BIBLIOTECA DE CULTURA SCIENTIFICA

DIRIGIDA PELO PROF. AFRANIO PEIXOTO

NINA

RODRIGUES

Professor de Medicina Legal na Faculdade de Medicina da Bahia

AS RAAS HUMANAS
e

A RESPONSABILIDADE PENAL NO BRAZIL

Com um estudo do Professor Afranlo Peixoto

E D ITOR A
WAISSMAN KOOGAN, O U R I V E I S ,

G U A N A B A R A
L T D A . RUA 95 DOS

NINA RODRIGUES

A VIDA E A OBRA DE NINA RODRIGUES

Tudo passa e passa depressa, no mundo, mas a gloria scientifico no Brasil passa ainda mais depressa. O povo triste e indolente, sem curiosidade, alm da que tras o proveito immediato, de sorte que no se d nem preza pesquisa da verdade, ainda para a posse de utilidades novas ou possveis. Os outros trabalharo por ns, parece a senha que todos nos dmos. Quando um esti-mulo de vaidade incita a um, para repisar as coisas conhecidas, ou ento tentar o impro-viso, sem trabalho e sem preparo, num dese-jo vo de emparelhar com os pacientes e con-sstantes investigadores europeus. Tambem o publico prefere versos e aneicdotas politicas a este genero semsabor de estudos, que nada lhe rendem. Os homens pro-bos e de mrito verdadeiro, que apparecem entre tantos meio-sabios e num vulgo to

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alheio s realidades da vida, passam sem estrepito e logo so esquecidos, se no commetteram na mocidade o pecado de um poema ou de alguns contos, que esses merecem memorio eterna. Entre poro de medicos, cirurgies e professores notaveis que teve o Brasil, diffi-cilmente, alm dos velhos contemporaneos sobreviventes, alguem lhes celebrar a me-moria alguns lustros escoados. Entretanto, uma excepo aqui est, essa de NINA RODRIGUES, que ainda conser-va, um quartel de seculo transcorrido de seu passamento e estou, a conservar por mui-tos outros, a mesma fama que nos ultimos anitos de vida o consagrou um dos mais nota-veis sabios nacionaes. Para isso concorreram razes diversas. Os seus estudos escriptos s vezes em lingua extrangeira, eram lidos l fra e de l nos vinha, nas citaes, o prego da sua celebri-dade. Em vez de reestudar, com as nossas poucas foras ou escassas possibilidades de meios, os problemas que tm, a postos, os la-boratorios e clinicas do velho mundo, NINA RODRIGUES dava-se, na sua especialidade, pesquiza de assumptos nacionaes ou do mo-do de se comportar entre ns, meio, raa e momentos differentes de civilizao, os conhecidos factores biologicos ou sociologicos que determinam os phenomenos da vida. As-

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sim os europeus completavam os proprios conhecimentos e ns havamos trabalhos ori-ginaes sobre casos que nos devera ser privado indagar e conhecer. Foi o segredo do seu re-nome para fra, e de torna viagem : BROUARDEL ou LACASSAGNE aco-lhiam as suas prodttces nos seus Annais, LOMBROSO sagrava-o Apostolo da An-thropologia Criminal no Novo-Mundo, apenas porque disse Europa como no Brasil appareciam e se comportavam os factos apreci-dos e notorios do Velho Mundo. Outra razo, e essa Para nosso uso, de tal fama, foi se ter especializado numa scien-cia, a cavalleiro sobre o direito, e a medicina, apoios tomados na philosophia, na literatu-ra, na biologia e na psychiatria, assumptos todos que prendem e reclamam mais o gosto e a atteno do que as difficeis questes te-chnicas de onde sahem, s vezes, grandes verdades uteis, porm, apenas, quasi sem-pre, enfastientas nugas e observaes mi-das, incapazes de corpo ou interesse. NINA RODRIGUES comprehendeu logo, brasileiro, e devendo viver no Brasil, que lhe cumpria enveredar por um caminho que ia direito gloria, se lograsse realizar a obra unica possvel nossa phase de desen-volvimento mental e social.

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Ao demais, talvez lhe lembrasse que para as naes jovens, sem passado para ser fazerem venerar, sem riqueza ou poder para se fazerem respeitar, que o comeo seria tor-narem-se interessantes, se queriam interessar aos outros. Pz-se, pois, a estudar o Brasil e as coisas nacionaes. Pz-se a escolher entre estes os assumptos do dia, da hora scientifica, que elle destinava s revistas e aos jornaes e trocava em miudos, para ser comprehendida de todos. Foi assim que elle estudou a lepra no Maranho e na Bahia, a abasia coreiforme no norte do Brasil, a patologia intertropical, o regimen alimentar do seu pais. Quando nos assumptos propriamente medicos se dirigiu para a medicina legal, ainda e sempre so "brasileiros" os seus estudos e so "oppor-tunas" as questes que elle trata. Na sua bi-bliographia lereis "os mestios brasileiros", "negros criminosos no Brasil", "animismo fetichista dos negros bahianos", "illuses da-catequese no Brasil", "o regicida Marcelino Bispo", "epidemia de loucura religiosa" em Canudos, "paranoia dos negros", "mestiagem, degenerao e crime", "o alienado no direito civil brasileiro", a "soluo do pro-blema medicojudiciario no Brasil", "o pro-blema negro na America Portugueza"..., e assim, quasi sem excepo.

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Elle no quer fundar uma sciencia nova, realizar urna synthese philosophica, resolver uma destas incognitas tremendas que andam a desafiar todos os laboratorios e clinicas do mundo, a tuberculose, o cancer, a lepra, a herana, a degenerao, a criminalidade. No, apenas isto: elle se contenta em rever os problemas nacionaes do Brasil, os proble-mas regionaes para o Brasil. Os estrangei-ros leramno com curiosidade, bem explicada, ns o achamos surprehendente e original... Pois se aqui sabamos de todo o mundo, me-nos de ns!... NINA RODRIGUES foi a seu modo um dos nossos descobridores. Sem tenes dobradas, um bandeirante pelas regies inex-ploradas de assumptos nacionaes que estavam em ser no seu territorio, e, ai de nsl ainda continuam para tantos outros... Ainda no traduzimos sequer os termos europeus que formam as nossas imagens verbaes. Porque ao sul da Europa os europeus chamam meio-dia, ns pomos o nosso meio-dia, no Rio Grande do Sul e chamamos aos riograndenses, meridionaes; os nossos poetas faltam de rouxines e cotovias; nas nossas praas ha estatuas de outomnos, enramados de parras, e invernos tremulos sob a neve; os nossos sabios chamam exxticas a doenas

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nacionaes, porque assim as appellidam os tratados europeus... NINA RODRIGUES estudou, obser-vou e experimentou, no Brasil, coisas brasi-leiras; eis a sua originalidade. Com um tra-balho assduo, uma pertinAcia de esforo eru-dito e intelligente conseguiu, sobre muitos destes assumptos, noes claras e indagaes perfeitaS: eis o seu merito. Na sua gerao elle no teve igual; se-no discpulos, ao menos um exemplo digno de ensino, de imitao, deixou s geraes que vo sue cedendo. *

RAYMUNDO NINA RODRIGUES nasceu no Estado do Maranho, na cidade de Vargem Grande, a 4 de Dezembro de 1862, filho do coronel Francisco Solano Rodrigues, Na cidade natal cursou as aulas primarias e na capital do Estado completou as humani-dades no vetusto seminario das Mercs, de S. Luiz do Maranho. Para a Bahia veiu em 1882, a seguir o curso medico, at o quinto anno, que termi-nou com approvaes distinctas e publicao de seu primeiro trabalho escripto A mor-fa em Anajatuba, 1886. Transferiu-te en-

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to para o Rio de Janeiro e, em nossa faculdade, se doutorou no anno immediato, sustentando these sobre As amiotrophias de origem periferica. Isso foi em 10 de Fevereiro de 1888. Tornando ao norte, deteve-se na Bahia e, num concurso para a seco medica, con-quistou o logar de adjuncto. Estava mestre. Em 1891 foi transferido para a seco de medicina publica, logo depois nomeado catedra-tico na vaga do Conselheiro VIRGILIO DA-MAZIO, aposentado e votado politica. A quem duvidou no primeiro momento que o substituto de clinica medica podesse ser um mestre de medicina publica, deu elle res-posta cabal com um ensaio, um livro que conta: "As raas humanas e a responsabilidade penal no Brasil", que uma f de officio de professor e de pensador fecundo e original. Assim estreou NINA RODRIGUES na Medicina legal. Dahi por diante, desde os problemas de laboratorio e de amphitheatro, micro-reaces, autopses, indicam osteometricos, at as observaes da clinica forense e da casistica medico-legal, em expanses pelo direito ou pela psychiatria, foram dez annos de um labor constante e proficuo de que do testemunho artigos e memorias publicados em todos os jornaes scientificos do pais e as mais reputadas revistas do extrangeiro.

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Redigiu por muito tempo a velha e illus-tre Gazeta Medica da Bahia, fondou e man-teve a Revista Medico-legal, colaborou assi-duamente no Brazil-Medico, na Revista Me-dica de S. Paulo, que nol-o disputava; nos Archivos de Criminologia, de INGENIE-ROS, em Buenos Aires, nos Annales d'hy-gine publique et de medicine lgale, de BROUARDEL; nos Annales mdico-psychologiques, de RITTI, em Paris; nos Anna-les d'anthropologie criminelle, de LACAS-SAGNE, em Lyon; no Archivio de psichia-tria e antropologia criminale, de LOMBRO-SO, em Turim. Alm destes, a Revista Bra-sileira, o Jornal do Commercio, illustraram suas columnas com artigos delle. Era socio effectivo e vice-presidente, no Brasil, da Me-dico-legal Society, de New-York, membro honorario da Academia Nacional de Medici-na, do Rio de Janeiro, membro extrangeiro da Socit Mdico-Psychologique, de Paris. Professor que elle foi, os seus discpulos, muitos dos quaes lhe guardam carinhosa-mente a memoria, e lhe continuam a obra, lembrar-se-o com a saudade daquella perfei-ta polidez que a qualquer estudante, na rua ou na Faculdade, tratava por doutor, que-chamava ou fazia tacitamente o proselitismo com a bondade do trato, a generosidade da conselho, o ensino atrahente e affectuoso, o

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estimulo prompto e o exemplo, efficaz para adquirir e disseminar conhecimentos. As le-gies que nesses dez annos passaram, pela Faculdade da Bahia e se disseminaram pelo paiz, levaramlhe a fama de um mestre ami-go, dedicado e sabio. Os seus collegas tinham-no como o maior, sem discusso, embora, no fossem homens, nem estivessem reunidos em congregao! levados por paixes de momento, abandonassem a trilha do dever e da justia que o outro, mais lucido, lhes indicara. Num concurso de medicina legal no qual um dos candidatos, pelo numero improfcuo de vezes com que tentara em vo o magisterio, em outras disciplinas, fra previamente designa-do para o primeiro logar, por um desses cor-rilhos de congregao, que no attendem a Provas, o seu concurrente, hoje lustre e gloria da Faculdade, depois de provas incomparaveis, s teve por si o voto singular de NINA RODRIGUES. O pecus cabisbaixo e envergonhado que dera o seu voto, premeditado,, sanccionando o crime contra a justia, a ra-zo e o ensino, offereceu mais tarde, uma cadeira, sem concurso, ao expoliado e a NINA RODRIGUES ficou a admirar o homem puro e digno que, entretanto, no ti-vera a capacidade de imitar.

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De outra feita, eleito para redigir a "Memoria historica" da Faculdade, escreveu e leu o que a conscincia de todos lhes dizia sobre as insufficiencias e desmandos do en-sino: os outros, sem discusso, baixam a ca-bea, rejeitam-na e j que no podem emen-dar-se ou discutir, supprimem, com um voto clandestino e irresponsavel da maioria, a ver-dade grave que os condemna. Mas, NINA RODRIGUES, para esses mesmos, sahia maior dessas provas: era um homem, era outro, diverso e maior que elles todos. Por isso, quando inesperadamente a morte o colheu, no extrangeiro, em Paris, em 17 de Julho de 1906, onde fra buscar me-lhoras para uma saude debilitada pela luta, o choro foi unanime entre collegas e discpu-los, entre confrades da intelligencia e leitores das boas novas que elle propagava nos livros e na imprensa. No Rio de Janeiro, onde, se estivera, talvez fosse mais profcua a sua aco, sem as restrices e os abafos da vida provincia-na, AZEVEDO SODRE', MIGUEL COU-TO, ERNESTO NASCIMENTO SILVA, JULIANO MOREIRA, SOUZA LOPES, MARIA TEIXEIRA e outros, seus amigos e condiscpulos, o Brasil-Medico, a Revista Brasileira, o Jornal do Commercio, suas co-

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lumnas preferidas, deploraram-lhe a morte em sentidos necrologios. Sua escola propagou-se ao Rio, onde, quem assigna estas linhas, e que, para si, como seu direito e sua mais alta condecorao reivindica o titulo de primeiro dos seus disc-pulos reformou, em 1907, o Servio Medico-Legal, do Districto Federal, o que deu imitao ao dos Estados e creou, com DIOGENES SAMPAIO, LEITO DA CUNHA, NASCIMENTO SILVA o Curso de aperfeioamento medico-legal, em 1917, na Faculdade de Medicina, tal qual o Kreisarzt allemo, redivivo em 1932, agora com FERNANDO MAGALHES, LEONI-DIO RIBEIRO, HEITOR CARRILHO, MIGUEL SALES, ANTENOR COSTA e los fieis LEITO DA CUNHA e AFRA-NIO PEIXOTO. Este ainda, na sua cadei-ra de Medicina legal da Faculdade de Direito reclama, ahi, a propagao da escola de NINA RODRIGUES. Em S. Paulo, ainda em vida delle, ALCANTARA MACHADO, o grande mestre, se fizera espontaneamente seu discpulo na Faculdade de Direito e, na de Medicina, OSCAR FREIRE creava o ensino como na Bahia, deixando um digno continuador da escola em FLAMINIO FAVERO.

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Na mesma Bahia, ESTACIO DE LI-MA, na Faculdade de Medicina, como antes JOO FROES, na de Direito, do o mesmo lustre ao endereo "nacional" desses estudos.. O "Instituto Nina Rodrigues" uma homenagem e uma escola. E no Recife, Bello Horizonte, Porto Alegre... por todo o Bra-\sil, ainda quando no venham directamente, nem se reclamem delle, o espirito de NINA RODRIGUES que dA modelo e inspirao. O espirito que vivifica. Essa impresso perdura na memoria e nas citaes de suas obras, to viva, um quar-tel de seculo depois, que no nos abusa a es-perana seja o nome de NINA RODRI-GUES, desses que no passam, incorporado ao patrimonio commum, no qual apenas con-tam, os dias que assistiram um feito glorioso, os homens que viveram uma aco bemfaseja. Do valor desta aco o melhor attestado ser relr as linhas de sua bibligraphia, plena de assumptos transcendentes para a nossa nacionalidade, todos elles tratados com uma capacidade admiravel e, no raro, resolvidos com tino quasi profetico. A qualquer dos maiores homens de sciencia no Brasil, NINA RODRIGUES, pelo que escreveu e publicou, se pde comparar, sem desmerecimento, tal-vez com vantagem. AFRANIO PEIXOTO.

BIBIOGRAPHIA DE NINA RODRIGUES Medicina Geral 1 A morfa em Anajatnba (Maranho) Bahia, 1886. 2 Das amiotropbias de origem perlpherica. Theses de doutoramento Rio de Janeiro 1887. 3 Miopatia trophica progressiva. "Gazeta Medica da Bahia" 1888. 4 Estado sobre o regimen alimentar no norte do Bra-sil Maranho, 1888. 5 Contribuio para o estudo da lepra no Estado do Maranho Memoria publicada na "Gazeta Me-dica da Bahia", 1888-89-90. 6 Abasia coreiforme epidemica no norte do Brasil, "Brasil - Medico" Rio de Janeiro, 1890. 7 Epidemia de influenza na Bahia, Communicao ao 3. Congresso Medico Brasileiro, 1890. 8 A lepra no Estado da Bahia idem, 1890. 9 Organizao do servio sanitario da Republica "Brasll-Medico" Rio, 1891. 10 Fragmentos de patologia intertropical (Beriberi, affeces cardacas e renaes). Broch., 100 pags., Bahia, 1892. A elles pertencem: As nephrites chronicas na Bahia, "Gazeta Medica", Bahia, 1893.

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NINA R O D R I G U E S MEDICINA LEGAL

1 Os mestios brasileiros "BrasIl-Medico" Rio, 1890. 2 Exerccio da medicina publica, "Brasil-Medico" Bio, 1893. 3 As raas humanas e a responsabilidade penal no Brasil 1 voL, 154 pags., Bahia, 1894. Esta 2. edio, ou re-impresso, deste livro. 4 Ngres crimineis au Brsil (Archivio di psichiatria, scienze penali e antropologia criminale", To-rino, vol. XVI, fasc. IV e V., Transcripto nos "Annales de la Socit de Medcine lgale de Bel-gique, 1895. 5 A medicina legal no Brasil Apontamentos his-toricos. Discurso de posse na cadeira de medicina legal. Broch., Bahia, 1895. 6 Animismo fetichista dos negros bahianos, "Revista Brasileira" Rio, 1896. 7 Leses pessoaes: sua doutrina medico-legal na legislao criminal brasileira "Revista medico-le-gal" Bahia, anno I, fasc. I, 1896. 8 Illuses da catequese no Brasil "Revista Brasileira", Rio, 1896. 9 Blessure de la molle pinire par instrument pi-quant. "Annales d'hygine publique et de mde-cine lgale", Paris, 1897. 10 Memoria historica da Faculdade de Medicina da Bahia. Anno de 1896. (Rejeitada pela Congrega-o). Inedita. 11 O problema medico-Judiciario, sua soluo na Brasil "Revista Brasileira", Rio, 1898. 12 Des conditlons psychologiques du dpeage criminei, "Archives d'anthropologie criminelle", Lyon, 1898.

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13 Epidmie de folie religieuse au Brsil, "Annales medico-psychologiques", Maio-Junho, Paris, 1898. 14 Liberdades profissional em medicina Lio de abertura do curso de medicina legal na Faculdade da Bahia, em 1890 "Jornal do Commercio"; im-presa parte, em brochura, por medicos e admiradores de S. Paulo 1 broch,, 42 pags., 8. Paulo, 1899. 15 O Regicida Marcelino Bispo, "Revista Brasileira", Rio, 1899. 16 Mtissage, dgnrescence et crime, "Archives d'anthropologie criminelle", Lyon, 1899. 17 L'animisme ftichiste des ngres de Bahia, 1 vol., Bahia, 1900. 18 Des formes de 1'hymen et de leur rle dans la rupture de cette membrane, "Annales d"hygiene pu-blique et de mdecine lgale" Paris, 1900, refe-rencia in TESTTUT, Trait d'anatomle humaine. 10 Manual da autopsia medico legal, 1 vol., broch.. 142 pags. Bahia, 1801. 20 O alienado no direito civil brasileiro, 1 vol., 290 pags., Bahia, 1901. 21 La folie des foules Epidmie de folie religieuse, "Annales medico-psychologiques", Paris, 1901. Sa-hira anteriormente, em vernaculo: Loucuro epide-mica de Canados. Antonio Conselheiro e os Ja-gunos, "Revista Brasileira", Rio, 1897. 22 A filiao legitima, "O Direito", vol. 88, Rio, 1902. 23 Os progressos da medicina legal no Brasil no seculo XIX, "Archivos de Criminologia" de INGENIEROS, Buenos Aires, 1902. 34 La paranoia chez les ngres, atavisme psychique et paranoia, "Archives d'anthropologie criminelle" Lyon, 1902.

20 NINA R O D R I G U E S 25 Des ruptures de 1'hymen dans les chutes, "Annales d'hygine publique et de mdedne l'gale", Parts, 1903.

Na "REVISTA MEDICO LEGAL- da Bahia 1896-97 26 a) Leses pessoaes, sua doutrina medico-legal na legislao criminal brasileira. 27 b) Un cas curieux d'humenn double avec dfloration unilatrale. Transcripto nos "Annales de la Socit de Mdecine legale de Belgique", 1896. 28 c) Dpage criminei au Brsil. 29 d) Consulta medico-legal. Supposto homicdio por queimaduras, erro Judicial provavel, valor da percia medicolegal. 30 e) O caso medico-legal Custodio Serro. 31 f) Leso dos dentes. 32 g) Tentativa de envenenamento do Governador de Pernambuco. 33 h) Un cas de blessure de la moelle pinire par un instrument piquant, etc., (n. 9). NA REVISTA "KOSMOS", RIO, 1904 As Bellas Artes nos Colonos pretos do Brasil. A Esculptura, Agosto, 1904. Na "REVISTA DOS CURSOS DA FACULDADE DE MEDICINA DA BAHIA", 1902-6 34 a) Os progressos da Medicina Legal no Brasil no seculo XIX, Tomo I. 1902. (n. 23). 35 b) Contribuio ao estudo dos indices osteometricos dos membros na identificao da raa negra (idem). Publicado tambem na "Revista Medica de S. Paulo", 1903.

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36 e) Os craneos anormaes do laboratrio de Medicina legal (idem). 37 d) A prova micro-chimica em Medicina Legal. Os crystaes de hemocromogeneo (trabalho de colaborao com o Dr. COSTA PINTO), (idem). 38 e) Das rupturas do hymen nas quedas (Tomo II, 1903). 39 f) Putrefaco gazoza dos pulmes dos nati-mortos, trabalho experimental do laboratorio de Medicina Legal, de colaborao com o Dr. ALBINO LEITO, (idem). 40__ g) O crime de homicdio ao ponto de vista da legislao e jurisprudencia patrias, (idem). 41 h) E' licito ao medico-legista responder as consultas medico-legaes propostas pelas duas partes litigantes de um mesmo pleito? 42 i) A psychologia da mutilao cadaverica. O esquartejamento criminoso (polemica scientifica Com os Drs. ALBERT PRIEUR (de Paris) e DE PAROIS (de Lyon), (Idem). 43 J) A reforma dos exames medico-Legaes no Brasil (appello ao Congresso de Unificao das Leis Processuaes), (Tomo III, 1904. 44 k) As percias medico-legaes no Brasil; documentos para instruir a necessidade de sua reforma. Pareceres e consultas medico-legaes. (Idem). 46 1) Assistencia medicolega aos alienados no Esta-do da Bahia 46 A Troia Negra (artigos publicados no "Dirio da Bahia", 1903). 47 O problema da raa negra na America Portugueza (publicado no "Jornal do Commercio", do Rio. 1903, em parte; em frma de livro, a maior parte, que no saiu, por no concludo. Com o titulo de-finitivo, do numero seguintet, sair proximamente.

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48 Os africanos no Brasil (de proxima publicao, em S. Paulo). Faria este volume, no desgnio do autor, se vivera mais, companhia a outros, sob o titulo geral do n. 47, desta bibliographia. 48 Um caso de loucura lucida. As providencias legaes reclamadas pelos alienados deste genero no direito brasileiro, "Brasil Medico", 1904. 50 A assistencia medico-legal aos alienados nos es-tados brasileiros, "Brasil Medico", 1906. 61 Sobre a organizao do ensino de clinica psychia-trica da Faculdade de Medicina e do Asylo de Alie-nados do Estado. Relatorio apresentado directo-ria da Faculdade de Medicina, pela commlsso noI meada para elaborar o plano do servio de clinica psychiatrica, Dr. PACIFICO PEREIRA, presiden-te, Dr. NINA RODRIQUES. relator o Dr, LUIZ PINTO DE CARVALHO.

Este primeiro livro, que ora publicamos e cuja opportunidade clamante quando se refaz o Codigo Penal ser seguido de ou-tros, nesta e noutras colleces. HOMERO PIRES conseguiu recompor, "disjecta mem-bra", os captulos transviados d'"Os africa-nos no Brasil", que sahir em breve tambem. Entre estes, primeiro e ultimo, viro os ou-tros, thesouro da sciencia nacional, que aos discipulos, cumpria resguardar e restituir ao Brasil.

