque Brutus surpresa do imperador Julio Cesar ao descobrir que seu filho Brutus
fazia parte da conspirao contra ele.
o venire aplicado no mbito das obrigaes contratuais. a proibio de
comportamento contraditrio entre contratantes. a limitao do exerccio de
direitos contratuais.
Exemplo: - o contratante que, embora no tenha cumprido suas obrigaes, exige que o outro o faa.
mais amplo do que a exceptio non adimpleti contractus, abrangendo inclusive contratos unilaterais gratuitos ou
aqueles que tm clusula solve et repet.
Obs. EXCEPTIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS (clusula tcita, restrita a contratos bilaterais
e onerosos, e pode ser afastada pela clusula expressa solve et repet)
d) DUTY TO MITIGATE THE LOSS
Dever de mitigar as prprias perdas. abuso do direito do credor.
Ocorre quando o credor exerce direito seu, gerando prejuzo a si mesmo ou se omite de
uma conduta que geraria uma vantagem ou que eliminaria uma desvantagem. O credor
deve adotar providncias que facilitem o cumprimento da obrigao. Agindo em
contrrio, prejudica a si, diretamente, e ao devedor, indiretamente.
1
Enunciado 169, JDC o princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento
do prprio prejuzo.
Exemplos:
- Reclculo das astreintes (multa diria) > se o credor, ciente do no cumprimento pelo devedor da obrigao sujeita
multa, no informa ao juiz e espera para executar a multa mais alta. AGRG-STJ-1075142/RJ
- Sm. 309, STJ o direito do credor alimentcio de promover execuo sob pena de priso compreende to-somente os
ltimos 3 meses e as parcelas vincendas. O STJ entende que executar as parcelas vencidas h mais de 3 meses abuso,
j que o credor tinha o dever de minorar as prprias perdas.
- Lei de locaes o juiz deve limitar o n de meses para a purgao da mora para afastar o despejo, deixando o resto
do dbito p/ cobrana ordinria.
- CDC super-endividamento = comportamento do credor nas operaes financeiras (cliente em dvida, o Banco oferece
financiamento, carto de crdito sem limite, etc.) nestas hipteses, deve o juiz limitar os juros.
e) SUBSTANCIAL PERFORMANCE
Sinnimos: adimplemento substancial; inadimplemento mnimo; inadimplemento irrisrio
o abuso do direito do credor em requerer a resciso do contrato quando o
descumprimento de obrigaes pelo devedor foi mnimo. Consequncia: o credor perde o
direito de resciso, restando-lhe ao de cobrana do valor devido.
Nos termos do art. 389 e 395 do CC, direito do contratante requerer a resciso do contrato, com todos os
seus efeitos, quando ocorrer descumprimento contratual pela outra parte. Efeitos da resciso:
- perdas e danos (geralmente j liquidadas por clusula penal / multa);
- juros e correo monetria;
- honorrios e custas.
Atende a critrio quantitativo (ex: nmeros de parcelas j quitadas) e qualitativo (ex:
quita-se o principal e fica devendo muitas parcelas, mas todas de juros).
STJ: RESP 272.739/MG, 293.722/SP
Exemplo: financiamento de veculo. Faltam apenas 2 parcelas. Banco pede resciso, multa, devoluo do
bem, aluguel. Ilcito! No ter o credor direito resciso. S poder cobrar o crdito por ao prpria.
f) VIOLAO POSITIVA DE CONTRATO
Adimplemento fraco ou ruim = um novo modelo de inadimplemento contratual, pelo qual
devem ser cumpridos no apenas os deveres contratuais, mas tambm os deveres anexos
decorrentes da boa-f objetiva.

Violao/inadimplemento positiva(o) de contrato (em oposio ao

descumprimento negativo).
1
STJ: RESP 330.261/SC
Ex: LADA parou de fabricar carro vendido no Brasil, tirando do mercado peas de reposio. Foi obrigada a manter a
venda, por 5 anos, de tais peas.
1
PRESCRIO E DECADNCIA
1. Conceitos preliminares
DIREITO SUBJETIVO: confere a prerrogativa de exigir de algum um comportamento. No se
realizando espontaneamente tal comportamento, surge para o titular o direito de exigir
judicialmente tal comportamento ou o ressarcimento do prejuzo eventualmente suportado
(pretenso).
Direito subjetivo desprovido de pretenso no passa de uma mera faculdade jurdica
(comportamento alheio no pode ser exigido). O direito subjetivo caracterizado,
fundamentalmente, pela pretenso.
RELATIVO quando o comportamento esperado de uma pessoa determinada.
ABSOLUTO quando o comportamento esperado da coletividade (oponibilidade erga
omnes).
PATRIMONIAL direito subjetivo passvel de estimativa econmica.
EXTRAPATRIMONIAL sem estimativa econmica.
Ex1. Crdito: direito subjetivo relativo e patrimonial.
Ex2. Propriedade: direito subjetivo absoluto patrimonial.
Ex3. Direitos da personalidade: dir. subjetivo absoluto extrapatrimonial.
DIREITO POTESTATIVO: aquele que, sem contedo prestacional, interfere esfera na jurdica
alheia sem que essa pessoa nada possa fazer. um direito de interferncia.
Confere a seu titular o poder de fazer produzir efeitos atravs de sua simples
manifestao de vontade. Ou seja: todos os efeitos decorrem da manifestao de
vontade do titular. JAMAIS ADMITE VIOLAO (posto que s depende de seu titular).
sempre de interesse pblico quando o titular manifesta a sua vontade, os efeitos
decorrem para todos!
[Ex: Jus variandi: poder de comando/direo do empregador; Direito de
revogao de mandato pelo mandante; Separao/divrcio.]
ALGUNS direitos potestativos podem:
(1) Ter prazo definido em lei para o seu exerccio (que sempre ser decadencial).
(2) Exigir chancela judicial para o seu exerccio.
1
2. PRESCRIO
(A) CONCEITO
perda da pretenso de exigir de algum um determinado comportamento.
Por influncia do D. Alemo, o art. 189 do CC deixa claro que o que prescreve
no o direito de ao, mas sim a pretenso do credor, nascida a partir da
violao do seu direito prestao. Por PRETENSO entenda-se o poder de,
coercitivamente, exigir-se o cumprimento da prestao inadimplida.
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
Obs.
AO: o CC/16 e a doutrina clssica (Carvalho Santos, Bevilacqua, Cmara Leal, Silvio
Rodrigues), equivocadamente, afirmavam que a prescrio atingia o direito de ao. No entanto,
o moderno direito de ao (direito abstrato constitucional de se pedir ao Estado uma prestao
jurisdicional) assegurado pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio, podendo ser exercido
a qualquer tempo, e no prescreve nunca. Logo, a prescrio atinge a pretenso, e no a ao.
(B) RESTRIO
Restringe-se aos DIREITOS SUBJETIVOS, uma vez que s estes trazem consigo uma
pretenso.
Restringem-se, ainda, aos direitos subjetivos PATRIMONIAIS e RELATIVOS.
(C) NATUREZA
instituto de interesse PRIVADO!
(D) PRAZOS
Os prazos prescricionais sempre so previstos em lei, e esto em 2 nicos artigos do CC: 205
prazo geral de 10 anos e 206 (prazos especiais).
Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.
Art. 206. Prescreve:
1
o
Em um ano:
I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio
estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para
responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza,
com a anuncia do segurador;
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;
NEM TODO DIREITO SUBJETIVO PRESCREVE!
- Sujeitam-se a prescrio: dir. subjetivos RELATIVOS e
PATRIMONIAIS;
- No se sujeitam prescrio: dir. subjetivos ABSOLUTOS e
1
III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela
percepo de emolumentos, custas e honorrios;
IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital
de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo;
V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o
prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade.
2
o
Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se
vencerem.
3
o
Em trs anos:
I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;
II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias;
III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em
perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela;
IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretenso de reparao civil;
VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da data
em que foi deliberada a distribuio;
VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado
o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio
em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar
conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao;
VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas
as disposies de lei especial;
IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de
responsabilidade civil obrigatrio.
4
o
Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas.
5
o
Em cinco anos:
I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular;
II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores
pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos
contratos ou mandato;
III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.
(E) CARACTERSTICAS da PRESCRIO
(1) So regulados por lei e no admitem alterao pela vontade das partes;
(2) Admite renncia, que pode ser expressa ou tcita;
(3) Pode ser alegada a qualquer tempo ou grau de jurisdio;
(4) Admite suspenso e interrupo;
(5) Pode ser conhecida de ofcio pelo juiz.
E.1. INALTERABILIDADE PELA VONTADE DAS PARTES
Os prazos prescricionais, por serem regulados por lei, no podem ser alterados pela vontade
das partes (art. 192). J os decadenciais, se convencionais, por bvio podero sofrer
alteraes voluntrias.
Art. 192. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes.
1
E.2. RENNCIA
A prescrio trabalha com o interesse particular e constitui defesa do devedor, de forma que
de se admitir a este a faculdade de a ela renunciar. Pode a renncia ser EXPRESSA ou TCITA.
Ex: pgto de dvida prescrita.
Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer,
sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar;
tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis
com a prescrio.
A renncia no pode ser um ato ILIMITADO: por se tratar de renncia de uma
vantagem patrimonial, preciso observar os limites do art. 191, CC:
(1) Capacidade do renunciante;
(2) Inexistncia de prejuzo de credores (sob pena de caracterizar fraude);
(3) Efetiva consumao da prescrio ( nula toda e qualquer clusula de
RENNCIA ANTECIPADA DE PRESCRIO Fundamento: ningum
pode renunciar de algo que ainda no seu).
ATENO
4 Conhecimento DE OFICO da prescrio a possibilidade de decretao da prescrio de
ofcio pelo juiz, trazida pela L. 11.280/06, no retira da prescrio sua natureza PRIVADA,
permanecendo a possibilidade de renncia.
Enunciado 295, JDC A revogao do art. 194 do CC pela L. 11.280/06 que determina ao juiz o
reconhecimento de oficio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia
admitida no art. 191 do texto codificado.
4 Impossibilidade de modificao de prazo prescricional apesar do interesse privado
envolvido, tal vedao se coaduna com a proibio de renncia antecipada de
prescrio.
ART. 192, CC os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes.
E.3. ALEGAO A QUALQUER TEMPO OU GRAU DE JURISDIO
Art. 193. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem
aproveita.
Esta possibilidade restringe-se s instncias ordinrias!!! Isto porque nas instncias
excepcionais (RESP/RE), a alegao de prescrio exige prequestionamento, que pressuposto
especfico de admissibilidade de tais recursos.
1
EXCEO:
EFEITOS TRANSLATIVO DOS RECURSOS ou EFEITO EXPANSIVO DOS RECURSOS
toda vez que uma instncia for aberta (admitido um recurso em juzo de prelibao)
todas as questes de mrito ficam submetidas ao julgador, mesmo aquelas ainda no
decididas. Logo, tendo sido admitido recurso (RE/RESP) por outro motivo, por fora de
efeito translativo, possvel discutir a prescrio que ainda no tinha sido alegada no
processo.
ART. 516, CPC Ficam tambm submetidas ao tribunal as questes anteriores sentena, ainda no
decididas.
Obs. ACTIO NATA o incio do prazo prescricional no , necessariamente a violao do
direito, mas o conhecimento da violao do direito. O STJ aplica a tese da actio nata tanto
no direito privado quanto no direito pblico. O CDC acolhe expressamente tal tese.
Sm 278, STJ o termo inicial do prazo prescricional na ao de indenizao, a
data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.
E.4. ADMITE SUSPENSO e INTERRUPO
Regra: as causas suspensivas so no judiciais; as interruptivas so judiciais,
processuais.
Excees: protesto cambial e confisso de dvida atos no judiciais = causas
interruptivas (restou esvaziada a smula 153 do STF)
Retomada da contagem do prazo prescricional:
Causa suspensiva: o prazo RETOMADO quando cessar a causa.
Causa interruptiva: o prazo REINICIADO a partir da prtica do ltimo ato do processo
(formao da coisa julgada), mesmo que o processo seja extinto sem resoluo do
mrito (Sm. 268, TST haver interrupo mesmo que a extino do processo seja
sem resoluo de mrito).
Para as excees (protesto cambial e confisso de dvida), por no serem causas
judiciais (logo no fazem coisa julgada), o prazo volta a fluir (recomea) do dia
seguinte prtica do ato.
INTERRUPO nica da prescrio (ART. 202)
Para evitar abusos, a interrupo da prescrio s poder ocorrer uma nica vez!
CUIDADO:
A parte nunca pode ser prejudicada pela demora do Estado na prestao
jurisdicional. Portanto, a regra da interrupo nica da prescrio somente se
1
aplica para as hipteses extrajudiciais interruptivas. Para as hipteses judiciais
interruptivas, a prescrio ser interrompida tantas vezes quantas forem
permitidas pela lei processual (3 vezes, at que ocorra a perempo).
O Cdigo quer, com isso, forar o credor a ir a Juzo.
-------- Sm. 150, STF a prescrio da pretenso executiva ocorre no mesmo prazo da prescrio da
pretenso cognitiva.
Prescrio INTERCORRENTE
Traduz a situao da prescrio que se consuma dentro de um processo j existente.
No direito penal ela admitida, sendo democrtica e garantista (o Estado demora
a punir, logo perde o poder punitivo.
No direito civil, de ordinrio, no se tolera a prescrio intercorrente, j que
o particular no pode ser prejudicado pela demora do Estado no julgamento.
Excees:
1. ART. 40, 4, LEF no executivo fiscal, o Estado o julgador e o prprio titular da
pretenso!
2. STJ RESP 474.771/SP (leading case) quando o andamento do processo restar paralisado
por culpa do autor por tempo suficiente para que tivesse ocorrido a prescrio caso
o juiz tivesse sentenciado extinguindo o processo sem resoluo de mrito.
Nestes casos excepcionais, exige-se intimao PESSOAL do autor para promover o
andamento do feito (ART. 267, 1, CPC), sendo que, transcorrido o prazo e mantendo-se inerte
o autor, haver extino do processo com resoluo do mrito por prescrio intercorrente.
O fundamento que serve para repelir a prescrio intercorrente como
regra no Direito Civil (a parte no pode ser prejudicada pela demora do
Estado) serve tambm para admiti-la excepcionalmente. no 1 caso,
evita-se o prejuzo do autor; no 2 caso, evita-se o prejuzo do ru.
E.4.1. CAUSAS SUSPENSIVAS DA PRESCRIO
As causas impeditivas ou suspensivas impedem o incio do prazo prescricional ou, se j em
curso, o suspendem, e encontram-se nos arts. 197 a 199 do CC.
Art. 197. No corre a prescrio:
I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3
o
;
II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
1
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.
ATENO:
Prazos decadenciais, como regra no se submetem a tais causas, embora existam excees no sistema
(art. 26, 2, CDC).
E.4.2. CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO
o grande temor dos devedores, uma vez que, quando verificada, o prazo prescricional
recomea a contar do ZERO (art. 202).
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a
promover no prazo e na forma da lei processual;*
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; **
III - por protesto cambial; ***
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito
pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu,
ou do ltimo ato do processo para a interromper.
*A prescrio neste caso pode ter efeito retroativo
**Medida cautelar de protesto.
***Este inciso revogou a smula 153 do STF, que afirmava: simples
protesto combirio no interrompe a prescrio.
CUIDADO: a rigor e na letra fria do CC/02, uma simples notificao extrajudicial NO
interrompe a prescrio. O projeto de Lei 3293/98 pretende incluir este tipo de notificao
como causa interruptiva da prescrio.
E.5. POSSIBILIDADE DE CONHECIMENTO DE OFCIO PELO JUIZ
Art. 219, 5 O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
Aplica-se em qualquer hiptese de prescrio, mesmo naqueles em que se admite,
excepcionalmente, a prescrio intercorrente.
Como compatibilizar com a faculdade de renncia do devedor? Melhor entendimento o que
sujeita a faculdade do juiz (de reconhecer a prescrio de ofcio) formao do devido
processo legal, com intimao das partes (autor e ru).
1
RESP 1.005.209/RJ STJ fixou entendimento de que o Juiz s pode conhecer a prescrio
de ofcio depois de intimadas as partes, formalizando o devido processo legal
Fundamento: o juiz no tem bola de cristal para antever se houve ou no renncia ou
suspenso/interrupo do prazo prescricional.
Motivo (exposio de motivos da L. 11.280/06) = celeridade processual!
- natureza privada da prescrio em nome da celeridade processual, o legislador
violou a natureza jurdica do instituto.
Exceo:
no se aplica o conhecimento de ofcio da prescrio no mbito da Justia do Trabalho
(sob pena de prejuzo ao trabalhador, que objeto de proteo do D. Trabalho).
no possvel na sentena prima facie, ante o entendimento do STJ, posto que no
formalizado o devido processo legal.
Obs. Existe uma possibilidade de o ru se objetar ao conhecimento de ofcio da prescrio: em
razo da incidncia do art. 940, CC, que traz a responsabilidade objetiva por cobrana
indevida de dvida, consubstanciada na repetio em dobro. Logo, o ru no quer a
prescrio, mas o acolhimento da alegao de pagamento da dvida, o que importar repetio
de indbito.
A caracterizao de cobrana indevida depende de ajuizamento de ao! (o envio de carta de
cobrana pode configurar cobrana vexatria, e no indevida).
A prescrio pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz?
R. Inovando, a lei 11.280/06 ps por terra o art. 194 do CC e alterou, ainda, a redao do
5 do art. 219 do CPC, para dispor: o juiz pronunciar de ofcio a prescrio.
P/ prova subjetiva: por um lado, a prescrio interessa ao devedor e inclui sua defesa, a
qual pode ser renunciada. Por outro, pode o juiz pronunciar a prescrio de ofcio, sem
ouvir qualquer das partes. preciso conciliar essas 2 faculdades (renncia do devedor e
atuao de ofcio do juiz). A despeito da polmica em doutrina, estando em curso um
processo com pretenso prescrita, luz do pr. da cooperatividade, e respeitando a
faculdade conferida ao devedor de renunciar prescrio (art. 191, CC; Enunc. 295, JDC),
dever o juiz, antes de pronunciar a prescrio, abrir prazo para que as partes se
manifestem: o credor poder, por exemplo, demonstrar que o prazo no se consumou; e
o devedor poder renunciar sua defesa. Mas, uma vez silente, o juiz pronunciar de
ofcio a prescrio.
(F) OBSERVAES
A. Toda vez que um fato repercutir, ao mesmo tempo, em sede civil e em sede penal, a
prescrio da pretenso civil s comea a correr com o trnsito em julgado da deciso
penal ART. 200, CC. ensejando o ajuizamento de AO EX DELITO s liquida e
executa.
1
Idia: eliminar a possibilidade de decises conflitantes.
STJ: Ao fixar a indenizao por dano moral, o Juiz deve levar em conta a
demora da vtima em promover a ao. Por isso, a vtima pode no querer
esperar a deciso penal!
B. PRETENSAO INDENIZATRIA CONTRA O ESTADO
STJ, no noticirio de 17.09.09 fixou que o prazo prescricional para se formular pretenso
indenizatria CONTRA a Fazenda Pblica no de 5, mas de 3 anos.
C. ART. 190, CC a exceo prescreve no mesmo prazo da pretenso junto com o ataque,
prescreve a defesa!
diz respeito s excees substanciais!
Ru
-contestao: - preliminar
- mrito: - defesa direta (nega os fatos alegados pelo autor)
- defesa indireta (traz fatos supervenientes modificativos, extintivos ou
impeditivos do d. autor)
- OBJEO contest. mrito direta passveis de conhecimento de ofcio
- EXCEO substancial contest. mrito direta no passveis de
conhecimento de ofcio
- reconveno
- excees instrumentais: - suspeio
- impedimento
- incompetncia relativa
D. CONTAGEM DE PRAZOS
Art. 2.028, CC. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e
se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do
tempo estabelecido na lei revogada.
O CC/02 estabelece que prevalecer o prazo da lei anterior, ainda que mais dilatado, se, na
data da entrada em vigor da lei nova, j houver transcorrido mais da metade do tempo
estabelecido na lei revogada.
MAIS DA METADE metade do prazo mais um dia (o prazo material e se d dia-a-dia).
Nas hipteses em que incide a regra de transio do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, o
termo a quo do novo prazo o incio da vigncia da lei nova, no caso 11 de janeiro de 2003, e
no a data em que a prestao deixou de ser adimplida.
1
1
3. DECADNCIA ou CADUCIDADE
(A)CONCEITO
a perda de um direito que no foi exercido pelo seu titular no prazo contemplado em lei.
Nada TEM a ver com o direito prestao nem, muito menos, refere-se
pretenso. Decadncia refere-se a direitos potestativos.
(B)RESTRIES
Restringe-se aos DIREITOS POTESTATIVOS.
Dentro destes, s atinge aqueles dir. potestativos COM PRAZO EM LEI.
(C) NATUREZA
instituto de interesse PBLICO!
(D)PRAZOS
Diferentemente dos prazos prescricionais, que sempre so previstos em lei, os prazos
decadenciais podem ser legais ou convencionais.
(E) Caractersticas da DECADNCIA
1. No admite RENNCIA.
2. No admitem SUSPENSO e INTERRUPO.
3. Pode ser conhecida a qualquer tempo ou grau de jurisdio (nas
vias ordinrias).
nas vias extraordinrias, tal como a prescrio, s poder a
decadncia conhecida quando tiver havido prequestionamento ou
por fora do efeito translativo.
4. O Juiz DEVE conhecer de ofcio, salvo se a decadncia for
convencional.
Art. 210. Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando estabelecida por lei.
Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em
qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.
NEM TODO DIREITO
POTESTATIVO DECAI!
1
3.1. DECADNCIA CONVENCIONAL
O CC permitiu a criao de um novo tipo de decadncia, ao lado decadncia legal, qual seja, a
DECADNCIA CONVENCIONAL / VOLUNTRIA / CONTRATUAL.
CONCEITO: a perda de um direito contratualmente reconhecido ao interessado que no foi
exercido no seu prazo. Diz respeito a uma relao jurdica intra-partes.
Ex: prazo de garantia.
instituto de interesse PRIVADO!!! Logo, admite renncia, admite
suspenso/interrupo do prazo, e o juiz no pode dela conhecer de ofcio ART. 211, CC.
Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita
pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir
a alegao.
Os prazos decadenciais, se convencionais, por bvio podero sofrer alteraes
voluntrias.
Havendo prazo de decadncia convencional, obsta-se a fluncia da decadncia
legal! Ou seja, enquanto estiver correndo a convencional, no corre a legal, que se
inicia APS o trmino daquela.
===== NULA DE PLENO DIREITO QUALQUER CLUSULA
CONTRATUAL QUE PRETENDA A FUSO DESTAS DECADNCIAS.