A. P.

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AOS CHEFES DA NOVA ESCOLA CRIMINALISTA

Srs. Professores CESARE LOMBROSO (de Turin) ENRICO FERRI (de Pisa) R. GAROFALO (de Npoles)

AO CHEFE DA NOVA ESCOLA MEDICO-LEGAL FRANCEZA Sr. Professor ALEXANDRE LACASSAGNE (de Lyon)

Ao Sr. Dr. CORRE (de Brest) o medico-legista dos climas quentes

em homenagem aos relevantes servios que os seus trabalhos esto destinados a prestar medicina legal brazllelra, actualmente simples aspirao ainda,

dedica

O AUTOR

INTRODUCAO
No tive a mente de abrir discusso neste trabalho sobre as doutrinas, sobte os Princpios scientificos que o inspiraram. Toes quaes os acceito, appliquei-os soluo de um problema medico-legal. Merito ou demerito, s pde haver aqui, portanto, na legitimidade ou illegitimidade das applicaes feitas c das tilaes tiradas. Para condemnar a obra, de nenhum ou-tro pretexto teem, pois, necessidade aqulles a quem motivos de crenas religiosas, ou de exagerado partidarismo de escola, tornaram inconciliaveis com essas doutrinas e porven-tura incompatveis com um espirito de crti-, ca, recto e mparcial. Avesso por natureza s manifestaes dessa intoterancia irritadia c morbida que no pde soffrer a menor contradico, la-mentarei que a frma de trabalhar a materia

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venha a servir de pretexto para que no merea as honras de uma discusso provei-tosa uma these a que se prendem problemas sociaes multiplos e importantes. No emtanto, este opusculo no pde pretender mais do que elle realmente : simples ensaio de psychologia criminal brasileira, des-tinado a ser profundamente retocado. De todos os seus defeitos, me limitarei a tentar a justificao do mais saliente, alias talvez o menos importante delles o abuso e a ex-tenso das citaes , pela necessidade de apoiar a contradicta offerecida a doutrinas correntes e a opinies de mestres justamente reputados as primeiras autoridades na ma-teria. Por outro lado, posso confessar. Se muito me preoccupou o fundo, pouco ou nada me mereceu a frma. Mesmo sem prvia au-diencia dos mestres, aportuguesei termos e locues que em rigor poderiam ser expressos em mais puro vernaculo. Que fazer? Peccador impenitente, con-tinuo a ser nota dissonante no concerto geral de cultura frma que tanto preoccupa... mesmo quelles que, sem o saber, me fazem ba e honrosa companhia. Diga-se a verdade, os Franciscos de Castro so ainda a excepo entre ns.

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Vem isto a proposito de explicar a preferencia dada frma de lies, para expla-nar o assumpto. Certamente no tive, nem podia ter o intento de exhibir eloquencia, pu-reza ou elevao de estylo. O movei unico foi deixar significado por este modo que o estudo hoje publicado teve por objecto exclusivo o ensino da medicina legal na faculdade em que tenho a honra de ser professor. Se ainda uma vez tiver de abandonar este novo ramo de especialisao do magis-terio, ficaro os ensaios de hoje como teste-munho da minha passagem por essa cadeira. Se nella continuar, porm, tenho f que hei de completai-os, imprimindo ao ensino da medicina legal nesta faculdade esse cunho fecundssimo de applicaes praticas, cujo programma traou magistralmente em seu importante Relatorio o actual proprietario da cathedra. Todos os meus esforos neste sentido tero ainda um outro alcance que no para mim menos capital, o de tranquilisar aquelles bons amigos que sempre me fizeram a honra de no descrer da minha dedicao aos cargos com que me distinguem.
Bahia, Julho de 1894. NINA RODRIGUES

CAPITULO I
CRIMINALIDADE E A IMPUTABILIDADE A' LUZ DA EVOLUO SOCIAL E MENTAL

SUMMARIOO desenvolvimento mental no genero humano; tempo e successo que requer. Genese do senso moral, das idas de justia e de direito, Relatividade do conceito de crime; condies de sua uniformidade em um povo ou raa. A evoluo mental em contradio com o livre arbtrio. Concluses.

Constituir objecto destas proximas conferencias, o estudo das modificaes que as condies de raa imprimem responsabili-dade penal. Terei iniciado assim o exame das causas que podem modificar a imputabilidade e que, em uma classificao s aceitavel beneficio de inventario, foram distribudas pelo pro-fessor Zino em quatro grupos distinctos: o dos modificadores mixtos da imputabilidade.

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I. A concepo espiritualista de uma alma da mesma natureza em todos os povos, tendo como consequencia uma intelligencia da mesma capacidade em todas as raas, apenas variavel no gro de cultura e passvel, por-tanto, de attingir mesmo num representante das raas inferiores, o elevado gro a que chegaram as raas superiores, uma conce po irremissivelmente condemnada em face dos conhecimentos scientificos modernos. No so to simples e contingentes as causas do p de desigualdade em que se apresentam na superficie do globo as diversas raas ou especies humanas, que disputam a sua posse. Ao contrario, ellas reproduzem no es-pao, com mais ou menos fidelidade, os esta-dios ou phases, por que no tempo e sob a pres-so de causas inexoraveis e poderosas, passou o aperfeioamento evolutivo daquelles grupos anthropologicos que conseguiram triumphar pela adaptao e occupar a vanguarda da evo-luo social. Tambem, supprindo a insufficiencia do exame subjectivo, to caro metaphysica espiritualista, a analyse objectiva dos phenome-nos physicos, illuminada pelos princpios da evoluo biologica, veio demonstrar que a in-telligencia humana tira as suas razes genea-

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logicas, muito longe e bem em baixo, do atomatismo reflexo dos animaes inferiores. O aperfeioamento lento e gradual da actividade psychica, intelligencia e moral no reconhece, de facto, outra condio alm do aperfeioamento evolutivo da serie animal. Simples funces organicas, presuppem e tm ellas o seu substractum material e anatomico no gradual aperfeioamento e crescente complicao de textura de um systema organico, o systema nervoso. Mas na serie animal as complicaes crescentes na composio histologica ou biochimica da massa cerebral s se operam com o auxilio da adaptao e da hereditariedade, de um modo muito lento e no decurso de mui-tas geraes. Assim tambem, os gros suc-cessivos do desenvolvimento mental dos povos. No s, portanto, a evoluo mental presuppe nas diversas phases do desenvolvi-mento de uma raa, uma capacidade cultural muito differente ,embora de perfectibilidade crescente, mas ainda affirma a impossibili-dade de upprimir a interveno do tempo nas suas daptaes e a impossibilidade, por-tanto, de impor-se, de momento, a um povo, uma civilisao incompatvel com o gro do seu desenvolvimento intellectual. "E' um dogma em biologia, escreveu o Dr. Anselmo da Fonseca (Memoria Histo-

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rica da Faculdade da Bahia, 1892) que, ainda que todos os seres vivos animaes e vege-taes se possam adaptar s condies mais diversas e que, ainda que o homem, particularmente o mais civilisado, seja de todos elles o mais adaptavel e o mais perfectivel, essas adaptaes no se fazem, no se podem fazer seno pouco a pouco, gradativamente e com grande lentido. A historia mostra que este principio igualmente verdadeiro no do-mnio social e que elle se entende com os meios intellectuaes e moraes, ou superorganicos, do mesmo modo que com os physicos como o clima... Todavia tem-se pretendido, no obstante o Natura non facit saltus de Linneo, fazer um povo selvagem, ou barbaro trans-por, no curso da vida de uma gerao, o caminho percorrido pelas naes civilisadas du-rante seculos, como se fosse possvel suppri-mir a lei da herana, dispensar as lentas accumulaes hereditarias e prescindir da aco necessaria do tempo. Houve at quem pre-tendesse civilisar os algerinos, fazendo-os co-nhecer os direitos do homem e do cidado, cuja Declarao chegou a ser lida publica e solemnemente s massas, que sem duvida nada perceberam, alm das pompas do espectaculo." So de uma outra ordem e sempre incapazes de invalidar estes princpios os

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casos de converso moral em uma s gera-o, de que fala Tarde. Com inteira applicao a esta these es-creveu o Dr. Letourneau (Sociologie) : "Para crer que em um tour de main e recorrendo fora, se pde transformar a moralidade de um povo, preciso ser missionario. O estado mental de uma raa, seus ape-tites, suas tendencias resumem a vida mesma dessa raa, a serie das impresses cerebraes, dos feitos e faanhas de uma cadeia inteira de gerao, e para apagar o trao dos seculos, indispensavel uma longa educao, cujo effeito se transmitta de paes a filhos." Ensinado pela experiencia das cateche-ses, nenhum povo mais do que o brazileiro pde dar testemunho das grandes verdades contidas nestes conceitos. O que feito hoje das civilisaes barbaras brilhantes, complexas e poderosas que, ao tempo da descoberta da America, occupa-vam o Mexico e o Peru? Dissolveram-se, desappareceram totalmente na concurrencia social com a civilisao europa, muito mais polida e adiantada. Onde esto as colonias prosperas e civilisadas dos selvagens brazileiros que a abnegao sincera e convencida dos nossos missionarios se gloriava, em santa ingenuidade, de haver conquistado para o rebanho do Senhor?

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A verdade que o selvagem americano erra ainda hoje nos centros desertos das nos-sas florestas virgens, sempre refractario e sempre a fugir da civilisao europa, que de todos os lados o assedia e aperta, preparando ao mesmo tempo a sua proxima extinco total. A verdade que apenas pela mestia-gem se poude elle incoprorar nossa popu-lao, incapaz como estava socialmente, de receber e adoptar por si a civilisao europa importada com os colonisadores. Ninguem ir acreditar agora que o insuccesso tremendo dessa campanha gigantesca de civilisao e converso, sustentada por homens de levantados intuitos e de cada um dos quaes a f, a convico religiosa, que os animava, fazia um heroe, tivesse sido oc-casionada apenas por erros e defeitos de orientao e modo de conduzil-a. As concepes erroneas da psychologia espiritualista haviam, de facto, preparado, em suas falsas promessas, o insuccesso de to in-fundadas esperanas. A causa foi, pois, positiva e material a necessidade de tempo e a incapacidade or-ganica dos aborgenes para a adaptao social que se exigia delles. "Se a natureza moral de um povo, escre-veu dos indgenas brazileiros um homem profundamente convencido de sua educabilidade

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(Couto de Magalhes, O Selvagem, pagina 191), fosse como uma tira de papel, onde se escreve quanto nos vem cabea, ento seria to facil mudar-lhes os costumes como facil escrever. Feliz ou infelizmente no- assim. Esses costumes rudes so mais tenazes do que os de um povo civilisado; entrelaam-se com seus sentimentos, suas necessidades e at suas crenas e supersties religiosas. O mais rudimentar conhecimento da natureza faz ver que impossvel alterar essas cousas sem o decurso de algumas geraes e por outro meio que no seja a educao do menino, especial e dirigida para esse fim e com vistas de reduzil-o a interprete que sirva de lao entre o ndio e o christo." O estudo das raas inferiores tem fornecido sciencia exemplos bem observados des-sa incapacidade organica, cerebral. A resistencia opposta por ella quasi invencvel, mantendo-se latente mesmo naquelles casos em que o successo pareceu mais completo. "A's vezes, diz o Dr. Letoumeau (Sociologie), nos polynesianos educados euro-pa, o instincto selvagem, a tenaz influencia ancestral acabam por predominar e, uma vez chegado idade adulta, o neophito, para voltar aos bosques, sacode, mau grado seu, o jugo da civilisao estrangeira. Marsden observou

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um facto destes na, Nova Zeelandia em um Taitiano, educado nas escolas de Port-Jack-son, para onde tinha sido levado na idade de onze annos." Qualquer que seja a reserva com que tenhamos de aceitar narraes desta natureza, pois vemos o Dr. Letourneau affirmar, sob a informao de Peschel, o caso inexacto de um botucudo doutorado em medicina por esta faculdade, e que, num momento dado, abandonou tudo para voltar s selvas, sempre indiscutvel que nellas se contem muita ver-dade. Conhece-se bem no Brazil quanto forte a influencia ancestral nos indgenas e a faci-lidade com que os j reputados civilisados vol-tam vidade selvagem. Pessoalmente conheo factos desta especie, occorridos no Es-tado do Maranho, onde a cargo de pessoa de minha famlia est a direco de uma das colonias dos indigenas soidisant civilisados. Mas todos estes factos so apenas documentos comprobatorios das leis geraes do desenvolvimento mental no seu mecanismo phylogenetico. Constituem os princpios basicos e fundamentaes da psychologia moderna, que o masculo esforo da escola ingleza destacou da biologia comtista e concedeu fros de sciencia distincta.

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Cultivada e considerada hoje condio imprescindvel de toda boa instruco fundamental, elles devem ser do domnio commum e no requerem, por isso, especial e maior desenvolvimento para as applicaes que pas-so a fazer. II. Applicado genese das idas do bem e do mal, do justo e do injusto, do direito e do dever base da moral e supposto fun-damento do direito de punir na escola criminalista classica , o methodo comparativo, que vimos operar to grande revoluo na psychologia, demonstra que, longe de uma procedencia sobrenatural ou supra-sensivel, essas idas no so mais do que o resultado ideal da elaborao psychica por que passou o sentimento instinctivo de defeza fatal e mesmo inconsciente nas suas manifestaes reflexas primordiaes. A inneidade delias, verificada pela ana-lyse subjectiva nas raas superiores e que pa-receu justificar a crena na sua provenien-cia extranatural, se explica ao contrario muito naturalmente pela procedencia hereditaria, legado que foi de muitos seculos de repetio e aperfeioamento, o que acabou por identi-ficalas e tornal-as inherentes ao aperfeioa-mento psychico da humanidade.

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Todavia, nos domnios das legislaes penaes reinam ainda como princpios sobera-nos os velhos conceitos metaphysicos da phi-losophia espiritualista. Escolhida dentre muitos outros exemplos que fra descabido citar agora, a recente de-clarao de Frank, autor da Philosophie du droit penal, basta para nol-o demonstrar. "No quero tocar na lei penal escripta, diz elle na introduco da sua obra, seno para submettel-a verificao dessa lei eterna de que falla Cicero e que a mesma em Athenas como em Roma e cujo texto no se acha em parte alguma a no ser na razo divina e na consciencia do genero humano." "Esta velha doutrina da inneidade e uniformidade das idas do bem e do mal, do justo e do injusto em todos os cerebros humanos, quaesquer que sejam o paiz e a raa, observa Letourneau (L'volution juridique, etc), ainda, como sabemos, ensinada officialmente em toda a Europa; mas ella no se poderia manter um instante em face dos grandes fa-ctos de observao, postos em evidencia pela anthropologia, e para acredital-a fundada, preciso no ter em menor conta tres quartas partes da humanidade." Com effeito, a universalidade e a iden-tidade dessas idas e sentimentos so desmen-tidas de um modo formal pelo exame compa-

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rativo do criterio de reprovao ou louvor, de criminalidade ou permisso, de punio ou de premio, que em uma poca dada empres-taram os diversos povos a certos actos, ou que, para um mesmo povo, tiveram elles no decurso da sua evoluo social. "Que as diversas famlias anthropologi-cas mostram um modo diverso de comprehen-der as idas moraes e jurdicas e tenham por isso uma delinquencia especial, escreve Ziino (Medicina Legale), um facto que s pde contradizer aquelle que, submisso a velhos prejuzos de escola, considera o crime como alguma cousa de immutavel, de absurdo, uma offensa Divindade, uma contraveno s leis eternas que o Creador imprimiu na con-sciencia humana. Para um observador attento e despido de prejuzos, o crime no mais do que um conceito relativo, semelhana do di-reito de que a negao; resulta dahi que o que para ns aco delictuosa pde no ser tal para outros povos da terra; que acto me-recedor de castigo em tempos idos pde bem ser tido hoje por digno de enconomicos: nos ele-mentos constitutivos dos crimes em particular. E a mim me parece to evidente este principio que no insisto em demonstral-o: delle terei de dar exemplos luminosos quando me occupar do homicdio, do aborto, do infan-

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ticidio, dos attentados contra os bons costu-mes, etc." "Retenhamos, sobretudo, este facto, es-crevia Tarde na Criminalit Compare, que a gravidade proporcional dos diversos crimes muda consideravelmente de idade em idade. Na idade mdia, o maior dos crimes era o sa-crilegio; depois vinham os actos de bestiali-dade ou de sodomia e bem longe em seguida o homicdio e o roubo. No Egypto e na Gre-cia era o facto de deixar os paes sem sepul-tura. A preguia, nas nossas sociedades labo-riosas, tende a tornar-se-o attentado mais grave, ao passo que outrora o trabalho era degradante. Talvez venha ainda um momento em que o crime capital, num globo excessiva-mente agglomerado, seja ter uma famlia nu-merosa, ao passo que outrora a vergonha era no ter filhos. Nenhum de ns pde se lison-gear de no ser um criminoso nato relativa-mente a um estado social dado, passado, fu-turo ou possvel." "Passando de uma civilisao a outra, ou percorrendo as phases successivas de uma mesma civilisao, affirma elle na Philoso-pie pnale, vemos certos factos cahir da ca-tegoria dos grandes crimes na dos delictos mais pequenos e tornar-se por fim licitos se no louvaveis; por exemplo, da idade mdia at hoje, o livre pensamento religioso, a blas-

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phemia, a vagabundagem, o furto de caa, o contrabando, o adulterio, a sodomia: ou o inverso, de licitos, de louvaveis que eram, passar a ligeiramente delictuosos e depois a criminosos ; por exemplo, da antiguidade idade mdia, o aborto, o infanticdio, a pederastia, a fornicao. "Este duplo movimento de transforma-o que consiste nas qualificaes differentes de um mesmo facto ora permittido, ora punido, se opera sob a aco da logica inconsciente que preside a todas as transformaes da sociedade e que tende a pr de accordo as crenas com as necessidades, as crenas e as necessidades com os actos." "No indagaremos, diz por sua vez Garofalo (La Criminalogie), se tudo o que crime para o nosso tempo e a nossa sociedade teve sempre e por toda parte o mesmo cunho e viceversa. "A questo seria quasi pueril. Quem se no lembra de ter lido que nos costumes de muitos povos, o homicdio para vingar um homicdio no somente era tolerado, mas, que para os filhos da victima, constitua o mais sagrado dos deveres? que o duello tem sido ora punido com as penas mais severas, ora legalisado a ponto de constituir a principal das formas processuaes ? que a heresia, a fei-tiaria, o sacrilegio, que eram considerados

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outrora os crimes mais detestAveis, desappareceram actualmente de todos os codigos dos povos civilisados? que a pilhagem de um na-vio estrangeiros naufragado era autorisada por lei em certos paizes? que o salteamento e a pirataria constituram durante seculos os meios de existencia de povos hoje civilisados? que finalmente, sahindo da raa europa, en-contramse antes de chegar aos selvagens, so-ciedades semi-civilisadas que autorisam o infanticdio e a venda das creanas, que hon-ram a prostituio e fizeram mesmo do adulterio uma instituio ? Estes factos so muito conhecidos para que seja necessario insistir nelles." No tem outro fundamento seno o antagonismo entre a criminalidade actual e a dos homens primitivos, dos selvagens, a ori-gem atavica do criminoso, sustentada nos primeiros trabalhos de Lombroso, e ainda hoje defendida em toda a sua pureza, entre outros, pelo distincto alienista francez, Sr. Mo-randon de Montyel. Esta divergencia, esta opposio no mo-do de apreciar a criminalidade nos differen-tes povos, que julguei necessario comprovar com o testemunho accorde de todas as cita-es lidas, tem sido interpretada principalmente de dous modos distnctos; porque tam-bem de dous modos distinctos se tem com-

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prehendido nas raas humanas o desenvolvimento do senso moral, da infraco de cujos dictames o crime principalmente uma fun-co. Ou, os multiplos factores da evoluo sociologica, que determinam a marcha progressiva da civilisao dos povos, foram fazendo nascer gradualmente, nas suas phases successivas, sentimentos moraes novos, que tiveram como consequencia modificar parallelamente o modo de apreciar o caracter delictuoso dos mesmos actos, de accordo com as exigencias sociaes das novas pocas ou civilisaes; Ou, os mesmos sentimentos, brotados na alma humana em data muito remota da evoluo phylogenetica, dahi por diante no fizeram mais do que aperfeioar-se em extenso, dilatando-se a mais e mais, at abranger em seu seio como em uma s famlia, a hu-manidade inteira. O segundo ponto de vista, que o do professor Garofalo, presuppe a existencia de um criterio fundamental da criminalidade, pelo menos do delicto natural, na violao do senso moral medio, representado pelos dous sentimentos basicos da probidade e da piedade, existentes em todos os povos chegados a uma certa phase de desenvolvimento.

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As differenas, que a sciencia constata, no tempo e no espao, no modo de considerar os actos criminosos, elle as explica pelo sentido em que se d o aperfeioamento social des-ses sentimentos basicos. Gradualmente se vo tornando mais comprehensivos, passando do clan familiar tribu, desta cidade, da cidade patria, e elevando-se finalmente da patria humani-dade. Desta sorte, o homicdio, por exemplo, que s era crime quando praticado num membro da propria tribu e aco permittida e at meritoria quando recahia em membro de uma tribu extranha, mais tarde, quando o senti-mento de piedade englobou todas as tribus numa s famlia, adquiriu em todos os casos a qualidade delictuosa que s tinha naquella especie particular. Por este modo procura Garofalo responder justa allegao de Aramburu' de que a sua theoria importa uma contradico aos princpios da moral evolucionista. Se, como parece, a doutrina desenvolvi-da brilhantemente pelo eminente criminalista italiano no encerra toda a verdade em materia de evoluo da moral, todavia justo re-conhecer que com ella deve estar boa parte do seu mecanismo phylogenetico.

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E isto reconhece o proprio Tarde, que alis se inclina para uma outra ordem de ex-plicao causal. Para os evolucionistas, a formao de uma ida abstracta de justia, tal como a possumos hoje, se operou lentamente no cerebro humano por fora do aperfeioamento social, extremamente moroso e demorado, da humanidade. O movimento reflexo e instinctivo de defesa individual transformou-se nos clans familiares, por exigencia dessa forma de organisao social, no talio, que j era uma vingana disciplinada e racional. Desta, nas-ceu naturalmente a composio pecuniaria como mais proveitosa aos outros membros da horda ou tribu. At ento nada ha nestes actos que possa lembrar a existencia de uma ida de justia. Mas as ceremonias processuaes, mais ou menos rudimentares, daquelles primeiros actos jurdicos foram guardadas pela tradio e transmittidas s geraes que se seguiram. Com o correr dos tempos confundiram-se como as crenas religiosas, porque os padres, diz Letourneau, que se julgaram sempre depositarios natos das tradies dos povos, delias se apoderaram.

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Com esta attribuio a uma origem di-vina, comeou a formar-se a ida abstracta de uma justia impessoal, perdida como j es-tava com o tempo a lembrana da sua proce-dencia de uma vingana toda individual. O regimen monarchico, que succedeu primitiva organisao republicana, transferiu de Deus para os reis que, no espirito das socie-dades barbaras, com elle muitas vezes se iden-tificavam, a fonte e a procedencia de todo o direito de punir. E dahi concluiu-se a abstraco do termo justia, como representando a existencia de um sentimento innato, impresso de todos os tempos na alma humana e correspondendo a existencia de ordem superior, sem a menor ligao aos interesses materiaes e egosticos da vida terrena. Mas a justia conservou sempre, na sua significao etymologica cousa ordenada os vestgios disfarados da sua humil-dade genealogica. III. Por conseguinte, para que se possa exigir de um povo que todos os seus represen-tantes tenham o mesmo modo de sentir em relao ao crime, que formem todos da aco delictuosa e punvel o mesmo conceito, para que a pena, aferida pela imputabilidade, no se torne um absurdo, um contrasenso, indis-

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pensavel se faz que esse povo tenha chegado ao gro de homogeneidade que Tarde, inspi-randose nas suas theorias sobre a imitao, descreveu magistralmente como o elemento social da identidade em que, em sua theoria, faz eLLe consistir o critErio da responsabili-dade penal. "Para isso, preciso, diz Tarde (Philosophie pnale), que as inclinaes naturaes, quaesquer que sejam, tenham recebido, em larga escala, do exemplo ambiente, da educao commum, do costume reinante, uma di-reco particular que as tenha especificado, que tenha precisado a fome na necessidade de comer iguarias francezas ou iguarias asiati-cas, a sede na necessidade de beber vinho ou ch, o sentimento sexual no gosto de estylo mundano ou idylio campestre, em amor do baile em Frana ou dos bateis floridos na China, a curiosidade innata em paixo de via-gens ou de leitura, de taes viagens ou de taes leituras, etc. Quando a sociedade tem fundido assim sua imagem todas as funces e to-das as tendencias organicas do individuo, o individuo no faz um movimento, um gesto, que no seja orientado para um fim designa-do pela sociedade. Alm disto, preciso que, em larga escala tambem, as sensaes brutas fornecidas pelo corpo e a natureza exterior em face um do outro, tenham sido profunda-

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mente elaboradas pelas convenes, pela instruco, pela tradio, e convertidas deste modo em um conjuncto de idas precisas, de juzos e de prejuzos, conformes em maioria s crenas dos outros, ao genio da lngua, ao espirito da religio ou da philosophia domi-nante, autoridade dos avs ou dos grandes contemporaneos. Depois disto, pense o que pensar o individuo, elle ha de pensar com o cerebro social, elle ha de crer sob palavra nas suas maiores afoutezas de espirito e no far mais do que repetir uma lio ensinada pela sociedade, ou combinar, se livre e fecundo, repetio semelhantes em uma synthese ori-ginal". IV. Mas, se a analyse scientifica der-rue assim pela base a immutabilidade e o ab-solutismo das idas de justia e de direito, dando-lhes apenas um valor relativo e varia-vel, submettido a exame igual no offerece maior consistencia o presupposto da vontade livre, criterio e fundamento da imputabili-dade. Uma vez posta margem a questo metaphysica e insoluvel do livre arbtrio, o pro-blema da vontade, tal como o pode estudar a psychologia scientifica, no escapa s contin-gencias do desenvolvimento evolutivo da men-talidade humana.

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"No individuo, diz Ribot (Maladies de la volont). a coordenao automatica precede a coordenao nascida dos desejos e das pai-xes, que, por sua vez, precede a coordena-o voluntaria, cujas formas mais simples precedem as mais complexas. "No desenvolvimento das especies (se se admitte a theoria da evoluo), as frmas inferiores da actividade existiram ss durante seculos; depois, com a complexidade crescente das coordenaes, veio tempo em que a von-tade appareceu". Feito, pois, deste ponto de vista, o exame da questo da liberdade da vontade no nos pode deixar de levar mesma concluso a que, em conferencia anterior, j cheguei pela analyse psychologica directa. Esta concluso foi claramente formula-da por Herbert Spencer nos seguintes termos : "Da lei universal, que, em igualdade de circumstancias, a coheso dos estados psychi-cos proporcional frequencia com que elles se seguiram um ao outro na experiencia, re-sulta o corollario inevitavel que toda e qualquer aco deve ser determinada por es-sas connexes psychicas que a experiencia gerou, seja na vida do individuo, seja nessa vida geral anterior cujos resultados accumu-lados se tem organisado em sua constituio".

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Apenas vos farei notar ainda que num gro de identidade social, como o descripto acima, as connexes psychicas hereditarias devem constituir um fundo de aco com-mum a todos os membros da communho so-cial, quasi que podendo variar apenas as con-nexes psychicas individuaes. V. De todo este estudo, que ainda con-stitue somente as premissas das concluses la cuja busca ando eu para a legislao crimi-nal brazileira, resulta, pois: Que a cada phase da evoluo social de um povo, e ainda melhor, a cada phase da evoluo da humanidade, se comparam raas anthropologicamente distinctas, corres-ponde uma criminalidade propria, em harmo-nia e de accordo com o gro do seu desenvol-mento intellectual e moral. Que ha impossibilidade material, organi-ca, a que os representantes das phases infe-riores da evoluo social passem bruscamente em uma s gerao, sem transio lenta e gra-dual, ao gro de cultura mental e social das phases superiores; Que, portanto, perante as concluses tanto da sociologia, como da psychologia moderna, o postulado da vontade livre como base da responsabilidade penal, s se pode

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discutir sem flagrante absurdo, quando fr applicavel a uma agremiao social muito homognea, chegada a um mesmo gro de cultura mental mdia.

CAPITULO II
O LIVRE ARBITRIO RELATIVO NOS CRIMINALISTAS BRAZILEIROS

SMMARIO 0 livre arbitrio nos codigos criminaesbrazileiros. 0 livre arbtrio relativo defendido por Tobias Barreto. Erro substancial da sua theo-ria: a motivao psychica implica o determinis-mo volicional. Argumentao contraproducente de Tobias Barreto. Perigo social do livre arbtrio, absoluto ou relativo.

Consagrei as duas ultimas conferencias exposio succinta do modo por que a scien-cia positiva moderna encara as questes de imputabilidade e criminalidade no ponto de vista da evoluo social e mental. Estabeleci, ao mesmo tempo, as bases, os princpios geraes que nos ho de guiar no exame da que-sto applicada, em particular, ao direito cri-minal brazileiro. Era, pois, tempo de abordar o amago da nossa these. No emtanto, a influencia pre-

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ponderante, que justamente exerceu sobre mais de uma gerao brazileira um notavel criminalista patrio, cuja memoria ser sempre recordada com respeito e acatamento por todo espirito liberal e emancipado, tanto quanto tem elle sido caricaturado farta pelos que vo tirar na copia e reproduco de suas doutrinas o que lhes negou, de proprio, o es-casso merecimento , me obriga a consagrar ainda a conferencia de hoje ao exame de uma outra questo preliminar. I. A legislao penal brazileira, seja no novo codigo da republica, seja no antigo codigo do imperio, tomou por base o presupposto espiritualista do livre arbtrio para criterio da responsabilidade penal. Nisso no fez mais do que trilhar a doutrina penal corrente em todos os povos civilisados europa, reproduzida ainda recentemente no to debatido codigo penal italiano. Naturalmente esta doutrina adoptada em toda a sua plenitude e aceita com todas as suas consequencias pelos partidarios da metaphysica espiritualista. Como tal, ella no exigiria aqui outra refutao alm da que, de direito, se contem no exposto das lices an-teriores . . II. Entretanto, esta doutrina aceita, sob a frma de um eclectismo, de ainda

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uma conciliao insustentavel, por muitos representantes do mais puro determinismo. Incidiu nesta contradico o eminente jurista brazileiro Tobias Barreto, no exame critico a que submetteu o codigo de 1830 nos seus Menores e Loucos. E, como somente em atteno influen-cia que este notavel escriptor exerceu no nosso paiz e ainda poderia exercer no espirito de alguns dos senhores, me proponho a examinar doutrinas conciliatorias do determinismo com o livre arbtrio, apenas me occuparei aqui, dentre as suas multiplas variedades, daquella que est consagrada na legislao penal allem e foi adoptada por Tobias Barreto. Tobias Barreto, o monista, o evolucionis-ta, revolucionador do ensino do direito no Brazil, estacou ante a consequencia fatal dos seus principios philosophicos; consequencias que elle proprio havia entrevisto na declarao de que "mais tarde ver-se-ha na pena em nome de Darwin e de Hoeckel, alguma cousa semelhante seleco spartana, ou uma espe-cie de seleco jurdica, pela qual os membros corruptos vo sendo postos parte do organismo social commum". No teve, porm, a intuio pratica des-sa previso, no soube antever que essa consequencia logica e natural da theoria evolucio-nista applicada ao direito, havia de ser em

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breve formulada em corpo de doutrina para constituir, com os Ferri e Garofalo, a escola criminalista positivista. Ante o receio da imputabilidade geral que havia de ser, no seu conceito, a consequen-cia da condemnao do livre arbtrio, elle constituiu-se adversario intransigente daquelles que tendem a identificar o crime com a lou-cura, os pathologos do crime na sua phrase, e lanou-se em formal contradico, admittindo um livre arbtrio relativo, parcial, a ponto de fazer carga ao legislador brazileiro de no ter affirmado, expressamente, no codigo do imperio, o momento da liberdade como con-dio da imputao. Com a venia devida autoridade de tanto peso, devo prevenir-vos contra os perigos da aceitao de tal doutrina. E por dever do cargo sou, pois, obrigado a entender-me com o egregio professor a respeito de alguns pon-tos das suas theorias. Para admittir e defender o livre orbitrio, Tobias Barreto no duvidou mesmo renegar os seus princpios philosophicos. Monista, truncou elle o verdadeiro monismo, o monismo scientifico ou natural, dandolhe por coroamento o monismo philo-sophico de Noir, que, no consorcio do movi-mento com o sentimento, achou meios de dar

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frma nova ao velho dualismo de todos os tempos. Fino dialectico, no viu que era um attentado contra a logica aceitar a transicao natural e sem hiato entre a materia inorgani-ca e a organica e entre esta e a organisada, para pretender quebrar depois o elo que prende e subordina as leis psychologicas s da physiologia. Dizer depois disto que "decidido sectario do monismo" e affirmar que "as leis da liberdade so as mesmas da natureza" fazer uma affirmao puramente gratuita, para lo-go desmentida nas suas applicaes immedia-tas. III. Se bem que comprehendo Tobias Barreto, pretende elle que ha erro da parte dos deterministas em acreditar que a motivao exclue a liberdade do querer, pois que a liberdade da vontade consiste exactamente em obrar de accordo com os motivos escolhidos "e quasi sempre em opposio ao pendor da natureza, da mesma frma que se pode adqui-rir o habito de nadar contra as correntes." "Os deterministas, diz elle (Questes vigentes, Pernambuco, 1888), entendem que o governo da natureza em relao ao homem, sempre despotico e que no ha vontade livre

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desde que os actos s se realisam em virtude de

motivos". Se, com isto, Tobias Barreto quer dizer que, apezar das nossas tendencias e activida-des serem determinadas pelo meio e pela constituio pessoal, no existe obstaculo psychico ao seu desenvolvimento; ou ainda, se quer referir-se energia interior que possue cada um de ns, de se desenvolver de um modo especial com uma reaco propria contra as influencias do meio; ento, como observa En-rico Ferri que tirou este ponto completamente a limpo, no ha o menor desaccordo entre a sua opinio e a que sustentam os deterministas. Somente em nada isso prova a existencia da liberdade da vontade. Com effeito, no so s as aces huma-nas que, apezar de determinadas por causas naturaes, podem se desenvolver livremente, sem embarao de ordem physica, mas, sim to-dos os phenomenos da natureza. Ento, como exemplifica Ferri, as aguas de um rio, que correm de accordo com as leis da gravidade, se podem dizer livres. A individuao nas aces humanas pro-va ainda mais neste sentido, visto como exactamente porque "toda a aco humana o effeito necessario de certas causas determi-nantes, com excluso de outras, que todo ho-

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mem tem uma personalidade sua physica e moral". Tobias Barreto affirma, sem razo, que os deterministas fundamentam a negao do livre arbtrio nc facto bruto da motivao das aces humanas, e que se lhes podem objectar, como prova da existencia de uma certa dose da liberdade do querer, a escolha psychi-ca dos motivos e a possibilidade da determina-o no sentido da maior resistencia. Em tudo isto, no emtanto, no ha mais do que uma apparencia illusoria de liberdade da qual, de facto, a consciencia, como cumplice, nos d fallaz testemunho. Mas uma pura alluso no pode servir, como admitte Tobias-Barreto, de criterio e de base doutrina da responsabilidade penal. A escolha dos motivos, bem como a determinao no sentido da maior resistencia, "o nadar contra as correntes", no so manifestaes da liberdade, mas to somente a resultante da organisao psycho-psysiologica do individuo. Para deixar-vos perfeitamente edificados sobre este ponto, no posso fazer melhor do que dar-vos por inteiro a citao dos se-guintes trechos, extensos mas substanciosos, em que todos estes phenomenos so submet-tidos a uma fina e delicada analyse psycho-logica.

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Mas, considerada no fundo, o que a escolha psychica? pergunta Ribot (Les mala-dies de la volont). Insistamos sobre este ponto fundamental, diz elle, e procuremos es-clarecel-o. Descendo a alguns factos biologi-cos muito humildes, talvez vejamos melhor em que consiste uma escolha. Para no me perder em analogias remotas, no direi palavra da affinidade physica (do iman para o ferro, por exemplo). No reino vegetal, so-mente lembrei que as plantas insectivoras, como a diona, escolhem, com excluso dos outros, certos corpos que chegam a seu con-tacto. Da mesma maneira, a amiba escolhe certos fragmentos organicos de que se nutre. Estes factos so incontestaveis: a interpretao difficil. Em geral, se explicam por uma relao de composio molecular entre o que escolhe e o que escolhido. Sem duvida aqui a escolha se exerce num campo muito restri-cto; mas tambem a sua fornia mais grossei-ra, quasi physica. O nascimento e o desenvol-vimento de um systema nervoso, cada vez mais complexo, transformam esta affinidade cega em uma tendencia consciente, depois em muitas tendencias contradictorias das quaes uma predomina, a que representa o maxi-mum de affinidade (o co que hesita entre muitos alimentos e acaba por escolher um). Mas sempre a escolha exprime a natureza do

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individuo, num momento dado, em circumstancias dadas, e em um gro dado; isto , que quanto mais fraca a affinidade, tanto menos decidida a preferencia. Podemos di-zer, pois, que a escolha resulte ella de uma tendencia, de muitas tendencias, de uma sen-sao presente, de imagens recordadas, de idas complexas, de calculos complicados e projectados no futuro funda-se sempre numa affinidade, numa analogia de natureza, em uma adaptao. Isto to verdadeiro do animal inferior ou superior, como do homem, para o vicio ou para a virtude, para a scien-cia, o prazer ou a ambio. Para nos limitar ao homem, figuremos, como exemplo, que dous ou muitos estados de consciencia sur-gem como fins possveis de aco: aps oscil-laes, um escolhido, preferido. Por que? seno porque, entre este estado e a som-ma de estados conscientes, subconscientes e inconscientes (puramente psysiologicos) que constituem neste momento a pessoa, o eu, ha conveniencia, analogia de natureza, affini-dade? E' a unica explicao possvel da esco-lha, a menos que no se admitta que ella no tem causa... Todo animal, privado ou dota-do de razo, so ou doente, no pode querer seno o que lhe parece, no momento actual, o seu maior prazer, ou o seu menor mal. O proprio homem que prefere a morte des-

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honra ou apostasia (nadar contra as corren-tes) escolhe o partido menos desagradAvel. O caracter individual e o desenvolvimento da razo fazem com que a escolha ora suba mui-to alto, ora caia muito baixo; mas tende sem-pre para o que agrada mais. O contrario impossvel. ' uma verdade psychologica to clara que os antigos tinham feito delia um axioma e foram precisos volumes de metaphy-sica para obscurecel-a". No menos completa e magistral a explicao, ou antes a interpretao natural da aco no sentido da maior resistencia. "Salvo a nossa ignorancia, diz ainda Ri-bot, no temos, pois, razo alguma para at-tribuir ao esforo volicional um caracter parte do esforo muscular. Em todos os casos em que este esforo deve se produzir, surge sempre o seguinte problema os elementos nervosos so capazes de fornecer um exces-so de trabalho durante um perodo dado? ou ento, por natureza, por falta de educao e de exerccio, esgotam-se rapidamente e ficam incapazes de recobrar novas foras? Teem elles, sim ou no, uma qualidade sufficiente de fora disponvel armazenada em si? O problema da aco no sentido da maior resisten-cia acha-se reduzido assim aos seus termos ultimos. E' esse trabalho occulto, quasi desco-nhecido, que se traduz pelo sentimento do es-

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foro volicional. O sentimento de esforo, sob todas as suas formas, , pois, um estado subje-ctivo que corresponde a certos phenomenos que se passam nos centros nervosos e em outras partes do organismo, mas que assemelham-se to pouco a elles quanto as sensaes de som e de luz, assemelham-se a sua causa objectiva. Para ser capaz de grandes esforos muscularei, preciso que os centros nervosos adapta-dos achem-se em estado de produzir um trabalho consideravel e prolongado; o que depen-de de sua natureza e da rapidez em reparar as suas perdas. Para produzir um grande esfor-o moral ou intellectual, preciso, do mesmo modo, que os centros nervosos adaptados a esse fim (quaesquer que elles sejam, e a nossa ignorancia a este respeito quasi completa) estejam em condies de produzir um trabalho [intenso e repetido, ao envez de se esgotar ra-pida e definitivamente. A possibilidade do es-foro, , pois, em ultima analyse, um dom natural". Convem explicar-vos que esta maior resistencia representada pelas tendencias infe-riores da organizao psycho-physiologica, em luta com as tendencias superiores, de adaptao mais complexa, porm menos fortes por serem mais recentes. No menos positivo o modo por que se enuncia e condemna a opinio de Tobias

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Barreto um autor que no lhe pode ser sus-peito, porque quasi escapou ogerisa gallo-phobica do illustre e eminente professor. "A liberdade, diz Eugenio Veron (La Morale, Paris, 1884), no se deve procural-a nos arrebatamentos dos selvagens, nem nos assomos de paixo em que evidentemente o homem no mais do que o joguete da fora desordenada que o domina. Se ella pode ser encontrada em alguma parte, na delibera-o tranquilla e calma que institue em si mesmo o homem razoavel, quando oppe mo-tivos, os estuda, os compara, examina as suas consequencias, as suas solues no ponto de vista do seu interesse individual e do interesse social. Aps este exame attento e depende delle prestar a isso maior ou menor atteno escolhe o que lhe parece mais conforme ao que considera como o fim mais desejavel. Esta conformidade reconhecida produz nelle uma convico que se impe sua aco. Toda opposio tem ento desapparecido, porque j no subsiste mais do que um s motivo de agir; e esta aussncia de opposio justa-mente o que pode dar logar illuso da liber-dade. Na realidade, porm, sempre, como estabelecemos, o motivo mais forte que pre-domina ; somente a pesada dos motivos se tem produzido em condies de calma e de refle-xo, que afastam toda ida de violencia e

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submisso. Nem por isso menos verdade que esta liberdade sempre uma apparencia, pois que, em summa, ella se limitou a esco-lher o motivo que reconheceu mais conforme s necessidades do individuo; ora, essas necessidades resultam fatalmente da constituio humana. A conformidade do motivo com a necessidade no depende mais da vontade do homem, do que o reconhecimento desta conformidade depende do capricho da intelligencia". Se depois desta analyse da escolha volicional, to completa e magistral, ainda possvel affirmar que o homem livre; se ainda licito acreditar que, na illuso de liberdade que nos d a consciencia, ha alguma realidade ; ento no sei que valor podem ter as de-duces da logica, nem que significao pos-sam adquirir os fructos de s observao scientifica. E esta analyse tanto se refere e comprehende o livre arbitrio dos metaphysicos, como a liberdade parcial, dos espritos timoratos e indecisos. "E' claro, diz com razo Enrico Ferri (La Sociologie criminalle, Paris, 1893), que todos os raciocnios logicos e de facto que se dirigem contra o livre arbitrio absoluto, destroem igualmente o livre arbitrio relativo, porque as objeces que valem contra um me-

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tro de liberdade, valem tambem contra um centmetro da mesma liberdade". VI. A conciliao impossvel que tenta Tobias Barreto entre o determinismo e o li-vre arbtrio, acha a sua condemnao a cada passo, nos proprios argumentos em que elle procura firmal-a. Pretende elle, por exemplo, que se pode tirar uma nova prova da existencia da liber-dade, do facto de estar a seleco social que elle suppe um producto da vontade hu-mana em constante contradico com a se-leco, "sendo uma serie de combates contra o geral combate pela existencia". Comprehendo que admittida a seleco social como um producto da vontade humana, se possa concluir dahi que a vontade uma causa, o que ninguem contesta. Mas no comprehendo como se possa concluir que a vontade livre. Porque contraria a seleco natural, no. Pois, a seleco natural no se faz rigorosa-mente em linha recta e a adaptao de seres relativamente aperfeioados a certos meios pode ter como consequencia at uma regres-so morphologica. E' o que se d com os parasitas. "Outra" serie de exemplos notaveis de adaptao cor-relativa, diz Hoeckel (Histoire de la Cra-tion, 1877), nos fornecida pelos diversos

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animaes e vegetaes, que se adaptando a uma vida de parasita, so feridos de retrograda-o. Nenhuma outra mudana de genero de vida actua tanto sobre o desenvolvimento de um organismo como o costume vida parasi-ta. Animaes que, precedentemente viviam independentes e livres, perdem inteiramente, tor-nando-se parasitas de animaes ou plantas, a actividade dos seus orgos do movimento ou dos sentidos. Mas a perda da actividade accar-reta a perda dos orgos pelos quaes se manifes-tava essa actividade e ento, se v, por exem-plo, numerosos crustaceos, que, depois de ha-ver possuido na mocidade um gro elevado de organisao, patas, palpos tactis, olhos, degeneram com a idade, quando se tem torna-do parasitas perfeitos, e ento no possuem mais nem olhos, nem orgos do movimento, nem palpos tactis. A forma transitoria da mo-cidade, movei e agil, se transforma em massa informe, immovel. S os orgos mais indispensaveis, os da nutrio e da gerao, conser-vam a actividade. Todo o resto do corpo tocado de retrogradao". Tobias Barreto no consideraria, por certo, esta adaptao regressiva uma mani-festao voluntaria e livre, somente por ter ella contrariado a direco primitiva da se-leco natural.

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No menos superficial e contraprodu-cente a objeco tirada da impulsividade epi-leptica ... O acto impulsivo no , como affirma Tobias Barreto, um acto sem motivos, pois na motivao psychica, alm dos motivos ex-ternos, objectivos, apparentes, os fins da aco, a que se referia Trousseau, citado por Tobias Barreto, ha ainda os motivos internos, organisados, hereditarios ou adquiridos, e in-conscientes ou subconscientes. Variando desde o automatismo reflexo at a impotencia voluntaria consciente, os actos impulsivos depem, ao contrario, contra a existencia de uma vontade livre. O estudo da desorganisao do acto volitivo nas impulses irresistveis muito instructivo. Deixa ella a descoberto o mecanismo psychologico da determnao voluntaria e permitte verificar a sua subordinao s leis geraes da moti-vao. No menos incomprehensivel, do ponto de vista do livre arbtrio, a declarao de To-bias Barreto de que elle "considera o crime como uma das mais claras manifestaes do principio naturalistico da hereditariedade". No aproveita, no attenua e pelo contra-rio aggrava ainda mais esta contradico a sua comparao das modificaes possveis

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da vontade (elle diz ndole, isto , caracter) com as modificaes da cr nas petalas da flor e nas plumas das aves. "Se por fora da seleco natural ou artstica, diz elle, at s aves mudam a cor das plumas e s flores a cr das petalas, por que razo, em virtude do mesmo processo, no poderia o homem mudar a direco da sua ndole?" A comparao pode ser poetica, mas no logica. Nesta comparao, fica-se na alternativa seguinte: ou acreditar que estes phenome-nos naturaes so voluntarios, o que absur-do no ponto de vista do livre arbtrio huma-no; ou aceitar o codigo como factor de seleco natural da mesma especie e natureza que os factores da seleco nos vegetaes como eu aceito mas neste caso preciso sacrifi-car o libre arbtrio. Dos esforos de Tobias Barreto neste sentido pode-se repetir o que o Dr. Clovis Bevilaqua escreveu de Fouile. "Dado o principio da causalidade, diz elle (Sobre uma nova theoria da responsabi-lidade, Recife, 1892), como traduzindo abs-tractamente o modo uniforme pelo qual se realisam os phenomenos de todo o cosmo, e admittida a unidade evolucionai dos mundos, inorganico e organico, do physico e do psy-

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chico, o livre arbtrio se afigura como uma incongruencia, como um sonho creado pela imaginao para fugir s contingencias desta existencia phenomenica. E desta desconveniencia fundamental entre o conceito do livre arbtrio e os elementos immediatos da nossa cognio que resulta a inanidade de todos os esforos para concilial-o com o determinis-mo". No preciso examinar mais em detalhe a theoria do livre arbtrio relativo de Tobias Barreto sob a sua frma allem de liberdade da intelligencia. Aqui, como faz notar Ferri, analyzando o art. 51 do codigo penal allemo, o livre arbtrio expulso pela porta da vontade, admittido pela janella da intelligencia. Inadmissviel sob a forma de independn-cia de causas internas e externas, a liberdade da intelligencia, mesmo sob a frma da sua normalidade, implica o livre arbtrio. V. De nada valeu, entretanto, o sacri-ficio da contradico do eminente jurista. Li-vre arbtrio absoluto, ou relativo, claro que a doutrina criminal que sobre elle fizer repousar a responsabilidade, ha de conduzir fatal-mente impunidade. A psychiatria moderna amplia todos os dias os seus domnios, a todo o instante dila-ta ella a mais e mais o campo de aco das

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causas attenuantes ou dirimentes da responsabilidade. E basta reflectir um instante so-bre a marcha sempre crescente do prestigio da freniatria legal, do meio para o fim de presente seculo, para se concluir que, com o actual systema de represso, em poca pouco remota, ha de estar infallivelmente satis-feito o desideratum asylo em vez de priso , dos to mal vistos pathologos do crime. Conclue-se a lista das causas que, no conceito dos alienistas modernos, dirimem ou attenuam a responsabilidade penal; consulte-se Riant ou Thierry e a concluso que em rigor a poucos criminosos no aproveitaro os beneficios da irresponsabilidade. E nem podia ser de outro modo. Desde que os alienistas, peritos natos na materia, se educam todos no espirito positivo e determinista da psychologia moderna; desde que por sua vez esta demonstra e prega a subordinao fatal de toda determinao, supposta voluntaria, a connexes psychicas anteriores; era necessaria a concluso de que, quanto mais profunda e competente fr a analyse psychologica do criminoso, quanto mais adiantados e aperfeioados estiverem os conhecimentos da psychologia morbida, tanto mais facil ser descobrir moveis de aco, inteiramente alheios influencia da vontade livre e por conseguinte tanto mais numerosas

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sero as declaraes de irresponsabilidade e mais frequentes as absolvies. No um medico, mas, sim um crimina-lista notavel, Tarde (Philosophie pnale), quem aprecia a questo nos seguintes termos: "Ao medico perito, incumbido, em um numero crescente de casos, de apreciar o es-tado mental do culpado, torna-se cada vez mais difficil emittir a opinio de que este era livre em querer de modo diverso do que quiz. Se o medico exprime esta opinio, violen-tando as suas convices scientificas. Um me-dico legista, Dr. Mendel, publicou um traba-lho destinado a provar que os seus collegas devem se abster de responder ao quesito: o accusado estava no goso de seu livre arbtrio? Virchow e outras notabilidades medicas ado-ptam esta opinio. Elles teem razo: pensar de outro modo , da parte de um perito deter-minista, sacrificar a logica utilidade, a sinceridade talvez rotina. Por outra lado, pe-rante os tribunaes, torna-se cada vez mais fa-cil ao advogado, com os escriptos dos alienis-tas em punho, demonstrar o caracter irresis-tvel das impulses criminosas que arrastaram o seu cliente; e, tanto para o jurado como para o legislador ,a irresponsabilidade do accusado a consequencia". Vede, pois, senhores: a doutrina do livre arbtrio relativo nos leva exactamente a essa

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perigosa impunidade geral, a que procurava fugir Tobias Barreto. E era contra esta con-sequencia que eu queria e tinha o dever de prevenir-vos. "Enxertando, como faz o eclectismo, os dados scientificos da bio-sociologia criminal no velho tronco das theorias classicas, diz Fer-ri (loc cit.), acontece que nem temos os fru-ctos que esses dados produziriam por meio de uma applicao completa e logica, nem os effeitos que logicamente, apezar do seu desac-cordo com a realidade das cousas, trariam os princpios classicos em seu absolutismo". "O que succede na pratica, tinha dito elle antes, e o que dora avante um verdadeiro perigo social das theorias classicas , uma especie de impunidade, ou semi-impundade ou semi-impunidade geral, um verdadeiro ju-bileo sobretudo para os criminosos mais pe-rigosos" . O exame da responsabilidade das raas brazileiras nos nossos codigos penaes vae ministrar um novo exemplo desse dilemma em que se debatem os criminalistas classicos: ou punir sacrificando o principio do livre arbitro, ou respeitar esse principio, detrimen-tando a segurana social.