4. Correlao entre prescrio e decadncia e os tipos de ao
Classificao das aes:
DECLARATRIA imprescritvel
CONSTITUTIVA se tiver prazo em leil, decadencial
se no tiver prazo em lei, no se extinguem
CONDENATRIA prazo prescricional, cf. art. 205 e 206, CC:
a. 1 ano ex: cobrana de seguros
b. 2 anos ex: execuo de alimentos
c. 3 anos ex: reparao de danos
d. 4 anos ex: prestao de contas de tutor e curador
e. 5 anos ex: cobranas em geral
f. 10 anos CLUSULA GERAL DE PRESCRIO ex: ao de sonegados e
petio de herana.
DICAS:
- Os prazos prescricionais esto
TODOS nos arts. 205 e 206, CC.
Todos os demais prazos do Cdigo,
so decadenciais;
- Os prescricionais so fixados em
ANOS. Se a previso for em
meses/dias, o prazo ser
decadencial.
- Aes constitutivas (d. potestativo)
negativas sempre tm prazo
1
Investigao de paternidade: imprescritvel
Usucapio: imprescritvel
Separao e Divrcio: imprescritvel
Anulao de contrato: decadncia de 4 anos
Execuo de alimentos: prescrio de 2 anos
Cobrana: prescrio de 5 anos
Obs
1
. AES CONSTITUTIVAS ANULATRIAS (categoria especial das aes constitutivas) =
ainda que sem prazo em lei, sujeitam-se a regime especial tendo o CC estabelecido uma
CLUSULA GERAL DE DECADNCIA de 2 anos ART. 179, CC. Fundamento: insegurana seria
gerada.
Obs
2
. Sm. 494, STF a ao para anular a venda de ascendente a descendente, sem
consentimento dos demais, prescreve (decai) em 20 anos (2 anos), contados da data do ato,
revogada a smula 152.
Erros:
1. No se trata de prescrio, mas de decadncia, por se tratar de ao constitutiva.
2. A smula valeu-se de clusula geral de prescrio (revogada), quando deveria se utilizar
da regra da clusula geral de decadncia de 2 anos.
Obs
3
. Art. 745, CC se falsa ou imprecisa a informao prestada ao transportador, ter este o
direito de indenizao (por violao da boa-f objetiva), atravs de ao condenatria no
prazo decadencial de 120 dias. >> o prazo , na verdade, prescricional, dada a natureza da
ao!
1
OBRIGAES Parte Especial,
Livro I, CC/02
Ttulos:
I. Das modalidades das obrigaes
II. Da transmisso das obrigaes
III. Do adimplemento e extino das obrigaes
IV. Do inadimplemento das obrigaes
V. Dos contratos em geral
VI. Das vrias espcies de contrato
VII. Dos atos unilaterais
VIII. Dos ttulos de crdito
IX. Da responsabilidade civil
X. Das preferncias e privilgios creditrios
1. OBRIGAES
(1) CONCEITO
O direito das obrigaes, ramo do D. Civil, o conjunto de normas que disciplina a RELAO
JURDICA PESSOAL entre credor e devedor, em virtude da qual este ltimo compromete-se a
satisfazer uma obrigao de dar, fazer ou no fazer.
Ateno: no se confunde com a relao jurdica real.
RELAO OBRIGACIONAL RELAO REAL
horizontal vertical
livre (no depende de previso em lei). tpica (os direitos reais
esto previstos na lei).
Obs
1
. OBRIGAO PROPTER REM, ob rem ou MISTA situa-se na zona
cinzenta entre o direito das obrigaes e o direito das coisas. Trata-se de
uma obrigao de natureza hbrida, uma vez que, posto vincular pessoas,
adere a uma coisa, acompanhando-a.
Ex: obrigao de pagar taxa de condomnio (propter rem) o STJ, em recente julgado,
afirmou a preferncia do crdito condominial por ser propter rem em face da hipoteca
AgRg no REsp 1.039.117/SP
Obs
1

.1
No pode confundir OBRIGAO DE EFICCIA REAL com OBRIGAO
PROPTER REM. A OBRIGAO DE EFICCIA REAL traduz uma prestao com
CREDOR DEVEDO
COISA
SUJEITO
1
oponibilidade erga omnes (por ex: locao registrada no cartrio de imveis
art. 8 da Lei 8245/91).
A OBRIGAO PROPTER REM tem natureza real e pessoal. A OBRIGAO DE
EFICCIA REAL uma obrigao que pode ser oposta a qualquer pessoa.
EX: Se eu alugar meu apartamento a voc no pense que no posso alienar o
mesmo apartamento. Para o locatrio, inquilino, ficar seguro quando for fazer o
contrato de locao necessrio registrar no cartrio. Averba no cartrio. Essa
obrigao passa a ter eficcia real. Qualquer pessoa que compre o apartamento
dever respeitar o inquilino.
(2) DISTINES TERMINOLGICAS RELEVANTES
1- A palavra obrigao pode ter 2 (dois) sentidos:
SENTIDO ESTRITO obrigao significa dever jurdico de pagar, o prprio
dbito assumido.
SENTIDO AMPLO a obrigao traduz a prpria relao jurdica obrigacional
que vincula credor e devedor.
2- HAFTUNG E SCHULD so expresses alems que exigem ateno.
HAFTUNG significa responsabilidade;
SCHULD significa dever, dbito.
Em geral, o devedor tem HAFTUNG e SCHULD.
Pode haver haftung sem schuld = o fiador tem responsabilidade
(haftung), embora a dvida (schuld) seja de outro.
Pode haver schuld sem haftung = dvida prescrita.
EX: Eu devo R$3.000,00 (debitun), mas Fred o fiador (tem responsabilidade). No
caso do fiador ele no tem um dbito prprio, ele assume o dbito de terceiro.
(3) FONTES DAS OBRIGAES
Embora a lei seja a fonte primria das relaes jurdicas em geral, por fonte das obrigaes
deve-se entender o FATO JURDICO que, concretizando o preceito normativo, cria a relao
obrigacional.
A CLASSIFICAO CLSSICA DE GAIO subdividia as fontes em:
(a) Contrato negcio bilateral.
(b) Quase-contrato outros atos negociais que no o contrato.
(c) Delito ilcito doloso.
(d) Quase-delito ilcito culposo.
Modernamente, superada a classificao de Gaio, so fontes da obrigao:
IMPORTANTE
CONHECER,
apesar de
superada!!!
1
(1) Atos negociais contrato, promessa de recompensa.
(2) Atos no negociais fato material da vizinhana.
(3) Ato ilcito coliso de veculos.
(4) ESTRUTURA E REQUISITOS (elementos) DAS OBRIGAES
4.1. Requisito IDEAL ou IMATERIAL ou ESPIRITUAL o prprio vnculo jurdico
abstrato que une credor e devedor.
Teoria clssica (unitria/monista): o vnculo entre credor e devedor nico
relao de crdito e dbito. A Responsabilidade Civil no integra a obrigao,
conseqncia jurdica e patrimonial do descumprimento da obrigao.
Teoria Binria ou Dualista: existem dois vnculos na obrigao:
Dever jurdico (schuld) conduta espontnea (dar, fazer, no fazer)
Responsabilidade civil (haftung) conseqncia jurdica do
descumprimento do dever jurdico.
Responsabilidade civil pretenso (execuo da obrigao ou
responsabilidade por perdas e danos).
4.2. Requisito SUBJETIVO so os sujeitos da relao jurdica (credor / devedor) e
devem ser determinados ou, ao menos, determinveis.
A indeterminabilidade subjetiva, seja ela ativa ou passiva, sempre temporria
e relativa.
Ex
1
: ttulo ao portador ou promessa de recompensa: embora no se saiba de incio quem
o credor, ser possvel conhec-lo at o momento do cumprimento da obrigao (ser
aquele que apresentar o ttulo para pgto ou quem encontrar o bem objeto da
recompensa).
Ex
2
: obrigao propter rem = o devedor da taxa condominial, por ex., muda toda vez que
o imvel alienado.
** Essas obrigaes em que os sujeitos podem mudar denominam-se
obrigaes ambulatrias.
4.3. Requisito OBJETIVO diz respeito ao objeto direto da obrigao, ao ncleo da
relao obrigacional, ou seja, PRESTAO.
PRESTAO a atividade do devedor satisfativa do crdito (e
no o seu contedo), podendo ser de DAR, FAZER ou NO FAZER,
e devendo ser:
(a) Lcita;
Ideal ou Imaterial
Subjetivo
Objetivo
1
(b) Possvel;
(c) Determinada ou determinvel.
Cuidado:
Objeto imediato/direto da obrigao = prestao (conduta)
Objeto mediato/indireto da obrigao = bem jurdico pretendido ($$, casa, carro,
construo do muro)
PONTOS IMPORTANTES
A patrimonialidade caracterstica essencial da obrigao?
Em geral, a doutrina costuma reconhecer a natureza patrimonial ou econmica da prestao.
At porque, difcil encontrarmos exemplo de obrigao com outra natureza. Todavia, ainda
que em situaes especiais, autores como Pontes de Miranda, Paulo Lago e Silvio Venosa
reconhecem algumas obrigaes no patrimoniais, a exemplo da obrigao que o testador
imps de ser internado de determinada maneira.
EX: Autor da herana ao fazer o testamento estabeleceu que seus herdeiros teriam
obrigao de cremar o corpo dele. No h patrimonialidade, mas uma prestao, logo
uma obrigao.
Lembra-nos Emlio Betti, em sua clssica obra Teoria Geral das Obrigaes, a existncia de
uma ntida crise de cooperao entre credor e devedor, com uma acentuada vocao
opressiva da autonomia privada. Nesse contexto, atua especialmente o princpio da boa-f
objetiva para determinar um comportamento leal e harmnico entre as partes, a exemplo do
que se d por meio do instituto jurdico duty to mitigate.
Por meio do duty to mitigate, impe-se ao prprio credor o dever de no agravar a
situao do devedor, mitigando o dano na medida do possvel.
Ex: carro do prof. bateu no carro do aluno. O prof. devedor, e o aluno credor. O carro comeou
a pegar fogo e o credor no fez nada. Nesse caso, o prof. no responde pela perda total (se o fogo
no resultou da batida).
(5) CLASSIFICAO DAS OBRIGAES
OBRIGAO
DAR COISA CERTA
DAR COISA
INCERTA
FAZER
POSITIVA
NEGATIV
A
NO - FAZER
BSICA
ESPECIAL SOLIDRIA
1
V.1. Classificao bsica
V.1.1. OBRIGAO DE NO FAZER
A obrigao de no fazer tem por objeto uma prestao negativa, ou seja, a absteno de um
fato, um comportamento omissivo do devedor
Ex
1
. A obrigao de no concorrncia. Imagina que duas empresas celebram um contrato e
assumem a obrigao de no concorrncia. No ministrar aula em outro cursinho.
Ex
2
. Obrigao de no construir prdio de certa altura. No servido? Se levado a registro
imobilirio pode levar roupagem de servido. A servido pode traduzir uma obrigao de no
fazer.
Obs
1
.
A obrigao de no fazer decorre da boa-f objetiva; uma obrigao tica.
Ex: Em Salvador h um bairro chamado Rio Vermelho. L tem uma rea alta do Rio vermelho. Uma
determinada construtora levantou empreendimento maravilhoso na parte alta do Rio Vermelho. O
apartamento de frente para o mar era mais caro. A mesma construtora tem a rea na frente do prdio.
Essa rea est vazia. Se construir outro empreendimento na frente do que voc construiu, estar,
conseqentemente, quebrando a boa-f contratual. A construtora no pode vender unidade habitacional
dizendo vista para o mar e posteriormente tampe a vista. Essa obrigao decorre da boa-f objetiva. Isso
est implcito no contrato. Se fosse um terceiro o proprietrio do terreno da frente ele poderia construir
porque no existe usucapio de vista. Perceba que temos nesse exemplo uma obrigao de no fazer
decorrente da boa-f objetiva.
Obs
2
.
Lembra-nos o professor Guilherme Nogueira da Gama que a obrigao de no fazer pode ser
temporria.
Ex: Uma obrigao de no concorrncia por 05 (cinco) anos.
Obs
3
.
A principiologia constitucional tambm se aplica ao Direito das obrigaes.
DESCUMPRIMENTO:
OBRIGAO POSITIVA pode ser de DAR coisa certa/incerta ou de FAZER.
OBRIGAO NEGATIVA obrigao de NO FAZER.
ALTERNATIVA
DIVISVEL /
INDIVISVEL
FACULTATIVA
MEIO /
RESULTADO
OUTROS ver material de
apoio
1
ART.250 - Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem
culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato que se
obrigou a no praticar.
No havendo CULPA do devedor (por ex.: o devedor foi obrigado a atuar) no h
perdas e danos. A obrigao simplesmente se extingue.
Ex: Eu me obriguei a no construir determinado muro. Assumi obrigao de no
fazer com meu vizinho. Acontece que a prefeitura me notificou para construir o
muro em razo da segurana. A obrigao se extingue sem perdas e danos
porque no depende do devedor.
ART.251 - Praticado pelo devedor o ato a cuja absteno de obrigara, o credor pode exigir dele que
o desfaa, sob pena de se desfazer a sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos.
nico: Em caso de urgncia poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de
autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
Se o devedor descumpre CULPOSAMENTE a obrigao de no fazer,
poder ser civilmente responsabilizado, sem prejuzo da tutela especfica.
Neste caso, pode o credor:
(a) Exigir que o devedor desfaa + perdas e danos
(b) Mandar que 3 desfaa + perdas e danos
(c) Ele prprio desfaz + perdas e danos.
O p.. admite uma forma de AUTOTUTELA, mas de
forma limitada (necessidade e urgncia).
Espcies:
_Transcendente: se for descumprida, a obrigao extinta. No permanece no tempo (Ex: no
causar dano).
_Permanente: se prolonga no tempo (Ex: no construir muro acima de determinada altura).
_Transeunte : No tem como desfazer j ocorreu o dano.
- Sem culpa: obrigao extinta.
- Com culpa: Credor pode exigir indenizao por perdas e danos.
Verificar!!!!
V.1.2. OBRIGAO DE FAZER
A obrigao de fazer tem por objeto a prestao de um fato pelo devedor. O que
interessa nestas obrigaes a prpria atividade (ao) do devedor.

A obrigao de fazer pode ser:
1
Personalssima infungvel, insubstituvel; quando s interesse a atividade do prprio
devedor. Ex: contratao da Ivete Sangalo para cantar na formatura.
No Personalssima fungvel, substituvel; importa a atividade, e no quem a presta.
Ex: Contratou empresa para consertar uma antena. AO invs de mandar Jos, mandou Joo. No tem
problema.
DISCIPLINA LEGAL
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que
recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel.
Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor,
resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.
Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor
mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem
prejuzo da indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de
autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois
ressarcido.
DESCUMPRIMENTO
SEM CULPA a obrigao ser extinta, no havendo que se falar em perdas e danos,
qualquer que seja a espcie de obrigao de fazer (personalssima ou no).
COM CULPA em qualquer caso haver perdas e danos (podendo o credor optar pela
tutela jurdica especfica). Mas a obrigao no ir se resolver necessariamente:
Se a obrigao for personalssima, o credor poder exigir que o devedor cumpra a
obrigao + perdas e danos ou poder desistir da obrigao e cobrar apenas perdas e
danos.
Sendo a obrigao no personalssima (fungvel), pode o credor (1) exigir que o
devedor cumpra + perdas e danos ou (2) mandar outra pessoa cumprir e cobra perdas
e danos (provimento de autotutela) ou (3) o prprio credor cumpre a obrigao e cobra
perdas e danos (provimento de autotutela) ou s exigir perdas e danos.
Obs: Mecanismos de execuo mais efetiva: perdas e danos no a nica via, pode,
atualmente, pedir via judicial que se fixa multa cominatria (astreintes) para cumprimento da
obrigao.
Ateno: somente haver direito a reparao se o credor no tivesse outra opo. Deve ser
analisada a circunstncia. Ex: Contrata cantor famoso para tocar em um casamento que no
comparece; contrata mdico renomado para fazer cirurgia do corao que no comparece.
1
V.1.3. OBRIGAO DE DAR
Obrigao de dar aquele que tem por objeto a prestao de uma COISA, podendo-se
entender juridicamente o verbo dar em 3 sentidos:
(1) Transferir propriedade.
(2) Entregar a posse da coisa.
(3) Devolver a coisa (restituir posse e propriedade).
A obrigao pode ser de:
DAR COISA CERTA
DAR COISA INCERTA
DAR COISA CERTA
A coisa certa coisa qualificada, determinada, e sua disciplina legal encontra-se no CC, a
partir do art. 253.
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora
no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias
do caso.
DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAO DE DAR COISA CERTA:
PERDA da coisa antes da entrega ou pendente condio suspensiva:
Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do
devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a
obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor,
responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
SEM CULPA do devedor: a obrigao fica resolvida para ambas as partes; o
prejuzo fica para o dono da coisa (vendedor) RES PERIT DOMINO (a coisa perece
para o dono).
COM CULPA do devedor: o devedor responde pelo equivalente, mais perdas e
danos.
DETERIORAO da coisa o credor sempre vai ter opo:
Sem culpa: (1) ou o credor resolve a obrigao ou (2) aceita a coisa no estado em
que se encontra, abatido no seu preo o valor que perdeu.
Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor
resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que
perdeu.
1
Com culpa: (1) o credor pode cobrar o valor da obrigao + perdas e danos ou (2)
fica com a coisa, pede abatimento + perdas e danos.
- Culpa: abrange dolo e culpa.
DAR COISA INCERTA
Nos termos da lei brasileira, art. 243 a 246, a obrigao de dar coisa incerta aquela indicada
apenas pelo gnero* e pela quantidade, faltando a qualidade da coisa.
Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
* A doutrina critica a expresso gnero, por ser demasiado
genrica. Melhor seria utilizar-se a expresso espcie.
Essa indeterminao TEMPORRIA, devendo ser feita a necessria escolha da
qualidade da coisa para efeito de pagamento.
Mas, quem que faz a escolha da coisa? No Direito obrigacional, a regra
geral, que as escolhas devem ser feitas pela parte mais fraca. Logo, quem faz a
escolha o devedor. Quem escolhe a qualidade da coisa na obrigao incerta o
devedor.
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha
pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas
no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor.
Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo
antecedente.
Obs.
A ESCOLHA que tambm chamada de concentrao do dbito deve ser feita pela mdia.
No deve ser dada a pior e nem a melhor (bom senso).
Vale lembrar, nos termos do Artigo 246 CC/02, que o legislador firmou o princpio de que o
gnero no perece*.
Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da
coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito.
EX: Rodrigo me obriguei a entregar 10 sacas de arroz. Antes da escolha. E um vulco acabou com a
plantao. Ele no vai se eximir de sua obrigao, logo poder ir a cidade escolher 10 sacas de arroz.
* O projeto de reforma do CC, em sua redao original, adverte
que se o gnero for limitado na natureza, a sim poder o devedor
eximir-se da sua obrigao.
1
DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA:
- Gnero ilimitado obrigao genrica perda sem culpa ou com culpa: credor pode
exigir o cumprimento da prestao. (Genun Nunquan Perit Gnero nunca perece).
- Gnero limitado chama-se obrigao quase genrica. (Ex: entrega de Vinho X, Safra
1970).
Perda sem culpa: A obrigao extinta.
Perda com culpa: o credor pode exigir reparao por perdas e danos.
- Quando as formas de extino da propriedade o abandono. Como fica quando abandonada?
Existe a incorporao do bem abandonado. H incorporao no domnio pblico. Se for um
apartamento e o rgo pblico no pagou o condomnio vai a divida para a divida ativa.
-Como faz a contagem de prazo no usucapio? Procedimento disposto no 2029 CC/02
-Se por ventura a lei nova ao invs de reduzido tiver aumentado o prazo. O que acontece? Se
dilatao do prazo h entendimento que vai seguir o prazo novo abatendo-se o que j ocorreu.
O CC?02 no diz nada sobre isso. a doutrina quem responde.
- Este Direito de seqncia (porcentagem nas revendas da obra de arte) no existe regramento
especifico para ele no Cdigo civil ou no ordenamento? S no existe no Cdigo Civil, mas a lei
de direitos autorais (38) disciplina sobre isso.
V.2. Classificao Especial
DIVISVEIS / INDIVISVEIS
QUANTO AO ELEMENTO SUBJETIVO
QUANTO AO ELEMENTO OBJETIVO
FRACIONRIAS CONJUNTAS DISJUNTIVAS SOLIDRIAS
ALTERNATIVAS
FACULTATIVAS
CUMULATIVAS
LQUIDAS / ILQUIDAS
QUANTO AO ELEMENTO ACIDENTAL
1
V.2.1. FRACIONRIAS
Nas obrigaes fracionrias, concorre uma pluralidade de devedores ou credores, de forma que
cada um deles responde apenas por parte da dvida ou tem direito apenas a uma
proporcionalidade do crdito.
Uma obrigao pecuniria (de dar dinheiro), em princpio, fracionria.
V.2.2. CONJUNTAS
So tambm chamadas de obrigaes unitrias ou de obrigaes em mo comum (Zur
gesamtem Hand), no Direito germnico.
Neste caso, concorre uma pluralidade de devedores ou credores, impondo-se a todos o
pagamento conjunto dvida, no se autorizando a um dos credores exigi-la individualmente.
V.2.3. DISJUNTIVAS
Nesta modalidade de obrigao, existem devedores que se obrigam alternativamente ao
pagamento da dvida. Vale dizer, desde que um dos devedores seja escolhido para cumprir a
obrigao, os outros estaro conseqentemente exonerados, cabendo, portanto, ao credor a
escolha do demandado.
De tal forma, havendo uma dvida contrada por trs devedores (A, B, C), a obrigao pode ser
cumprida por qualquer deles: ou A ou B ou C.
V.2.4. OBRIGAES SOLIDRIAS
Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre uma pluralidade de credores ou
devedores, cada um com direito ou obrigado a toda a dvida.
QUANTO AO CONTEDO
CONDICIONAL A TERMO MODAL
DE MEIO DE RESULTADO DE GARANTIA
1
Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um
credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.
Aqueles que esto em solidariedade agem como se estivessem sozinho
(direito toda a dvida ou obrigado toda ela), agindo de regresso contra
os demais devedores ou obrigando-se a repassar o valor devido a cada
um dos demais credores.
ATENO
luz do art. 265 do CC, solidariedade NO SE PRESUME: resulta da lei ou da vontade das
partes. Em outras palavras: em regra as obrigaes so fracionrias e divisveis.
Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
Da que se o fiador renuncia ao beneficio de ordem (benefcio de indicar
primeiro os bens do devedor), ele se responsabiliza solidariamente com o
devedor. Porque isso? Solidariedade no se presume. (ver art. 257)
Qual a diferena entre obrigao solidria e obrigao in solidum ?