CAPITULO III
AS RAAS HUMANAS NOS CODIOOS PENAES BRAZ1LEIROS

SUMMARIO 0 livre arbtrio penal em contradico com a punio dos crimes involuntarios: na sua maioria, so desta natureza os crimes das raas inferiores julgadas pelos codigos dos povos civi-lisados. A responsabilidade completa das raas inferiores nos codigos penaes brazileiros. Jus que fazem irresponsabilidade por insufficiencia da consciencia do direito do dever. Tendencia innata a involuntaria impulsividade por insufficien-cia de desenvolvimento psychico.

I. Os criminalistas positivistas teera demonstrado saciedade que actos inteira mente independentes da vontade dos que so por elles responsabilisados figuram previstos nos diversos codigos e punidos como verda-deiros crimes. O homicdio involuntario, os ferimentos por imprevidencia, a solidariedade familiar

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antiga que punia o crime em um parente ou qualquer membro da tribu do criminoso, a responsabilidade dos pais e senhores pelos actos dos filhos e servos, os crimes de opinies e convices, genero em que "cada auto de fe constitue um protesto eloquente contra a theoria classica"; em todos estes casos em que nem siquer era licito cogitar, no punido, de inteno ou vontade de delinquir, os codigos penaes que baseam a responsabilidade na li-berdade do querer, prescindem, sem mais ex-plicaes, desse elemento que devia ser con-stitutivo e fundamental da aco criminosa. A igualdade das diversas raas brasilei-ras perante o nosso codigo penal vae accrescentar mais um aos numerosos exemplos dessa contradico e inconsequencia. A imputao moral, como base e condio da responsabilidade penal, era expressa-mente estabelecida nos arts. 2, 3 e 13 do codi-go do imperio, e acha-se formulada nos artigos 7, 8, 27 e 30 do codigo vigente. Como na-tural consequencia admittem elles a existen-cia de causas capazes de aggravar, attenuar e dirimir a responsabilidade penal. Mas, nem como causa dirimente, nem como causa attenuante da responsabilidade penal, figura nelles o momento da considera-o de raa. Tal inteno e alcance no se po-dem attribuir ao 1. do art. 42, pois que,

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para aceitar esta doutrina, era mister que houvesse no codigo alguma disposio correspondente aos casos extremos em que, por considerao, ou momento anthropologico, desapparece de todo a responsabilidade penal, O art, 4. do codigo vigente dispe expressamente : "A lei penal applicavel a todos os indivduos, sem distinco de nacionalida-de, que, em territorio brazileiro, praticarem factos criminosos e punveis". Desconhecendo a grande lei biologica que considera a evoluo ontogenica simples recapitulao abreviada da evoluo phylogenica, o legislador brazileiro cercou a infan-cia do individuo das garantias da impunidade por immaturidade mental, creando a seu beneficio as regalias da raa, considerando iguaes perante o codigo os descendentes do europeu civilisado, os filhos das tribus selva-gens da America do Sul, bem como os mem-bros das hordas africanas, sujeitos escra-vido. Quando escravos, os americanos e africanos, longe de encontrar proteco e benevolencia na lei penal, tinham nella o extremo ri-gor do art. 1. da lei de 10 de Junho de 1835, que punia de morte no s o assassinato como as'offensas physicas graves commettidas con-tra os seus senhores.

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Dos effeitos praticos da igualdade das raas brasileiras perante o codigo penal, intrue-nos bastante a seguinte estatstica, relativa a um perodo de oito annos, que eu confeccionei com as notas e assentos dos livros, que da nossa penitenciaria, quando alli me entregava a estudos de outra ordem. Sentenciados por crime
De homicdio

Brancos ....................... ndios ........................... Africanos ..................... Negros crioulos .... Mulatos ........................ Cabras .......................... Caboclos....................... Pardos .........................
De leses corporais

55 2 2 76 7 56 28 175

Brancos ........................ Negros crioulos .... Mulatos ........................ Cabras .......................... Caboclos....................... Pardos ..........................

20 22 3 8 4 43

AS RAAS HUMANAS De estupros

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Negro crioulo .............. Mulato......................... Cabras......................... Pardos .........................

De furtos e roubos

1 1 3 4 31 18 5 14 6 41

Brancos....................... Negros crioulos .... Mulatos....................... Cabras......................... Caboclos...................... Pardos .........................

Os erros commettidos na classificao dos mestios fazem com que esta pequena estatstica no possa ter outra serventia alm da de demonstrar que o nosso codigo pode indistinctamente levar penitenciaria a brazileiros de qualquer das raas. Da conducta adoptada na Bahia para a represso dos crimes commettidos pelos indgenas americanos, o Dr. S e Oliveira, digno preparador desta cadeira e meu distincto auxiliar neste ensino, ministra-nos informaes curiosas. Residiu elle por longos annos no sul do Estado, em zona em que avalia existir ainda cerca de mil indios mais ou menos selvagens.

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Os ndios domesticados, ditos civilisados, respondem alli por seus crimes perante os tribunaes do paiz, como qualquer outro brazilei-ro. Para os selvagens, porm, existe ainda hoje uma justia summaria que consiste em caalos como a bestas feras, vingando-se em verdadeiras hecatombes de aldeias inteiras, as assaltos ou crimes commettidos contra os po-voados mais proximos. Observa o Dr. S que este proceder em nada escandalisa a opinio publica, em nada affecta o sentimento de piedade daquella populao rustica que no se pode conformar com a ida de que os selvagens tenham direi-to e deveres iguaes aos seus, ainda quando esse direito seja o direito vida. II. Do ponto de vista do livre arbtrio, absoluto ou relativo, tudo isto bem iniquo e injusto. "Porque razo, inquire Ferri, nessa pretendida avaliao da liberdade moral dos criminosos, haveis de limitar-vos sempre s s circumstancias classicas e tradicionaes, que so consideradas capazes de influir sobre a responsabilidade e taxativamente fixadas nos tratados e nos codigos: menoridade, surdo-mudez, loucura, embriaguez, somno? E por-que no admittir o gro de instruco e edu-cao recebidas, os metros cubicos de ar res-

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pirado nas pocilgas das nossas grandes cida-des, numa promiscuidade horrvel de mem-bros ns e sujos, ou nas habitaes misera-veis dos camponezes; porque no admittir a profisso, o estado civil, as condies economicas, o temperamento nervoso ou sanguneo do accusado? Por acaso, a liberdade moral depende somente dessas quatro ou cinco circumstancias taxativas, e todas as outras de-vem ser comprehendidas na expresso vaga de circumstancias attenuantes, a qual, por sua vez, no mais do que um compromisso entre a logica e a justia?" Porque, pois, no admittir tambem a ra-a? pergunto eu. Com effeito. "para que haja imputabilidade, isto , responsabilidade penal, diz Berner, se deve ter a consciencia de si mesma, a consciencia do mundo exterior, e a conscien-cia desenvolvida do dever". E' a ida que Tobias Barreto, sectario da mesma escola allem de Berner, desenvolve quasi em termos identicos. "A ida do criminoso, escreve Tobias Barreto (Menores e Loucos), envolve a ida de um espirito que se acha no exerccio regu-lar das suas funces, e tem, portanto atra-vessado os quatro seguintes momentos da evi-luo individual: 1. a consciencia de si mes-mo; 2. a consciencia do mundo externo; 3.

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a consciencia do dever; 4. a consciencia do direito. O estado de irresponsabilidade por causa de uma passageira ou duradoura per-turbao do espirito, na maioria dos casos, um estado de perda das duas primeiras for-mas da consciencia, ou da normalidade mental. No assim, porm, quanto carencia de imputao das pessoas de tenra idade, e em geral de todos aquelles que no attingiram um desenvolvimento sufficiente; neste caso, o que no existe, ou pelo menos se questiona se existe ou no, a consciencia do dever e algumas vezes tambem a consciencia do di-reito. "Ora, obvio que a inconsciencia do di-reito e do seu correlativo o dever pode revestir duas frmas distinctas. A inconsciencia tem-poraria e transitoria como no caso da menoridade, e a inconsciencia do direito e do dever nos casos de colliso de povos em phases muito differente da evoluo sociologica. Nestes casos, a preexistencia da consciencia do di-reito e do dever, inherentes s civilisaes inferiores, que exclue e impossibilita a con-sciencia do direito, tal como o entendem os povos civilisados, ou superiores sociologicamente . J ficou assentado: o direito um concei-to relativo, e variavel com as phases do desenvolvimento social da humanidade.

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"Bem como as artes, bem como as sciencias, diz o proprio Tobias Barreto, o direito um porducto da cultura humana; fra desta, em qualquer gro que elle seja, nenhum di-reito, nenhuma disciplina das foras sociaes. Os chamados direitos naturaes e originarios como o dreito vida, liberdade, ,e poucos outros, nunca existiram fra da sociedade: foi esta quem os instituiu e consagrou. Uma das melhores provas de que a concepo de um tal direito simplesmente o resultado do es-pirito de uma poca, ns achamol-a na consi-derao seguinte: o direito natural dos tem-pos modernos inteiramente diverso do jus naturale dos romanos; quem nos pode garan-tir que para o futuro o conceito de um direito natural no ser to differente do hodierno quanto este diverso do romano? Se, por conseguinte, os romanos existis-sem ainda hoje, no gro de civilisao e com a organisao social daquelle tempo, como acontece com outros povos que ainda permanecem em pleno perodo barbaro ou selvagem , claro que no se poderia exigir delles como momento constitutivo da sua criminali-dade, a consciencia do direito natural moder-no. E, se por ignorancia, ou preconceitos dou-trinarios se insistisse em applicar ao seu jul-gamento o conceito do direito moderno, tera-mos de ver muito benemerito daquellas po-

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cas receber nas nossas penitenciarias o pre-mio das suas virtudes. O desenvolvimento e a cultura mental pemittem seguramente s raas superiores apreciarem e julgarem as phases por que vai passando a consciencia do direito e do dever nas raas inferiores, e lhes pernittem mesmo traar a marcha que o desenvolvimento dessa consciencia seguiu no seu aperfeioamento gradual. Mas esta acquisio, puramente cognosciva, nenhuma influencia pode ter na condu-cta dos povos civilisados. As condies existenciaes da sua sociedade tendo variado, com ellas variou o conceito do direito e do dever. As condies existenciaes das sociedades, em que vivem as raas inferiores, impem-lhes tambem uma consciencia do direito e do dever, especial, muito diversa e s vezes mes-mo antagonica daquella que possuem os povos cultos. Mas, a esta circumstancia, que j os im-pedia de ter a mesma consciencia do direito e do dever, accresce que a sua organisao physiopsychologica no comporta a imposi-o revolucionaria de uma concepo social, e de todos os sentimentos que lhe so inheren-tes, a que s puderam chegar os povos cultos evolutivamente, pela accumulao hereditaria gradual do aperfeioamento psychico que se

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operou no decurso de muitas geraes, duran-te a sua passagem da selvageria ou da barba-ria civilisao. Ora, desde que a consciencia do direito e do dever, correlativos de cada civilisao, no o fructo do esforo individual e inde-pendente de cada representante seu; desde que elles no so livres de tel-a ou no tel-a assim, pois que essa consciencia , de facto, o produ-cto de uma organizao psychica que se for-mou lentamente sob a influencia dos esforos accumulados e da cultura de muitas geraes; to absurdo e iniquo, do ponto de vista da vontade livre, tornar os barbaros e selva-gens responsaveis por no possuir ainda essa consciencia, como seria iniquo e pueril punir os menores antes da maturidade mental por j no serem adultos, ou os loucos por no serem sos de espirito. Para habilitar-vos a julgar da extenso que ganharia a impunidade com a applicao ao nosso codigo desta desconveniencia entre a consciencia do direito e do dever nos povos civilisados e nas raas selvagens, convm dizer-os que a observao constata nestas ulti-mas, uma como diminuio do campo da con-sciencia social, de modo que o conceito do crime restringe-se por demais, applicando-se apenas a um ou outro acto excepcional.

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"Como nos animaes, diz Lombroso (Medecina Legale), o delicto nos selvagens no mais a excepo, a regra quasi geral". Evi-dentemente Lombroso julga aqui as aces dos selvagens, pelo criterio de criminalidade dos povos cultos, pois que prope-se elle exa-ctamente a demonstrar que, salvo pequenas excepes, os actos tidos por criminosos nos povos civilisados confundem-se nos selvagens com os actos communs, permittidos e at obri-gatorios. Na revista que elle passa a todos os domnios da actividade criminosa, esta ida salienta-se e acha plena confirmao. "O homem diz elle, s passou da Venus Promscua Venus Monogama atravez de usos que ns consideramos delictos, taes co-mo a polyandria, o incesto, e, peior, o estupro e o rapto". No menos demonstrativa a analyse dos attentados contra as pessoas, sejam estas embryo, feto, creana ou adulto. O aborto, o infanticdio, o homicdio eram praticados, permittidos por lei e santificados pela religio. Quem ignora a existencia da arte de furtar como instituio social? Por este modo se pode avaliar a somma de attentados que, numa colliso de povos civilisados com povos selvagens, a cada passo podiam estes commetter contra as condies existenciaes da sociedade culta, sem que no

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fro intimo da sua consciencia o sentimento do direito e do dever os tornassem delles responsaveis. "A alma do direito, escreveu Ferri, a igualdade, seja moral e ideal, seja physica e organica. Se um homem civilisado encontras-se um selvagem dos mais primitivos, entre elles no poderia haver tuna regra de direito por causa da excessiva differena de raa". Consoante com este asserto de Ferri, no Brazil a consciencia do direito, como base da imputao criminal, pode fazer variar esta a negao de qualquer communidade de direitos, e portanto da negao da criminalidade entre um selvagem e um civilisado, at a sua affirmao completa entre dous civilisados. Mas, de um destes extremos ao outro, resta sempre larga margem, para uma attenuao, mais ou menos consideravel, da responsabili-dade, na hypothese de um conflicto entre civi-lisados e semicivilisados. Nestes casos, que so os mais communs entre ns, a igualdade politica no pode compensar a desigualdade moral e physica. Todavia, este no um dos ttulos por que as raas inferiores no Brazil podem dispu-tar os benefcios da impunidade perante um codigo que faz repousar a responsabilidade penal sobre o livre arbtrio.

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Se, de facto, a evoluo mental na espe-cie humana uma verdade, medida que des-cermos a escala evolutiva, a mais e mais nos deveremos approximar das aces automati-cas e reflexas iniciaes. Deste geito, nas raas inferiores ,a impulsividade primitiva, fonte e origem de actos violentos e anti-sociaes, por muito predominaro sobre as aces reflecti-das e adaptadas, que s se tornaram possveis, nas raas cultas e nos povos civilisados, com o apparecimento de motivos psychicos de uma ordem moral mais elevada. Entretanto, em rigor, esta nova ordem de irresponsabilidade para as raas inferiores no Brasil, que havendo de desenvolver nas li-ces subsequentes , no , de facto, mais do que uma outra face apenas do assumpto discutido nesta lico. Com effeito, as condies existenciaes de cada sociedade, das quaes se origina e pro-cede todo o direito, no so em ultima analy-se seno o resultado da sua capacidade men-tal, effeito e causa ao mesmo tempo da evoluo social ; de sorte que sempre na psychologia das raas humanas existentes no Brazil que havemos de procurar a capacidade delias para o exerccio das regras, de direito, que as regem.

CAPITULO IV
O BRAZIL ANTHROPOLOGICO E ETHNICO

SUMMARIO Elementos anthropologicos da popula-o brazileira; raas puras, mestios. Composi-o ethnica do povo brazileiro: diviso ethnica do paiz em quatro grandes zonas ou regies. Caracteres physicos e climatologicos dessas re-gies.

No ponto de vista historico e social penso com o Dr. Sylvio Romero: todo brazileiro mestio, se no no sangue, pelo menos nas idas. Mas, no ponto de vista do direito penal, que ora nos occupa, faz-se preciso considerar, no povo brazileiro, todos os elementos anthropologicos distinctos, como que elle actualmen-te se compe. A'prima facie, pode-se distinguir na populao brazileira actual, uma grande maio-ria de mestios em gros muito variados de

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cruzamento, e uma minoria de elementos anthropologicos puros (1) no cruzados. Estes comprehendem: a) a raa branca, representada pelos brancos, crioulos no mesclados e pelos euro-peus, ou de raa latina, principalmente portu-guezes e hoje italianos em S. Paulo, Minas, etc, ou de raa germanica, os teuto-brazileiros do sul da republica; b) a raa negra, representada pelos poucos africanos ainda existentes no Brazil, principalmente neste estado, e pelos negros crioulos no mesclados; c) a raa vermelha, ou indgena, representada pelo brazilio-guarany selvagem que ainda vagueia nas florestas dos grandes esta-dos do oeste e extremo norte, assim como em alguns pontos de outros estados, taes como Bahia, S. Paulo, Maranho, etc, e pelos seus descendentes civilisados, mais raros e s ob-servados nos pontos visinhos dos recessos a que se teem refugiado os selvagens. Por seu turno, os mestios brazileiros carecem de unidade anthropologica e tambem podem ser distribudos por um numero varia-vel de classes; ou grupos (2).
(1) O termo puro tem aqui apenas um valor relativo o se oppe to somente ao mestlamento que assistimos. (2) No ha nos autores uniformidade nas denominaes dadas s diversas especies de mestios brazileiros.

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Dedico-me, ha alguns annos, ao estudo da populao mestia neste estado, e de ac-cordo com os dados colhidos que farei a dis-tinco das classes ou grupos que adoptei. Os mestios comprehendem: 1. os mulatos, producto do cruzamento do branco com o negro, grupo muito nume-roso, constituindo quasi toda a populao de certas regies do paiz, e divisvel em: a) mu-latos dos primeiros sangues; b) mulatos cla-ros, de retorno raa branca e que ameaam absorvel-a de todo; c) mulatos escuros, ca-bras, producto de retorno raa negra, uns quasi completamente confundidos com os negros crioulos, outros de mais facil distinco ainda; 2.* os mamelucos ou caboclos, producto do cruzamento do branco com o indio, muito numerosos em certas regies, na Amazonia por exemplo, onde, ad instar do que fiz com os mulatos, se poder talvez admittir tres grupos differentes. Aqui na Bahia, basta dividil-os em dous grupos: dos mamelucos que se aproximam e se confundem com a raa branca, e dos verdadeiros caboclos, mestios dos primeiros sangues, cada vez mais raros entre ns; 3. os curibocas ou cafuzos producto do cruzamento do pegro com o indio. Este mesti-o extremamente raro na populao da ca-

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pitai. Creio seja mais frequente em alguns -pontos do estado e muito frequente em cer-tas regies do paiz, na Amazonia ainda; 4. os pardos, producto do cruzamento das tres raas e proveniente principalmente do cruzamento do mulato com o indio, ou com os mamelucos caboclos. Este mestio, que, no caso de uma mis-tura equivalente das tres raas, devia ser o producto brazileiro por excellencia, muito mais numeroso do que realmente se suppe. Pretendo demonstrar em trabalho ulterior que, mesmo naquelles pontos em que predo-minou o cruzamento luso-africano, como na Bahia, os caracteres anthropologeos do indio se revelam a cada passo nos mestios. II. O modo por que estes diversos elementos anthropologcos se ajustam e se com-binam para formar a populao brazileira extremamente variavel nas diversas zonas ou centros de populao do paiz. Que devia ser assim, basta reflectir: 1. na desigualdade com que, nos tempos coloni-aes, a populao branca foi distribuda pelo extenso territorio, em pequenos nucleos afastados e independentes uns dos outros; 2. em que, tendo com a independencia cessado quasi completamente a imigrao portugueza, ao encetar-se de novo, j agora com os italianos

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e allemes, procurou ella de preferencia certas regies do paiz, com excluso de outras; 3. em que no s foi desigual a distribuio pelo paiz do negro importado com o trafico, como tamebem de um modo desigual foi o ndio re-pellido ou destrudo pelos invasores. Assim, a principio, os portuguezes raa branca pura acharam-se em face do ndio raa vermelha pura ; mas quando o indio comeou a recuar ante a invaso eu-ropa, os invasores j no eram s portuguezes, mas brancos e mamelucos. A raa negra que, embora dominada e como instrumento da raa branca, invadiu por sua vez o paiz e ajudou o branco a repellir o indio achou-se em face do branco, do ndio e dos seus mestios, e cruzou com todos. Mas evidentemente se em certos pontos ainda poude cruzar facil e directamente com o indio, em outros s o poude fazer com os brancos e os mamelucos, porque, de ha muito, o indio tinha fugido ou desapparecido. Cessou primeiro a immigrao portugueza, os brancos ficaram em minoria em face dos negros importados com o trafico e dos mestios, que augmentavam pelo continuo e incessante cruzamento. Cessou, por sua vez, a immigrao afri-cana, toda em favor do mestiamento, que continuava e continua a crescer.

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A situao actual a seguinte. Em certos estados, todo o litoral do norte, da Bahia inclusive ao Par exclusive, as raas puras ameaam desapparecer ou diLuir-se no mestiamento. O indio fugiu ou extingue-se, os africanos no so mais importados, immi-grao europa no existe. Com certeza ainda ha muito branco e muito negro, mas sempre em minoria em relao aos mestios. E como o mestiamento, mediato e immediato, continua em larga es-cala, como por outro lado nada limita ou circumscreve a reproduo das raas puras entre si, a consequencia que num futuro mais ou menos remoto se tero ellas diludo de todo no cruzamento mestio. At no ha muitos annos, no havia motivo para deixar de estender esta zona at S. Paulo inclusive. No emtanto, a grande cor-rente immigratoria que despeja agora todos os annos, em S. Paulo, Rio de Janeiro, Espi-rito Santo e Minas, um numero avultado de brancos europeus, especialmente italianos e portuguezes, tende evidentemente a tornar a a composio ethnica precedente, para a qual a immigrao europa nulla. E no cruza-mento com o negro o mestio luso-africano alli ter de deixar espao ao cruzamento italo-africano.

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No extremo sul, a immigrao europa, e ahi figura preponderantemente o allemo , junta a condies especiaes da regio, fez j predominar a raa branca, ou sob a forma de uma maioria de brancos crioulos no mes-clados, ou de pardos com fraca dose de sangue africano e indio, recebido em adiatada di-luio. O Rio Grande do Sul typo desta regio. "Do Rio Grande do Sul, escreveu o Dr. Sylvio Romero (Estudos de litteratura contempo-ranea, Rio de Janeiro, 1885), o indio quasi tem desapparecido mas alii o branco predomi-na. A mestiagem com o negro escassa e com o indio ainda mais. Esta provincia ser sempre uma excepo etimologica em nosso paiz." No extremo norte na Amazonia e nos estados do oeste , o sangue africano, rece-bido j em diluio mestia, vai diminuir em face do cruzamento do branco, ou dos mestios com o indio, que predomina nesta regio. "Pondo em balano, a influencia do negro e do indio, escreve ainda o mesmo auctor, sou levado pelos factos a dar a predominancia quelle contra este. No Brazil, s as extremas terras das fronteiras que abrem uma excepo. So as provncias pouco po-voadas do alto do norte, onde o indio campeia ainda inutil e donde ser expellido logo que

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o branco e o negro alli penetrem amplamente. E' o caso do Amazonas, Matto-Grosso, Pa-ran, e at certo ponto Goyaz e Par." Admittindo, como admitto, a populao brazileira assim dividida em grupos ethnicos distinctos, consoantes com as propores va-riaveis em que entraram em sua composio as tres raas puras, afasto-me definitivamen-te do Dr. Sylvio Romero, a cujos importantes trabalhos na especie devo ensinar-vos a render o devido e merecido preito. No acredito na unidade ou quasi unida-de ethnica, presente ou futura, da populao brazileira, admittida pelo Dr. Sylvio Romero: no acredito na futura extenso do mestio luso-africano a todo o territorio do paiz: considero pouco provavel que a raa branca consiga fazer predominar o seu typo em toda a populao brazileira. Este ponto tem um valor particular na questo medico-legal que ora explano, como vereis em tempo. Merece, pois examinado a fundo. "Minha affirmao fora esta, escreveu o Dr. Sylvio Romero (Estudos de litteratura contemporanea, Rio, 1885) : no Brazil a maior parte da populao de mestios; entre estes, no corpo colonisado de nosso solo, predomina a mestiagem africo-lusitana, e uma exce-

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po apenas a regio das fronteiras do alto norte e do extremo occidente." Attendendo ao incremento da immigra-o italo-germanica, escreveu mais recente-mente (Historia da litteratura brasileira, Rio de Janeiro, 1890): "Sabe-se que, na mestiagem, a seleo natural ao cabo de algumas geraes, faz prevalecer o typo raa mais numerosa, e entre ns, das raas puras a mais numerosa, pela immigrao europa, tem sido, e tende ainda mais a sel-o, a branca. Os mananciaes negro e caboclo esto estancados, ao passo que a immigrao portugueza perdura e a ella vieram juntar-se a italiana e a allem. O futuro povo brazileiro ser uma mescla afri-co-indiana e latino-germanica, provavelmente, se perdurar, como provavel, a immigrao allem." "O seu numero (dos brancos) tende a augmentar, ao passo que os ndios e os negros puros tendem a diminuir. Desapparecero num futuro no muito remoto, consumidos na luta que lhes movem os outros, ou desfigurados pelo cruzamento. O mestio, que a ge-nuna formao historica brasileira, ficar s diante do branco puro, com o qual se ha de, mais cedo ou mais tarde, confundir." Ao passo que a descrpo da populao brazileira, dada nestas linhas pelo Dr. Sylvio

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Romero, refere-se claramente primeira das nossas regies, de facto as suas previses s se poderiam realisar na segunda . isto mos-tra ainda quo pouco uniforme etimologica-mente e ser o Brazil. Analysemos, pois, essas regies uma a uma. Na primeira regio, a do littoral do norte da Bahia ao Maranho, predomina re-almente a mestiagem luso-africana ligeiramente indgena: mais africana no sul, mais indgena no norte. Ahi o indio quasi desappareceu de todo, e possvel que, num futuro muito remoto, os seus traos venham tambem a desapparecer da mestiagem. Mas no vejo razo para se acreditar que o futuro ha de pertencer aqui ao branco e no ao mulato. Esta opinio do Dr. Sylvio Romero funda-se em duas supposies contestaveis e contrarias de todo o ponto a uma observao imparcial dos factos. A primeira da persistencia da immigra-o europa para o norte; a segunda a da futura extinco da raa negra nesta zona. O Dr. Sylvio Romero acredita na possi-bilidade da immigrao europa para o norte do Brazil, affirmando "que o clima da paiz todo apto a colonisao".

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Mas o proprio auctor quero nos faz uma descripo vigorosa dos rigores e incle-mencias do clima brazileiro no norte e termina com estas consideraes que menos relativa, de acclimamento para a raa branca: "Quem sabe at onde um dia chegar entre ns a aco do clima? S os seculos futuros podero dizel-o. Esse influxo deter-mina-se empiricamente pelos resultados contradictorios a que fraces de uma mesma raa chegaram em regies diversas. Que dis-tancia entre os aryanos da Italia e da Grecia e os da ndia ! Aqui o calor produziu todos estes terrveis effeitos eloquentemente assi-gnalados por H. Taine." E accrescenta: "Eis ahi a que ficou reduzida pelo clima da ndia a raa mais progres-sista e intelligente da terra. Se o nosso elo no to despota, no deixa de selo tambem at certo ponta Conjuremos sempre por novas levas de immigrantes europeus a extenuao do nosso povo: e conjuremol-a por meio de todos os grandes recursos da sciencia." Destes preceitos, conclue-se facilmente que o auctor no confia na expanso demo-graphica da raa branca abandonada aos seus proprios recursos, propondo esse traba-lho impossvel da sua conservao por meios artificiaes da ordem das estufas nos climas

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frios, ao lado de incessante renovamento do sangue. Elle affirma mais positivamente ainda: "O mestio a condio da victoria do bran-co, fortificando-lhe o sangue para habilital-o aos rigores do nosso clima." Ora, acaso a raa branca precisa desses recursos, carece do auxilio do mulato para adaptarse, para desenvolver-se no sul da re-publica? E' o Dr. Sylvio Romero quem responde: "Se o no fizerem (a distribuio dos immi-grantes por igual), as tres provncias do extremo sul tero em futuro no muito remoto, um to grande excedente de populao ger-manica, valida e poderosa, que a sua indepen-dencia ser inevitavel." Nestas condies acho difficil no reconhecer que a immigrao branca, de ha muito extincta para o norte do Brazil, no tem grandes probabilidades de se restabelecer. nisto vejo antes uma consequencia natural das condies do paiz do que erros de administrao possveis de corregir-se. No se pode considerar immigrao a entrada de um pequeno numero de estran-geiros que procuram as principaes cidades dos estados, em busca do nosso commercio.

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Por outro lado, no descubro as causas da supposta extinco futura da raa negra no norte do Brazl. Tomarei ao Dr. Sylvio Romero a declarao formal da sua perfeita adaptao ao nosso clima. "O negro, diz elle (loc. ct.), adapta-vel ao meio americano; susceptvel de aprender; no tem as desconfianas do indio; pode viver ao lado do branco, alliar-se a elle. Temos hoje muitos pretos que sabem ler e escrever: alguns formados em direito, em medicina, ou engenharia; alguns commer-ciantes e ricaos; outros jornalistas e orado-res. Ao negro devemos muito mais do que ao indio; elle entra em larga parte em todas as manifestaes de nossa actividade. Cruzou muito mais com o branco." E' ainda o Dr. Sylvio Romero quem nos ensina, at certo ponto de accordo com Or-geas, que em contacto com o branco, o negro no se civilisa, mas tambem no se extingue. "E' sabido, diz elle, que os povos selva-gens postos em relao com raas civilisadas, ou civilisam-se, o que raro, ou extinguem-se, o que a regra geral. O negro tem des-mentido a lei historica !" E' exacto que os numerosos milhes de africanos introduzidos pelo trafico soffre-ram uma reduco extraordinaria. Mas no

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foi isso obra do clima, ou de uma incapacidade de adaptao, mas to somente effeitos da escravido. "As pestes e as guerras fize-ram aos ndios, disse o auctor com muita ra-zo, o que os trabalhos forados fizeram aos africanos." Mas a escravido desappareceu do Brazil. Temos, pois, que nesta primeira regio, das duas raas puras ainda existentes e que parecem entregues definitivamente sua sorte sem poder contar muito com o auxilio de novas immigraes uma, a negra, perfeitamente adaptavel; a outra, a branca, de uma adaptao mais difficil. Ora, como nestas condies a raa que tende a predominar a mais adaptavel, o receio deve ser que a reverso raa pura no seja em favor da raa negra. , na melhor hypothese, quando se queira contar em favor mais que se pode esperar que ella venha a da raa branca a sua civilisao superior, o cruzar largamente com o negro, dando os mestios estaveis em que o Dr. Sylvio Rome-ro v a condio da resistencia da raa bran-ca aos rigores do nosso clima. Este mestio ser forosamente o mulato, ou quando muito o pardo com uma dose minima do sangue indigena.

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Toda differente a condio das duas zonas seguintes, a do centro S. Paulo, Mi-nas, Rio de Janeiro e a do extremo suL. "Comparando-se o norte e o sul do paiz, nota-se j um certo desequilbrio que vae tendo consequEncias economicas e politicas: ao passo que o norte ha sido erroneamente afastado da immigrao, vai esta superabundando no sul, introduzindo os novos elemen-tos italianos e allemo , facto que vai cavando entre as duas grandes regies do paiz um vallo profundo, j de si preparado pela differena dos climas." Aqui so de todo ponto justas e razoa-veis as previses de um predomnio futuro da raa branca, embora ligeiramente mescla-da, no s porque a immigrao est-lhe dando o predomnio numerico, como porque aqui o branco no precisa do negro para se acclimar. A distinco ethnologica que estabeleo entre as duas regies do sul, procura o seu fundamento natural em que, no extremo sul, o elemento negro muito insignificante e predomina o elemento germanico; no centro, o negro numeroso e predomina a immigrao italoportugueza. Julgo inadmissvel igualmente que a populao da nossa quarta e ultima regio Amazonia e estados occidentaes possa vir

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a ter uma composio ethnica igual a qual-quer das precedentes, assim como que a eli-minao do indio venha a se fazer ahi em favor do mestio luso-africano. O negro muito mais raro no Amazo-nas do que o suppunha o Dr. Sylvio Romero. Nol-o affirma uma competencia indiscutvel, o Sr. Jos Verssimo. "Ao influxo destas duas principaes variedades (tapuio e cabo-clo), que em rigor raas no so, escrevia este auctor em 1885 (Scenas da vida amazo-nica, Lisboa, 1887), sujeitaram-se sem relu-ctancia, nem excepo, os demais mestios no s da mesma origem, como de provenien-cia africana (mulatos, cafusos e suas varie-dades). Na pouca importancia numerica do elemento negro na Amazonia est a razo disto. Esta regio, com effeito, foi das me-nos povoadas por negros, e hoje rarssimo encontrar africanos nas duas provncias, principalmente fra das capites. Em uma populao de cerca de quinhentos mil habi-tantes no havia mais de vinte e oito mil escravos, o que, relativamente a outras provn-cias do Brazil, pouco. Porem, entre esses escravos mesmo encontra-se um crescido numero de mestios da raa indgena, como os cafusos e os impropriamente chamados curibocas, e at typos claros a ponto de se con-fundirem com os mamelucos, o que se pode

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explicar por cruzamentos deste typo com mes-tios de origem africana, onde elle predomi-nou ou em que deu-se o atavismo do branca Do estudo da lngua, das crenas e das tra-dies populares aqui, resalta em toda a evi-dencia a inferioridade desse elemento e a su-premacia das raas indgenas. "Isto tudo prova, parece-me, que o elemento que nos veio escravisado da Africa, o qual tanto concorreu para o nosso progresso material e para a nossa degradao moral, foi supplantado no valle do Amazonas pelo indgena, cuja lngua aqui levou de muito a melhor na lucta que travou com a delle, o que no aconteceu sempre no sul, no s com a deste, como com a portugueza, obrigada a aceitar em boa copia materiaes africanos. L tambem esta influencia sensvel sobre as crenas vulgares e os costumes, o que se no d na Amazonia, onde todas as feies do espirito popular resentem-se da influio indgena mais porventura (tendo em conta sempre a relatividade das cousas) do que da portugueza. "No quero fechar este capitulo sem no-tar e isto ajudar talvez a explicar a insignificancia apontada do elemento africano, que entre estes e seus descendentes e os daquelles existe, se no odio, ao menos uma

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animosidade para a qual no pude at agora achar explicao satisfatoria." No ser, portanto, o branco quem ha de provavelmente desalojar o indio, porque o clima que j impede a immigrao europa para o norte, no deixar de fazel-o para o Par e o Amazonas. Tambem no ser o negro, porque no s est estancada a fonte da immigrao africana, mas os negros, que possumos, acham-se localisados e em pleno mestiamento. Provavelmente populao mestia est reservada a misso de levar comsigo, na sua lenta expanso demographica, a civilisao e a cultura europa ao extremo norte e ao oeste. Este facto j est em via de realisao no Par e Amazonas, para onde se tem encaminhado forte corrente emigratoria dos es-tados visinhos, Cear, Piauhy e Maranho. Dahi ha de provir naturalmente uma integrao mais vasta do elemento indgena naquella populao mestia, graas facilidade maior, denunciada pelo Cons. Araripe, do cruzamento entre indios e os mulatos e pardos. No sei se disso nos provir algum bem. Em todo o caso, no convem esquecer a observao do Dr. Sylvio Romero, de que as naes americanas menos progressistas so exactamente aquellas em que no predominou

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o elemento europeu, e que, a julgar pela descripo do Sr. Jos Verssimo, bem pouco promettedor o futuro do cruzamento indge-na na Amazonia. Prevejo que se possam arguir duas principaes objeces diviso etimologica do Brazil, que adoptei e expuz nesta conferen-cia. Primeiro, que mesmo nas zonas descri-ptas no existe uniformidade ethnica; segun-do, que seja esse apenas o aspecto actual, e todo de occasio, do paiz, sem probabilidades de uma confirmao futura. No posso, nem me proponho a contes-tar em absoluto uma e outra objeco, pois que ellas em nada prejudicam as concluses que pretendo tirar da diviso exposta. Todavia, em relao primeira, farei notar que devia ser assim mesmo, pois o que eu pretendo que nas suas linhas geraes, nos seus grandes traos, essas divises regionaes, como composio ethnica, oppoem-se umas s outras e parecem dispor de elementos que no futuro mais affirmem e accentuem a sua distinco. Dahi no se deveria concluir que no possa existir, aqui na Bahia por exemplo, uma villa, Olivena, que, pelo predomnio da populao indgena, poderia bem figurar ao lado de qualquer villa paraense.

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III. Quanto segunda, posso redar-guir que a mais poderosa de todas as garan-tias dessa futura distinco est principal-mente na conformao physica geral do paiz e na sua climatologia. Prefiro tomar aos diversos trabalhos do Dr. Sylvio Romero, manifestamente infenso ao meu modo de sentir, os dados em que o fundamento. "O corpo do Brazil, diz este illustre es-criptor (Historia da litteratura, etc), frma uma especie de vasto triangulo irregular, comprehendendo zonas diversas, com duas grandes bacias hydrographicas: a do Ama-zonas e a do Paran, com innumeros affluen-tes, que, com outras bacias secundarias, cor-tam o paiz de norte a sul, ou de oeste a leste. A zona quente admitte uma diviso geral: a) as terras mais ou menos pantanosas das costas, as do grande valle do Amazonas e do Paraguay, onde reinam as molestias hepati-cas e as febres palustres; b) a regio serta-neja, comprehendendo todo o interior norte do paiz, o theatro das sccas. A regio fresca tambem soffre uma diviso: o) as tres provncias meridionaes, onde vagueia o minuano frio e rspido; b) as terras altas das provn-cias intermedias, S. Paulo, Rio de Janeiro e Minas, regio que no tem o calor e a uber-

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dade do norte, nem a esterilidade relativa dos terrenos do extremo sul." E' facil um cotejo demonstrativo das relaes que guardam entre si as divises regionaes que estabeleci, do ponto de vista ethnico, e as que resultam desta descripo physica do Brazil. Mais de accordo, porem, est porventura a diviso climatologica. "O Brazil offerece nada menos de duas zonas climatericas differentes a quente que se estende da sua fronteira norte at o tropico de Capricornio, e a fresca que comprehende as terras ao sul do tropico, a que se podem ligar os terrenos altos das provncias mmediatamente proximas. E' um erro grosseiro confundir cousas to distinctas. E' cer-to que a mr parte do paiz, o verdadeiro Bra-zil, est contido na zona torrida, que encerra quasi todas as terras baixas do littoral, de um clima quente e humido, e as altas dos sertes do norte, de clima quente e secco, desde a fronteira septentrional at a provncia de So Paulo. Uma parte desta ultima, e as tres provncias meridionaes Paran, Santa Catharina, Rio Grande do Sul ficam alm do tropico e gozam de clima suave. Sabe-se que a Serra do Mar nestas ultimas regies appro-ximase do littoral, offerecendo para o interior uma vasta lombada de terras altas de um clima quasi europeu. Alm disto, as terras

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elevadas dos plats do Rio de Janeiro, So Paulo e Minas, se no teem a frescura das regies meridionaes, no se podem confundir com as terras quentes do centro e do littoral do norte. Constituem um clima temperado e ameno." O Sr. Araripe Junior j em tempo sus-tentou a existencia de uma diversidade ethnica nas antigas provncias do imperio. Aqui, porem, nem a questo encarada pelo mesmo prisma, nem resolvida pelo mesmo modo.

CAPITULO V
A POPULAO BRAZILEIRA NO PONTO DE VISTA DA PSYCHOLOGIA CRIMINAL NDIOS E NEGROS

SUMMARIO O problema da responsabilidade penal das raas inferiores no Brazil; distinces que exige. O indio americano, sua incapacidade de civilisao. O negro africano na America; suas condies sociaes; factor essencial da sua criminalidade. Condies de responsabilidade at-tennada ainda na melbor hypothese.

I. Discriminados assim os elementos anthropologicos distinctos em que naturalmente se resolve a populao brazileira, posso abordar agora a questo capital que nos occupa. Por si mesmo, ella se formula nos seguintes quesitos: Pode-se exigir que todas estas raas distinctas respondam por seus actos perante a lei com igual plenitude de responsabilida de penal ? Acaso, no celebre postulado da escola

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classica e mesmo abstrahindo do livre arb-trio incondicional dos metaphysicos, se pode admittir que os selvagens americanos e os negros africanos, bem como os seus mestios, j tenham adquirido o desenvolvimento phy-sico e a somma de faculdades psychicas, sufficientes para reconhecer, num caso dado, o valor legal do seu acto (discernimento) e para se decidir livremente a commettel-o ou no (livre arbtrio) ? Por ventura pode-se conceder que a consciencia do direito e do dever que teem essas raas inferiores, seja a mesma que possue a raa branca civilisada ? ou que, pela simples convivencia e submis-so, possam aquellas adquirir, de um momen-to para o outro, essa consciencia, a ponto de se adoptar para ellas conceito de responsabi-lidade penal identico ao dos italianos, a quem fomos copiar o nosso codigo ? Responder alguem a estas inquiries pela affirmativa seria empenhar em serio compromisso o bom conceito dos seus conhecimentos em sciencias biologicas. A resposta exige distinces importantes e capites. No creio haja ainda hoje espirito culto e esclarecido que ouse affirmar a responsabi-lidade penal, como a entende e requer o nosso codigo, no caso de uma aco nociva commet-tida por indio completamente selvagem, ou por um negro africano, tomado s suas hor-

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das e transportado de repente ao nosso paiz, como foram durante o trafico. E Tarde tem toda razo. O proceder e o sentimento da massa da nossa populao para com os ndios selvagens hoje como nos tempos coloniaes so argumentos valiosos que elle poderia invocar em favor da sua theoria da identidade social, que alis nem por isso me seduziria mais. Da bulla de Paulo III, que precisou declarar officialmente aos hespanhoes, ao contrario do que suppunham, serem os ndios americanos homens como elles , at os nos-sos dias, o senso moral poliu-se bastante, e at com exagero s vezes, nas classes dirigentes e cultas, para que os sentimentos de piedade e sympathia as levassem a conside-rar ou pregar a igualdade christ, isto , hu-mana, e at social do indio. E os nossos legisladores que, em materia de conhecimentos biologicos e sociologcos, no iam muito alem do ensino religioso, in-fluenciados por elle transportaram para os codigos este principio de igualdade, que, do ponto de vista do livre arbtrio, devia ser to injusto nos, domnios penaes, quanto, nos do-mnios sociaes, era fecunda em consequen cias civilisadoras a bulla de Paulo III. Para o indio domesticado, para o negro submettido escravido, a questo mais

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complexa. A resposta depende de saber se a domesticao do indio e a submisso do negro so capazes de transformal-os completamente em um homem civilisado. Nas primeiras geraes, a soluo ain-da pouco duvidosa. Um indio selvagem aprisionado e domesticado, um negro africano reduzido escravido, no tero, pelo simples facto da convivencia com a raa branca, mudado de natureza. Ento elles se podero conter pelo temor do castigo e receio de violencias, mas absolu-tamente no tero consciencia de que seus actos possam implicar a violao de um dever ou o exerccio de um direito, diversos daquillo que at ento era para elles direito e dever. A dif ficuldade real est toda em avaliar a responsabilidade do indio e do negro j encorporados nossa sociedade, gozando dos mesmos direitos e collaborando comnosco na civilisao do paiz. II. A impossibilidade da civilisao e cultura do brazilio-guarany, mesmo em de-morado contacto com a raa branca, uma questo julgada no Brazil. A catechese, melhor a domesticao do indio, no , no pode ser considerada civilisao ; no importa de modo algum o aperfei-

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oamento social, ao contrario conduz degradao do selvagem. E' este o sentir do proprio Dr. Couto de Magalhes, o enthusiasta partidario da catechese por interpretes. "O indio catechisado, diz elle, um homem degradado, sem costumes originaes, indifferente a tudo, e portanto sua mulher e quasi que sua famlia." "Cada tribu que ns aldeiamos, accrescenta ainda, uma tribu que degradamos, e a que por fim destrumos com as melhores intenes e gastando nosso dinheiro." Depois de uma descripo magistral do estado miserando de decadencia moral a que chegaram os indios civilisados, o Sr. Jos Verssimo, apreciando a capacidade de civilisao do indio e referindo-se s citaes do Dr. Couto de Magalhes acima transcriptas, assim se pronuncia : "A no ser o aldeiamento, ahi condcmnado, julgamos inexequvel qualquer tentativa de catechese e civilisao do selvagem. S os cruzamentos com as condies que aci-ma indicamos sero capazes, no de civilisar, no sentido absoluto desta palavra, mas de tornarnos uteis as raas selvagens. Por isso pensamos que o que ha a fazer, se essa me-dida fr impossvel, olvidal-as nas solides das florestas em que vivem, embora sinta-

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mos profundamente que a evidencia dos fa-ctos nos obrigue a pensar assim." "E' opinio nossa que a catechese, por si s, impotente para civilisar o selvagem. Por maior que seja a fora da civilisao, ella nunca se impor a um selvagem pelo unico contacto de um homem, por mais auto-risada e eloquente que seja a sua voz e attra-hente a sua doutrina. Comquanto a perfectibilidade humana seja um dogma que aceita-mos e proclamamos, no cremos que a barba-ria de seculos, a barbaria tradicional, possa ser substituda pela civilisao, em um dia, em um anno, em annos mesmo e longos at, nem pelo missionario, nem pelo interprete, nem pela colonia militar." De facto, o indio no encorporou-se nossa populao, nem collabora comnosco se-no sob a frma de mestios. A proposito da Exposio Anthropologica Brasileira, de 1881, o Sr. Sylvio Romero fazia a justa ob-servao de que, para que nella podesse fi-gurar a raa americana, foi mister mandar vir de amostra do Rio Doce alguns ndios aldeiados, visto ser quasi impossvel encon-trados na populao fluminense. Ha mais de quatro annos que estudo a populao bahiana da capital, e agora, de momento, s me lembro de dous ndios nesta cidade, a criada de uma famlia de meu co-