R. Alguns autores, a exemplo de Guillermo Borda e Silvio Venosa, visualizam tal diferena,
afirmando que, na obrigao in solidum, os devedores, posto vinculados ao mesmo fato, no
mantm vnculo de solidariedade entre si.
Ex: Imagine que Joo haja causado um incndio na casa de Pedro. Por conta desse fato, Joo devedor
da obrigao de indenizar a vitima (Pedro). Mas, a vtima tambm tinha pactuado um contrato de seguro.
A seguradora tb pode ser demandada. Perceba que Joo (responde integralmente pelo dano causado) e a
seguradora responde pelo contrato. uma obrigao in solidum (decorre do mesmo fato, mas no
solidariedade entre eles). Porm, recebendo Pedro de qualquer um deles, no poder receber do outro
sob pena de enriquecimento indevido.
(A) SOLIDARIEDADE ATIVA
C
1
C
2
C
3
D
Solidariedade
ATIVA
Um CREDOR pode cobrar/receber parte ou toda a
dvida, mas se obriga a repassar a parcela de cada um
dos demais credores.
D
1
D
2
D
3
C
Solidariedade
PASSIVA
O CREDOR pode cobrar/receber toda a dvida de
apenas um dos devedores, caso em que o devedor que
pagou, ter o direito de regresso contra os demais
devedores.
1
Conforme lembra Joo de Matos Antunes Varela, a principal caracterstica da solidariedade
ativa que qualquer dos credores poder exigir do devedor a prestao por inteiro
(repassando a cota dos demais credores).
PREVISO LEGAL: art. 267, CC a art. 274, CC.
Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da
prestao por inteiro.
Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a
qualquer daqueles poder este pagar.
Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante
do que foi pago.
Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter
direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio,
salvo se a obrigao for indivisvel.
Art. 271. Convertendo-se a prestao em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos, a
solidariedade.
Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros
pela parte que lhes caiba.
Art. 273. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais
oponveis aos outros.
Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o
julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor
que o obteve.
Uma vez que solidariedade no se presume, resultando da lei ou da vontade das partes,
quanto solidariedade ativa, tomemos os seguintes EXEMPLOS:
O art. 2 da Lei do Inquilinato e o art. 12 da Lei 209/48 so raros exemplos de
solidariedade ativa LEGAL;
Havendo mais de um locador ou mais de um locatrio, entende-se que
so solidrios se o contrato no se estipulou.
O contrato de abertura de conta corrente conjunta em geral traduz bom exemplo de
solidariedade ativa CONVENCIONAL REsp 708.612/RO.
Quanto ao valor que est na conta, os titulares so credores solidrios do banco.
Pode acontecer, assim, de 1 dos titulares/credores sacar todo o $$, e o banco
pagar.
Vale acrescentar, ainda, que o art. 272 d a qualquer dos credores, alm da faculdade de
receber integralmente toda a dvida, o poder de PERDOAR INTEGRALMENTE a dvida.
(B) SOLIDARIEDADE PASSIVA
1
A teor do art. 275 do CC/02, qualquer dos devedores poder ser compelido a pagar toda a
dvida (caso em que ter ao de regresso contra os demais).
Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores,
PARCIAL ou TOTALMENTE, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os
demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor
contra um ou alguns dos devedores.
O credor tem o direito de demandar contra qualquer dos devedores, e se
o fizer contra apenas 1 deles, no quer significar que abriu mo da
solidariedade dos demais, ou seja, se no lograr xito na 1 ao, pode
acionar os outros devedores.
Uma vez que a solidariedade no se presume, resultando da lei ou da vontade das partes,
quanto solidariedade passiva, tomemos os seguintes EXEMPLOS:
Solidariedade passiva por fora de LEI: ver art. 932;
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies;
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por
dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos;
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente
quantia.
Solidariedade passiva CONVENCIONAL: contratos de locao residencial, quando o
fiador, renunciando ao benefcio de ordem, vincula-se solidariamente ao devedor pelo
pagamento da dvida.
Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores
solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas
perdas e danos s responde o culpado.
Ex: 3 irmos vendem cachorro de raa a 3 e recebem o preo antecipado. O cachorro morre antes
da entrega por culpa de 1 dos irmos. Os 3 irmos devem devolver o preo recebido, mas apenas o
irmo culpado arcar com eventuais perdas e danos (ex: o cachorro j estava inscrito e concurso).
DEFESAS
No que se refere s defesas do devedor, na obrigao solidria, qualquer dos devedores
poder opor ao credor defesa pessoal sua (ex: alegar ter sido vtima de coao), bem como
1
defesas comuns a todos os devedores (ex: prescrio da dvida), mas no poder opor defesa
pessoal de outro devedor.
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais
e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor.
(C) QUESTES ESPECIAIS SOBRE SOLIDARIEDADE
1 A obrigao de pagar alimentos [conjunta, segundo uma ORDEM de prestadores,]* nos
termos da lei de famlia, podendo inclusive haver complementao do valor a pagar.
* Em regra, portanto, no solidria, mas conjunta com ordem a
ser observada!
Se o credor dos alimentos for IDOSO, porm, poder pedir alimentos a qualquer
dos prestadores legitimados, independentemente de ordem, uma vez que estes se
encontram em SOLIDARIEDADE PASSIVA em face do referido credor, nos termos do
Estatuto do Idoso. REsp 775.565/SP
2 O STJ tem admitido solidariedade passiva entre proprietrio e condutor do veculo (REsp
577.902/DF), sob o argumento de que o proprietrio do veculo deve ser solidariamente
responsvel pela reparao do dano, como criador do risco para seus semelhantes.
No h regra especfica neste sentido (embora devesse haver).
3 Como estabelecer a diferena entre REMISSO (perdo) e RENNCIA solidariedade?
A remisso em favor de um dos devedores libera-o completamente da dvida, permanecendo
os demais devedores solidariamente vinculados pelo resto; j a mera renncia solidariedade
em favor de um dos devedores no o exonera da dvida, impedindo apenas, que o credor possa
cobrar-lhe mais do que a sua cota.
dvida original dvida aps remisso dvida aps renncia
C
1
C
2
C
3
D
300,00
200,00
Remisso 100,00
C
1
C
2
C
3
D
300,00
Cada um pode ser cobrado por at
200,00 (assegurada aao de regresso)
Renncia s lhe pode ser cobrado 100,00
1
O enunciado 349 JDC, estabelece que, tendo havido
renncia da solidariedade em face de um dos devedores, o
credor poder cobrar dos outros devedores solidrios o
remanescente da dvida.
V.2.5. OBRIGAES ALTERNATIVAS
As aes alternativas, de objeto mltiplo, so aquelas com 2 ou mais prestaes, exonerando-
se o devedor ao cumprir apenas uma delas.
Qual??? Em geral, a escolha da prestao devida feita pelo DEVEDOR, nos
termos do art. 252, CC.
Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra
coisa no se estipulou.
1
o
No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e
parte em outra.
2
o
Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo
poder ser exercida em cada perodo.
3
o
No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre
eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
4
o
Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder
exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
Cuidado:
Havendo mais de um devedor, a escolha tem que ser UNNIME!!!! No basta MAIORIA.
IMPOSSIBILIDADE DE UMA DAS PRESTAES ALTERNATIVAS:
Quando uma das prestaes se impossibilita, no subsistir a possibilidade de escolha, ou
seja, o devedor obriga-se prestao remanescente.
1. Impossibilidade Total (todas as prestaes alternativas):
a) sem culpa do devedor extingue-se a obrigao (art. 256, CC-02, art. 888, CC-
16);
1
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao prprio devedor:
- dever pagar o valor da prestao que se impossibilitou por ltimo, mais
as perdas e danos (art. 254, CC-02, art. 886, CC-16);
- se a escolha cabe ao credor: poder exigir o valor de qualquer das
prestaes, mais perdas e danos (art. 255, segunda parte, CC-02, art.
887, segunda parte, CC-16).

2. Impossibilidade Parcial (de uma das prestaes alternativas):

a) sem culpa do devedor concentrao do dbito na prestao subsistente (art.
253, CC-02, art. 885, CC-16);
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao prprio devedor:
- concentrao do dbito na prestao subsistente (art. 253, CC-02, art.
885, CC-16);
- se a escolha cabe ao prprio credor: poder exigir a prestao
remanescente ou valor da que se impossibilitou, mais as perdas e danos
(art. 255, primeira parte, CC-02, art. 887, primeira parte, CC-16).
OBRIGAO ALTERNATIVA x OBRIGAO FACULTATIVA no se confundem!!!!
A obrigao facultativa, diferentemente da alternativa, tem objeto nico e simples, com a
peculiaridade de estabelecer, em favor do devedor, a faculdade de substituio da prestao
devida.
Orlando Gomes observa ainda que, na obrigao facultativa, o credor no pode exigir a
prestao subsidiria, bem como, em havendo impossibilidade da prestao devida, a
facultativa no remanesce.
ALTERNATIVA FACULTATIVA
- Nasce com pluralidade de objetos,
cabendo desde o incio a escolha
entre eles.
- Tem objeto nico e simples.
- Quando do vencimento, o devedor
pode substituir a prestao.
V.2.6. FACULTATIVAS
A obrigao considerada facultativa quando, tendo um nico objeto, o devedor tem a
faculdade de substituir a prestao devida por outra de natureza diversa, prevista
subsidiariamente.
No se confunde com a obrigao alternativa, cujo objeto j nasce composto.
V.2.7. CUMULATIVAS
1
As obrigaes cumulativas ou conjuntivas so as que tm por objeto uma pluralidade de
prestaes, que devem ser cumpridas conjuntamente. o que ocorre quando algum se obriga
a entregar uma casa e certa quantia em dinheiro.
V.2.8. OBRIGAES DIVISVEIS e
INDIVISVEIS
As obrigaes DIVISVEIS so aquelas que admitem cumprimento fracionado da prestao; j
as INDIVISVEIS, s podem ser cumpridas por inteiro.
Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel,
esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os
credores ou devedores.
Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um
fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou
dada a razo determinante do negcio jurdico.
CLASSIFICAO da indivisibilidade
Em doutrina, a indivisibilidade assim classificada:
(1) Pela NATUREZA da coisa ex: obrigao de dar um cavalo.
(2) Derivada da LEI ex: pequena propriedade rural indivisvel (mdulo rural).
(3) Por VONTADE DAS PARTES ou CONVENCIONAL ex: o contrato estabelece que
obrigao de pagar $$ seja indivisvel, s podendo ser cumprida integralmente.
RESPONSABILIDADE
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado
pela dvida toda.
Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos
outros coobrigados.
A despeito da semelhana, no se deve confundir SOLIDARIEDADE com INDIVISIBILIDADE
da obrigao.
Dentre outras diferenas, a indivisibilidade refere-se ao objeto e a solidariedade aos sujeitos.
Alm disso, convertida uma obrigao indivisvel em perdas e danos, ela ser fracionada na
medida da culpa de cada devedor, no havendo espao para o reconhecimento de
solidariedade alguma.
Ex: 3 pessoas vendem um cavalo a 3, recebem o preo. Qualquer um deles deve entregar o cavalo
por inteiro, pela indivisibilidade e no em razo de solidariedade. Se antes da entrega, os vendedora,
com culpa, do rao ruim e o cavalo morre: a obrigao se converter em pecnia, fazendo-se
1
divisvel, de forma que cada vendedor (devedores) responde por sua cota apenas. Ou seja, no
havendo previso de solidariedade, o credor no poder cobrar a dvida integral de apenas um
devedor, mas sim cobrar de cada um a parcela correspondente sua culpa.
Para Caio Mrio, so DISTINES entre solidariedade e indivisibilidade:
a) a causa da solidariedade o ttulo, e a da indivisibilidade , normalmente, a
natureza da obrigao;
b) na solidariedade, cada devedor paga por inteiro, porque deve integralmente,
enquanto na indivisibilidade, solve a totalidade, em razo da impossibilidade
jurdica de se repartir em quotas a coisa devida;
c) a solidariedade uma relao subjetiva, e a indivisibilidade objetiva, em razo de que,
enquanto a indivisibilidade assegura a unidade da prestao, a solidariedade visa a
facilitar a satisfao do crdito;
d) a indivisibilidade justifica-se com a prpria natureza da prestao, quando o
objeto , em si mesmo, insuscetvel de fracionamento, enquanto a solidariedade
sempre de origem tcnica, resultando da lei ou da vontade das partes;
e) a solidariedade cessa com a morte dos devedores, enquanto a indivisibilidade
subsiste enquanto a prestao suportar;
f) a indivisibilidade termina quando a obrigao se converte em perdas e danos,
enquanto a solidariedade conserva este atributo.
Ainda no caso da obrigao indivisvel, caso haja pluralidade de credores, a quem o devedor
dever pagar para no incorrer no adgio quem paga mal, paga 2 vezes?
Nos termos do artigo 260 do CC, caso haja pluralidade de credores, o devedor se desobriga
pagando a todos conjuntamente, ou, caso pretenda pagar a 1 s dos credores, este lhe
apresente um documento de CAUO DE RATIFICAO dos outros credores. Caso tenha sido
prevista tambm a solidariedade ativa, este documento logicamente desnecessrio.
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a
dvida inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
O que OBRIGAO NATURAL?
R. A obrigao natural, tambm considerada imperfeita, aquela desprovida de
exigibilidade jurdica. Ou seja: obrigao de fundo moral, a exemplo de dvida de jogo ou
dvida prescrita. No entanto, apesar da ausncia de coercibilidade, a doutrina lhe reconhece
um EFEITO JURDICO: soluti retentio (reteno do pagamento) quer dizer, o credor no pode
cobrar a dvida, mas, se recebeu o pagamento, poder ret-lo.
V.2.9. LQUIDAS e ILQUIDAS
Lquida a obrigao certa quanto sua existncia, e determinada quanto ao seu objeto. A
prestao, pois, nesses casos, certa, individualizada, a exemplo do que ocorre quando
algum se obriga a entregar ao credor a quantia de R$100,00. A obrigao ilquida, por sua
vez, carece de especificao do seu quantum, para que possa ser cumprida.
1
V.2.10. CONDICIONAL
Trata-se de obrigaes condicionadas a evento futuro e incerto, como ocorre quando
algum se obriga a dar a outrem um carro, quando este se casar.
V.2.11. A TERMO
Se a obrigao subordinar a sua exigibilidade ou a sua resoluo, outrossim, a um evento
futuro e certo, estaremos diante de uma obrigao a termo.
V.2.12. MODAL
As obrigaes modais so aquelas oneradas com um encargo (nus), imposto a uma das
partes, que experimentar um benefcio maior.
V.2.13. DE GARANTIA
Tais obrigaes tm por contedo eliminar riscos que pesam sobre o credor, reparando suas
conseqncias.

Na exemplificao sobre a matria, observa MARIA HELENA DINIZ:

Constituem exemplos dessa obrigao a do segurador e a do fiador,
a do contratante,
relativamente aos vcios redibitrios, nos contratos comutativos (CC, arts.441 e
s.); a do alienante,
em relao evico, nos contratos comutativos que versam sobre transferncia
de propriedade ou
de posse (CC, arts. 447 e ss); a oriunda de promessa de fato de terceiro (CC, art.
439). Em todas
essas relaes obrigacionais, o devedor no se liberar da prestao, mesmo que
haja fora maior
ou caso fortuito, uma vez que seu contedo a eliminao de um risco, que, por
sua vez, um
acontecimento casual ou fortuito, alheio vontade do obrigado. Assim sendo, o
vendedor, sem que
haja culpa sua, estar adstrito a indenizar o comprador evicto; igualmente, a
seguradora, ainda que,
p. ex., o incndio da coisa segurada tenha sido provocado dolosamente por
terceiro, dever
indenizar o segurado 5 .
1
V.2.14.OBRIGAES DE MEIO E DE
RESULTADO
CONCEITOS
A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a empreender uma atividade, sem
garantir o resultado final. O empreendimento da atividade deve ser o mais tcnico possvel,
mas tambm o mais tico possvel, em funo do princpio da boa-f. Ex: mdico; advogado.
A obrigao de resultado aquela em que o devedor vincula-se ao resultado proposto, que
deve garantir. Ex: engenheiro contratado para realizao de obra projetada.
Cuidado
O cirurgio plstico, em interveno ESTTICA, assume obrigao de
resultado, segundo a jurisprudncia do STJ [AgRg no Ag 1.132.743/RS].
A jurisprudncia (Ver. Consultor Jurdico, 25/06/07) aponta cirurgia a laser para
correo de miopia que encerra obrigao de meio e no de resultado; no pode
o mdico assegurar/garantir, como resultado final, a viso perfeita. Em muitos
casos, h reduo da doena, mas ainda fica necessrio o uso de culos.
1
2. TEORIA DO PAGAMENTO
A. CONCEITO:
Pagamento consiste no adimplemento ou cumprimento voluntrio da obrigao.
B. NATUREZA JURDICA
Respeitvel parcela da doutrina (De Rugiero, Caio Mrio) sustenta que o pagamento tem
natureza jurdica NEGOCIAL, o que explicaria a incidncia dos vcios do negcio jurdico,
permitindo a sua invalidao.
Ex: pagamento feito por erro = liga-se para o gerente e pede para extornar. Aplicveis os vcios do
negcio, essa anulao do pagamento seria possvel.
a autonomia privada que obriga ao pagamento.
C. TEORIA DO ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL (substancial performance)
A doutrina do adimplemento substancial sustenta que, a luz do pr. da funo social e boa-f
objetiva, no se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor, posto
no haja sido perfeita, aproxima-se consideravelmente do seu resultado final.
Idia: no justo que se considere resolvido o contrato quando, embora o
devedor no haja cumprido de forma perfeito o pacto, aproximou-se
substancialmente do interesse do credor. [BOA-F].
Trata-se de uma teoria que teria nascido de um precedente britnico (marinheiros
contratados para trazer carga da Jamaica para a Inglaterra: antes de chegar, no
caminho, o comandante morre; sua esposa reclama o pagamento pelo quase
cumprimento do contrato).
Esta teoria tem uma especial aplicao nos contratos de seguro.
Ex: seguro de carro; segurado divide o pagamento do prmio em 5 prestaes; vencida
a ltima e ainda no paga, o carro roubado. Pelo CC, o atraso de 1 nico dia afasta o
direito de indenizao. A jurisprudncia, porm, tem flexibilizado esta regra no caso
concreto, aplicando a teoria do adimplemento substancial seguradora deve pagar a
indenizao, abatida a prestao no paga. [REsp 415.971/SP e REsp 469.577/SC]
O STJ tem aplicado, em determinadas situaes, a presente teoria, inclusive em
financiamento com alienao fiduciria quase todo financiamento foi quitado,
1
logo, no seria justo a busca e apreenso do bem = o banco credor deve buscar a
dvida por outro meio.
D. CONDIES ou REQUISITOS DO PAGAMENTO
D.1. CONDIO SUBJETIVA - Quem deve pagar
luz dos artigos 304 e 305 do CC, de se concluir que tem legitimidade para o pagamento o
devedor (ou o seu representante), bem como a lei reconhece essa legitimidade em face do
terceiro interessado ou no.
Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o
credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome
e conta do devedor, salvo oposio deste.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem
direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.
Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso
no vencimento.
PAGAMENT
Condies
Condies
Quem deve pagar?
A quem se deve
pagar?
Objeto
Prova
Tempo
Lugar
DEVEDOR
TERCEIRO
a pessoa na qual o inadimplemento obrigacional
poder repercutir, a exemplo do fiador. Em tal caso, se
o 3 interessado paga, far jus no apenas ao direito
ao reembolso, mas tambm se sub-rogar na
posio de credor, com as garantias que foram
constitudas.
C
fiana
$$
3
o
-
pgto
3
o
D
penhor
$$
C
3
o
INTERESSADO
1
Caso o pagamento seja feito por um 3 no interessado (sem interesse
jurdico direto na relao obrigacional), 2 situaes podem ocorrer:
(1) Se paga em seu prprio nome, ter, pelo menos, direito ao
reembolso pelo que pagou.
(2) Se paga em nome d prprio devedor, no ter direito a nada.
DICA: ver recibo! O pagamento em caixa eletrnico em nome prprio,
porque o recibo sai em nome do prprio correntista. J na boca do
caixa do banco, o recibo a autenticao mecnica no prprio boleto
(em nome do devedor).
O devedor poder se OPOR ao pagamento feito pelo terceiro?
Nos termos do art. 306 do CC, o devedor PODE, fundamentadamente, apresentar oposio ao
pagamento feito por terceiro. No se admite, porm, que o devedor, simplesmente, no queira
pagar.
Ex: devedor notifica 3 que intenta pagar sua dvida aduzindo dvida prescrita, contrato nulo, inteno de
negociar, etc.
Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no
obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
Numa perspectiva civil-constitucional, em respeito ao princpio da dignidade de pessoa
humana, razovel entender-se que a preservao dos direitos da personalidade do devedor
justifica a oposio ao pagamento.
Ex: devedor pode no aceitar que seu maior desafeto pague dvida sua para enxovalhar sua imagem.
Se o terceiro for interessado, a oposio (que no fundada em direito da personalidade),
embora mais difcil, tambm poder ocorrer. Ex: dvida prescrita, dvida j paga.
D.2. CONDIO SUBJETIVA A quem se deve pagar
Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob
pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito.
3
o
NO INTERESSADO
D
penhor
1
Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois
que no era credor.
Na vereda dos arts. 308 e 309 do CC, o pagamento dever ser feito ao CREDOR (ou seu
representante), admitindo, ainda, a lei brasileira, que o pagamento possa ser feito a
TERCEIRO, nas seguintes situaes:
(a) Se o credor ratificar o pagamento ou houver prova de que reverteu em seu proveito
(art. 308);
(b) Na hiptese do CREDOR APARENTE ou PUTATIVO com base na teoria da aparncia,
a teor do art. 309 do CC, o pagamento feito de boa-f a um 3 que aparentava ser
credor, segundo o princpio da confiana, poder ter eficcia jurdica.
Ex: sujeito compra, por 4 anos, mercadoria de uma dada empresa atravs de seu preposto. O
vendedor de sempre faz a venda, mas no entrega o produto. Descobre-se que ele tinha sido
demitido. A empresa deve enviar os produtos, ingressando de regresso contra este 3 (ex-
funcionrio).
D.3. CONDIO OBJETIVA Tempo do pagamento
Regra geral, o pagamento deve ser efetuado por ocasio do VENCIMENTO da dvida.
MAS: se a obrigao no tiver vencimento certo, salvo norma especial em contrrio,
exigvel DE IMEDIATO pelo credor (art. 331 e 332, CC).
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada
poca para o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente.
Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento
da condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o
devedor.
Obs. Obrigaes condicionais s so exigveis aps o implemento de sua condio.
ANTECIPAO DO VENCIMENTO hipteses:
CREDOR TERCEIRO
1
Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de
vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em
execuo por outro credor;
III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do
dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a
refor-las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito,
solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto aos outros
devedores solventes.