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nhecimento e um homem muito visto entre ns como carregador de moveis. Tanto verdade que no Brazil o Indio extInguiu-se, ou est em via de extinco completa, mas no civilisou-se. III. Do negro, os interesses inconfes-saveis da escravido e as luctas incandescen-tes do abolicionismo tornaram os juizos mais contradictorios Morei, o eminente auctor do Trait des dgnerescences physiques, intellectuettes et" morales de Vespece humaine (Paris, 1857), subscreveu a opinio de Buffon, "que os ne-gros crioulos, qualquer que seja a nao de que tirem a sua origem, no conservam dos seus pais e mais seno o espirito de sujeio e a cr; que so mais engenhosos, mais racionaveis, mais astutos, porem mais liberti-nos e madraos do que os vindos d'Africa". Morei, que acreditava na possibilidade da civilisao e converso religiosa do negro, con-sidera a degenerao do crioulo um effeito da educao moral que lhe dispensava o bran-co, e particularmente um effeito da escravido. Orgeas (La pathologie des roces humaines, Paris, 1886) desconvem desta opi-nio. Para elle os caracteres das raas so simples manifestaes da sua adaptao ao

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habitat especial em que so obrigadas a viver. Para o negro, a sua organisao a condio da adaptao humana aos climas quentes. E essa organisao, como o tes-temunham a Africa de todos os tempos e o Haiti de hoje , no compatvel com a civilisao das raas brancas. Num artigo de polemica, escreveu o Dr. Sylvio Romero (A emancipao dos es-cravos; Revista Brasileira, 1881) : "No ha exemplo de uma civilisao negra. A unica civilisao africana, a do Egypto, era branca, do ramo cuschitosemita, e ainda hoje nos baixos-relevos e antigas pinturas egypcianas se nos deparam, ao lado dos bellos typos brancos, os seus escravos negros com a mes-ma physionomia dos actuaes pretos do Dar-fur... A Africa esteve desde a mais remota antiguidade em contacto com os egypcios, persas, gregos, romanos, phenicios, carios e arabes, e o negro nunca chegou a civilisar-se ! Ha quatro seculos est em contacto com os modernos povos europeus e continua nas trevas." E, a proposito desta inferioridade -cultural do negro, cita uma passagem do na-turalista Huxley, relativa emancipao na America do Norte, da qual convem destacar alguns trechos. "Pode ser absolutamente certo, diz Huxley, que alguns negros sejam superiores

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a alguns brancos; mas nenhum homem de bom senso, bem esclarecido sobre os factos, poder crer que em geral o negro valha tanto quanto o branco e muito menos seja-lhe supe-rior. E se assim , torna-se impossvel acre-ditar que logo que sejam afastadas todas as incapacidades civis, desde que a carreira lhes seja aberta e que no sejam nem opprimidos nem favorecidos, nossos irmos prognathicos possam luctar com vantagem com os seus ir-mos melhor favorecidos de cerebro. Nossos irmos negros no podero, pois, chegar." aos mais altos logares da hierarchia estabe-lecida pela civilisao, ainda que no seja ne-cessario confinal-os l para a ultima clase." "Se no se conhece, escreveu o Dr. Syl-vio Romero (Historia da litteratura, etc.), um s negro, genuinamente negro, livre de mescla, notavel em nossa historia, conhecem-se muitos mestios que figuram entre os nossos primeiros homens." Esta questo, da capacidade de civilisao da raa negra , foi magistralmente estudada e interpretada, com o rigor scienti-fico e a isempo de animo que requeria, principalmente pelo Sr. Abel Havelacque (Les negres de l'Afrique sous-quatoriale, Paris, 1889), cujas concluses, na impossi-bilidade de transcrever a obra, para aqui trasladarei.

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"Ser necessario declarar agora, que, traando este esboo ethnographico, no fo-mos nem detractor systematico, nem amigo cego do irmo negro ? Que, por seu desen-volvimento intellectual e por sua civilisao, os negros africanos sejam inferiores massa das populaes europas, ninguem evidente-mente pode pr em duvida. Ninguem pode duvidar to pouco de que anatomicamente o negro esteja menos adiantado em evoluo do que o branco. Os negros africanos so o que so : nem melhores nem peiores que os bran-cos; simplesmente elles pertencem a uma outra phase do desenvolvimento intellectual e moral. Essas populaes infantis no pu-deram chegar a uma mentalidade muito adiantada e para esta lentido de evoluo tem havido causas complexas. Entre essas causas, umas podem ser procuradas na or-ganisao mesma das raas negriticas, as outras podem sel-o na natureza do habitat onde essas raas esto confinadas. Entretanto, o que se pode garantir com experien-cia adquirida, que pretender impor a um povo negro a civilisao europa uma pura aberrao. Um negro disse um dia a viajan-tes brancos, que a civilisao branca era boa para os brancos, m para os negros. No ha sentena mais sensata. E' impossvel ne-gal-o : at onde penetraram as misses chris-

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ts, tanto as protestantes como as catholicas, ellas no fizeram mais do que levar a hypo-crisia e um requinte de depravao. Quer isto dizer que o destino do negro africano deve nos deixar indifferentes, e que no de-vemos pensar em fazel-o beneficiar dos nos-sos progressos ? De modo algum. Trate-se, ao menos, de poupar a aguardente do trafico,. as misses religiosas e o espingardeamento a uma creana grande, credula e inconstante, da qual, parece, no convir, por muito tem-po, exigir as qualidades de homem feito." Mesmo entre os ardentes partidarios do abolicionismo houve exemplo de espritos capazes de julgar esta questo toda scientifica, com inteira isempo de animo, e sem o sentimentalismo fatuo e pretencioso que entre ns para muita gente disputa ainda as honras de ultima ratio. Numa obra de folego (A escravido, o clero e o abolicionismo, Bahia, 1887), escreveu o Dr. Anselmo da Fonseca, meu distincto collega nesta Faculdade : "A raa africana tem um defeito e um crime. O defeito estar ainda atrazada no desenvolvimento da civilisao e em um perodo em que j esteve a raa branca, que foi outrora cannibal, como ainda hoje o so muitas tribus africanas e americanas, e que tambem j ignorou todas as artes, viveu sem leis e supportou o captiveiro."

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Uma justa applicao destes princpios nos explica as condies de actividade dos ne-gros americanos. Podemos ceder a palavra ao Dr. Corre (L crime cn pays croles, Paris, 1889), cuja competencia na materia no se poder legitimamente contestar. "Tem-se pretendido, diz ellc, que o negro americano differe muito do seu antepassado, o negro africano; que perdeu at os caracteres phy-cos deste, e que assimilou os caracteres intellectuaes do banco. No hesito em declarar que so puras mentiras ou puras chimeras emit-tidas por observadores de gabinete. O negro crioulo libertou-se dos labores embrutecedo-res e das miserias degradantes do seu conge-nere africano, adquiriu algum verniz pelo at-trito co elementos ethnicos superiores; me-lhorou, mas no deixou de pertencer sua raa, no adaptavel s mesmas condies sociaes do aryano. Se se quizer um prova, lancem-se as vistas sobre a republica do Haiti. Houve um Toussaint-Louverture, e em torno delle, aps elle, uma pequeno numero de ne-gros (rari nantes), que mostram qualidades eminentes: quem folhear a historia dos povos selvagens mais aviltados, tambem encontrar nella typos verdadeiramente superiores. Mas excepes numa raa no poderiam estabelecer a capacidade real da massa a se elevar siquer ao nivel medio das sociedades melhor

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organisadas... A independencia de S. Do- mingos serve ao menos para mostrar o que vale o negro abandonado s suas proprias foras, e a lico cheia de ensinamentos pa-ra todos aquelles a quem no cega o espirito de partido. Nos paizes regidos segundo as formulas das civilisaes europas, os negros conservam-se negativos ou atrazados, sempre em eminencia de conflicto. No sentem e no comprehendem a modo dos aryanos, assim como anatomicamente no so constitudos a modo delles. No podem absorver, assimilar, seno uma certa poro da rao soi disant regeneradora que se lhes offerece generosa... e ineptamente: o resto muito indigesto para elles e provoca reaces, que multiplicam o delicto e o crime. O negro crioulo tem esco-las por toda parte: elle as frequenta com uma emulao louvavel, porque ouviu repetir que a instruco abria as portas s carreiras mais honrosas e tinha valido aos brancos a sua supremacia; mas assim que sabem ler, escrever e contar um pouco, crem-se um homem supe-rior e bem armado para ambicionar as fun-ces mais difficeis... e mais proprias a lan-ar sobre elles algum brilho... O negro no tem mo caracter, mas somente caracter instavel como a creana, e como na creana mas com esta differena que elle j attingiu a maturidade do seu desenvolvimento physio-

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logico , a sua instabilidade a consequencia de uma cerebraao incompleta. Num meio de civilisao adiantada, onde possue inteira liberdade de proceder, elle destoa..., como era nossos paizes d'Europa, essas naturezas abru-ptas, retardatarias, que formam o grosso con-tingente do delicto e do crime. As suas impu-sividades so tanto melhor e mais frequente-mente frequentadas para o acto anti-social, quanto as obrigaes da collectividade lhes apparecem mais vagas, quanto ellas so, em uma palavra, menos adaptaveis s condies de sua moralidade e do seu psychico. O negro crioulo conservou vivaz os instinctos brutaes do africano: rixoso, violento nas suas im-pulses sexuaes, muito dado embriaguez e esse fundo de caracter imprime o seu cunho na criminalidade colonial actual. IV. A presumpo logica, por conse-guinte, que a responsabilidade penal, funda-da na liberdade do querer, das raas inferiores, no pode ser equiparada a das raas bran-cas civilisadas. No emtanto, o problema no deve ser resolvido em termos geraes de raa, e exige ao contrario que se desa apreciao e ao exame das individualidades. Ora, se admittem todos que essas raas no esto aptas ainda para um alto gro de

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civilisao, todavia ninguem desconhece que ha negros e pode haver ndios que valham mais do que brancos. Para estes negros e indios pelo menos, que sero a excepo, embora uma excepo pouco numerosa, a responsabilidade penal de-veria ser completa. Mas, mesmo nestes casos da melhor hypothese, supponhamos a perpetrao de um crime. no crime, como muito bem diz Ferri, ha sempre um compromisso do estado normal. Para logo surgir a duvida muito bem fundada, o problema imperioso de saber: se o conflicto, que a imposio, mais ou menos violenta, de uma civilisao superior, creou entre os sentimentos moraes novos, superficiaes e ainda no completamente radicados de um lado, e os instinctos antigos, cimentados e estratificados pela herana de uma longa cadeira de antepassados, de outro lado, ou no de ordem a perturbar to profundamente o mecanismo da determinao voluntaria, de modo a dar ganho de causa e predomnio s impulses instinctivas e indomaveis crimi-nosas no novo meio , mas completamente inimputaveis. O mouro, que uma exploso de ciumes, violenta e tempestuosa, requeria em Othelo, no mais do que o eloquente attestado dos

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conhecimentos psychologicos de Shakespeare. Posta a questo nestes termos, fra de duvida que mesmo nessas condies exce-pcionaes, a psychiatria moderna, chamada a se pronunciar sobre o gro de responsabili-dade dos nossos criminosos, negros e indios, acabaria naturalmente, na grande maioria dos casos, por lavrar um veredictutn de irrespon-sabilidade em favor delles. E no seria isso effeito de preoccupa-es doutrnarias, mas to somente deduco, a mais logica e rigorosa dos falsos princpios psychologicos em que a escola classica havia feito repousar a doutrina da responsabilidade penal. Bellissimo especimen de um julgamento de irresponsabilidade por defeito de educa-o (e salientarei bem que no se tratava de cvilisao ou domesticao de selvagens), em pessoa de mente perfeitamente s, temos ns em luminoso parecer de segura analyse psychologica, firmado pelo egregio alienista Mo-tet e o sabio professor Brouardel, insuspeitos ambos por ttulos numerosos de comprovado criterio e moderao, da accusao de irre-flectidos ou apaixonados em materia doutri-naria. Expem elles: "O acto criminoso pelo qual X. processado, sem precedente e contrasta violen-

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tamente com um passado dos mais honestos, dos mais laboriosos, em que as difficuldades da existencia, a lucta pela vida, foram corajosamente supportadas. Elle permaneceria inexplicavel, se X..., num exame a que se prestou voluntariamente, no tivesse feito a sua autobiographia: pudemos seguil-o assim desde a infancia, atravez da mocidade e ma-turidade, e formamos um juizo das disposi-es de um espirito, singular talvez por certos lados, mas de uma especie que no nem com-mum nem vulgar. "Os estudos deste genero conduzem, de ordinario, procura e determinao de perturbaes psychicas e intellectuaes. O acto incriminado, pelas circumstancias estranhas em que se tem produzido, suppe as mais das vezes a molestia, a loucura; querer se trate de estados transitorios ou de estados duradou-ros, sempre possvel demonstrar a impulso pathologica e reduzir o facto a suas propor-es verdadeiras. "Aqui as condies so completamente outras; no ha estado pathologico, e ns te-mos que fazer a analyse medico-psychologica de um caracter, que seguir uma curiosa evo-luo num homem transviado em um meio, para viver no qual nada o tinha suficiente-mente preparado".

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E depois de notavel estudo, que um mo-delo de sagacidade e mestria, concluem os dous sabios: "Tudo o que temos dito delle (o crimino-so) , aps longo e severo estudo, nos permitte pr em relevo a influencia de causas sociaes sobre determinaes que nem por isso so me-nos culposas, como esta differena que o ho-mem que foi submettido ao nosso exame exactamente por causa das circumstancias em que viveu, se desenvolveu, do meio em que as suas idas se formaram, no tendo por contrapeso uma educao, uma instruco primaria sufficientes , no pertence a um typo normal. "No temos o direito de ir mais longe do que vai elle proprio, reconhecendo-se cul-pado perante a lei; mas temos o dever de consignar as imperfeies do seu desenvolvimen-to intellectual e affirmar que ha logar de leval-as em conta na apreciao da sua respon-sabilidade no ponto de vista penal". E o criminoso, de tentativa de homicdio, no foi julgado culpado. Mas, quem no v que essas condies se realisam todos os dias entre ns, com ou sem consciencia dos protogonistas ? Que nem del-ias se apercebem, alis tambem verdade , os que julgam os criminosos segundo o gro da sua imputabilidade moral, e nem delias

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curou o legislador que entendeu dever a represso dos crimes ser funco da liberdade da vontade, e ser licto ainda por cima pre-(scindir, abstrahir sem contradico, da des-igualdade biologica e social com que a natu-reza marcou os differentes gros da evolu-o dos povos? O desequilbrio, a perturbao phychica provocada por uma adaptao imposta e for-ada de espiritos ainda to atrazados a uma civilisao superior; a solicitao do grande esforo mental, exigido pela actual lucta pela existencia social, com certeza ho de crear entre ns nas raas inferiores, vestidas de um momento para o outro a povos civilisados, typos muito menos normaes do que era o do caso dos Dsr. Motet e Brouardel. Basta reflectir um instante em que s os africanos e os ndios conservam, mais ou me-nos alterados, do novo meio social, os seus usos e costumes, como ainda em que fazem deites com os novos um amalgama indissoluvel, para se prever que nas suas aces ho de influir poderosamente as reminiscencias, conscientes ou inconscientes, da vida selvagem de hontem, muito mal contrabalanadas ainda pelas novas acquisies emocionaes da civilisao que lhes foi imposta.

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A demonstrao, melhor a exemplifica-o, no seria tarefa ardua e muito menos impossvel. Particularmente em materia de crenas religiosas muito ha de observar e respigar na nossa populao. A digresso agora compro-metteria, porm, a deduco da minha these. Reservo-o por isso para estudos ulteriores. No emtanto, o exame que tenho feito me autorisa plenamente, parece, a concluir que os negros e ndios, de todo irresponsaveis em estado selvagem, teem direitos incontestaveis a uma responsabilidade attenuada.

CAPITULO VI
A POPULAO BRAZILEIRA NO PONTO DE VISTA DA PSYCHOLOGIA CRIMINAL OS MESTIOS

SUMMARIO Condio mental dos mestios: influen-cia degenerativa do cruzamento entre raas muito dessemelhantes. As raas cruzadas da Amazonia: causas da degradao. Transmisso hereditaria aos mestios do estado emocional dos selvagens: impulsividade e imprevidencia, suas consequen-cias psycho-legaes. A apathia no exclue a impulsividade. 0 caracter excepcional da degrada-o dos mestios da Amazonia. O mestiamento em todo o Brazil; os mulatos. O preconceito de cr e os crimes de raa no Brasil; sua interpre-tao natural. A transmisso hereditaria dos ca-racteres ethnicos aos mestios; atavismo e pu-berdade, sua importancia medico-legal. Con-cluses.

I. Sem preterio manifesta das regras mais elementares de uma deduco logica rigorosa, torna-se impossvel no proseguir

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nesta analyse, fazendo as suas concluses extensivas aos casos de mestiamento. O conflicto, que se estabelece no seio do organismo social pela tendencia a fazer, fora, iguaes perante a lei e seus effeitos, ra-as realmente to distinctas e desiguaes , tem o seu smile e se deve realisar no seio do organismo individual, nos casos de mestia-mento em um mesmo individuo qualdades physicas, physiologicas e psychicas, no s distinctas, mas ainda de valor muito differen-te no ponto de vista do conceito evolutivo do aperfeioamento humano. E' verdade biologica bem conhecida que nos cruzamentos de especies differentes o exi-to tanto menos favoravel quanto mais afastadas na hierarchia zoologica esto entre si as especies que se cruzam. Nestes casos o cruzamento acaba sempre por dar nascimento a productos evidentemente anormaes, improprios para a reproduco e representando na esterilidade de que so fe-ridos, estreitas analogias com a esterilidade terminal da degenerao psychica. Tem se affirmado, exacto, que o cruzamento das raas ou especies humanas no do hybridos. Mas os factos demonstram que se ainda no est provada a hybridez physica, certos

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cruzamentos do origem em todo caso a productos moraes e sociaes, evidentemente invia-veis e certamente hybridos. "Qual o effeito da mistura das raas sobre a natureza mental, inquire Spencer (Es-sais scientifiques, Paris, 1879), como um dos grandes problemas da psychologia comparada da humanidade? Em todo o reino animal, te-mos motivo para crel-o, todo cruzamento en-tre variedades que se tem tornado muito es-tranhas uma da outra, no physico nada produz que preste; ao contrario, a unio entre va-riedades ligeiramente differentes d, na phy-sico, bons resultados. D-se o mesmo para a natureza mental? A julgar por certos factos, a mistura entre raas de homens muito dessemelhantes parece produzir um typo mental sem valor, que no serve nem para o modo de viver da raa superior, nem para o da raa in-ferior, que no presta emfim para genero algum de vida. Ao contrario, povos da mesma origem, que, tendo vivido durante muitas ge-raes em circumstancias dif ferentes, se teem ligeiramente affastado um do outro, do, se v s vezes, pelo cruzamento, um typo mental superior a certos respeitos". O mestiamento no Brazil confirma e exemplifica estas previses.

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II. O Sr. Jos Verssimo, observador, to sagaz quanto competente, descreve nestes termos a populao mestia da Amazonia. "Daquella raa selvagem (o indio) in-ferior, perseguida e aviltada pela escravido e pelo desmembramento de sua rudimentar familia, e destas outra (portuguezes) civilisada, superior, porem mal educada e represen-tada talvez pelo que tinha de peior, provieram o tapuio e o mameluco, um coagido a viver uma vida artificialmente civilisada e cruzando-se, ou antes mestiando-se, se assim posso dizer, pela aco dos meios; o outro, seu filho verdadeiro, com todos os defeitos de ambas, e qui sem algumas das boas qualidades de nenhuma... A feio dominante do caracter desta gente, uma falta completa, absoluta, de energia e de aco. Todos os seus defeitos decorrem deste e neste se podem resumir . "Filhos de uma raa para quem nada eram as privaes dos gozos materiaes, so sem elles como seus pes. Suas mesquinhas habitaes so sem elegancia e sem conforto. O ar entra-lhe parcamente, que a casa baixa e as janellas poucas. Fallecem-lhes aspiraes de um melhor viver. Se o chefe da famlia vae pesca e traz bom pescado, se o anno foi farto e a mandioca abundante, emfim se elles tem alimento, ou segundo a sua expresso,

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mantimento, por algum tempo, as frechas, os anzes, os harpes do pescador adormecem a um canto juntos da enxada e do terado que serviram para o mofino cultivo da mani-va, da cana ou do tabaco, at que acabem as provises e que haja mister refazel-as. Tudo o que exige aco, iniciativa, exerccio continuado, persistencia, a energia moral por onde as fortes individualidades se affirmam, lhes impossvel. Tal o seu estado moral... A casa revela a constituio da famlia que a ha-bita. No exterior, como no recinto desta, des-pida de qualquer conforto, sem os objectos mais indispensaveis gente civilisada, faltam os aconchegos da vida da famlia regularmente organisada. No seu acanhado ambi-to vivem, numa mistura repugnante, homens e mulheres, moos e velhos, filhos e pes. Se chega um forasteiro e lhes pede agasalho, isto , lugar para atar a sua rede, do-lho ali mesmo, com uma hospitalidade facil, sem cui-darem da mulher ou das filhas. Em uma daquellas barracas da festa do Jussarateua, de que fallei atraz, vi onze redes amarradas umas quasi que por cima de outras, por no caberem de melhor modo em to pequeno espao, nas quaes dormiam, segundo infor-mei-me, outras tantas pessoas de sexos e famlias differentes. Falta-lhes, por assim dizer, o sentimento delicado do pudor, como o res-

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peito mutuo, e a famlia no tem base. O concubinato j uma cousa natural, facil, con-sentida, de regra geral e o adulterio vulgar e tolerado. No se affrontam os pes se as fi-lhas se no casam, com quanto preferissem que casassem. Muitas vezes a unica ceremonia da unies entre os dous sexos , como entre alguns selvagens, o mutuo consenso das duas partes; por isso, nos lugares onde vivem em grupos mais numerosos, a prostituio dis-farada, sob a forma do concubinato, geral. As mulheres banham-se nuas em lugares publicos, nas praias das cidades do interior, como tero visto quantos hajam subido o Amazonas do Par a Manos, lavam roupa nas margens dos seus rios e lagos com uma saia por tanga, e prostituem-se precocemente.. Insconstantes e despreoccupados dos serios cuidados da vida, preferem ao sedentario o trabalho nomada. Assim acodem contentes s immigraes periodicas que de uso fazer todos os annos para a extraco da seringa (borracha) ou do oleo da copahiba; para a recolta da salsaparrilha, da castanha, ou do cravo; para a pesca do pirarucu ou da tarta-ruga. No ambio que os leva, que no a teem. O dinheiro merece-lhes pouco. Mas a civilisao, digo mal, a falta de educao, ha-vendo-os degradado, encontram nesses ajuntamentos periodicos, onde reina a maior li-

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cena, alm da satisfao do seu herdado instincto nomada, a dos vcios a que mais do-se: a bebedice, a dana, a devasido, a vida facil em summa". Depois de uma descripo to completa e fiel, de que do ida pallida as transcripes acima, mas que melhor fra apreciar, em seu conjunto, no original, era logico e justo que o auctor conclusse como concluiu: "Esta gente, disse, quer a tapuia, quer a mameluca, est profundamente degradada". E mais adeante: "As raas cruzadas do Par esto profundamene degradadas". Agassiz indicou a meu ver o motivo real dessa degradao attribuindo-a mestiagem. "O resultado de no interrompidas allianas entre sangues mixtos uma classe de homens nos quaes o typo puro desappareceu, e como elle todas as boas qualidades physicas e moraes das raas primitivas, deixando era seu logar um povo degenerado, to repulsivo como esses ces, producto de uma cadella de caa, como um gso, com horror dos animaes da sua especie, entre os quaes impossvel descobrir um unico individuo tendo conserva-do a inelligencia, a nobreza, a affectividade natural que fazem do co de typo puro o com-panheiro e o favorito do homem civilisado". No emtanto para explicar esta degrada-o, o Sr. Verssimo procura dar primazia

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sobre o cruzamento a diversas outras causas, s quaes de boa mente no se pode conceder mais do que o papel de causas adjuvantes. Appella em primeiro logar para a quali-dade e os defeitos dos colonisadores, que em geral eram gente da peior especie, provenien-te, alm de tudo, de um povo atrazado e sem-pre arredio da civilisao europa os por-tuguezes. A este modo de entender as cousas conviria antes de tudo contrapor o seguinte juizo do Sr. Dr. Sylvio Romero: "Qual era a esse tempo (da colonisao) o estado intel-lectual de Portugal? Bem lisongeiro. Tal deve ser a resposta. Um paiz que tinha Gil Vicen-te, Cames, Christovo Falco, Joo de Barros, S de Miranda e Ferreira, atravessava uma phase brilhante do pensamento. Os co-lonos portuguezes para aqui transportados, vinham de posse de uma cultura adiantada. Porque motivo, pois, no dirigiram a coloni-sao mais sabiamente, aproveitando os in-dios, adaptando-os a si? Duas causas fornecem a explicao do phenomeno: a ndole do cabo-clo, refractario cultura, e a impercia do go-verno da metropole". Mas concedo que os colonos fossem gente da peior especie que havia em Portugal. A experiencia-tem demonstrado que mesmo criminosos de habito assim transportados para terras longnquas so susceptveis de regene-

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rarem-se. Transferidos para um meio fundamentalmente differente daquelle em que se exercia a sua actividade criminosa, se no so criminosos natos ou de todo incorrigives po-dem se integrar na populao honesta e activa das colonias. Affirma-se que a populao la-boriosa da Australia no teve outra origem seno uma mistura de deportados com a populao honesta da colonia ingleza. Em segundo logar invoca o Sr. Verssi-mo o insuccesso e os defeitos das catecheses. Mas o primeiro a reconhecer a impossibilidade de civilisar-se o indio, e ainda, que esta circumstancia frustou os bons desejos que nu-tria o jesuita de firmar sobre os ndios um po-deroso domnio. Accusa a falta, ou a m edu-cao dos mestios, mas os reconhece incapa-zes de serem educados e aproveitados. Finalmente appella o Sr. Verssimo para o calor excessivo do clima, para a uberdade e riqueza do solo. Mas, ao passo que o calor tem uma aco indiscutvel e que se deve levar em conta, no parece que seja to excessiva a uberdade do solo e muito menos que ella se constitua em um embarao civilisao. Tendo demons-trado quanto era exagerada a ida da uber-dade do nosso solo, o Sr. Sylvio Romero poude dizer com razo: "Eu no contesto a fertili-dade do solo brazileiro, fora um paradoxo.