MTUO
A pede emprestado R$ 10,00 a B. Qual o vencimento?
Cuidado: no caso de mtuo, no havendo vencimento certo, h norma especfica:
Art. 592. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo
ser:
I - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas, assim
para o consumo, como para semeadura;
II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro;
III - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra
coisa fungvel.
D.4. CONDIO OBJETIVA Objeto do pagamento
Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida,
ainda que mais valiosa.
Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor
ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou.
O artigo 314 adota, como regra, a INDIVISIBILIDADE do pagamento, ou seja, no pode ser o
credor obrigado a receber, nem o devedor a pagar, POR PARTES, se assim no se
convencionar.
Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda
corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes.
Na linha do art. 315, conclumos que a MOEDA NACIONAL (real)
tem curso forado no territrio brasileiro, razo pela qual:
1
+ moeda estrangeira s admitida em situaes excepcionais;
+ o credor pode se recusar a receber cheque e carto, seja ele de crdito ou de dbito;
+ cheque: sua aceitao no obrigatria. Mas aceitando, no se pode criar
discriminaes.
Obs. apesar de no ser de aceitao obrigatria, se admitido o pagamento por
meio de cheque, a sua recusa indevida pode gerar danos morais REsp
981.583.
VALOR NOMINAL:
O artigo 315 ainda consagra o vetusto princpio do NOMINALISMO, segundo o qual o devedor se
libera pagando a mesma quantidade de moeda prevista no ttulo da obrigao.
4 Este princpio do nominalismo no pode ser tratado com carter
ABSOLUTO, por conta da natural desvalorizao econmica da moeda. Por
isso, ndices de correo monetria existem para atualizar o poder
aquisitivo da moeda.
Ex: IGPM, INPC.
4 Obs. O tema correo monetria tem seu referencial histrico na Lei
6.899/81, que estabeleceu a incidncia da correo nos dbitos
decorrentes de deciso judicial. Vale lembrar que, apenas por exceo, a
variao cambial admitida como ndice de correo monetria (AgRg no
Ag 845.988/SP). Ademais, o REsp 494.377/SP nos d a exata dimenso da
matria.
4No processo civil, a atualizao monetria pedido implcito.
4 O CC consagrou a correo? Mrio Delgado sustenta que o art. 316
(artigo de redao confusa), em verdade, nada mais faz do que albergar
os critrios de correo monetria. Para Pablo Stolze, o artigo 316 apenas
admite que a prestao aumente progressivamente (o que no se
confunde com correo monetria). Pablo entende, inclusive, que esse
aumento progressivo ABUSIVO.
Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes
sucessivas.
QUESTO DE CONCURSO
O que TABELA PRICE?
1
R. Tambm conhecida como sistema francs de amortizao, trata-se de um complexo clculo
de matemtica financeira, frequentemente utilizado em financiamentos, que, embora
incorpore juros ao pagamento devido, mantm a homogeneidade das prestaes (ver em
www.jus.com.br, o artigo A tabela price ilegal?, de Luis Scavone Jr. E Pedro Gomes).
Para uns, ilegal, por mascarar o anatocismo. Para outros, legal. O STJ, por sua vez, (ver
noticirio de 21.09.09) tem adotado uma posio de neutralidade, ou seja, se a tabela price
ou no ilegal depender da anlise matemtica do caso concreto (percia contbil).
O salrio mnimo pode ser utilizado como ndice de correo?
R. Nos termos do art. 7, IV, da CF/88, estabeleceu-se a regra de que NO se pode vincular o
salrio mnimo a este tipo de finalidade. No mesmo sentido, a smula vinculante 04.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:
IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a
suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao,
educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com
reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua
vinculao para qualquer fim;
Sm. Vinc. 04 - Salvo nos casos previstos na Constituio, o salrio mnimo no
pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor
pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.
EXCEO:
A despeito da polmica, defende Maria Berenice Dias, com propriedade, amparada em
precedentes do prprio STF (RE 274.897), a possibilidade de utilizao do salrio mnimo como
critrio de correo de penso alimentcia. Para Pablo Stolze h, inclusive, interesse social
nesta fixao de alimentos com base no salrio mnimo (permite a atualizao monetria
automtica dos alimentos, uma vez que o alimentante no precisa fazer maiores clculos).
D.5. CONDIO OBJETIVA Prova do pagamento
O ato jurdico que prova o pagamento da obrigao a QUITAO (o que se chama de recibo
o simples papel, o documento).
Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o
pagamento, enquanto no lhe seja dada.
1
Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular,
designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por
este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do
seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a
quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a
dvida.
C Caso o credor se recuse a dar a quitao, poder o devedor ingressar em juzo com a
consignao em pagamento.
C A quitao sempre poder ser dada por instrumento particular (recibo).
C Requisitos da quitao:
(a) Valor e espcie da dvida;
(b) Nome do devedor (ou de quem efetivamente pagou);
(c) Tempo do pagamento;
(d) Lugar do pagamento;
(e) Assinatura do credor ou seu representante.
Mesmo sem os requisitos, ser considerada a quitao se o
pagamento se deduzir dos termos e das circunstncias.
C O CC estabelece, nos arts. 322 a 324, especiais situaes de PRESUNO RELATIVA de
pagamento em favor do devedor, independente de quitao regular:
(A) Cotas peridicas: o pagamento da ltima presume tenham sido pagas as
anteriores.
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da
ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem
solvidas as anteriores.
(B) Quitao do capital que no faz reserva quanto aos juros, presumem-se
pagos estes ltimos (juro acessrio do capital).
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes
presumem-se pagos.
(C) Entrega do ttulo ao devedor faz presumir o pagamento (ex: nota
promissria). O credor, neste caso, ter 60 dias para provar que no recebeu o
pagamento (ex: devedor furtou o ttulo), elidindo a presuno.
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do
pagamento.
1
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o
credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento.
Ex: resgate de cheque = deve-se trocar o cheque pelo dinheiro, pedindo a quitao no verso
do cheque (de forma que no mais se ter apenas a presuno relativa de quitao).
D.6. CONDIO OBJETIVA Lugar do pagamento
Em regra, o pagamento deve ser feito no domiclio do DEVEDOR.
Ex: Sr. Barriga vai at a vila para cobrar o aluguel do Sr. Madruga.
Como funciona?
DVIDA QUESVEL ou QUERABLE nos termos do art. 327, regra geral, o pagamento
deve ser feito no domiclio do devedor.
DVIDA PORTVEL ou PORTABLE por exceo, pode devedor se deslocar para efetuar
o pagamento no domiclio do credor.
Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes
convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da
obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher
entre eles.
Outras regras legais:
Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes
relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem.
Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar
determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor.
Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir
renncia do credor relativamente ao previsto no contrato.
CUIDADO:
Art. 327, p.u. designados 2 ou + lugares para o pagamento, quem escolhe ente eles
o credor.
1
Art. 328 prestao = imvel o pagamento feito no lugar em que este estiver
situado.
Venire contra factum proprium art. 330 esta regra, desdobramento da boa-f
objetiva, em respeito ao princpio da confiana, probe que um parte adote
comportamentos incompatveis ou contraditrios.
1
E. FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO
E.1. CONSIGNAO EM PAGAMENTO
E.1.1. CONCEITO:
Depsito da coisa efetuado pelo devedor (ou por terceiro) com o objetivo de se exonerar da
obrigao. um direito, no uma obrigao. Se no fizer, fica sujeito a responder por juros,
multa, etc.
E.1.2. HIPTESES: (rol exemplificativo numerus apertus)
Art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao
na devida forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em
lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
[DVIDA SUBJETIVA]
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
Obs. A consignao em pagamento um instituto misto: tem regras
processuais e regras de direito civil. Ver, portanto, o material de processo
civil.
CONSIGNAO EM PAGAMENTO
PAGAMENTO COM SUBROGAO
NOVAO
DAO EM PAGAMENTO
E1
E2
E3
E4
COMPENSAO E5
REMISSO E6
CONFUSO E7
IMPUTAO AO PAGAMENTO E8
TRANSAO E9
COMPROMISSO (ARBITRAGEM) E10
Tema no estudado por
enquanto.
[MORA
ACCIPIENDI]
1
E.2. PAGAMENTO COM SUB-ROGAO
E.2.1. CONCEITO: o pagamento com sub-rogao, regulado a partir do artigo 346 do CC, traduz
forma de cumprimento da obrigao pela qual se opera substituio de sujeitos no plo
ativo da relao jurdica.
Pagamento com substituio de credores!
Ex: se o fiador paga a dvida do afianado, fica o credor originrio satisfeito,
assumindo o fiador a posio de credor do devedor.
E.2.2. ESPCIES:
1) LEGAL (ART. 346, CC) aquele em que a sub-rogao deriva da prpria lei.
Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor:
I - do credor que paga a dvida do devedor comum;
II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro
que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo
ou em parte.
1.1. Devedor comum
Pode um credor ter interesse em adquirir os crditos de outro credor (passando a ter 2
crditos), a fim de assumir melhor posio na ordem de recebimento dos valores.
LEGA
CONVENCION
DEVEDO
R
CREDOR
1
CREDOR
2
Pgto dvida 1
2
1
DEVEDO
R
CREDOR
1
CREDOR
2
1 e 2
1
1.2. Imvel hipotecado e Direito de terceiro sobre imvel
O imvel hipotecado pode ser alienado, persistindo, porm, a hipoteca, uma vez que se trata
de garantia real, ou seja, acompanha a coisa. O adquirente, para liberar a sua propriedade,
pode pagar ao credor hipotecrio, subrogando-se no direito deste contra o alienante.
Ex: locatrio paga a dvida do locador (dvida esta que
ameaa o imvel de penhora) para preservar a locao,
passando a ser credor do locador.
1.3. Terceiro o caso do fiador!
2) CONVENCIONAL (ART. 347, CC) aquele em que a sub-rogao depende do acordo de
vontades.
Art. 347. A sub-rogao convencional:
I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere
todos os seus direitos;
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida,
sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.
2.1.
Na hiptese prevista no inciso I do art. 347, o pagamento com sub-rogao convencional ali
delineado confunde-se com a cesso de crdito, mas da no se conclua que os institutos do
pagamento com sub-rogao e da cesso de crdito so a mesma coisa, uma vez que tm
regras prprias, podendo, inclusive, a cesso de crdito ser gratuita.
2.2. Mutuante
DEVEDO
R
CREDO
R
TERCEIR
O
R$ 10.000,00
Negcio jurdico
R$ 10.000,00
R$ 9.000,00
R$ 10.000,00
1
EX: Imagine um devedor que tomou emprstimo com o banco X. Emprstimo a juros alto. O
devedor no consegue pagar a divida. O 3 (BNDES) abre uma linha de credito. Empresta ao
devedor para que pague ao seu credor, sob a condio do BNDES se sub-rogar
convencionalmente nos direitos do credor satisfeito.

E.2.3. EFEITOS (principais)
LIBERATRIO: libera o credor primitivo da obrigao.
TRANSLATIVO: transfere ao que pagou ou ao que emprestou a quantia para o
pagamento, os direitos do antigo credor.
Nos termos do art. 349 do CC, a sub-rogao operada transfere ao novo credor
TODOS OS DIREITOS, AES, PRIVILGIOS E GARANTIAS DO (CREDOR)
PRIMITIVO, EM RELAO DVIDA, CONTRA O DEVEDOR PRINCIPAL E OS
FIADORES.
Obs.: luz do princpio da autonomia privada, razovel se sustentar que, na
sub-rogao convencional, o novo credor poder abrir mo de determinada
garantia, mitigando o alcance do art. 349.
CUIDADO:
Na linha do art. 593 do Cdigo de Portugal, O art. 350 do CC/02 estabelece que, na sub-
rogao legal (sendo convencional, vale o que as partes ajustarem), o novo credor s
poder cobrar do devedor o que efetivamente houver desembolsado.
Ex: fiador paga dvida do afianado com desconto = o fiador s poder cobrar do devedor o valor
efetivamente pago e no a dvida original.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes
do credor, seno at soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor.
E.3. NOVAO
E.3.1. CONCEITO: opera-se a novao quando, por meio de uma estipulao negocial, as partes
criam uma obrigao nova destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior.
1
Depende de um contrato, ou seja, convencional, fruto da autonomia
privada. No h falar em NOVAO LEGAL.
Idia: OBRIGAO NOVA.
Obs. Caso configurada a novao, significa haver sido criada uma
obrigao nova, que substituiu e liquidou a obrigao anterior, de
maneira que os prazos sero zerados, a prescrio recomear a
contar, o juro, caso previsto, iniciar novo clculo, e o nome do
devedor no poder permanecer negativado.
E.3.2. REQUISITOS DA NOVAO
Existncia de uma obrigao anterior;
Criao de uma obrigao nova, substancialmente diversa da primeira (ou seja,
com elemento novo ALIQUID NOVI);
Inteno de novar (animus novandi).
(a) EXISTNCIA DE OBRIGAO ANTERIOR
Vale lembrar, nos termos do art. 367, que se a obrigao anterior for NULA ou EXTINTA no
poder ser novada; mas, se for simplesmente ANULVEL, poder.
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser
objeto de novao obrigaes nulas ou extintas.
Motivo: a obrigao simplesmente anulvel poder ser novada porque a anulabilidade
um vcio sanvel.
Se a obrigao primitiva for uma OBRIGAO NATURAL:
A doutrina diverge profundamente a respeito da possibilidade de se novar obrigao natural.
Macel Planiol, Serpa Lopes, Silvio Rodrigues, Nogueira da Gama, admitem a tese. Barros
A
B
A
B
x
y
1
Monteiro, Clvis B., negam tal possibilidade. Para Pablo Stolze, a tese favorvel dever
prevalecer, tendo em vista ser uma questo de autonomia privada, alm do que dispe o 1
do art. 814.
Art. 814 - As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode
recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o
perdente menor ou interdito.
1
o
Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva
reconhecimento, NOVAO ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade
resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f.
(b) OBRIGAO NOVA + ALIQUID NOVI
Alteraes secundrias de uma obrigao no significa que as partes novaram. Faz-se
necessrio, na anlise do caso concreto, que se apresente algum elemento que traduza a
constituio de uma nova obrigao, afastando a continuidade negocial.
A simples renegociao de dvida, com mera alterao de aspectos secundrios, como
desconto ou ampliao de prazo, por ex., no importa em novao. Nestes casos, preciso que
fique expressa a inteno de novar. Em regra, para o banco, a novao no interessante.
(c) ANIMUS NOVANDI
Para que se possa concluir ter havido a novao, o que exige a anlise do caso concreto,
preciso ainda, investigar se as partes tiveram a inteno de novar.
Pode ser EX PRESSO ou TCITO.
Eduardo Espnola lembra que poucos cdigos no mundo, a exemplo do CC
Mexicano (art. 2.215), exigem a inteno expressa de novar. No Brasil, esta
inteno poder resultar do comportamento das prprias partes e das
circunstncias do caso COMPORTAMENTO CONCLUDENTE.
E.3.3. ESPCIES
NOVAO OBJETIVA
OBJETIVA SUBJETIV
A
1
Mais conhecida de todas, a novao objetiva, tambm chamada NOVAO REAL (Eduardo
Espnola), regulada no art. 360, I, aquela em que as mesmas partes criam obrigao nova
para substituir e extinguir a anterior.
EX: A mantm relao com B referente ao contrato X. As mesmas partes criam novo contrato
(nova obrigao) para substituir e liquidar a obrigao anterior e nesse caso temos uma novao
objetiva.
Art. 360. D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e
substituir a anterior;
NOVAO SUBJETIVA
A novao subjetiva opera uma mudana de sujeitos na relao obrigacional, de maneira a
considerar constituda obrigao nova quando um novo sujeito integra a relao: Poder ser
ATIVA (ART. 360, III) ou PASSIVA (ART. 360, II).
Art. 360. D-se a novao:
II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o
devedor quite com este.
Na novao subjetiva ATIVA, com o ingresso do novo credor considerada constituda a
obrigao nova.
Ao invs de pagar, A negocia com C, criando obrigao nova:
Na novao subjetiva PASSIVA, na mesma linha, com o ingresso do novo devedor, considera-
se criada obrigao nova. Existem 2 maneiras de se operar a mudana de sujeitos na novao
subjetiva passiva: por delegao e por expromisso.
A B
R$ 1.000,00
B C
R$ 1.000,00
R$ 1.000,00
A C
preciso que fique clara a
novao, sob pena de se
configurar mera cesso de
crdito.
1
DELEGAO o antigo devedor aquiesce, participando do ato novatrio.
EXPROMISSO luz do art. 362, o antigo devedor no participa no
ato novatrio. A oposio do antigo devedor possvel, desde que haja
fundamento.
Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser
efetuada independentemente de consentimento deste.
Obs. Pode ocorrer novao subjetiva ATIVA e PASSIVA ao mesmo tempo!
E.3.4. QUESTES ESPECIAIS DA JURISPRUDNCIA DO STJ sobre novao
REFIS: a aderncia ao REFIS importa em novao (Min. Luiz Fux).
O STJ, no AgRg nos EDcl no REsp 726.293/RS, asseverou que a insero no REFIS
importa novao, e no mero parcelamento da mesma obrigao.
Nos termos do RESP 762.072/RS, julgado em fevereiro de 2008, esta adeso ao REFIS
implica suspenso da pretenso punitiva por crime de sonegao fiscal, podendo-se
reconhecer aps o pagamento do tributo a extino da punibilidade.
Isso significa que se o contribuinte que ru no processo penal estiver pagando o REFIS a
pretenso punitiva fica suspensa e somente extinta quando terminar de pagar. Isso se
no houver sentena penal condenatria transitada.
Vale observar, ainda, que segundo jurisprudncia j consolidada pelo STJ (AgRg no Ag
801.930/SC e sm. 286 do STJ), a renegociao ou a novao da obrigao constituda
no impede a reviso judicial do contrato anterior. Vale dizer, se, aps uma
renegociao, uma clusula abusiva foi mantida, poder ser impugnada, no se
podendo falar em incidncia da regra proibitiva do venire (sobre tal regra prevalece o
pr. da funo social).
preciso que fique clara a novao, sob
pena de se configurar mera assuno de
dbito.
A B
C
1
A prpria funo social do contrato justifica o acerto da jurisprudncia do STJ no sentido
de permitir a impugnao da clusula abusiva mesmo aps a renegociao ou a
novao da dvida.
E.4. DAO EM PAGAMENTO ou DATIO IN SOLUTUM
E.4.1. CONCEITO: trata-se de uma forma especial de pagamento, regulada nos arts. 356 a 359,
pela qual, na mesma relao jurdica obrigacional, o credor aceita receber prestao
diversa da que lhe devida.
CAPTULO V
Da Dao em Pagamento
Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe
devida.
Art. 357. Determinado o preo da coisa* dada em pagamento, as relaes
entre as partes regular-se-o pelas normas do contrato de compra e venda.
Art. 358. Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia
importar em cesso.
Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-
se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os
direitos de terceiros.
Na dao em pagamento, o devedor (animado pelo animus solvendi), no bojo da mesma
relao jurdica, sugere ao credor, realizar prestao diversa da que lhe devida, CABENDO AO
CREDOR ACEITAR OU NO: o CONSENTIMENTO do credor requisito indispensvel.
EX: X o credor e o Y devedor por fora do contrato, onde o devedor assume a obrigao de
pagar R$10.000,00. Vencida a divida o devedor prope ao credor dar um carro no lugar do
dinheiro.
* COISA DADA EM PAGAMENTO para alguns autores, esta expresso impe que seja
sempre uma COISA dada em pagamento. Para Pablo Stolze, nada impede que a prestao
diversa seja tambm de fazer. Melhor, porm, dar sempre exemplos com coisas.
QUESTO DE CONCURSO
- possvel dao em pagamento de coisa em sede de penso alimentcia?
1
R. O prprio STJ j admitiu em sede de HC (HC 20317/SP) a possibilidade de dao de imvel
em pagamento de penso alimentcia, tendo afirmado ainda, em recente julgado (2009)
- O que DAO PRO SOLVENDO?
R. Tambm chamada dao por causa ou em funo de pagamento, no satisfaz
imediatamente o interesse do credor, a exemplo da entrega de ttulos de crdito emitido por 3
(art. 358). Ao reverso, a dao em pagamento (datio in solutum), tendo em vista o
consentimento do credor, importa em imediata satisfao do crdito.
Art. 358. Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia importar em
cesso.
EVICO DA COISA DADA EM PAGAMENTO
Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se-
a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos
de terceiros.
Vale lembrar que ocorre a EVICO quando o adquirente de um bem perde a sua posse e
propriedade em virtude de deciso ou ato administrativo que RECONHECE DIREITO ANTERIOR
DE OUTREM. Evicto, portanto, aquele que perde a coisa em virtude desse direito anterior de
terceiro.
Nos termos do art. 359, caso o credor venha a perder a coisa dada em pagamento
por evico, ser restabelecida a obrigao primitiva, se no houver prejuzo a
terceiro. Caso haja, a obrigao primitiva no poder se restabelecer, resolvendo-
se em perdas e danos.
Ex: Devedor se obriga a entregar um barco. Vencida a dvida, o devedor oferece e o credor
aceita a dao de um carro em pagamento, no lugar do barco. Passado 1 ms, um 3
afirma ser o real dono do carro. O credor perde o carro, e volta a ser credor do barco
(retoma-se a obrigao primitiva).
Mas se o devedor j tiver vendido o barco para 3? No podendo ser restabelecida a
obrigao primitiva sem prejuzo de 3, haver a resoluo em perdas e danos.
E.5. COMPENSAO
E.5.1. CONCEITO: a compensao, regulada a partir do art. 368, uma forma de extino da
obrigao em que as partes so, ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra.
P
1
P
2
R$ 1.000,00
R$ 1.000,00 P
1
P
2
R$ 1.300,00
R$ 1.000,00
A compensao pode ser total ou parcial!
1
Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da
outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.
* No se pode confundir a COMPENSAO com a CONFUSO. Isso porque na confuso uma
mesma pessoa aglutina as qualidades de credor e devedor.
E.5.2. ESPCIES:
(a) JUDICIAL ou PROCESSUAL aquela em que o juiz, independentemente de
provocao, opera a compensao de crditos recprocos entre as prprias partes do
processo.
Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as
despesas.
Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro
responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios.
(b) LEGAL trata-se da compensao cujos requisitos esto previstos no CC (art. 369), os
quais, quando reunidos, determinam ao juiz a sua declarao, mediante provocao do
interessado. A compensao legal no pode ser declarada DE OFCIO pelo juiz.
* A compensao uma defesa processual ou de mrito? uma defesa indireta de
mrito. uma exceo substancial. Cabe ao ru alegar na contestao. No cabe ao juiz
declar-la de ofcio, porque o interesse aqui patrimonial. No momento em que o ru
ope a defesa da compensao se os requisitos da lei estiverem reunidos o juiz no tem
escapatria, obrigado a declarar a compensao.
(c) COMPESAO CONVENCIONAL ou FACULTATIVA (Eduardo Espnola) trata-se daquela
compensao ajustada pelas prprias partes, independentemente dos requisitos de lei,
segundo a autonomia privada.
E.5.3. REQUISITOS DA COMPENSAO LEGAL:
(1) Reciprocidade dos dbitos para que haja compensao, como se sabe, as partes
devem ser, ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra.
1
Obs. tal requisito mitigado pela regra do art. 371, que permite ao fiador, mesmo no
sendo parte recproca na obrigao, opor a compensao contra o credor.
Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever;
mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.
(2) Liquidez das dvidas
(3) Vencimento das dvidas (s se pode cobrar/compensar dvidas vencidas)
(4) Homogeinedade dos dbitos vale dizer, s se pode compensar por fora de lei,
dvidas da mesma natureza, inclusive no que tange qualidade da coisa.
Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas
prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade,
quando especificada no contrato.
Ex
1
: eu devo 10.000,00 e voc me deve 10 cabeas de gado. No podem ser compensadas porque no
so de mesma natureza. No podem pela compensao legal, mas poder ser pela compensao
convencional. Ex
2
: moeda rara e dinheiro no so da mesma natureza, logo no podero ser
compensadas pela forma legal.
E.5.4. HIPTESES DE IMPOSSIBILIDADE DE COMPENSAO
Regra geral, a causa do dbito recproco no interfere na compensao, ressalvadas as
importantes excees previstas no art. 373 do CC:
Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto:
I - se provier de esbulho, furto ou roubo;
II - se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos;
III - se uma for de coisa no suscetvel de penhora.
Obs. regra geral, no caber compensao se qualquer dos dbitos provier de alimentos,
ressalvada excepcional situao admitida pelo STJ, a exemplo do REsp 981.857/RJ, para evitar
enriquecimento sem causa (pai compensa alimentos para pagar dvida de condomnio/aluguel
da residncia dos filhos, a fim de evitar despejo).
O AgRg no Ag 353.291/RS assentou a idia de no poder o banco apropriar-se
automaticamente de salrio do cliente como forma de compensao.
E.5.5. OBSERVAES:
1
Obs
1
. Sob influxo do princpio da autonomia privada, podem as partes, mediante acordo de
vontades, afastar os requisitos da compensao legal, compensando, por exemplo, gado com
caf ou dvida vencida com no vencida. Lembra Eduardo Espnola, que esta forma de
compensao facultativa.
Obs
2
. O art. 374 do CC, vale lembrar, fora revogado pela lei 10.677/03, nos termos, inclusive,
do enunciado 19 da 1 JDC.
Art. 374. A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e
parafiscais, regida pelo disposto neste captulo.
Enunc. 19 - a matria da compensao no que concerne s dvidas fiscais
e parafiscais de Estados, do Distrito Federal e de Municpios no regida
pelo art. 374 do Cdigo Civil.
E.6. REMISSO
E.6.1. CONCEITO:
Remisso traduz o perdo da dvida, expresso ou tcito, total ou parcial, e que, para se
configurar, exige a conjugao de requisitos:
(1) nimo de perdoar
(2) Aceitao do perdo
Nesse sentido, observa ORLANDO GOMES: Para a doutrina italiana a remisso
de dvida negcio jurdico unilateral, uma espcie particular de renncia a um
direito de crdito3. Optou a nova Lei Codificada, portanto, pela teoria oposta,
no sentido do reconhecimento da natureza bilateral da remisso (art. 385, CC).
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a
obrigao, mas sem prejuzo de terceiro.
(3) No prejudicar eventuais direitos de terceiros.
CUIDADO:
Remisso (perdo) no se confunde com remio (art. 651
16
, CPC: consistente no pagamento do total da
dvida, extinguindo a execuo).
E.6.2. DEMAIS ARTIGOS DE LEI:
16
CPC: Art. 651. Antes de adjudicados ou alienados os bens, pode o executado, a todo tempo, remir a
execuo, pagando ou consignando a importncia atualizada da dvida, mais juros, custas e honorrios
advocatcios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
1
CAPTULO IX
Da Remisso das Dvidas
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem
prejuzo de terceiro.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular,
prova desonerao do devedor e seus co-obrigados, se o credor for capaz de alienar,
e o devedor capaz de adquirir.
Art. 387. A restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor
garantia real, no a extino da dvida.
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a
ele correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra
os outros, j lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida.
E.7. CONFUSO
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma
pessoa se confundam as qualidades de credor e
devedor.
E.7.1. CONCEITO:
Opera-se a confuso quando as qualidades de credor e devedor so reunidas em uma mesma
pessoa, extinguindo-se, conseqentemente, a relao jurdica obrigacional.
o que ocorre, por exemplo, quando um sujeito devedor de seu tio, e, por fora do
falecimento deste, adquire, por sucesso, a sua herana. Em tal hiptese, passar a ser credor
de si mesmo, de forma que o dbito desaparecer por meio da confuso.
E.7.2. FIM DA CONFUSO:
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a
obrigao anterior.
Para facilitar a compreenso da regra, vale transcrever o exemplo apresentado pelo ilustre
LVARO VILLAA AZEVEDO (Teoria Geral das Obrigaes. 9. ed. So Paulo: RT, 2001, pgs.
224-225):
Seria o caso de operar-se a confuso, de acordo com o primeiro exemplo dado, tendo em
vista a sucesso provisria de B (ante sua morte presumida desaparecimento em um
desastre aviatrio). Neste caso, durante o prazo e as condies que a lei prev,
aparecendo vivo B, desaparece a causa da confuso, podendo dizer-se que A esteve
impossibilitado de pagar seu dbito, porque iria faz-lo a si prprio, por ser herdeiro de B,
como se, nesse perodo, estivesse neutralizado o dever de pagar com o direito de
receber.
1
E.8. IMPUTAO AO PAGAMENTO
E.8.1. CONCEITO:
Segundo lvaro Villaa, trata-se da indicao de pagamento feita entre dois ou mais dbitos
vencidos e da mesma natureza devidos a um s credor. a indicao de qual dvida est
sendo quitada.
EX: Imagina que voc tem um credor e um devedor. Imagine que esse devedor tem trs dvidas
autnomas perante o mesmo credor. Dvida 01, dvida 02 e dvida 03 no importe de 5.000,00 cada. Todas
vencidas. S que o devedor s tem 5.000,00. Ele vai saldar qual das dvidas, divida 01, divida 02 ou
divida 03. Qual das dividas ser feita a imputao do pagamento.
E.8.2. REGRAS DA IMPUTAO:
(1) A imputao feita pelo devedor.
Artigo 352: A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um
s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem
lquidos e vencidos.
(2) Se o devedor no fizer a imputao, ela ser feita pelo credor.

Artigo 353: No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e
vencidas quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter
direito a reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele
cometido violncia ou dolo.
(3) Se nem o credor e nem o devedor fizerem, a imputao feita pela lei. IMPUTAO
LEGAL.
Artigo 354: Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros
vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor
passar a quitao por conta do capital.
Artigo 355: Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa
quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro
lugar. Se as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a
imputao far-se- na mais onerosa.
1
Veja que a regra do art. 354 s aplicada se qualquer das dvidas for de juros vencidos.
Repare que essa norma supletiva.
Se no exemplo dado acima entre credor e devedor. A dvida 1 referir-se a juros a imputao ser feita
nessa dvida que tem os juros. Se no for o caso de dvida de juros vencida voc dever aplicar o artigo
355 CC/02.
QUESTO DE CONCURSO
E se todas as dvidas forem vencidas ao mesmo tempo e igualmente onerosas, em qual delas
ser feita a imputao?
O Cdigo Civil omisso, no tem resposta. A resposta doutrinria, ou seja, o juiz dever decidir por
equidade.
O professor acrescenta at uma informao histrica a respeito do antigo cdigo comercial que foi
revogado em parte (foi derrogado pelo cdigo civil). O Cdigo Comercial em seu artigo 433, item 04
regulava essa situao dizendo que se todas as dvidas fossem vencidas ao mesmo tempo e igualmente
onerosas a imputao seria feita proporcionalmente em cada uma das dvidas. Ou seja, o valor seria
repartido. Essa regra excepcionava a regra que diz que o credor no obrigado a receber dvida em valor
menor. Mas, esse artigo foi revogado.
E.8.3. REQUISITOS DA IMPUTAO:
Mais de uma obrigao (Pluralidade de obrigaes)
Identidade entre credor/devedor (mesmo credor e mesmo devedor)
Fungibilidade entre as prestaes (prestaes devem ter a mesma natureza) Ex: duas
prestaes pecunirias.
Dvidas lquidas (certa quanto a sua existncia e determinada quanto ao seu objeto) e
vencidas
Suficincia da prestao para quitar a dvida pretendida.
Quando a obrigao for de coisa certa, no pode cumprir a obrigao parcialmente. O
devedor no pode obrigar o credor a receber a obrigao de forma parcial.
Cumprimento parcial do ponto de vista do credor encarado como descumprimento
total.
E.9. TRANSAO
1
E.9.1. CONCEITO:
Trata-se de um negcio jurdico pelo qual as partes previnem ou terminam o litgio, mediante
concesses recprocas
Artigo 840 CC/02: lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante
concesses mtuas.
Obs. No novo Cdigo Civil essa matria foi deslocada para a parte de contratos.
E.9.2. REQUISITOS:
a) Acordo;
b) Relao controvertida;
c) Animus de extinguir ou prevenir um litgio;
d) Concesses recprocas ( renncia).
Para que haja essas concesses recprocas necessrio a aplicao da
proporcionalidade? Para que a transao seja lcita ao graduar as
concesses recprocas deve o juiz aplicar a proporcionalidade? NO. No
se aplica proporcionalidade nas transaes recprocas. Interesse provado,
interesse particular. A nica exceo esta nas aes de famlia em que
envolve o direito de incapaz.
EX: Imagine uma fazenda ao lado da outra. S que Fredie avana sua certa em 10 metros. E Luiz diz que
Fredie s pode avanar 2 metros. Se a sentena passou em julgado no h o que transigir. O direito da
parte foi certificado. Depois de transitado em julgado a advogada entra no mesmo processo com petio
de acordo. Mas, no poder o juiz alterar a sentena e nem homologar o acordo no mesmo processo
sincrtico. possvel transigir na execuo, mas no no processo de conhecimento se a sentena j
transitou em julgado. Cidado que perdeu a causa. O direito da outra parte j foi reconhecido pelo juiz.
Pode haver execuo e pode existir acordo l.
E.9.3. MEIOS DE IMPUGNAO DA TRANSAO:
Por ser a transao um negcio jurdico, o meio de impugn-la a AO DE INVALIDADE.
Artigo 849 CC/02: A transao s se anula por dolo, coao, ou erro
essencial quanto pessoa ou coisa controversa.
Pargrafo nico: A transao no se anula por erro de direito a
respeito das questes que foram objeto de controvrsia entre as
partes.
1
Veja que o cdigo restringiu os vcios, ou seja, dolo, coao, erro essencial. Se a
nulidade for absoluta lgico que o juiz pode analisar de ofcio. Mas, aqui estamos
analisando nulidades relativas.
Cuidado: ERRO DE DIREITO, conquanto possa anular um negcio, no pode anular
uma transao [somente o erro de fato, o dolo e a coao podem anular uma
transao].
E.9.4. ESPCIES DE TRANSAO:
1. JUDICIAL Pressupe uma demanda em curso. Mesmo que o juiz suspenda o processo
para que os advogados faam acordo no escritrio, ainda assim ser transao judicial.
Se j existe demanda e as partes vo transigir, deve ser por termo nos autos ou por escritura,
pois, mesmo que se faa a transao fora do processo, haver a necessidade de homologao
pelo juiz para se pr fim na demanda.
2. EXTRA-JUDICIAL No h ainda a demanda instaurada.
Um pai pode transigir quanto a bens e direitos que pertenam a um filho menor? Nas
formas dos artigos 1.748, inciso III, e 1.774, ambos do CC/02, o tutor e o curador s podero
transigir quanto a bens e direitos do incapaz, mediante autorizao judicial; na mesma linha
sustenta Maria Helena Diniz tambm os pais.
Art. 1.748: Compete tambm ao tutor, com autorizao do juiz: III transigir.
Art. 1774: Aplicam-se curatela as disposies concernentes tutela, com as modificaes
dos artigos seguintes.
Art. 842: A transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige, ou
por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos contestados em
juzo, ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e
homologado pelo juiz.
E.9.5. OBJETO DA TRANSAO:
Art. 841. S quanto a DIREITOS PATRIMONIAIS de carter privado se permite a transao.
a regra do sistema brasileiro, mas cabe considerao.
Ex: direito a alimentos em si no passvel de transao, mas ela pode ocorrer no que tange ao quantum
(aspecto patrimonial).
1
E.9.6. CARACTERSTICAS DA TRANSAO:
RELATIVIDADE DOS EFEITOS DA TRANSAO
Art. 844 - A transao no aproveita, nem prejudica seno aos que nela
intervierem, ainda que diga respeito a coisa indivisvel.
INDIVISIBILIDADE
Art. 848 - Sendo nula qualquer das clusulas da transao, nula ser esta.
P. nico: Quando a transao versar sobre diversos direitos contestados,
independentes entre si, o fato de no prevalecer em relao a um no
prejudicar os demais.
INTERPRETAO RESTRITIVA (no cabe analogia)
Art. 843 - A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se
transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos.
NATUREZA DECLARATRIA DA TRANSAO
Art. 843 - A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se
transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos.
Transao apenas declara direitos. No transfere
direitos.
OBS: A caracterstica da natureza declaratria RELATIVA, uma vez que o prprio cdigo a
excepciona e admite que por meio da transao se possa criar ou constituir direitos.
Art. 845: Dada a evico da coisa renunciada por um dos transigentes, ou por ele
transferida outra parte, no revive a obrigao extinta pela transao; mas ao evicto
cabe o direito de reclamar perdas e danos.
Pargrafo nico. Se um dos transigentes adquirir, depois da transao, novo direito
sobre a coisa renunciada ou transferida, a transao feita no o inibir de exerc-lo.
EX
1
: Na transao eu transferi um carro para minha esposa. Ela perdeu o carro por evico. Ela vai ter
que resolver comigo por perdas e danos.
EX
2
: Se eu transferi meu carro no meu divorcio para minha esposa. Depois do divrcio comeamos a
namorar e eu uso por 5 anos o carro. Ai brigamos novamente. Ela pede o carro novamente. Mas, eu no
devolvo o carro porque usucapi, por exemplo, o carro. Logo, podemos afirmar que a transao no
impedir o seu direito.
1
1
3. TRANSMISSO DAS OBRIGAES
Por conta da dinmica tpica da relao obrigacional (anunciada por Couto e Silva na clssica
obra A obrigao como um processo), admitem-se 3 formas de bsicas de transmisso
obrigacional (movimentao do crdito e do dbito):
CESSO DE CRDITO CESSO DE DBITO CESSO DE CONTRATO
3.1. CESSO DE CRDITO (negocial)
Histrico: a cesso de crdito foi a nica forma de transmisso de obrigao tratada pelo
CC/16.
Conceito:
A cesso de crdito consiste em um negcio jurdico pelo qual o credor (cedente) transmite
TOTAL ou PARCIALMENTE o seu crdito a um terceiro (cessionrio), mantendo-se a mesma
relao obrigacional com o devedor (cedido).
Obs. Relembrando a ltima aula, a cesso de crdito aproxima-se
do pagamento com sub-rogao convencional, confundindo-se com
este instituto.
RESTRIES CESSO DE CRDITO
(excees)
luz do art. 286, a regra geral no sentido de que TODO CRDITO poder ser cedido, se a isso
no se opuser (probem a cesso):
R$ 1.000,00
TERCEIRO CREDOR
R$ 900,00
<crdito>
R$ 1.000,00
DEVEDO
R
1
(a) natureza do prprio crdito (ex: por bvio, crdito de alimentos no poder ser
cedido);
(b) lei (ex: o art. 1.749, II, probe que o tutor adquira crdito contra o tutelado);
(c) clusula pactuada expressamente pelas prprias partes (PACTO DE NON
CEDENDO).
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a
natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula
proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se
no constar do instrumento da obrigao.
**PACTO DE NON CEDENDO Vale reiterar, em respeito BOA-F OBJETIVA (eticidade), que
a clusula proibitiva da cesso, para vincular terceiros, dever ser sempre expressa.
EXTENSO DA CESSO DE CRDITO
O art. 287 do CC estabelece que, salvo disposio em contrrio, a cesso do crdito abrange
todos os seus acessrios.
Art. 287 - Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se
todos os seus acessrios.
DEVEDOR / cedido
Embora o devedor no precise AUTORIZAR a cesso do crdito, ele deve ser COMUNICADO,
em respeito ao dever anexo ou colateral de informao, derivado da boa-f objetiva, at
mesmo para que surta efeitos em sua esfera jurdica.
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno
quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito
pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita.
Se o devedor no for notificado, no saber a quem pagar, de maneira que se pagar ao
credor primitivo, no poder ser responsabilizado (se desonera). At porque, na esteira
do art. 1.474 do CC argentino, o nosso art. 294 estabelece que a partir do momento em
que toma conhecimento da cesso, o devedor poder opor as suas defesas ao novo
credor.
Art. 292 - Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso,
paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao
1
cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando
o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao.
Art. 293. Independentemente do conhecimento da cesso pelo devedor, pode o
cessionrio exercer os atos conservatrios do direito cedido.
Art. 294 - O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem
como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o
cedente.
RESPONSABILIDADE PELA CESSO DO
CRDITO
Regra geral, nos termos e nas condies dos arts. 295 a 297 do CC, o cedente dever
responder pela existncia do crdito que cedeu, no se responsabilizando pela solvncia do
devedor (CESSO PRO SOLUTO); mas, se tambm assumir a responsabilidade pelo pagamento
do devedor (o que depender do seu consentimento, decorrendo, portanto, da autonomia
privada), a cesso ser pro solvendo.
REGRA GERAL: cesso pro soluto
Exceo: cesso pro solvendo
Art.295 - Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica
responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a
mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de
m-f.
Art.296 - Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do
devedor.
Art.297 - O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no
responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de
ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com a
cobrana.
3.2. CESSO DE DBITO ou ASSUNO DE DVIDA
Conceito:
A cesso de dbito ou assuno de dvida consiste em um negcio jurdico pelo qual o devedor,
com expresso consentimento de credor, transmite a um terceiro, no bojo da mesma
relao obrigacional, o seu dbito.
1
Cuidado: trata-se da mesma relao obrigacional, logo: no se confunde
com novao!
Art.299 - facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o
consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo,
salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava.
Pargrafo nico: Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que
consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Obs. A parte final do art. 299 estabelece que o devedor primitivo poder reassumir a dvida se
o novo devedor for insolvente, fato este desconhecido pelo credor.
SILNCIO DO CREDOR
O silncio do credor, nos termos do p.u. do art. 299, interpretado como uma RECUSA
cesso do dbito.
EXTENSO
Extenso: no abrange as garantias! Ou seja, operada a cesso de dbito, as garantias
dadas so extintas.
Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se
extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele
originariamente dadas ao credor.
OUTROS DISPOSITIVOS SOBRE O TEMA
Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com
todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este
conhecia o vcio que inquinava a obrigao.
Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam
ao devedor primitivo.
Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do
crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia
do dbito, entender-se- dado o assentimento.
1
3.3. CESSO DE CONTRATO (cesso de posio contratual)
Introduo:
Segundo Emilio Betti, em sua festejada obra dedicada teoria das obrigaes, a cesso de
contrato realiza a forma mais completa de substituio de sujeitos na relao obrigacional,
uma vez que por meio de um nico ato um novo sujeito assume integralmente um dos plos da
relao contratual.
No tendo sido regulada pelo novo Cdigo Civil, o seu reconhecimento fica a cargo da doutrina
e da jurisprudncia, valendo mencionar que o Cdigo Portugus fora explcito em sua disciplina
(ver arts. 424 a 427).
Conceito:
A cesso de contrato, mais abrangente do que a simples cesso de crdito ou de dbito, opera-
se quando o cedente transfere a sua prpria posio contratual a um terceiro (cessionrio)
com a anuncia da outra parte.
TEORIAS EXPLICATIVAS
(1) TEORIA ATOMSTICA ou FRAGMENTRIA (Zerlegungskonstruktion doutrina da
decomposio)
Esta teoria sustenta que a cesso do contrato implicaria uma mltipla cesso de
crditos e dbitos ao mesmo tempo. No haveria, portanto, uma cesso unitria ou
global, do contrato.
No aceitava a idia de autonomia da cesso de contrato.
(2) TEORIA UNITRIA
Autores como Pontes de Miranda, Antunes Varela, Silvio Rodrigues, sustentam, por
sua vez, que a melhor teoria explicativa a unitria, segundo a qual a cesso da
posio de contrato se opera como um todo, de maneira uniforme.
REQUISITOS
1. A celebrao de um negcio jurdico entre cedente e cessionrio;
1
2. Integralidade da cesso (cesso global) a cesso de apenas parte do contrato
vulneraria, inclusive, a teoria unitria.
3. Anuncia expressa da outra parte (salvo autorizao legal).
Emilio Betti afirmava que a ausncia de anuncia da outra parte
geraria invalidade do ato e, consequentemente, a sua ineficcia.
Obs. CESSO LEGAL ou IMPRPRIA
Como visto acima, a anuncia da outra parte requisito necessrio para a cesso de contrato.
Todavia, excepcionalmente, a lei autoriza uma cesso de contrato independentemente da
anuncia da parte adversa, a exemplo do 1 do art. 31 da Lei 6.766/79 (este tipo de cesso
denomina-se CESSO LEGAL ou IMPRPRIA).
CONTRATO DE GAVETA
A regra geral, segundo a teoria da cesso de contrato, no sentido de que a instituio
financeira, especialmente no mbito do SFH, dever anuir quanto cesso (REsp 1.180.397/RJ,
REsp 783.389/RO, REsp 1.102.757/CE).
O contrato de gaveta, por sua vez, configura uma cesso de contrato feita de boca, caso em
que uma das partes no contrato cede a sua posio a terceiro sem a anuncia da parte
contrria
Ex: no financiamento de imvel, o financiado vende o imvel a 3 antes de quitado o financiamento,
comprometendo-se a transferir o imvel aps a quitao do contrato com o banco; neste caso,
permanece o alienante como parte naquele contrato de financiamento, a despeito de passar o adquirente
a arcar com o financiamento, assumindo a posio contratual do alienante sem a anuncia do banco.
Vale acrescentar, todavia, que, por exceo, a lei 10.150/00, nos termos e nas
condies de seu art. 20, admitiu a cesso sem a anuncia da outra parte, por meio de
contrato de gaveta (AgRg no REsp 838.127/DF).