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Contesto, porem, que a fertilidade seja um predicado do Brazil como alguns querem, ou seja maior aqui do que por todo alhures". Com Buckle, com Spencer, a fertilida-de deve mesmo ser considerada uma das con-dies principaes das civilisaes primitivas e para o Brazil o ponto est exactamente em saber como a sua to decantada fertilidade pode ficar de harmonia com a ausencia de civilisao dos aborgenes. Parece mais feliz, e eu no teria duvida em subscrevel-a, a doutrina do Dr. Sylvio Romero para explicar como o nosso atrazo, a psycrologia do brazileiro. "Os factores a meu ver, diz elle, so primarios ou naturaes, secundarios ou ethnicos e terciarias ou tnoraes. Os principaes daquel-les vem a ser o calor excessivo, ajudado pelas seccas na maior parte do paiz; as chuvas torrenciaes no valle do Amazonas, alem do intensssimo calor; a falta de grandes vias fluviaes nas provncias entre o S. Francisco e o Parahyba; as febres de mau caracter, rei-nantes na costa. O mais natural dos secundarios a incapacidade relativa das tres raas que constituram a populao do paiz. Os ul-timos, os factores historicos chamados poli-tica, legislao, usos, costumes, que so effei-tos que depois actuam tambem como causas".

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III. Feita assim a parte de todos os fa-ctores, discutamos como a incapacidade das raas inferiores influiu no caracter da popu-lao mestia, transformando ou combinan-do em syntheses variaveis os predicados tran-smittidos pela herana. A escala vai aqui do producto inteiramente inaproveitavel e dege-nerado ao producto valido e capaz de superior manifestao da actividade mental. A mesma escala dever percorrer a responsabilidade moral e penal, desde a sua negao em um extremo, at a affirmao plena no extremo opposto. So accordes os melhores escriptores, pelo menos os que julgam a materia pelo lado scientifico, em tomar como caractersticas do brasileiro, a falta de energia physica e moral, a apathia, a imprevidencia. "Como typo sociologico, o povo brazileiro apathico, sem iniciativa, desanimado", diz o Dr. Sylvio Ro-mero. A indolencia da populao mestia talvez um dos factos sobre o qual menos se discutir no Brazil, e no menor o accordo unanime em attribuil-a riqueza nativa do solo, que dispensa qualquer trabalho". O ultimo codigo penal, feliz por ter com o consenso geral, encontrado na indolencia dos mestios, uma manifestao da livre von-tade de no querer trabalhar, correu pressuroso, com o art. 399, em auxilio desse prejuzo.

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E para corrigir o vicio no descobriu de me-lhor seno alguns dias de priso cellular e uma theoria de trabalho obrigatorio, destituda de toda e qualquer virtude pratica e educativa. A indolencia dos nossos mestios um legado dos seus maiores, que mais deve mere-cer da arte de educar do que das represses penaes. A bem conhecida incapacidade de um trabalho physico continuado e regular nos selvagens tem a sua explicao natural na physiologia comparada das raas humanas. Ainda ha poucos annos, o Sr. Dr. Ba-ptista de Lacerda, com uma admirao um tanto ingenua, suppoz ter descoberto que, ao contrario do que affirmam os viajantes e es-criptores, o indio brazileiro no dotado de grande fora muscular. Dos seus estudos dy-namometricos, tirava a justa illao, que o indio no poderia substituir o negro como instrumento de trabalho; a sua produco seria descontinua, necessitando intervallos maiores de repouso. Deixarei em paz as con-jecturas hypotheticas do Dr. Lacerda a res-peito deste ponto. Ensina Spencer que j Perron havia demonstrado, com o dynamometro em punho, que os Tasmanios, apezar de uma apparen-cia de grande vigor, tinham muito pouca fora muscular, e como elles os Papous, os

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Damaras, etc, que Burton estudando precisamente raas americanas, havia chegado a esta concluso geral que muito fraca a fora muscular dos selvagens. Este facto reconhece duas causas principaes: a insufficiencia da nutrio devida a uma alimentao de m natureza e sempre incerta na vida selvagem, e principalmente uma insufficiencia relativa da innervao. Spencer demonstra que o systema ner-voso e no o muscular, em que o Dr. Lacerda procurava a explcao do phenomeno, que d a medida do desenvolvimento da fora myo-tica; e ainda, que esta guarda uma relao directa de dependencia com o estado e o desenvolvimento das funces psychicas, de sorte que o menor desenvolvimento do cerebro do selvagem explica sufficientemente a sua fraqueza physica. Se agora reflectirmos que, transmittida esta cerebrao insuf f iciente aos seus descendentes mestios, estes, por exigencia da lucta pela existencia toda intellectual das civilisaes superiores, tiveram necessi-dade de aprovetal-a principalmente no sentido da intelligencia, havemos de comprehender por que os mestios dos selvagens so capazes de intelligencia desenvolvida, mas so fracos, indolentes, imprevidentes. De productos to abastardados, to despidos de sentimentos e de qualidades moraes

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superiores, como so os que elle nos ensina a conhecer, diz o Sr. Verssimo: "Pelo lado puramente intellectual no ha duvida que ga-nharam. O facto j hoje incontestavel da su-perioridade intellectual no Brazil, dos mesti-os, encontra na Amazonia mais uma prova. No seria difficil mostrar que so mamelucos ou curibocas os seus representantes intelle-ctuaes, se a isso se no oppozessea ridcula vaidade dos mesmos. Voltando, porm, gente que mais directamente nos interessa, re-petirei que nella o desenvolvimento intelle-ctual sem duvida muito superior ao do ndio puro." "A estas observaes accrescentarei uma reflexo, escreve por sua vez o Dr. Ladislau Netto (Revista da Exposio Anthropologica Brasileira, Rio de Janeiro, 1882) ... e que em relao aos mestios oriundos da raa branca com a preta, mostram-se elles ordinariamente mais intelligentes que os mestios resultantes da junco do sangue branco ao sangue americano, ainda que menos reflecti-dos, menos methodicos, no que produzem, e se me permittido dizel-o, menos equani- mes." Pode ser, porm, mais completa a interpretao da imprevidencia que revela a nossa populao mestia em rude contraste com o extremo opposto dos brancos, silicet dos por-

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tuguezes, que, mesmo chegados pobres, pauperrimos aos nosso paiz, no fim de pouco tempo so os seus grandes capitalistas. Como demonstra Spencer, a imprevidencia, to conhecida, dos selvagens, tem a sua origem no estado emocional delles. A imprevidencia uma consequencia da impetuosidade relativa dos selvagens, estado que muito se approxima da aco reflexa de que proveio; uma consequencia da carencia no phenomeno psychico da determinao voluntaria, de emoes superiores que refreiem e dominem as emoes simples. "Um dos traos especiaes do caracter primitivo, diz Spencer (Prncipes de Sociologie, Paris, 1886), descrevendo o homem primitivo emocional, o qual em parte depende da impulsividade, a imprevidencia. O desejo immediato que tende a obter para o agente a satisfao de seus appetites ou applausos em troca de um acto de generosidade de sua parte, exclue o temor dos males futuros, no fazendo grande impresso na consciencia, o homem no tem realmente motivo algum que o aguilhoe e o impilla ao esforo, a no ser a paixo estouvada e descuidosa que o absorve em favor do presente." Algumas paginas e accrescenta: "O caracter cardeal da impulsividade suppe a pas-

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sagem subita, quasi reflexa, de uma paixo unica conducta que ella produz: implica, pela ausencia de sentimentos oppostos que a consciencia se compe de representaes me-nos numerosas e mais simples; importa que o ajustamento das aces internas s aces externas, no leva em considerao consequencia longnquas; que esse ajustamento no se estende to longe no tempo e no espao. O mesmo se d com a imprevidencia que o re-sultado dessa impulsividade: o desejo se di-rige de um s golpe ao objecto que deve satisfazel-o; a imaginao representa fraca-mente os resultados secundarios da satisfa-co dos desejos; nenhuma necessidade lon-gnqua vem apresentar objeces." Esta analyse psychologica d sem duvida a explicao inteira do caracter indo-lente e imprevidente do mestio brazileiro, ca-paz de attingir, como aconteceu na Amazonia, onde to ao vivo nol-o pinta o Sr. Jos Vers-simo, s raias de uma verdadeira degradao moral. Do ponto de vista da psychologia crimi-nal, este exame, a que procurei dar o desenvolvimento que elle requeria, tem valor e ap-plicaes inestimaveis. Elle nos mostra que no selvagem, de um lado, rudimentar ainda, esboado apenas o sentimento do direito de propriedade, e de ou-

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tro lado, que a impulsividade, quasi automatismo reflexo, domina as suas aces. Nos demonstrou ainda esse exame que este estado psychico pode ser transmittido por herana, quasi em pureza e vigor nativos, aos seus descendentes mestios. Ora, como estes estados psychicos dominam os crimes contra pessoas, tanto quanto os crimes contra propriedade, intuitivo que por defeito de organisao, por insufficiencia e desharmonia do desenvolvimento physiopsychologico, no s o indio e o negro, mas ainda os seus mestios devem ser menos res-ponsaveis do que os brancos civilisados. Falta-lhes a consciencia plena do direito de propriedade. E a consciencia do direito momento capital, elemento constitutivo da qualificao de criminalidade (Berner, To-bias Barreto). Domina-os a impulsividade. E a impulsividade, seja pathologica por destruo morbida do freio superior dos motivos psy-chicos de ordem mais elevada, das emoes nobres, seja congenita e constitucional por falta ou por insufficiencia do desenvolvimento desse freio , sempre a mesma e tem o mesmo alcance. Em ambos os casos ella mantem dominada a livre determinao voluntaria e destroe pela base toda e qualquer

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responsabilidade que se funde na Uberdade do querer. IV. As objeces que se possam levan-tar contra este modo de julgar carecem exa-minadas desde j. Com apparencias de funda-mento, se poderia por exemplo objectar explicao da imprevidencia dos mestios por uma herana da impulsividade selvagem, a apathia tantas vezes observadas, e to salien-tada no caracter do mestio pelo Sr. Vers-simo. No emtanto, a explicao natural do phenomeno destroe esta contradico apparente, pois a apathia constitue manifestao de um vicio organico, constitucional, que, como a impulsividade, poderia ser transmittdo por herana. A apatha j tinha sido observada nos proprios ndios americanos e delia poude dizer Spencer: "Pode bem ser que se as raas americanas no se mostram promptas a agir ao primeiro impulso, provenha esse defeito de uma inercia constitucional. Ha entre ns pessoas cuja igualdade habitual de humor provem de uma falta de vitalidade; so pessoas semi-acordadas e as emoes que as irritaes produzem nellas teem menos intensidade do que nos outros." Assim, a apathia dos mamelucos, que bem pode ser o fructo da constituio orga-

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nica do mestio, trahindo o vicio degenera-tivo do cruzamento, tambem podia ser per-feitamente um legado hereditario. No emtanto, Spencer salienta bem que essas raas, ordinariamente impassveis, po-dem entrar em um furor exagerado por mo-tivos insignificantes ou futeis. O sr. Verssimo consigna a respeito dos mestios uma observao identica, que tenho muito a peito salientar aqui, porque ella attesta em favor da procedencia hereditaria e constitucional que attribuo degenerao dos mestios contra as explicaes que do facto procura dar este auctor. "O seu caracter (do mameluco), diz elle, carece absolutamente de vigor, e como o caracter no talvez sino o conjuncto das foras moraes do individuo, applicadas ao bem ou ao mal, pode-se dizer, sem arriscar um elogio, que possvel no meream, que so de ba indole, e de instinctos pacficos. Ou-seja verdadeira a nossa theoria e ento se-riam negativas aquellas virtudes , ou te-nham elles, com effeito, o que no creio, na-tural e fundada averso aos actos criminosos, o que certo que taes actos no so por ven-tura to frequentes nesta regio inteiramente-dominada por elles, como em outras do impe-rio. Nota-se, porm, que os poucos numero-sos crimes por elles commettidos refiro-

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me a crimes contra pessoas so geralmente revestidos de circumstancias crueis em que sentese a influencia atavica do selvagem." V. Se me pode objectar ainda que este estado de degradao dos mestios, quando fosse verdadeiro da Amazonia, constituiria em todo caso uma excepo no paiz. E isto em primeiro lugar tenderia a provar que causas outras fra do mestiamento influ-ram nesse processo de degenerao, e em se-gundo, que esta excepo toda local em rigor no deveria influir para se abrir no codigo uma attenuante geral ao principio da respon-sabilidade penal. Sou o primeiro a convir em que real-mente a populao mestia da Amazonia deve constituir uma excepo no paiz, pois no sei se de outra se poderia avanar o severo juizo que a seu respeito emittiu um escriptor do merecimento do Sr. Verssimo. "E o que ha a fazer para arrancar as raas cruzadas do Par ao abatimento em que jazem? inqueria o auctor referido. Pensamos que nada. Esmagal-as sobre a presso enorme de uma grande immigrao, de uma raa vigorosa que nessa lucta pela existencia de que falia Darwin as anniquile assimilan-do-as parece-nos a unica cousa capaz de ser

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util a esta provncia. E ai delia se assim no fr !" Posteriormente modificou elle sua opi-nio sobre o aproveitamento possvel das ra-as cruzadas, mas isso sem prejuzo da sua. opinio sobre o estado de degradao delias.. No emtanto, precisamente este caracter de excepo que mais confirma a meu ver a procedencia hereditaria, a influencia do mestiamento nessa degenerao. Causas multiplas, bem o creio, collabo-ram nessa obra: o alcoolismo, a licena, as emanaes miasmaticas, a inadaptao do ele-mento branco aos climas torridos, como o provou com eloquencia o miseravel estado de de-generao dos portuguezes na Malasia. Mas esses factores actuaram e actuam, uns em toda a extenso do paiz e outros em. quasi toda, e s alli no Par e Amazonas a de-gradao do mestio attingiu o gro descripto pelo Sr. Verssimo. Porque, seno porque actualmente predomina alli no mestiamento o menos aproveitavel dos nossos elementos ethnicos, o indio? VI. Afastada a parte da objeco que se refere interveno do codigo e que ser tomada em considerao na proxima confe-rencia, o seu exame nos leva ao do mestia-

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mento no resto do paiz e sob as suas outras frmas. A excepo da populao mestia da Amazonia consiste menos em uma differena substancial, do que em dif ferena de intensi-dade ou de gro. A indolencia, a apathia, a impreviden-cia, todos os mos predicados que o Sr. Vers-simo descobre e aponta nos mameluco paraense, facilmente podem ser descobertos nos mestios de todo o paiz. A dif ferena em favor dos outros mes-tios brazileiros est na maior capacidade del-les para a civilisao, na educabilidade maior de que do provas, e que muito attenua as suas ms qualidades. Os mestios do negro, as diversas espe-cies de mulatos, so incontestavelmente muito superiores pela intelligencia aos outros mes-tios do paiz. Temos tido homens de grande talento, de merecimento incontestavel no s quasi brancos, mas ainda mestios quasi negros. Neste particular, me parece razoavel considerar os mestios que tendem a voltar a qualquer das raas puras, quer a branca principalmente, quer mesmo a negra, como -muito superiores aos verdadeiros mulatos, de primeiro ou segundo sangue. Parece que nestes ultimos precisamente que mais sensvel se torna o desequilbrio do

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mestio e que o que elles ganham em intelligencia perdem em energia e mesmo em moralidade. O desequilbrio entre as faculdades intellectuaes e as affectivas dos degenerados, o desenvolvimento exagerado de umas em detrimento das outras teem perfeito smile nesta melhoria da intelligencia dos mestios com uma imperfeio to sensvel das qualidades moraes, affectivas, que delles exigia a civilisao que lhes foi imposta. E esta observao estreita ainda mais as analogias que descubro entre o estado mental dos degenerados supe-riores e certas manifestaes espirituaes dos mestios. Nestes casos como que se revela em toda a sua plenitude, em toda a sua brutalidade, o conflicto que se trava entre qualida-des psychicas, entre condies physicas e phy-siologicas muito desiguaes de duas raas to dessemelhantes, e que a transmisso heredi-taria fundiu em producto mestio resultante da unio ou cruzamento delias. A sensualidade do negro pode attingir ento s raias quasi das perverses sexuaes morbidas. A excitao genesica da classica mulata brazileira no pde deixar de ser con-siderada um typo anormal. "Nunca se frizou bastante, diz o Sr. Jos Verssimo (A educao nacional, Par, 1890), a depravada influencia deste caracte-rstico typo brazileiro, a mulata, no amolle-

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cimento do nosso caracter. "Esse fermento do aphrodisismo patricio", como lhe chama o Sr. Sylvio Romero, foi um dissolvente da nossa virilidade physica e moral. A poesia po-pular brazileira nol-a mostra, com insistente preoccupao apaixonada, em toda a fora dos seus attractivos e da sua influencia. O povo amoroso se no fatiga em celebrar-lhe, numa nota lubrica, os encantos, que elle es-miua, numa soffreguido de desejos arden-tes. Canta-lhe a volupia, a magia, a luxuria, os feitios, o faceirice, os dengues, os quindins, como elle diz na sua linguagem piegas, 'desejosa, sensual." Quando, porm, o producto mestio tende a voltar a uma das raas puras, esse equil-brio instavel tende por sua vez a melhorar e como que as boas qualidades encontram uma base mais solida para as suas manifestaes. Em apoio desta minha opinio encontro nos auctores observaes diversas. "Notei at por vezes, diz o Dr. Ladislo Netto, que nas famlias mestias da primeira categoria (branco e negro), em que os cara-cteres africanos denunciam-se em manifesta-o atavica, num certo individuo, mais do que em seus irmos ou primos, d-se o interessante phenomeno de ser aquelle individuo o mais intelligente representante da famlia, ou de se encontrar na sua individualidade qual-

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quer aptido artstica, imaginao mais ardente, uma, sequer, mas viva e mais prompta percepo. Feliz e providencial compensao para a victima do atavismo, que mais o dos despeitos de seus prOprios pais e irmos, cujas pretenes mais ou menos infundadas a uma brancura, s vezes duvidosa, foram por aquelle natural phenomeno inteiramente burladas." O Dr. Couto de Magalhes, por seu turno, diz dos mamelucos: "Sabe-se hoje que o melhor mestio aquelle que resultar do tronco branco, no qual se haja infiltrado um quinto de sangue indgena." VII. Destes dous princpios funda-mentaes, a herana pela larga transmisso dos caracteres das raas inferiores a que d logar, e o mestiamento, pelo desequilbrio ou antes pelo equilbrio mental instavel que acar-reta , decorre, me parece, a explicao facil e natural da nossa psychologia de povo mestio. Por sua vez, do elles tambem a explicao mais razoavel de certas formas da cri-minalidade crioula. Esto neste caso os chamados attentados de raa, em que exercem poderosa influencia o despeito, a animadverso, o odio contra as raas superiores ou dominadoras por causa do desprezo de que so ou se suppoem objecto as raas inferiores ou dominadas.