1
1
4. TEORIA DO INADIMPLEMENTO
4.1. INADIMPLEMENTO ABSOLUTO
Ocorre quando houver a impossibilidade (cumprimento ou recebimento) ou inutilidade (perda
do interesse do credor) da prestao.
Ex. (impossibilidade): touro reprodutivo morreu.
Ex. (inutilidade): encomenda de vestido de noiva com entrega depois do casamento.
O inadimplemento pode ser:
Total: No foi cumprido nada da obrigao.
Parcial : cumpriu apenas parte das obrigaes.
Ex: Buffet de casamento que no levou todas as bebidas contratadas.
Espcies:
(a) FORTUITO se a inexecuo obrigacional derivou de fato no-imputvel ao devedor,
enquadrvel na categoria de caso fortuito ou de fora maior, configurar-se- o
inadimplemento fortuito da obrigao, sem conseqncias indenizatrias, em regra,
para qualquer das partes.
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
de fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio,
cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
Cuidado:
INADIMPLEMENTO
ABSOLUTO ou DEFINITIVO
Ocorre quando houver a impossibilidade (cumprimento
ou recebimento) ou inutilidade (perda do interesse do
credor) da prestao.
TOTAL
PARCIAL
FORTUITO
CULPOSO
RELATIVO ou MORA
Ocorre atraso no cumprimento da prestao. Ainda h
utilidade e possibilidade no cumprimento da prestao.
Tema a ser retomado em
Responsabilidade
Civil.
1
SE EXPRESSAMENTE NO SE HOUVER POR ELES RESPONSABILIZADO pode haver situao
excepcional em que o devedor, a despeito de no ter concorrido com a causa dos prejuzos,
deve responder por estes ltimos. Ex: seguradora.
(b) CULPOSO Se o descumprimento decorreu de desdia, negligncia ou, mais
gravemente, por dolo do devedor, estaremos diante de uma situao de
inadimplemento culposo no cumprimento da obrigao, que determinar o conseqente
dever de indenizar a parte prejudicada (sem prejuzo de eventual tutela especfica).
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas
e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Art.402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos
devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que
razoavelmente deixou de lucrar.
Obs. Caso fortuito X fora maior
No h consenso na doutrina. O professor lvaro Villaa Azevedo afirma que caso fortuito um
evento da natureza, enquanto a fora maior um fato ligado ao homem. J a professora Maria
Helena Diniz [posio majoritria] afirma que caso fortuito o evento imprevisvel, e fora maior
o evento que, apesar de previsvel, inevitvel. Silvio Rodrigues por sua vez lembra que
pode haver sinonmia. O CC, por sua vez, no faz distino, tratando-os de forma homognea,
como um fato necessrio.
4.2. MORA
Art.394 CC/02: Considera-se em mora o devedor que no efetuar o
pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a
lei ou a conveno estabelecer.
Ocorre a mora quando o pagamento no feito no tempo, lugar ou forma convencionada.
So 2 os tipos de mora:
4.2.1. MORA DO DEVEDOR
MOR
CREDOR credendi /
DEVEDOR debendi /
1
A mora do devedor, mais comum e conhecida, ocorre quando o sujeito passivo retarda
culposamente o cumprimento da obrigao.
Com base na doutrina de Clvis B., identificam-se os seguintes REQUISITOS da mora do
devedor:
(a) Existncia de uma dvida lquida e certa.
(b) Vencimento da dvida (dvida exigvel).
(c) Culpa do devedor.
(d) Viabilidade do cumprimento tardio da obrigao.
VENCIMENTO
No caso de dvida com vencimento CERTO (ex: dia 15.04): a mora opera-se
automaticamente, segundo o adgio dies interpellat pro homine. Neste caso, a mora se
denomina MORA EX RE.
Todavia, no havendo vencimento certo ou existindo previso legal especfica: o credor dever
interpelar o devedor para constitu-lo em mora. Neste caso, a mora se denomina MORA EX
PERSONA.
Artigo 397: O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu
termo, constitui de pleno direito em mora o devedor. EX RE.
Pargrafo nico: No havendo termo, a mora se constitui mediante
interpelao judicial ou extrajudicial. EX PERSONA
** O STJ j pacificou entendimento no sentido de que, a despeito
da notificao enviada pelo credor, a mora na alienao fiduciria
deriva automaticamente do vencimento, ou seja, ex re (AgRg no
Ag 997.534/GO).
CULPA DO DEVEDOR
S haver mora do devedor se houver fato imputvel a ele.
Art.396 CC/02: No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em
mora.
1
VIABILIDADE DO CUMPRIMENTO TARDIO
No se pode esquecer de que a mora do devedor pressupe ainda haver viabilidade no
cumprimento tardio da obrigao principal. Isso porque se viabilidade no houver, significa ter
havido descumprimento absoluto da obrigao, resolvendo-se em perdas e danos.
Art.395 CC/02: Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais
juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Pargrafo nico: Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este
poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.
Como saber se o cumprimento da obrigao ainda vivel?
O enunciado 162, JDC, dispe: a inutilidade da prestao que autoriza a
recusa da prestao por parte do credor dever ser aferida
OBJETIVAMENTE, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do
sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor.
O sinalagma nos d uma idia de interdependncia e equilbrio entre as
prestaes.
EFEITOS da mora do devedor:
1. A mora do devedor gera a sua responsabilidade civil pelo prejuzo causado ao credor,
nos termos do caput do art. 395 do CC.
Art. 395 - Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der
causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
2. A responsabilidade pela integridade da coisa devida durante a mora PERPETUATIO
OBLIGATIONIS.
Art. 399 - O devedor em mora responde pela impossibilidade da
prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de
fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar
iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao
fosse oportunamente desempenhada.
1
Regra geral, o devedor responde pela impossibilidade da prestao, ainda que esta resulte de
caso fortuito ou de fora maior; mas, em sua defesa, o devedor poder provar que:
(a) No teve culpa na mora
Ex: A empresa TV de B e no devolve no prazo combinado. Motivo: B no estava em casa
naquele dia, nem dos dias seguintes, de forma que A teve de ficar com a TV. Cai um raio, e a TV
queima.
(b) Ainda que houvesse oportunamente desempenhado a prestao, ela se impossibilitaria
do mesmo jeito.
Ex: A empresa TV de B e no devolve no prazo combinado. Cai um raio, e a TV queima. Como A e
B moram no mesmo prdio, e o raio queimou todas os aparelhos eletrnicos do prdio inteiro,
ainda que a TV tivesse sido devolvida, ela teria queimado, mesmo na casa de B.
4.2.2. MORA DO CREDOR
O credor poder estar em mora quando recusa injustificadamente o recebimento da
obrigao.
*** Silvio Rodrigues afirma que o credor pode estar em mora, e ele chega a
dizer que a mora do credor independe da analise da culpa. A mora do credor seria
objetiva. No vai analisar se ele teve dolo, culpa ou mesmo negligencia.
EFEITOS da mora do credor:
Art. 400 - A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela
conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-
la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar
entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.
(1) O devedor deixa de ser responsvel pela conservao da coisa.
(2) Havendo risco de deteriorao da coisa, o devedor, impedido de dolosamente
abandonar coisa destruio, emprega despesas em sua conservao, valores nos
quais dever ser RESSARCIDO.
(3) O credor em mora deve receber a coisa pelo maior valor verificado desde a mora.
1
Ex: A e B negociaram uma vaca, ajustando a entrega da vaca e do preo para o dia 10. Como
combinado, A leva a vaca, mas B no aparece (mora). Somente no dia 18 B recebe a vaca. Se o
valor da arroba variar entre o dia 10 e o dia 18, dever B (credor em mora) pagar o maior valor
verificado durante o perodo (em qq dia entre 10 e 18, j que nestes dias a coisa estava
disposio do credor).
QUESTO DE CONCURSO
Pode acontecer de devedor e credor estejam em mora?
R. Segundo Washington de Barros Monteiro e MHD, havendo MORA RECPROCA, do credor e
do devedor, compensam-se proporcionalmente.
4.3. CLUSULA PENAL
Art.408 - Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que,
culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409 - A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato
posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula
especial ou simplesmente mora.
Conceito:
A clusula penal, tambm denominada pena convencional, consiste em um pacto acessrio
pelo qual as partes fixam previamente a indenizao devida em caso de mora ou
descumprimento de alguma clusula especfica do contrato (clusula penal moratria), bem
como para o caso de total inadimplemento da obrigao principal (clusula penal
compensatria).
A clusula penal tem uma funo INDENIZATRIA: ela antecipa o valor da
indenizao eventualmente devida.
CUIDADO: embora seja por muitos chamada de multa, esta terminologia
no tecnicamente correta, j que a multa tem funo primria punitiva
(sancionatria) e a clusula penal no intenta punir, mas compensar,
indenizar.
1
Alternativa:
EXECUO DA CLUSULA PENAL (indenizao)
EXECUO ESPECFICA DA OBRIGAO PRINCIPAL
Na linha do artigo 1.152 do Cdigo da Espanha, o artigo 410 CC, estabelece que a clusula
penal compensatria traduz alternativa ao credor, que poder ou exigi-la ou exigir o
cumprimento da obrigao principal pela via adequada. No possvel o pedido cumulativo
de cumprimento da obrigao principal e da clusula penal.
Art. 410 - Quando se estipular clausula penal para o caso de total
inadimplemento da obrigao esta converter-se- em alternativa a benefcio do
credor.
MAS:
Art. 411 - Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em
segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de
exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da
obrigao principal.
Valor:
Por princpio, especialmente para evitar enriquecimento sem causa, o valor de uma clusula
penal no pode superar o da prpria obrigao principal.
Art. 412: O valor da cominao imposta na clusula penal no pode
exceder o da obrigao principal.
Alteraes:
SUPLEMENTAO
O p. nico do art. 416 estabelece que, se o prejuzo do credor exceder ao previsto na clusula
penal, s ser possvel indenizao suplementar SE HOUVER SIDO CONVENCIONADA. Neste
caso, privilegia-se a autonomia contratual, de maneira que, no convencionada a
suplementao, o excesso do prejuzo dever ser suportado pelo prprio credor.
Art.416 - Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue
prejuzo.
Pargrafo nico: Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no
pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o
tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o
prejuzo excedente.
ou
1
REDUO
Art.413 CC/02: A penalidade deve ser reduzida eqitativamente
(igualdade) pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em
parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo,
tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.
Hipteses:
(1) Se o devedor houver cumprido em parte a obrigao.
(2) Se o valor da clusula penal for manifestamente excessivo.
O juiz poderia, DE OFCIO, reduzir o valor da clusula penal?
A doutrina tradicional nega tal possibilidade. Mas, sob o influxo do princpio da funo social do
contrato, o enunciado 356 da JDC estabelece a possibilidade de o juiz reduzir de ofcio o valor
da clusula penal.
355 Art. 413. No podem as partes renunciar possibilidade de reduo da
clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do Cdigo
Civil, por se tratar de preceito de ordem pblica.
356 Art. 413. Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, o juiz dever
reduzir a clusula penal de ofcio.
357 Art. 413. O art. 413 do Cdigo Civil o que complementa o art. 4 da Lei
n. 8.245/91. Revogado o Enunciado 179 da III Jornada.
358 Art. 413. O carter manifestamente excessivo do valor da clusula penal
no se confunde com a alterao de circunstncias, a excessiva onerosidade e a
frustrao do fim do negcio jurdico, que podem incidir autonomamente e
possibilitar sua reviso para mais ou para menos.
359 Art. 413. A redao do art. 413 do Cdigo Civil no impe que a reduo
da penalidade seja proporcionalmente idntica ao percentual adimplido.
Obs. Ler artigo jurdico sobre reconhecimento de ofcio de clusula abusiva em contrato bancrio
A clusula penal que preveja a perda de TODAS AS PRESTAES PAGAS ou
cheques emitidos abusiva?
O STJ, nesse ponto, estabeleceu um divisor de guas ao permitir a aplicao do CDC em face
de contratos celebrados aps a sua vigncia com o fito de impugnar, luz do caso concreto,
este tipo de clusula. Todavia, contratos anteriores ao CDC so mais facilmente mantidos, em
havendo este tipo de previso (REsp 435.608/PR).
1
4.4. ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA
Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser
obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores
monetrios. Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa
determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais
subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido.
No sistema brasileiro, o enriquecimento sem causa traduz a situao em que uma das partes
de determinada relao jurdica experimenta injustificado benefcio, em detrimento da outra,
que se empobrece, inexistindo causa jurdica para tanto.
Ex: quando uma pessoa, de boa f, constri em terreno alheio, ou, bem assim, quando paga uma dvida
por engano. Nesses casos, o proprietrio do solo e o recebedor da quantia enriqueceram-se ilicitamente
custa de terceiro.
A principal situao de enriquecimento sem causa a do PAGAMENTO
INDEVIDO.
E justamente a concepo de pagamento indevido que est estampada no art. 876, CC-02:
Art. 876. Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a
restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes
de cumprida a condio.
AO
A ao, que objetiva evitar ou desfazer o enriquecimento sem causa, denomina-se actio de in
rem verso. Para o seu cabimento, cinco requisitos simultneos devem se conjugar:
a. Enriquecimento do Ru;
b. Empobrecimento do Autor;
c. Relao de Causalidade;
d. Inexistncia de Causa Jurdica para o Enriquecimento;
e. Inexistncia de Ao Especfica.
Prescrio: prescreve em 3 anos a pretenso civil de ressarcimento de enriquecimento sem
causa (art. 206 3o IV).
Art. 206. Prescreve:
3
o
Em trs anos:
IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;

Aprofundar o tema
com livros!
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5. RESPONSABILIDADE CIVIL
Toda manifestao do homem traz em si o
problema da responsabilidade. - Jos de
Aguiar Dias
5.1. CONCEITO
A responsabilidade civil, espcie de responsabilidade jurdica, deriva da transgresso de uma
norma civil pr-existente, impondo-se ao causador do dano a consequente obrigao de
indenizar.
5.2. ESPCIES
A depender da natureza jurdica da norma civil pr-existente violada, a responsabilidade
poder ser:
(a) CONTRATUAL (quando a norma agredida tiver natureza negocial
arts. 389 e ss; arts. 395 e ss);
Ex: no pagamento de mensalidade de curso de idioma, no pagamento de parcela
de financiamento bancrio, no pagamento de prestao de promessa de compra e
venda de imvel.
RESPONSABILIDA
DE JURDICA
RESPONSABILIDADE CIVIL
RESPONSABILIDADE PENAL
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
RESPONSABILIDADE
etc.
1
Violao positiva do contrato expresso que traduz o descumprimento
de deveres anexos decorrentes da boa-f, a exemplo do dever de
informao.
(b) EXTRACONTRATUAL ou AQUILIANA (quando a norma agredida tiver
natureza legal arts. 186/187 e 927).
Ex: abalroamento de veculos.
Obs. RESPONSABILIDADE CIVIL x RESPONSABILIDADE PENAL
Durante anos, a doutrina se digladiou tentando cunhar a diferena entre ilcito civil e ilcito
penal. Na linha de pensamento de autores como Miguel Fenech e Aguiar Dias, podemos
concluir que a diferena est, basicamente, na carga sancionatria estatal e na tipicidade
exigida para a responsabilidade penal (e dispensada para a resp. civil).
5.3. SISTEMA POSITIVO DE RESPONSABILIDADE CIVIL
A despeito de o CC no conter tipos especiais como no direito penal (TIPICIDADE), consagrou,
todavia, um sistema normativo de responsabilidade calcado em 3 artigos fundamentais.
O artigo 186 do CC/02 tido como regra matriz da responsabilidade civil, uma vez que define
o ATO ILCITO, consagrando uma regra geral que complementada pelos artigos 187 (que
define o abuso de direito) e 927 do CC.
Trata-se de REGRA GERAL, j que excepcionalmente possvel a responsabilidade civil
decorrente de ato lcito.
Art.
Art. Art.
ato ilcito
abuso de
direito
1
Em verdade, tal sistema visa a coibir comportamentos danosos, em ateno ao princpio do
NEMINEM LAEDERE, segundo o qual a ningum dado causar prejuzo a outrem.
Art.186 CC/02: Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda
que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187 CC/02: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 927 CC/02: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico: Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem.
CUIDADO:
O artigo 186 consagra uma ilicitude subjetiva (baseada na culpa ou no dolo). Todavia, ao
lado desta ilicitude, h tambm o reconhecimento da ilicitude objetiva (art. 187 e 927),
razo pela qual, em nosso Direito, convivem 2 tipos de responsabilidade:
Subjetiva.
Objetiva.
Obs. O artigo 187, na linha de pensamento de Daniel Boulos (Abuso de
Direito no Novo Cdigo Civil, Ed. Mtodo), consagrou uma ILICITUDE
OBJETIVA, uma vez que, para a aferio do abuso no se analisa CULPA ou
DOLO, seno a prpria finalidade do agente (se ultrapassou ou no os
limites ditados pelo fim social ou econmico, pela boa-f ou pelos bons
costumes).
5.4. ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
CONDUTA HUMANA
NEXO DE CAUSALIDADE
DOLOSA!
CULPOSA!
ABUSO DE
DIREITO!
Critrios
objetivos
(FINALSTICO /
TELEOLGICO)
1
DANO ou PREJUZO
CULPA a culpa, base da responsabilidade do Cdigo Civil da Frana (arts.
1.382 e 1.383) e tambm do CC/16, no um elemento
OBRIGATRIO da responsabilidade civil, uma vez que, como
sabido, existe responsabilidade civil sem anlise da culpa.
CONDUTA HUMANA
A conduta humana, 1 elemento da responsabilidade civil, traduz o comportamento humano
positivo ou negativo, voluntrio e consciente, causador do resultado danoso.
4 Conduta positiva ou negativa (ao ou omisso)
4 Conduta voluntria e consciente
Ex: sonambulismo no traz a voluntariedade, logo, no enseja responsabilidade civil.
Cuidado!!!!!
Excepcionalmente, poder haver responsabilidade civil derivada de um ATO LCITO (tese
sustentada por diversos autores, a exemplo de Garcez Neto, Windscheid, Paulo Lbo) lembre-
se que a regra geral aquela trazida pelo art. 186, o qual define o ato ilcito.
Exemplos:
(1) DESAPROPRIAO
(2) PASSAGEM FORADA ( direito de vizinhana e no se confunde com servido)
Art. 1.285 CC/02: O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica,
nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal,
constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente
fixado, se necessrio.
NEXO DE CAUSALIDADE
O nexo de causalidade, tambm requisito obrigatrio da responsabilidade civil, traduz o liame
ou vnculo jurdico necessrio que une o agente ao resultado danoso.
Teorias explicativas
1
(1) Teoria da Equivalncia de Condies (conditio sine qua non) Von Buri
Conceito: para esta teoria no haveria diferena entre os antecedentes de um resultado
danoso: tudo aquilo que concorresse para o resultado seria considerado causa.
Ex: o fabricante da faca seria responsabilizado pelo homicdio em que se a utilizou como
instrumento.
(2) Teoria da Causalidade Adequada Von Kries
Conceito: para esta teoria, causa apenas o antecedente que, segundo um juzo
abstrato de probabilidade, seja apto ou idneo a determinar o resultado danoso.
Ex
1
: compra de uma arma no uma causa apropriada a deflagrar a morte de algum; j o
disparo de uma arma sim.
Ex
2
: A prende B em banheiro de aeroporto por brincadeira; B perde o vo, e embarca somente no
vo seguinte, e o avio cai. A conduta de A no causa idnea a determinar a morte de algum,
logo: A no deu causa ao resultado morte (j para a teoria anterior, A seria responsabilizado).
Ex
3
: A d um tapa na cabea de B que tem uma sncope e morre. Um simples tapa no causa
apta a provocar a morte.
(3) Teoria da Causalidade Direta e Imediata Agostinho Alvim
Conceito: para esta teoria, mais objetiva do que as anteriores, causa o antecedente
que determina o resultado danoso, como conseqncia sua direta e imediata.
Ex: A e B, jogando futebol, discutem e se agridem. B, recebe um soco de A e cai, acudido por C
que o leva de carro ao hospital. Antes de chegar, sofrem um acidente no trnsito e B morre. A,
que deu o soco, no foi o causador direto/imediato da morte.
BRASIL
Gustavo Tepedino ardoroso defensor desta 3 teoria (RTDC, ano 2, v. 6,
2001), assim como Carlos Roberto Gonalves e Pablo Stolze, razo pela
qual defendem ter sido esta a teoria (teoria da causalidade direta e
imediata) adotada pelo CC/02, em seu art. 403.
Art. 403 CC/02: Ainda que a inexecuo resulte de dolo do
devedor, as perdas e danos (indenizao no caso de
responsabilidade) s incluem os prejuzos efetivos e os lucros
cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.
1
Todavia, esta matria est longe de ser pacfica! Grande parte da
doutrina, a exemplo de Cavalieri Filho e Romualdo dos Santos, a despeito
da dico do art. 403, entendem que o CC/02 adotou a teoria da
causalidade adequada.
Para Pablo Stolze, a teoria foi a da CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA,
o que encontra reforo, inclusive, no REsp 686.208/RJ e no noticirio
especial do STJ de 04.05.10 REsp 686.929:
CIVIL. INDENIZAO. DANO MORAL. CIRURGIA PARA
DESCOMPRESSO DA MEDULA. PARAPLEGIA DO AUTOR. NEXO
CAUSAL. INEXISTNCIA. COMPROVAO. VIOLAO AO ART. 159 DO
CC/1916. CONFIGURADA.
1. No h como se deferir qualquer pretenso indenizatria sem a
comprovao, ao curso da instruo nas instncias ordinrias, do
nexo de causalidade entre a cirurgia e a paraplegia do Autor.
2. Viola o art. 159 do CC/1916, a deciso do Tribunal de origem que
entende rompido o nexo de causalidade da obrigao de indenizar e,
mesmo assim, condena a recorrente ao pagamento de indenizao
por danos morais como resposta humanitria mnima.
3. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso,
provido.
DANO ou PREJUZO
Nem todo dano indenizvel, ou seja, nem todo dano gera responsabilidade
civil.
CONCEITO:
Dano traduz a leso a um interesse jurdico tutelado, patrimonial ou moral.
REQUISITOS DO DANO INDENIZVEL
1. Violao de um interesse jurdico.
2. Subsistncia do prejuzo conforme MHD, s se pode indenizar em juzo o prejuzo que
subsiste, ou seja, se o dano j foi reparado extrajudicialmente, no h interesse em se
ajuizar ao.
3. Certeza do dano (no se indenizam meras hipteses de dano, abstraes,
aborrecimentos).
1
PERDA DE UMA CHANCE
Mitiga este 3 requisito a teoria francesa da perda de uma chance. Segundo o
professor Fernando Gaburri, a perda de uma chance pode ser indenizvel por
afastar uma legtima expectativa de favorecimento ao lesado. Ocorre nos casos
em que se retira da vtima a provvel oportunidade de melhorar a sua
situao atual.
Ex: advogado que no prepara um recurso, julgado ento deserto, ou que deixa de
apresentar contestao em matria favorvel a seu cliente; velocista atrapalhado por
terceiro em prova de rua. Sobre a perda de uma chance e a atividade de
advogado, ver a obra de Cesar Novaes.
Na jurisprudncia do STJ merece especial referncia o REsp 788.459/BA, em que
se reconheceu a perda de uma chance por impropriedade de pergunta formulada
em programa de televiso (show do milho).
RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO. IMPROPRIEDADE DE PERGUNTA
FORMULADA EM PROGRAMA DE TELEVISO. PERDA DA
OPORTUNIDADE.
1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela
televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Constituio Federal
no indica percentual relativo s terras reservadas aos ndios,
acarreta, como decidido pelas instncias ordinrias, a
impossibilidade da prestao por culpa do devedor, impondo o dever
de ressarcir o participante pelo que razoavelmente haja deixado de
lucrar, pela perda da oportunidade.
2. Recurso conhecido e, em parte, provido.
QUESTES ESPECIAIS (sobre o dano)
E Dano reflexo ou em ricochete
aquele dano que atinge a vtima indireta, ligada vtima direta da atuao ilcita.
Este dano afigura-se perfeitamente indenizvel.
Ex
1
: A atira em B, que morre. O filho de B, de 8 anos, sofre danos reflexos.
Ex
2
: pessoa jurdica tem um ttulo indevidamente protestado; o seu scio pode provar
que teve negado um pedido seu de financiamento em virtude do protesto indevido.
preciso ter CUIDADO para no CONFUNDIR:
1
Ex (dano indireto): um sujeito compra um cavalo que
descobre estar doente e que acaba morrendo (dano
imediato). Ocorre que o cavalo doente infectou outros
animais que tambm morreram (danos indiretos).
E Dano in re ipsa
Esta expresso nos remete idia do dano que, pela sua gravidade ou reiterao,
dispensa prova em juzo ver REsp 775.766/PA e REsp 357.404/RJ.
Ex: negativao indevida de dados = presuno de dano!
Obs. Pela sm. 359 do STJ, vem havendo tendncia em se entender dano in re ipsa no caso de
ausncia de notificao ao devedor Sm. 359, STJ: cabe ao rgo mantenedor do cadastro
de proteo ao crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio.
5.5. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA e ATIVIDADE DE RISCO
O desenvolvimento tecnolgico tpico do sculo XX, consolidando a viso proftica do socilogo
Durkheim no sentido do crescente aumento da complexidade das relaes sociais, determinou,
paulatinamente, o afastamento da noo da culpa como premissa nica da responsabilidade,
em face do reconhecimento do risco como justificativa para uma responsabilidade to-
somente objetiva.
Aqueles que empreendem uma atividade de risco devem assumir a responsabilidade
pelos riscos causados, independentemente do reconhecimento de culpa.
No Brasil:
DANO REFLEXO DANO
INDIRETO
x
(aquele em que h uma
vtima primria e outra
secundria)
(caso em que a mesma vtima sofre
uma cadeia de prejuzos) Fernando
Gaburri
1
A 1 lei (material) a tratar do tema foi o decreto 2681/1912 responsabilidade objetiva
das estradas de ferro.
Seguiram-se inmeras leis especiais, a exemplo da L. 6.194/74 (DPVAT seguro
obrigatrio de acidentes de veculos), CDC, leis ambientais, normas de responsabilidade do
Estado (hoje includo no art. 37, 6, CF), etc.
O CC/16 no consagrava a responsabilidade objetiva; ele era acentuadamente
subjetivista.
O novo CC, por sua vez, consagrou tanto a responsabilidade subjetiva como a objetiva.
Responsabilidade objetiva no NCC:
O CC/02, diferentemente do CC/16 (acentuadamente subjetivista), consagrou as 2 formas de
responsabilidade (subjetiva e objetiva), conforme se pode observar de seu artigo 927:
Art. 927 CC/02: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico: Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem.
CUIDADO : no qualquer atividade de risco que enseja a
justifica a responsabilidade objetiva!
Art. 927,
CC
Responsabilidade Civil
Subjetiva
Responsabilidade Civil
Objetiva
Em razo da legislao especial (ex: CDC, DPVAT,
etc.)
Em decorrncia de atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano RISCO
1
Lembra-nos o jurista Roger Aguiar, em sua obra Responsabilidade Civil Objetiva, que a
atividade que justifica a responsabilidade objetiva traduz uma ao reiterada, habitualmente
exercida. Alm disso, com base no pensamento de Alvino Lima (da culpa ao risco), conclumos
que o autor do dano realiza a atividade de risco visando a obteno de determinado proveito,
expondo a vtima a uma probabilidade de dano maior do que a outras pessoas da comunidade.
RISCO -- PROVEITO
O que se entende por RESPONSABILIDADE PRESSUPOSTA?
R. Fruto da tese de livre docncia da professora Giselda Hironaka, esta doutrina
reformula as bases da responsabilidade civil, em respeito dignidade da pessoa
humana, valorizando mais a vtima do que o ru.
Em seu pensar, perderia importncia a tradicional distino entre
responsabilidade objetiva e subjetiva, uma vez que toda vtima merece ser
indenizada por um dano injusto que sofreu, independentemente da culpabilidade
do ru, ou do risco da atividade desenvolvida.
5.6. CAUSAS EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL
(A) Estado de Necessidade e Legtima
Defesa:
CONCEITOS
(A) ESTADO DE NECESSIDADE e LEGTIMA DEFESA
(B) EXERCCIO REGULAR DE DIREITO e ESTRITO CUMPRIMENTO DE
DEVER LEGAL
(C) CASO FORTUITO e FORA MAIOR
(D) CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA
(E) FATO DE TERCEIRO
1
O estado de necessidade traduz uma situao de agresso a um direito alheio visando
remoo de perigo iminente, quando as circunstncias no autorizarem outra forma de
atuao;
PERIGO ATUAL e IMINENTE
J a legtima defesa se opera quando o agente reage a uma situao atual ou iminente de
injusta agresso, que no obrigado a suportar.
AGRESSO INJUSTA
EFEITOS
Como se sabe, o estado de necessidade e a legtima defesa (art. 188, I, 1 parte, e II, CC), ao
exclurem a ilicitude da conduta, afastam tambm a responsabilidade civil.
Art.188 CC/02: No constituem atos ilcitos:
I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um
direito reconhecido;
II a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a
fim de remover perigo iminente.
Pargrafo nico: No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente
quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no
excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo.
CUIDADO!
Art. 929. Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do
art. 188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito
indenizao do prejuzo que sofreram.
Art. 930. No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de
terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a
importncia que tiver ressarcido ao lesado.
Vale lembrar, nos termos dos arts. 929 e 930, que, atuando em estado de necessidade ou
legtima defesa, se o agente atingir um 3 inocente, dever indeniz-lo, cabendo ao
regressiva contra o verdadeiro culpado. Trata-se de um caso de responsabilidade em virtude
de ato lcito PR. DA SOLIDARIEDADE.
Ex: sujeito compra carro e sai da concessionria sem o seguro; no caminho de casa, para no atropelar
uma criana no meio da rua, ele joga o carro contra um muro (estado de necessidade); mesmo atuando
em situao de licitude, ele causa dano a 3 (dono do muro) e, pela lei brasileira, deve indeniz-lo, tendo
ao regressiva contra os verdadeiros responsveis (pais da criana).
1
(B) Estrito cumprimento do dever legal e Exerccio
regular de direito:
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de
remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
indispensvel para a remoo do perigo.
4 O EXERCCIO REGULAR DE DIREITO, a teor do art. 188 do CC/02, inciso I, 2 parte, tambm
exclui a responsabilidade civil. O exerccio regular o exerccio moderado, na contramo do
abuso.
4 Tambm quem atua no ESTRITO CUMPRIMENTO DE UM DEVER LEGAL, desde que no haja
excesso, est isento de responsabilidade civil.
Frederico Marques alerta que a noo de estrito cumprimento de dever legal
est compreendida na idia de exerccio regular de direito. Arriscamos dizer
ter sido esta a razo de o CC/02 apenas regular expressamente este ltimo.
Aplicao:
Esta excludente normalmente se aplica a bombeiros, policiais, e outros funcionrios
pblicos, etc. Mas nada impede seja aplicada a particulares.
Superior Tribunal de Justia
O STJ, em julgado de 13.04.10, assentou que a instituio financeira que presta
informao sigilosa Receita Federal atua estrito cumprimento do dever legal
(REsp 622.365/RJ).
1
O STJ j pacificou o entendimento de que a apresentao de notcia-crime, em
regra, traduz exerccio regular de um direito (EDcl no REsp 914.336/MS - 2010).
Na mesma linha, j decidiu o STJ que o mero ajuizamento de ao judicial no gera
dano moral, uma vez que o autor atua no exerccio regular de direito (AgRg no Ag
1.030.872/RJ).
O STJ (RESP 689.213-RJ) d-nos a idia de que o mero travamento da porta giratria no
gera Responsabilidade Civil, mas sim a abordagem constrangedora.
O STJ no acatou a tese do exerccio regular de direito do REsp 164.391/RJ,
reconhecendo ter havido excesso: caso em que os patres, desconfiados da
empregada domstica, a trancaram no apto; na tentativa de fuga, a mulher pula a
janela e morre. O cerceamento do direito de ir e vir configura abuso.
(C) Caso Fortuito e Fora Maior:
CONCEITO
O legislador, embora mencione os dois institutos, adota uma posio de neutralidade, no os
conceituando. Para a lei, no h uma diferena significativa entre eles, uma vez que os efeitos
so os mesmos. Assim tambm tem agido a jurisprudncia.
--- O CC brasileiro, corretamente, no art. 393, pargrafo nico, adotou posio de
neutralidade ao se referir ao caso fortuito ou de fora maior simplesmente como um
fato necessrio. ---
Em doutrina, existe acesa polmica a respeito da diferena entre caso fortuito e fora maior,
com posies antagnicas (MHD, lvaro Villaa), havendo, ainda, quem refira haver uma
sinonmia (Slvio Rodrigues).
Para Pablo Stolze (posio que tende a ser majoritria):
FORA MAIOR: o acontecimento inevitvel, ainda que previsvel (ex:
terremoto);
CASO FORTUITO: o acontecimento marcado pela imprevisibilidade
(ex: sequestro relmpago).
1
PREVISO LEGAL:
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de
caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por
eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no
fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou
impedir.
Obs.
Especialmente no mbito do Direito do Consumidor, costuma a doutrina diferenciar FORTUITO
EXTERNO de FORTUITO INTERNO (Cavalieri Filho, Carlos Roberto Gonalves).
Fortuito Interno aquele que integra o prprio processo de elaborao do
produto ou execuo do servio, NO eximindo a responsabilidade civil do ru.
Fortuito Externo por ser alheio, exgeno, prpria atividade do ru, poder
isent-lo da responsabilidade civil.
Ex: vo atrasado em virtude de condies climticas, assalto em coletivo*.
* O STJ j consolidou entendimento de que assalto em coletivo FORTUITO
EXTERNO e isenta a empresa de responsabilidade civil. AgRg no REsp
620.259/MG.
Alguns Tribunais inferiores, em situaes especiais, em caso de assalto
constante, na mesma linha, tm entendido haver previsibilidade e
consequente responsabilidade da empresa de transporte. AC 02001761-8 /
TJRO. o STJ no pensa assim!!! [, de fato, questo complicada, porque a
empresa no tem autonomia para cancelar a linha]
(D) Culpa Exclusiva da Vtima:
A culpa exclusiva da vtima, no s no Direito Civil, mas tambm no prprio Direito
Administrativo e do Consumidor, desde que devidamente comprovada, poder excluir o nexo
jurdico de causalidade, isentando o ru da responsabilidade civil.
Exige prova!!!!!
FORTUITO:
refere-se a fato
necessrio, seja
ele caso fortuito
ou fora maior.
1
Ex: cidado atravessa a rua embaixo de passarela, ou poucos metros antes/depois de
faixa de pedestre + carro em velocidade compatvel com a via = atropelamento = culpa
exclusiva da vtima.
Obs. No se pode confundir a culpa EXCLUSIVA com a culpa CONCORRENTE:
CULPA EXCLUSIVA CULPA CONCORRENTE
Causa de excluso
de
responsabilidade
No exclui a responsabilidade; apenas
reduz a indenizao devida.
A reduo indenizatria feita pelo juiz,
no havendo um tabelamento prvio na
lei.
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido
culposamente para o evento danoso, a
sua indenizao ser fixada tendo-se
em conta a gravidade de sua culpa em
confronto com a do autor do dano.
(E) Fato de Terceiro:
O fato de terceiro traduz o comportamento causal do verdadeiro agente fsico e jurdico do
dano, que dever assumir a responsabilidade civil.
Um terceiro d causa jurdica a um resultado danoso, eximindo
o causador meramente fsico da ao.
Ex: em simulao de assalto a nibus, uma das armas estava verdadeiramente
municiada, de maneira que o policial, fazendo uma mera demonstrao, acaba
matando uma pessoa. Alega-se fato de terceiro para romper o nexo,
responsabilizando-se o terceiro que colocou munio real na arma.
ATENO
O STF j assentou entendimento (sm. 187) no sentido de que, por ACIDENTE COM
PASSAGEIRO, a responsabilidade do transportador no pode ser afastada por fato de terceiro. A
empresa deve indenizar o passageiro, tendo ao de regresso contra o terceiro. [ no confundir
com o caso de assalto!!!]
Sm. 187, STF a responsabilidade contratual do transportador pelo acidente com
passageiro no pode ser ilidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao
regressiva.
1
TEORIA DO CORPO NEUTRO
Em caso de engavetamento de veculos, muito comum na jurisprudncia, a despeito de existir
controvrsia (RT 437/127), correto o entendimento segundo o qual o veculo atingido e
involuntariamente lanado contra outrem no justifica a responsabilidade do seu condutor, que
alegar em sua defesa fato de terceiro (em face da pessoa que o atingiu).
Costuma-se tambm denominar, em doutrina, TEORIA DO CORPO NEUTRO (traduo do fato de
terceiro), para a qual o veculo atingido e lanado frente isento de responsabilidade, pois
atua como um simples projtil ou um corpo neutro (REsp 54.444/SP).
Obs. No confundir com o estado de necessidade e legtima defesa: naqueles casos, o agente
fsico age com a vontade de provocar o dano para evitar leso maior, devendo indenizar o 3
inocente, tendo ao de regresso contra o efetivo responsvel pelo dano. No caso de fato de
terceiro, o agente fsico no tem vontade alguma.
QUESTES ESPECIAIS SOBRE TRNSITO
C Nos termos da smula 132 do STJ, em caso de ACIDENTE que envolva veculo
alienado cuja transferncia no houvesse sido feita ainda no DETRAN, a
responsabilidade civil, por conta da tradio operada, do novo proprietrio e no do
antigo.
Isto porque a transferncia de propriedade de bem mvel se d com a tradio, e no
com o registro.
Sm 132, STJ a ausncia de registro da transferncia no implica a
responsabilidade do antigo proprietrio por dano resultante de
acidente que envolva o veculo alienado.
*** CUIDADO:
No caso de infraes administrativas (ex: multas), porm, o STJ tem entendido haver
SOLIDARIEDADE entre o alienante e o novo proprietrio do veculo, em caso de ausncia de
registro no DETRAN.
AgRg no REsp 1.024.632/RS.
corpo neutro
Responsvel pelos
danos em B e C
A B C
1
C O STF, na smula 492, estabeleceu que a empresa locadora de veculos
SOLIDARIAMENTE responsvel com o locatrio por dano causado a terceiro.
Sum. 492, STF - a empresa locadora de veculo responde, civil e
solidariamente, com o locatrio pelos danos por este causados a terceiro,
no uso do carro locado.
Trata-se de uma SOLIDARIEDADE, que em regra no se presume, construda pela
jurisprudncia. O fundamento de tal entendimento o risco que as locadoras criam com sua
atividade.
C Vale lembrar, tambm, haver o STJ entendido que quem permite que terceiro conduza
o seu veculo responsvel solidariamente pelo dano causado (REsp 343.649/MG).
Crtica: tal como no caso anterior, no CC no existe norma neste sentido.
Fundamento: tal como no caso anterior, baseia-se o entendimento no risco
criado por aquele que emprestou o carro.
5.7. DANO MORAL
A) HISTRICO
Como se sabe, em um primeiro momento na histria do nosso Direito, no se admitia a
reparao jurdica do dano moral. No incio do sc. XX, rarssimos julgados admitiam a tese (a
exemplo do acrdo do STF de 13.12.1913, disponvel na RT, ano 03, v. 11, n 1).
- Isto porque era considerado absurdo querer dar um valor dor, sendo
imensurvel o dano; alm do mais, admitir o dano moral seria dar muito poder
ao juiz.
surpreendente, mas verdade! Como bem observa Yussef Said Cahali, em sua clssica obra
Dano Moral, a despeito de no haver proibio no CC/16, a reparao autnoma do dano moral
em nvel jurdico s ocorreu aps a CF/88 (art. 5, V e X).
O CC/02, em seu art. 186, na linha da CF, ao definir o ato ilcito, faz expressa meno
ao dano moral.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
1
Logo, h hoje no Brasil expressa previso do DANO MORAL, que tem
autonomia face s demais espcies de dano.
B) CONCEITO (DANO MORAL)
Dano moral leso a direito da personalidade. por isso tambm conhecido como dano
extrapatrimonial.
[Ver tema dano moral e pessoa jurdica nas pgs. 42 e 51]
C) QUANTIFICAO (DANO MORAL)
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da
culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.
Esta regra no diz respeito quantificao!!!
O Brasil passa por uma crise no Dano Moral. Aliando-se Frana, Sua, Portugal e Espanha adotou
uma regra geral de Responsabilidade por Dano Moral (Art. 186 do CC), no tendo consagrado
normas especficas para o clculo da indenizao.
Doutrinariamente, a respeito da quantificao, existem 2 sistemas bsicos:
1. Sistema LIVRE ou ABERTO defendido por autores como Carlos
Alberto Bittar, Ronaldo Andrade e amplamente consagrado em nossa
jurisprudncia: segundo este sistema, caber ao juiz, na sentena, por
arbitramento, fixar o valor indenizatrio devido. Nessa linha de
entendimento, seria inconstitucional o arbitramento legal.
Obs. vale lembrar, a teor da smula 362 do STJ, que a
correo monetria do valor da indenizao do dano moral
incide desde a data do arbitramento.
Fundamentos do sistema: art. 4, LICC; art. 186, CC/02; art.
126, CPC.
Adotad
o no
BRASIL
1
2. Sistema FECHADO ou do TARIFAMENTO LEGAL este sistema
pretende o tabelamento da indenizao devida por dano moral na
prpria lei (ver, no material de apoio, PL 7.124/02, bem como o PLS
114/08, que pretendem o tabelamento do dano moral).
Ateno: vrios julgados e projetos de lei utilizam como critrio de
fixao do dano moral a condio econmica da vtima, o que, no
entanto, importa em mensurao da honra do pobre
(inconstitucional).
Obs. O prprio STJ j teve oportunidade de reconhecer a
inconstitucionalidade do tarifamento legal existente na Lei de
Imprensa (sm. 281, STJ).
Sm.281, STJ a indenizao por dano moral
no est sujeita tarifao prevista na lei de
imprensa.
Vale ler o noticirio do STJ de 13.11.09 a respeito de parmetros de quantificao do dano
moral.
D) NATUREZA JURDICA (DANO MORAL)
Atualmente, a doutrina brasileira Salomo Resed: A funo social do dano moral tem
reconhecido tambm, alm da natureza COMPENSATRIA da vtima, a funo pedaggica ou
de DESESTMULO em face do prprio ru.
Esta segunda funo punitiva, com reflexos em alguns julgados do STJ [REsp 860.705/DF, REsp
910.764/RJ], teoricamente traduzida no que se convencionou chamar TEORIA DO
DESESTMULO, oriunda do instituto do PUNITIVE DAMAGES do direito norte-americano.
DANO
MORA
L
OFENSO
R
VTIMA
Funo
punitiva -
desestmulo
Funo
compensatri
a
1
Segundo P. Stolze: deve-se fixar um valor destinado vtima
(indenizao compensatria) e um valor voltado a um fundo (hospital,
assistncia social, etc.), tal como ocorre na ACP, a ttulo de funo
pedaggica. No entanto, ainda no h no Brasil esse direcionamento da
verba punitiva.
Dada a ausncia de norma legal especfica, em sede tutela
individual, o carter punitivo da indenizao por dano moral
ainda no amplamente abraado pela jurisprudncia.
Todavia, alm dos julgados acima mencionados, vale citar 2
projetos de lei: (1) o projeto de reforma do CC, em sua
redao original, pretende assentar que a indenizao deve
compensar a vtima e desestimular o lesante; (2) alm
disso, o projeto de lei 2.496/07 pretende deixar claro que, na
relao de consumo, o juiz, ao fixar a indenizao, deve
estabelecer um valor compensatrio da vtima e um valor
punitivo.
Por fim, lembremo-nos do enunciado 379 da 4 Jornada de
Direito Civil, que refora a funo dplice da indenizao por
dano moral (o art. 944, caput, do CC no afasta a
possibilidade de se reconhecer a funo punitiva ou
pedaggica da responsabilidade civil).
(CONCURSO PUBLICO)- O que Dano Bulmerangue?
Segundo o Prof. Salomo Rezed, o dano bulmerangue traduz o prejuzo causado pela vtima
contra o prprio agente violador do seu direito. Existe uma inverso de posies na relao
jurdica desencadeada pelo ato ilcito. como se houvesse uma relao de causa e efeito. Vai
e Volta.
EX: Caio guiando o seu veculo abalroa o veculo de Tcio, causando-lhe dano. Tcio, ato contnuo, em
reao, deflagra tiros no veculo de Caio. H uma inverso na relao de responsabilidade.
E) DANO MORAL E A JURISPRUDNCIA DO STJ
Smula 420
Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por danos morais.
Smula 402
O contrato de seguro por danos pessoais compreende danos morais, salvo clusula expressa
de excluso.
Smula 388
A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral.
1
Smula 387
lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.
Resp 251.719/SP
CIVIL. DANOS ESTTICOS E MORAIS. CUMULAO. Os danos estticos
devem ser indenizados independentemente do ressarcimento dos danos
morais, sempre que tiverem causa autnoma. Recurso especial
conhecido e provido em parte.
Smula 385
Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por
dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao
cancelamento.
Smula 370
Caracteriza dano moral a apresentao antecipada do cheque pr-datado.
Smula 362
A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do
arbitramento.
Smula 281
A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa.
Smula 227
A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.
Smula 37
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
F) DANO MORAL e PRESCRIO
A pretenso reparatria de responsabilidade civil prescreve em 3 ou 5 anos, na forma do CC ou
do CDC, respectivamente.
Art. 206, CC: Prescreve:
3
o
Em trs anos:
V - a pretenso de reparao civil;
Art. 27, CDC: Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos
causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste
Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do
dano e de sua autoria.
1
G) DANO MORAL e IMPOSTO DE RENDA
Existe entendimento no STJ (REsp 963.387, noticirio de 17.12.08), no sentido de no incidir IR
sobre a indenizao por dano moral.
TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
NATUREZA DA VERBA. ACRSCIMO PATRIMONIAL. NO-INCIDNCIA.
PRINCPIO DA REPARAO INTEGRAL. PRECEDENTES DO STJ.
1. A indenizao por dano estritamente moral no fato gerador do
Imposto de Renda, pois limita-se a recompor o patrimnio imaterial da
vtima, atingido pelo ato ilcito praticado.
2. In casu, a negativa de incidncia do Imposto de Renda no se faz por
fora de iseno, mas em decorrncia da ausncia de riqueza nova
oriunda dos frutos do capital, do trabalho ou da combinao de ambos
capaz de caracterizar acrscimo patrimonial.
3. A indenizao por dano moral no aumenta o patrimnio do
lesado, apenas o repe, pela via da substituio monetria, in
statu quo ante.
4. A vedao de incidncia do Imposto de Renda sobre indenizao por
danos morais tambm decorrncia do princpio da reparao integral,
um dos pilares do Direito brasileiro. A tributao, nessas circunstncias
e, especialmente, na hiptese de ofensa a direitos da personalidade,
reduziria a plena eficcia material do princpio, transformando o Errio
simultaneamente em scio do infrator e beneficirio do sofrimento do
contribuinte.
5. Recurso Especial no provido.
A indenizao por dano moral recompe o dano, no acrscimo patrimonial, por
conseqncia, no incide alquota do imposto de renda.
Deve declarar a renda como no tributvel.
5.8. RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATO DE TERCEIRO
Diferentemente do CC/16 que consagrava presunes de culpa (art. 1.521 e 1.523), o CC/02,
no que tange a responsabilidade por ato de terceiro (art. 932), consagrou a
RESPONSABILIDADE OBJETIVA do representante pelo seu representado.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas
condies;
1
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por
dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente,
AINDA QUE NO HAJA CULPA DE SUA PARTE, respondero pelos atos
praticados pelos terceiros ali referidos.
Ex: o empregado provoca dano a terceiro; a vtima pode ajuizar ao de responsabilidade civil
diretamente contra o empregador.
O fato de a relao interna entre representante e representado haver sido
objetivada (art. 933) no significa que NUNCA se possa discutir culpa na
relao entre o representado e a vtima.
Por isso, a ttulo de exemplo, embora o empregador no possa alegar
ausncia de culpa na escolha do empregado, poder perfeitamente, em
caso de acidente de trnsito, afirmar que o seu empregado no teve
culpa.
Ex: filho causa dano a 3 = o pai ser acionado, mas em sua defesa, embora no
possa alegar que no se descuidou na vigilncia do filho, poder afirmar que no
houve culpa do filho no ato gerador do dano; patro acionado por dano causado
em acidente de trnsito por seu motorista e alega que a culpa pelo acidente do
3 e no do seu motorista.
DIREITO DE REGRESSO
Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem
pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou,
salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou
relativamente incapaz.
Vale dizer, a ao de regresso, em regra, possvel, ressalvada a hiptese de o representado
ser DESCENDENTE INCAPAZ, absoluta ou relativamente, do representante que efetuou o
pagamento vtima.
- empregador paga pelo empregado: tem ao de regresso.
- pai paga pelo filho menor: no tem ao de regresso
SOLIDARIEDADE
1
O ART. 932, caput, menciona a expresso tambm, o que caracterizaria a solidariedade
passiva, de forma que QUALQUER dos responsveis pode ser compelido a pagar a dvida em
sua integralidade.
HIPTESES
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas
condies;
muito importante frisar que o CC/02, rompendo com o sistema anterior, admite a
responsabilidade civil do incapaz, quer seja a incapacidade absoluta ou relativa, nos termos do
artigo 928: segundo a norma, se o representante no tiver condio econmica, ou obrigao
de indenizar a vtima*, HAVER RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA do prprio incapaz.
Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas
por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no
dispuserem de meios suficientes.
Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser
eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as
pessoas que dele dependem.
CC/16 CC/02
Absolutamente incapaz
inimputvel. Apenas os pais
respondem.
Relativamente incapaz
equiparao ao capaz; h
responsabilidade solidria entre o
incapaz e os pais.
Regra: o incapaz (relativa ou
absolutamente) responde
subsidiariamente com os
pais/curador.
* Ex: na sistemtica do ECA, no bojo de ao scio-educativa, poder o juiz da infncia fixar
medida reparatria, em favor da vtima, que dever ser cumprida pelo prprio incapaz, e no
por seus pais, que no tm a obrigao de faz-lo. Trata-se de medida pedaggica, ainda que
reparatria.
OBS: Nas hipteses do inciso I e II do artigo 932 CC/02, nos termos do artigo 928 CC/02 opera-
se uma modalidade especial de solidariedade, uma vez que a responsabilidade civil do incapaz
O tratamento,
mutatis mutandis,
o mesmo
*
1
subsidiria. Isso significa que qualquer dos devedores responde por toda a dvida, mas um
dos devedores responde na frente, ou seja, em primeiro plano.
Sob sua autoridade e em sua companhia
Numa interpretao literal, o inciso I do art. 932 do CC eximiria de responsabilidade o
genitor que no tivesse o filho em sua companhia na oportunidade do ato danoso (nesse
sentido j decidiu o STJ no REsp 540.459/RS);
Ou seja: pela letra fria da lei, pai/me separado que no detm a guarda do filho no
responde pelos atos deste nos perodos em que o filho estiver em companhia do detentor
da guarda.
REsp 540.459/RS
Acidente de trnsito. Responsabilidade do proprietrio do veculo
e dos pais do motorista. Precedentes da Corte.
2. A responsabilidade do pai foi afastada porque no
detinha a guarda nem estava o filho em sua companhia,
mas no a da me, porque no enfrentado o argumento
da falta de condies econmicas apresentado no
especial para afastar seu dever de indenizar,
prevalecendo, portanto, precedentes da Corte amparados
no art. 1.521, I, do Cdigo Civil de 1916.
Entretanto, a matria polmica, considerando-se que o prprio STJ, em julgado mais
recente (REsp 1.074.937/MA - 2009), levando em conta que o dever de educar de ambos os
pais, no afastou a responsabilidade daquele que no detinha a guarda.
Mesmo no detendo a guarda, o pai no perde o poder familiar!
REsp 1.074.937/MA
4. A mera separao dos pais no isenta o cnjuge, com o qual os filhos no
residem, da responsabilidade em relao aos atos praticados pelos menores,
pois permanece o dever de criao e orientao, especialmente se o poder
familiar exercido conjuntamente. Ademais, no pode ser acolhida a tese dos
recorrentes quanto a excluso da responsabilidade da me, ao argumento de
que houve separao e, portanto, exerccio unilateral do poder familiar pelo
pai, pois tal implica o revolvimento do conjunto ftico probatrio, o que
defeso em sede de recurso especial. Incidncia da smula 7/STJ.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e
prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em
razo dele;
*
1
Vale anotar, a teor do inciso III do art. 932, que o representante responde pelo ato do
representado no exerccio do trabalho que lhe competir ou em razo dele.
Por isso, se o empregado estava se dirigindo ao trabalho em carro da empresa, o eventual
dano neste espao de tempo causado ter sido em razo do trabalho.
EX:
- Empregado, na hora do almoo, deixa a marmita cair do 18 andar na cabea de algum. O empregador
responder porque, apesar do empregado no estar NO exerccio propriamente do trabalho, o dano se
deu em razo do trabalho.
- Carro da empresa. Na praia o empregador bebendo mata algum atropelado. O empregador
responder? No. O dano no foi em razo do trabalho e nem no exerccio do trabalho. Entretanto,
poder usar a teoria que diz que aquele que empresta seu carro ao terceiro responder pelo dano. Logo,
ele pagaria na viso do STJ. Responsabilidade solidria.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por
dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
Lembra-nos Jos de Aguiar Dias, na clssica obra Da Responsabilidade Civil, que o dever de
segurana justifica a responsabilidade dos donos de hotis e congneres, especialmente pelo
risco da atividade lucrativa desenvolvida.
--- Sobre os danos de ESCOLA:
O mesmo inciso IV do art. 932 estabelece a responsabilidade dos donos de
escolas pelos seus educando menores (se a escola pblica, por bvio, a
responsabilidade do Estado).
Idia: quando os pais deixam seus filhos menores na escola, transferem o
poder de comando sobre eles (poder de representao) aos donos de escola
(tanto que, por exemplo, a escola pode se recusar a entregar o menor ao pai que
saiba no deter a sua guarda). A escola responde pelo educando por
representao.
BULLING:
A situao de intimidao, humilhao e eventual agresso fsica que um
educando causa ao colega, caracterizando o que se convencionou chamar
BULLING, poder resultar na responsabilidade civil por omisso dos
estabelecimentos educacionais, quer sejam, neste caso, educandos maiores
ou menores.
1
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente quantia.
Todos os que concorram para um delito sero solidariamente responsveis, inclusive se a
concorrncia for a ttulo gratuito.
5.9. RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DA COISA E DO ANIMAL
Sob influncia da doutrina Francesa, temos que a responsabilidade civil pelo fato da coisa e do
animal, em linhas gerais, dever recair sobre seu guardio.
GUARDIO: entende-se a pessoa que exerce poder de comando sobre a coisa ou
animal (o proprietrio guardio presuntivo).
1. Responsabilidade pelo fato do animal
O CC/16 (art. 1.527) admitia que o ru alegasse ausncia de culpa in vigilando; j o CC/02
consagra, em seu art. 936, a RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA do dono ou detentor do
animal.
Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este
causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior.
A responsabilidade no sempre do dono do animal, do
detentor tambm.
Obs.
No que tange ao acidente com animal na pista, o STJ j decidiu poder haver responsabilidade
subjetiva do estado por omisso, em virtude da negligncia pela falta de fiscalizao e
sinalizao na rodovia (REsp 438.831/RS). Mas se a rodovia pedagiada, a concessionrio que
a explora responde objetivamente com base no CDC (REsp 647.710/RJ).
1
2. RESPONSABILIDADE PELO FATO DA COISA (em caso de runa ou de objetos
lanados/cados)
No que se refere responsabilidade civil pela runa de edifcio ou construo, ou pela queda de
objetos, o CC/02, em seu art. 937, admitiu a responsabilidade do dono, que, segundo a
doutrina, (Flvio Tartuce, Bernardo Simao), OBJETIVA.
Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que
resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja
necessidade fosse manifesta.
Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano
proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar
indevido.
Obs. Denomina-se actio de effusis ex dejectis a demanda proposta pela vtima de um objeto
lanado ou cado (o prazo prescricional, na forma do art. 206, 3, V, CC/02, ser de 3 anos)
Obs. Caso no se possa identificar a unidade habitacional de onde partiu o projtil, a demanda
poder ser proposta, com base na teoria da causalidade alternativa contra todo o condomnio,
excluindo-se logicamente os blocos ou fachadas de onde seria impossvel o arremesso (RT
530/213).
1
1
5.10. RESPONSABILIDADE DO MDICO
Todo o regramento que ser a seguir exposto aplica-se, mutatis mutandis,
ao cirurgio dentista e ao advogado (profissionais liberais). A respeito da
responsabilidade civil do advogado, ver responsabilidade civil do
advogado pela perda de uma chance, prof. Srgio Novaes Dias.
CONCEITO
Erro mdico o dano imputvel ao exercente da medicina, apurado mediante culpa
profissional, nos termos do artigo 951 do CC e artigo 14, 4 do CDC.
Art. 951, CC O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao
devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia,
imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe
leso, ou inabilit-lo para o trabalho.
Art. 14, 4, CDC A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada
mediante a verificao de culpa.
A responsabilidade do mdico uma responsabilidade
subjetiva, aferida mediante anlise da CULPA
PROFISSIONAL, seja com base no CC ou no CDC.
NOTA: a regra do CDC a responsabilidade objetiva; logo, a
responsabilidade subjetiva do profissional liberal (mdico)
configura uma exceo.
A OBRIGAO DO MDICO
Como se sabe, a responsabilidade civil do mdico, salvo no caso do cirurgio plstico esttico,
traduz uma OBRIGAO DE MEIO, e no de RESULTADO.
OBRIGAO DE MEIO: significa que quem a realiza deve envidar os
melhores os esforos, mas no garantir o resultado.
Obs.
- Segundo o professor Jurandir Sebastio, quanto ao ANESTESIOLOGISTA, as variveis
cientficas imperscrutveis pela medicina, mormente no campo das reaes alrgicas,
resultam na idia de que a sua obrigao tambm de meio.
1
Realiza os exames possveis pela medicina para evitar resultados
indesejados (deve envidar todos os esforos). Todavia, no h como se
exigir dele a garantia do resultado (no morte).
- Diferentemente do chefe da equipe cirrgica que poder responder pela sua equipe, o
anestesiologista tem autonomia tcnica e profissional.
ATENO
No que se refere delicada situao da transfuso de sangue como nico meio teraputico
para salvar a vida de paciente adepto da religio testemunhas de Jeov, existem 2 correntes
doutrinrias:
Uma 1 corrente (Gustavo Tepedino), luz da dignidade da pessoa humana e do
princpio da liberdade de conscincia e crena, afirma que a vontade contrria do
paciente deve ser respeitada mesmo que isso leve a bito.
Fundamento: a transfuso de sangue pode salvar a vida d paciente, mas ele viver sem
dignidade, sendo inclusive rechaado em seu meio.
Uma 2 corrente, porm, com base do princpio da proporcionalidade, defende a
supremacia do direito vida sobre a liberdade de crena, apta a justificar a necessria
interveno mdica (ver Res. 1.021/80 do CFM; AC 123.430-4/TJSP). Em geral, essa
corrente tem prevalecido na jurisprudncia.
Pablo Stolze: o indivduo pode, inclusive, mudar de religio. Alis, no caso de incapaz
menor, a interveno de faz necessria no sendo dado aos pais impedir.
QUESTES ESPECIAIS
O que se entende por termo de CONSENTIMENTO INFORMADO?
R. Com base no artigo 15 do Cdigo Civil, e em respeito ao dever de informao derivado da
boa-f objetiva, termo de consentimento informado ou esclarecido consiste na
declarao firmada pelo paciente pela qual expressamente toma cincia dos efeitos e
conseqncias da interveno mdica. Trata-se de um documento escrito dado pelo mdico
para assinatura pelo paciente.
possvel aplicar a teoria da PERDA DE UMA CHANCE no mbito da medicina?
1
R. Lembra-nos Jlio Gomes que a perda de uma chance pode se dar na rea mdica quando o
profissional deixa de adotar determinado procedimento possvel que poderia melhorar a
situao do paciente. A indenizao no caso de perda de uma chance ser sempre reduzida.
Ex: paciente com dores; mdico apenas adota o procedimento de auscult-la, sem fazer maiores exames,
e a manda para casa, diagnosticando m-digesto; a mulher tinha cncer e morre.
5.11. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS HOSPITAIS
A despeito de o 4 do artigo 14 do CDC estabelecer em norma excepcional a responsabilidade
subjetiva do profissional liberal, inclusive o mdico, o STJ tem estendido essa responsabilidade
subjetiva tambm em favor do prprio hospital REsp 258.389/SP, REsp 908.359/SC.
Para Pablo Stolze, a responsabilidade do hospital deveria ser objetiva em
virtude do risco da atividade por ele explorada, mesmo porque no h expressa
exceo que o inclua.
- O STJ tem entendido que a responsabilidade do hospital apenas ser objetiva
nos casos de problemas com os equipamentos, servios auxiliares, etc., ou seja,
servios que digam respeito exclusivamente atividade empresarial
desenvolvida (ex: se a maca dobra no paciente).
REsp 258.389/SP
CIVIL. INDENIZAO. MORTE. CULPA. MDICOS. AFASTAMENTO.
CONDENAO. HOSPITAL. RESPONSABILIDADE. OBJETIVA. IMPOSSIBILIDADE.
1 - A responsabilidade dos hospitais, no que tange atuao tcnico-
profissional dos mdicos que neles atuam ou a eles sejam ligados por
convnio, subjetiva, ou seja, dependente da comprovao de culpa dos
prepostos, presumindo-se a dos preponentes. Nesse sentido so as normas
dos arts. 159, 1521, III, e 1545 do Cdigo Civil de 1916 e, atualmente, as dos
arts. 186 e 951 do novo Cdigo Civil, bem com a smula 341 - STF (
presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou
preposto.).
2 - Em razo disso, no se pode dar guarida tese do acrdo de, arrimado
nas provas colhidas, excluir, de modo expresso, a culpa dos mdicos e, ao
mesmo tempo, admitir a responsabilidade objetiva do hospital, para conden-
lo a pagar indenizao por morte de paciente.
3 - O art. 14 do CDC, conforme melhor doutrina, no conflita com essa
concluso, dado que a responsabilidade objetiva, nele prevista para o
prestador de servios, no presente caso, o hospital,
circunscreve-se apenas aos servios nica e exclusivamente relacionados
com o estabelecimento empresarial propriamente dito, ou seja, aqueles que
digam respeito estadia do paciente (internao), instalaes,
equipamentos, servios auxiliares (enfermagem, exames, radiologia), etc e
no aos servios tcnicos-profissionais dos mdicos que ali atuam,
permanecendo estes na relao subjetiva de preposio (culpa).
4 - Recurso especial conhecido e provido para julgar improcedente o pedido.
REsp 908.359/SC
RECURSO ESPECIAL. AO DE INDENIZAO. RESPONSABILIDADE CIVIL.
ERRO MDICO.
NEGLIGNCIA. INDENIZAO. RECURSO ESPECIAL.
1
1. A doutrina tem afirmado que a responsabilidade mdica empresarial, no
caso de hospitais, objetiva, indicando o pargrafo primeiro do artigo 14 do
Cdigo de Defesa do Consumidor como a norma sustentadora de tal
entendimento. Contudo, a responsabilidade do hospital somente tem espao
quando o dano decorrer de falha de servios cuja atribuio afeta nica e
exclusivamente ao hospital. Nas hipteses de dano decorrente de falha
tcnica restrita ao profissional mdico, mormente quando este no tem
nenhum vnculo com o hospital seja de emprego ou de mera
preposio , no cabe atribuir ao nosocmio a obrigao de indenizar.
2. Na hiptese de prestao de servios mdicos, o ajuste contratual vnculo
estabelecido entre mdico e paciente refere-se ao emprego da melhor
tcnica e diligncia entre as possibilidades de que dispe o profissional, no
seu meio de atuao, para auxiliar o paciente. Portanto, no pode o mdico
assumir compromisso com um resultado especfico, fato que leva ao
entendimento de que, se ocorrer dano ao paciente, deve-se averiguar se
houve culpa do profissional teoria da responsabilidade subjetiva.
No entanto, se, na ocorrncia de dano impe-se ao hospital que responda
objetivamente pelos erros cometidos pelo mdico, estar-se- aceitando que o
contrato firmado seja de resultado, pois se o mdico no garante o resultado,
o hospital garantir. Isso leva ao seguinte absurdo: na hiptese de
interveno cirrgica, ou o paciente sai curado ou ser indenizado da um
contrato de resultado firmado s avessas da legislao.
3. O cadastro que os hospitais normalmente mantm de mdicos que utilizam
suas instalaes para a realizao de cirurgias no suficiente para
caracterizar relao de subordinao entre mdico e hospital. Na verdade, tal
procedimento representa um mnimo de organizao empresarial.
4. Recurso especial do Hospital e Maternidade So Loureno Ltda. provido.
INFECO HOSPITALAR
No que se refere INFECO HOSPITALAR, j entendeu o STJ que a responsabilidade do
hospital objetiva, pois decorreria do fato da internao e no da atividade mdica em si
(REsp 629.212/RJ).
REsp 629.212/RJ
RESPONSABILIDADE CIVIL. CONSUMIDOR. INFECO HOSPITALAR.
RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO HOSPITAL. ART. 14 DO CDC. DANO MORAL.
QUANTUM INDENIZATRIO.
O hospital responde objetivamente pela infeco hospitalar, pois esta decorre
do fato da internao e no da atividade mdica em si. O valor arbitrado a
ttulo de danos morais pelo Tribunal a quo no se revela exagerado ou
desproporcional s peculiaridades da espcie, no justificando a excepcional
interveno desta Corte para rev-lo.
Recurso especial no conhecido
SEGURADORA DE SADE
O STJ, em recente julgado (AgRg no AG 682.875/RJ), reconheceu que empresa de seguro de
sade pode ser responsabilizada pelo erro do mdico credenciado. Se a responsabilidade
objetiva ou subjetiva no fica claro no julgado.
1
AgRg no AG 682.875/RJ
AGRAVO INTERNO - AGRAVO DE INSTRUMENTO RECURSO ESPECIAL -
RESPONSABILIDADE CIVIL - ERRO MDICO - EMPRESA PRESTADORA DO PLANO
DE ASSISTNCIA SADE LEGITIMIDADE PASSIVA.
A empresa prestadora do plano de assistncia sade parte legitimada
passivamente para ao indenizatria proposta por associado em decorrncia de
erro mdico por profissional por ela credenciado.
Agravo regimental a que se nega provimento.
5.12. DICAS FINAIS RESPONSABILIDADE CIVIL
No que tange responsabilidade civil do cirurgio dentista, o regramento semelhante
ao do mdico, valendo conferir o texto de Ricardo Zart no site www.jus.com.br.
Perda de bagagem: tanto a Conveno de Varsvia (viagens internacionais) quanto a
legislao interna limitam o valor da indenizao devida ao passageiro por mala
(viagem internacional); o STJ, todavia, afirma que verificado que o dano sofrido maior,
haver o dever de indenizar.
CARONA transporte de cortesia: importar em indenizao se ficar demonstrado o
dolo ou a culpa grave.
Sm. 145, STJ no transporte desinteressado, de simples cortesia, o
transportador s ser civilmente responsvel por danos causados ao
transportado quando incorrer em dolo ou culpa grave.
Finalmente, ver o noticirio STJ de 10.05.09 que, dentre outras notcias, veiculou que o
STJ, conforme REsp 618.533 e REsp 268.669/SP, assentou o seguinte:
O condomnio s responde por furto ocorrido em rea comum se isto
estiver expressamente previsto na conveno.
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