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Os prejuzos de raa, de casta, de cr, etc, influem por dous modos distinctcs: ou alimentando o odio das raas opprimidas con-tra as dominadoras; ou creando no seio mes-mo das raas dominadas castas rivaes e ran-corosas, em que cada qual mais se esfora por imitar ou parecer pertencer raa dominante. Orgas v no prejuizo de cr, de casta, etc, um phenomeno natural, uma affinidade ethnica, destinada a velar pela pureza das raas. Mas esta opinio, sobre no se conciliar com os largos mestiamentos historicos de que elle mesmo cita exemplos, deixa sem ex-plicao a preferencia, ou tendencia a cruzar com as raas superiores, que tanto preoccupa as castas, as raas inferiores. Esta animosidade relativamente mais se faz sentir e se torna notada e saliente no nosso paiz entre os mestios e as raas inferiores, e nos mestios entre si. O Dr. Anselmo da Fonseca d conta do facto nos seguintes termos: "E' de observao que no Brazil, como em todos os paizes onde existiu a escravido africana, os homens livres, pretos ou de cr, so geralmente os principaes adversarios dos escravos, os que mais advogam os interesses da escravido contra a liberdade, os ultimos com cuja sym-

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pathia podem contar os mseros que hoje so captivos." De um mestio, dos mais distinctos professores desta faculdade, conta-se que costumava justificar a sua franca hostilidade aos negros e mestios candidatos ao diploma de medico ou a alguma das cadeiras do professorado, declarando que de negros na escola bastava elle . Seja influencia da nossa origem portugueza, por fora da tendencia dos iberos a cruzar com as raas inferiores; seja virtude especial da nossa populao branca, no que no creio; ou seja finalmente mais uma influencia do caracter do povo brazileiro, indolente, apathico, incapaz de paixes fortes, o certo que os prejuzos de cr, que certa-mente existem entre ns, so pouco apurados e intolerantes da parte da raa branca. Em todo o caso, muito menos do que dizem ser na America do Norte. Como especimens da influencia deste prejuzo na criminalidade do paiz, os annaes da escravido registram numerosos exemplos. Enumera o, Dr. Fonseca, na sua obra, uma serie de crimes revoltantes contra os escravos, commettidos por negros, ou mulatos, e affirma que dos indivduos que no paiz ser-viam de algozes aos escravos, feitores, ca-pites de matto, corretores de escravos,

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dous teros pelo menos eram negros ou mes-tios. Como Ruy Barbosa, o Dr. Fonseca ad-opta a explicao de Victor Hugo, para quem era esse procedimento devido a que "taes in-divduos acreditam que, odiando a raa africana, ajudando a perseguil-a, parecer a to-dos que elles no teem o sangue delia, nem lhe so ligados por lao algum." Qualquer que tivesse sido, a seu tempo, o valor educativo e moralisador desta explica-o, no acredito que ella possa pretender as honras de uma interpretao completa e rigo-rosamente scietnifica. Comprehende-se mal que a insania da vaidade, de uma simples vaidade banal e governavel, podesse attingir, as-sim em massa, a uma raa inteira, e ao mesmo tempo revelar-se to intensa e firme a ponto de no recuar deante de crimes verda-deiramente atrozes. Sente-se que esse proce-der deve ter raizes mais profundas e naturaes, que o justifiquem, que o tornem menos repugnante e que o representem como sendo o fructo de uma tendencia psychica menos modificavel e voluntaria, isto , livre, do que se parece querer admittir naquella explicao. A phase do desenvolvimento sociologico em que se acham as raas negras d explica-o sufficiente da tolerancia, da falta de re-

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pugnancia dos negros, pela escravido dos seus irmos. E' hoje ponto inconteste que, na vida dos povos, a instituio da escravido um phenomeno natural, que marca um certo periodo ou phase da sua evoluo social. "Em quasi toda a parte da Africa que nos occupa, diz Abel Havelacque, a escravi-do uma instituio social, no somente ac-ceita, mas ainda considerada perfeitamente natural e indispensavel... Eu conheci em Ruffisca, diz Sanderval, o velho rei Sangou-ne. Quando eu o vi, o monarcha decahido estava acompanhado de tres senhores da sua ex-corte. Sangoun j no tem illuses; elle est convencido, e o diz da melhor vontade, que a suppresso da escravido arruinou para sempre a ordem social. E, notemolo, a opi-nio do velho rei no somente a convico das classes dirigentes, igualmente a do re-banho servil e dos infelizes que so victimas da civilisao do seu paiz. E' assim que, como vimos acima, as proprias mulheres, es-pecie de semi-escravas, acham legitima e justa a sua sorte. O escravo, que se liberta, se possue algum peculio, tem como primeiro cui-dado comprar escravos por sua vez." Para o negro, como para seus mestios que delles receberam, ou herdaram um senti-

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mento identico, nada, portanto, mais natural do que a legitimidade da escravido. Onde a interveno da vaidade se torna acceitavel, na explicao dos mos trata-mentos, dos crimes commettidos por elles contra os escravisados. Mas esta vaidade ainda um phenomeno natural, inherente mes-mo organisao infantil desses indivduos. E' ella ainda um estadio do desenvolvimento emocional dos povos e marca a transio dos sentimentos egoisticos para os sentimentos altruisticos. "Antes que os sentimentos que procuram a sua satisfao na felicidade de outrem existam em gros variaveis, diz Spencer, outros sentimentos que encontram a sua satisfao na admirao que se inspira ao proximo existem em gros consideraveis. Os proprios animaes mostram prazer em se ver applaudidos, no homem a vida social abre desde muito cedo e amplia esta fonte de pra-zer. Por maior que seja a vaidade do homem civilisado, a do homem no civilisado a exce-de muito." E Spencer mostra que esta vai-dade no se limita aos enfeites e ostentaes da moda, mas tem ainda poderosa influencia na conducta dos povos selvagens e barbaros. Crimes mesmo tem a sua origem nas exigen-cias de uma vaidade, que chega a ponto de abafar a voz do sangue, dando logar a infan-ticdios de meninas, nos povos em que o amor

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da ostentao torna exorbitantes as despezas do casamento. A objeco mais sria que se poderia levantar contra a legitimidade desta interpre-tao a da existencia de mestios abolicio-nistas e de negros e mestios dotados dos mais nobres sentimentos altrustas. Esta cir-cumstancia, porem, ao envez de invalidar, mais completa e verdadeira torna a regra es-tabelecida. Desde que os defeitos apontados so defeitos naturaes, consequencia do estado ou phase do desenvolvimento de uma raa, seria absurdo pretender que s nos negros e nos mestios se no possam observar essas naturezas excepcionaes e privilegiadas que conseguem preceder de muito tempo a massa da sua raa no aperfeioamento moral e intellectual. Em todas as raas humanas, em todos os povos o facto tem sido observado, e no sero o negro e os mestios que ho de abrir uma excepo regra. Isto, quando no se queira contar em favor do mestio com a transmisso das qualidades mentaes da raa superior. VIII. No emtanto, de todo impossi-vel precisar, estabelecer leis fataes e invaria-veis transmisso hereditaria dos caracteres atavicos aos mestios. E esta circumstancia complica sobremodo a tarefa do perito nos

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exames medico-psychologicos. Mesmo nos mestios mais disfarados, naquelles em que o predomnio dos caracteres da raa superior parece definitiva e solidamente firmado, no impossvel revelar-se de um momento para outro o fundo atavico do selvagem. Requerem particular e sria meditao por parte do psychologo, do medico-legista, as curiosas observaes do Sr. Ladislo Netto sobre este ponto. "E' pela poca da puberdade, diz elle (Do atavismo, Revista da Exposio anthro-pologica), que em geral mais claro se ma-nifestam os symptomas atavicos nas pessoas mestias, muitas vezes j de cr perfeitamente branca, e tendo o sangue africano em adiantadssima diminuio nas veias. "Neste caso toda a constituio do indi-viduo soffre notavel alterao; alem da pi-gmentao pronunciada nas regies a que acima me referi (cavidade buccal, mucosa da arcada alveolar, das palpebras, dos labios, na-rinas, tecido cellular da base da unha) e que se estende aos mamelles e aos orgos repro-ductores de ambos os sexos, nota-se o desenvolvimento do mento, o apparecimento do cheiro acre e nauseabundo da transpirao axillar ,denominado catinga, o encrespamen-to do cabello, o colorido mais vigoroso de

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toda a pelle, e quasi sempre uma tal ou qual diminuio do proprio angulo facial. "A todas estas modificaes accresce pronunciada indolencia, apathia excessiva e profunda abstraco, ou antes uma inaco intellectual, que lembra muito particularmen-te a estupida inaptido do negro. A esse aba-timento, entretanto, antepe-se um quer que seja de lubrico, e um como desabrochar pu-jante de bruta sensualidade, a que s podem contrapor efficiente dique os liames da mais rigorosa educao moral. "Felizmente, este que eu chamarei esta-do morbido tem ephemera durao: todos os phenomenos que o acompanham vo-se aos poucos modificando, e, ou totalmente desapparecem, ou deixam apenas vislumbre de sua passagem no organismo. "Assim que em muitos indivduos, que manifestaram entre os quatorze e dezeseis annos quasi todos estes indcios atavicos, vmol-os desapparecerem depois de vinte an-nos, inclusive o proprio encrespamento e as-pereza do cabello, na maior parte dos casos tenaz e to rebelde caracterstico da origem africana." Approximando destas as consideraes do insigne psychiatra allemo, Krafft-Ebing, sobre o valor legal da puberdade, mais de geito vos habilitarei a julgar da sua impor-

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tancia e porquanto complicam-se ellas pela adjunco do momento de raa. "O codigo (allemo) inspirou-se com felicidade, diz elle (La responsabilit crimi-nale, etc), quando fixou o principio da res-ponsabilidade absoluta aos 18 annos, porque s nesta idade a maturidade sexual comple-ta, e se sabe bem como o perodo de desenvolvimento se acompanha de alteraes do caracter e de perturbaes intellectuaes que facilmente passam despercebidas. De facto, as funces do systema nervoso em geral e as do cerebro em particular so necessariamente influenciadas pelo apparecimento de novas funces em orgos que at ento se achavam em repouso. Mesmo no estado normal, o desenvolvimento da puberdade se acompanha de transformaes de sentimento e de uma metamorphose completa do indivduo com ten-dencia ao romantico divagar da imaginao, a aspiraes sentimentaes ou aces melancolicas e hypocondriacas. Se a estes phenome-nos physiologicos do desenvolvimento normal se addicionam, ou uma predisposio heredi-taria a perturbaes psychicas, ou excessos sexuaes como o onanismo, ou nevroses como a hysteria, a chlorose, a anemia, ou emfim perturbao da menstruao, a modificao do caracter pode adquirir uma intensidade morbida e associar-se a hallucinaes, ancia

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precordial ou nostalgia, impellir a actos cul-posos e at a crimes. o crime de incEndio especialmente frequentssimo nestas condi-es, porque facil torna-se criana com-mettel-o." Mas impossvel desconhecer, mesmo com limitada pratica de exames medicopsychologicos, a importancia extraordinaria desta observao. O verniz de civilisao, j de si to fra-gil, que nas raas superiores cobre e domina a organisao automatica e instinctiva, fica reduzido a nada nos mestios, se alem do seu desequilbrio de organisao sempre possvel, deve o medico attender possibilidade destas transmisses atavicas transitorias. E como desprezal-as ? Se no exame psychologico de um alienado de regra submetter a rigoroso inventario as qualidades e taras dos seus maiores, no intuito de descobrir em longn-quos antepassados o veio da deteriorao mental, porque havemos de desconhecer e des-prezar as leis da hereditariedade, quando te-mos mo na psychologia dos ascendentes a explicao normal do estado mental dos mes-tios ? IX. Chegando ao termo desta analyse, vedes bem, senhores, que de duas ordens distinctas so os direitos a uma responsabilida-

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de attenuada que a maioria da populao brazileira pode disputar represso penal. Uma de natureza morbida, ou anormal, connexa com a influencia degenerativa que sobre fra ces delia puderam exercer causas multiplas, frente das quaes colloquei o cruzamento entre raas muito dessemelhantes. Os mes-tios da Amazonia so o seu typo. Outra de ordem natural, dependente da desigualdade bio-sociologica das raas que a compem. Aqui melhor fora dizer eme antes existe uma responsabilidade moral diversa daquella que se exige dessas raas, do que, que existam em rigor causas de verdadeira irresponsabilidade penal. Os indios e os negros so os representantes desta cathegoria. Dos mestios, eu no pretendo certamente que sejam todos irresponsaveis. Tanto importaria affirmar que so todos degenerados . Mas acredito e affirmo que a criminali-dade no mestio brazileiro , como todas as outras manifestaes congeneres, sejam bio-logicas ou sociologicas, de fundo degenerativo e ligada s ms condies anthropologicas do mestiamento no Brazil. Entendo que se podem distribuir os mestios por tres grupos distinctos.

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Primeiro, o dos metios superiores, que ou pela predominancia da raa civilisada na sua organisao hereditaria ,ou por uma com-binao mental feliz, de accordo com a escola classica, devem ser julgados perfeitamente equilibrados e plenamente responsaveis. Segundo, o dos mestios evidentemente degenerados, que, em virtude de "anomalias de sua organisao physica, bem como de suas faculdades intellectuaes e moraes", de-vem ser considerados, na phrase de Morei, "tristes representantes de variedades doen-tias da especie." Estes, como j affirmava o eminente psychiatra, "no podem ser considerados como casos dessas molestias ordinarias que teem a sua panaca nas officinas pharmaceuticas, nem como a expresso de uma dessas tendencias perversas cujo castigo se acha fixado nas disposies penaes de nos-sos ""codigos judiciarios." Dentre elles, uns devem ser total, outros parcialmente irresponsaveis. Terceiro, finalmente a dos mestios communs, productos socialmente aproveitaveis, superiores s raas selvagens de que provieram, mas que, j pelas qualidades herdadas dessas raas, j pelo desequilbrio mental que nelles operou o cruzamento, no so equipa-raveis s raas superiores e acham-se em im-

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minencia constante de commetter aces an-ti-sociaes de que no podem ser plenamente responsaveis. So casos todos de responsa-bilidade attenuada.

CAPITULO VII
A DEFESA SOCIAL NO BRAZIL

SUMMARIO Causas de irresponsabilidade no Brazil; sua influencia na extrema generalisao poss-vel da impunidade. Inconvenientes de uma mo-dificao parcial do codigo para corrigil-o; ne-cessidade de uma reforma radical. Defeitos fundamentaes da nossa legislao penal : a uni-dade do codigo. Menoridade. Dualidade da magistratura; seus inconvenientes. O Jury na organisao judiciaria do estado da Bahia. Effeitos desastrosos da recluso dos menores na penitenciaria deste Estado. A pluralidade da legislao penal no Brasil; opportunidade das reformas da escola criminalista positiva.

I. A concluso paradoxal a que che-guei na ultima conferencia de um rigor logico indiscutvel. Ella se comprehende. A civilisao aryana est representada no Brazil por uma fraca minoria da raa branca a quem ficou o encargo de defendel-a, no s contra os

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actos anti-sociaes os crimes dos seus proprios representantes, como ainda contra os actos anti-sociaes das raas inferiores, se-jam estes verdadeiros crimes no conceito des-sas raas, sejam ao contrario manifestaes do conflicto, da lucta pela existencia entre a civilisao superior da raa branca e os es-boos de civilisao das raas conquistadas, ou submettidas. Era, portanto, natural que o legislador brazileiro confundisse todos esses actos sob a rubrica geral de crimes ; e os submet-tesse aos meios de represso, que, a seu juizo. deviam garantir a ordem social sobre que re-pousava a civilisao que elle tinha em vista defender. Para abranger, porem, em uma formula unica actos anti-sociaes to differentes, fa-zia-se mister que o conceito fundamental da represso fosse sobretudo bastante compre-hensivo e generalisado. Deste geito, se algum dia se viesse a demonstrar que o criterio escolhido tinha sido falso, ou mesmo apenas insufficiente, os ataques dirigidos contra a sua legitimidade deveriam parecer trazer como consequencia inevitavel o compromisso, ou o aniquilamento de toda a ordem social a que elle servia de garante. Foi o que succedeu com o livre arbtrio.

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Se at hoje a sua efficacia poude parecer sufficiente, que os nossos codigos, impon-do s raas inferiores o estalo por que afe-rem a criminalidade da raa branca, de facto, substituram inconscientemente na applicao pratica da represso criminal o livre arbitrio pela defesa social, punindo, com manifesta contradico, em nome da liberdade de querer, a indivduos certamente perigosos, mas completamente inimputaveis. Podeis agora comprehender em que sen-tido exacto considero os crimes das raas in-feriores, do numero dos crimes culposos ou involuntarios. Menos por certo porque nelles deixasse de ter havido uma interveno da vontade, do que pelo facto de no implicarem sempre manifesta inteno criminosa, e ainda por importar a sua punio na escola clas-sica, do mesmo modo que nos outros crimes involuntarios, palpavel derrogao incon-sciente ao principio do livre arbitrio. II. Todavia esta demonstrao da incoherencia e insufficiencia da escola classica, pelo absurdo das concluses logicas de seus princpios, applicados represso dos crimes no nosso paiz, no nos deve levar a advogar ou pedir que o legislador brazileiro procure preencher a lacuna que, do ponto de vista do livre arbitrio, demonstrei existir na legisla-

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o penal patria, e insira nos codigos uma escusa de qualquer especie para os crimes commettidos pelas raas inferiores. Por mais dura e iniqua que para os nos-sos habitos mentaes de hoje possa parecer esta defesa social pela applicao absoluta dos princpios da escola classica, sem a menor atteno aos modificadores da imputabilidade, em todo caso repousa por emquanto sobre essa applicao a garantia da ordem social no paiz. Mas nem tem isso siquer as honras de uma innovao. Em todos os tempos, som-bra, sob a tolerancia e em nome do supposto livre arbtrio, se puzeram em aco medidas repressivas, mesmo de extremo rigor que, de facto, nenhuma relao guardavam com a responsabilidade dos punidos. "No nos ensina a historia, escreve Coutagne, que em todas as pocas a administrao do castigo tem variado, no de accordo com a noo abstracta da inteno criminosa, mas segundo os perigos que corre a civilisao, ameaada de momento em tal ou tal das suas bases ? Os supplicios dos hereticos na sociedade religiosa da Idade Media e as execues dos suspeitos durante a Revoluo franceza eram inspirados por vistas op-postas, mas igualmente logicas e tendiam a corresponder s necessidades do momento."

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A aggravao particular que a nossa antiga legislao penal descobria na circum-stancia de ser o crime commettido pelo es-cravo contra o seu senhor, no se justificaria, por certo, pela admisso no criminoso de uma dose maior de livre arbtrio; mas to somente pela inteno manifesta de prestar o legislador mais uma sanco e garantia institui-o servil, hoje condemnada. Emquanto aguardamos, pois, que o lento preparo, a evoluo natural dos espritos tor-nem possvel uma execuo completa e har-monica das idas e princpios da escola criminalista positiva, maior perigo existe, como justamente ensinam Ferri, Puglia e outros, em entibiar ainda mais a represso dos crimes, enxertando as idas novas no velho edifcio da theoria classica, do que em deixar sem correco pareial defeitos de um syste-ma de represso que reclama substituio completa. No importa isto reconhecer eu eonce-der que, mesmo com todos os seus erros e contradices, a escola classica esta habilitada a dispensar indefinidamente a adopo e execuo das novas idas. De facto, entre ns principalmente o seu systema de represso no s irracional e insustentavel por se firmar em uma contradico manifesta que no poder subsistir

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por muito tempo, elle ainda de todo insufficiente. Infelizmente o Brazil paiz em que a constituio republicana commetteu o grande e duplo erro de adoptar, com a unidade do codigo penal, a dualidade da magistratura; em que a velha codificao processual, toda remendada, prima actualmente pela desharmonia em que vive de um lado com o codigo penal da Unio, de outro lado com as organisaes judiciarias dos estados; em que a execuo das penas, os meios penaes, nunca obedecem ainda hoje, a um systema racional qualquer; em que o jury, com todos os defeitos que lhe so inherentes, achou meios, na indifferena e incapacidade da massa da populao, de se tornar mais perigoso do que em toda a parte; em que os alienados, a no ser no Rio de Janeiro, esto em condies mais precarias do que os da Frana antes de Pinei; em que, alem da ausencia completa de meios educativos de efficacia real, a infancia se acha de todo sem proteco contra a aprendizagem e a educao do crime. Em tal paiz, o germen da criminalidade, fecundado pela tendencia degenerativa do mestiamento, pela impulsividade dominante das raas inferiores, ainda marcadas do estygma infamante da escravido recentemente extincta, pela consciencia geral, prestes a

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Formar-se, da inconsistencia das doutrinas penes fundadas no livre arbtrio ; semeado em solo to fertil e cuidadosamente ama-nhado, ha de por fora vir a produzir o crime em vegetao luxuriante, tropical verdadei-ramente. III. Posso illudir-me, mas estou profundamente convencido de que a adopo de um codigo unico para toda a republica foi um erro grave que attentou grandemente contra os princpios mais elementares da physiologia humana. Pela accentuada differena da sua climatologia, pela conformao e aspecto phy-sico do paiz, pela diversidade ethnica da sua populao, j to pronunciada e que ameaa mais accentuar-se ainda, o Brazil deve ser di-vidido, para os effeitos- d legislao penal, pelo menos nas suas quatro grandes divises regionaes, que, como demonstrei no capitulo quarto, so to natural e profundamente dis-tinctas. "Estamos habituados, diz Orgeas, a generalisar todos os phenomenos que observa-mos em torno de ns, e da mania da gene-ralisao que provem todas as idas falsas que teem curso atravez do mundo. O que verdadeiro nos climas temperados falso nos climas torridos. Tudo o que se refere ao ho-

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mem, na ordem physica como na ordem mo-ral, varia com a latitude, e no preciso grande espirito de observao para perceber que os princpios, absolutos, geraes, abstra-ctos, so falsos e conduzem a resultados absurdos." Foi ao vezo de generalisar em tudo que obedeceram os portuguezes e seus descen-dentes com a ida de um codigo penal unico para o Brazil. Tambem no difficil salientar os numerosos absurdos a que essa ida nos tem conduzido. IV. Nenhum exemplo ser illustrativo do que o da menoridade no Brazil. O codigo do imperio havia limitado aos quatorze annos as regalias da menoridade (art. 10, 2); salvando a hypothese de se provar que o menor de quatorze annos. havia obrado com discernimento (art. 13.). Reconhecendo embora que o desenvolvimento psychico varia consideravelmente de individuo a individuo, Tobias Barreto ap-plaude, como muitos outros auctores, a praxe de se fixar um termo invariavel menor-idade. Pronunciou-se, por isso, fortemente con-tra a doutrina do art. 13 do codigo antigo, fazendo consistir toda a sua argumentao

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na difficuldade pratica de se determinar se a creana obrou ou no com discernimento, como se; por acaso, fosse este problema de freniatria medico-legal mais difficil e inso-luvel do que tantos outros em que, em nome do livre arbtrio, se questionava a integri-dade mental do criminoso adulto. Ainda neste particular, Tobias Barreto, o iniciador no Brazil do estudo positivo do direito, no teve a intuio exacta da lei historica a que est obedecendo o desenvolvi-mento da prova em materia processual. Escapou-lhe essa successo, to bem estabelecida por Tarde e acceita pelos criminalistas italianos, por que tem passado a prova, desde as ordalias e os duellos judiciarios, na phase theologica, da tortura na phase legal, e do jury na phase politica, at o seu successor logico e natural a percia scientifica na pha-se; positiva. E ento, se o preoccupasse menos o re-ceio da victoria dos pathologos do crime, teria elle comprehendido que s o exame a fundo, s uma analyse physio-psychologica completa poderia fornecer ao processo a prova por ex-cellencia da incapacidade de adaptao social do criminoso, unica base segura e indefectivel de um systema racional de represso do crime.

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Alis bem instructivos lhe deveriam ter sido os exemplos de Kant, Trolong e outros, pois as pretenes invasoras e descabidas de alguns medicos em nada poderiam comprometter a competencia particular dos peritos, quando sabia e prudentemente circumscripta aos justos limites das suas legitimas attribuies. No entanto, a este inconveniente, j mui-to serio, de se haver, num paiz como o Brazil, fixado menoridade limite to elevado, ac-crescentam Tobias Barreto e aquelles que entendem que s se pode ser adiantado exagerando as opinies do mestre, pedidos insis-tentes para se dilatar ainda mais esse prazo, attendendo a que as naes mais cultas do velho mundo assim o teem feito. Estranha cohtradico certamente! pois, alem das razes de nossa acanhada cultura mental, invocam precisamente em favor des-sa ida a diversidade de climas e de raas, que se nota no Brazil. Mas nisto vai seguramente desconheci-mento completo de dados biologicos fundamentaes. De todas as divergencias apontadas, nenhuma neste particular poder sofrer confronto com a que existe entre as raas que occupam o nosso territorio, nenhuma que

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mea a distancia mental que vai do filho do europeu, do allemo civilisado, do filho do guarany selvagem, ou quasi selvagem ainda. Pois bem, a observao, confirmando as induces da biologia, demonstra que o desenvolvimento mental muito mais rapido, a maturidade muito mais precoce nas raas inferiores do que nos povos cultos ou civili-sados. "Como todas as crianas das raas inferiores ou atrazadas, escreve o Dr. Letour-neau, o menino polynesiano precoce : por-que nas civilisaes inferiores, o desenvolvi-mento prematuro uma necessidade, o homem no tem lazer para se demorar na in-fancia; mas a intelligencia delles to limi-tada quanto prompta em amadurecer. Segundo affirma o Tenente Walpole, os pequenos hawaianos educados nas escolas inglezas mostram a principio uma excellente memoria, mas a instruco superior lhes inaccessivel. Assim tambem, os meninos no-zelandezes a principio so mais intelligentes do que os pe-quenos inglezes, mas raramente so suscept-veis de uma cultura elevada." "O menino negro precoce, affirma ain-da Letourneau; muitas vezes excede ao me-nino branco da mesma idade; mas cedo seus progressos param : o fructo precoce aborta."

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A respeito dos ndios brazileiros encon-tro a sua precocidade nos serios cuidados da vida, mencionada em mais de um auctor. "Notarei, diz o Sr. Couto de Magalhes, que entre os selvagens o menino comea a cuidar da propria subsistencia desde os dez annos, sendo comtudo auxiliado pelos parentes at que baste a si mesmo." Dos Chichans, diz o Sr. Dr. Barboza Rodrigues (Pacificao dos Crichans, Rio de Janeiro, 1885) : "As crianas so trans-portadas s costas pelas mes, sentadas em uma tipoia, feita do liber da envira (guate-ria sp.), a cavalleiro sobre os flancos. Os meninos de oito annos em deante usam pequenos arcos e frechas, em tudo semelhantes aos dos homens. Em ambos os sexos nessa idade comeam a andar tangados." Mas entre ns, desnecessarios taes exemplos. A precocidade mental a regra, e infelizmente tambem a precocidade da sua decadencita muito de perto a acompanha. A um distincto professor isto fez dizer satyri-camente que somos um povo de meninos prodgios e homens toupeiras. A explicao desta differena entre os povos civilisados e barbaros a mesma para todos os auctores e reside na herana de uma organisao cerebral mais ou menos com-plexa.

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"Tem-se observado, escreve Sergi (La Psychologie physiologique, Paris, 1888), que os meninos do Taiti aprendiam to bem quan-to os pequenos inglezes; mas aos doze annos, mais ou menos o desenvolvimento detem-se-no menino taitiano, ao passo que o menino-inglez continua a progredir at a idade adul-ta. Este facto encontra a sua explicao nas condies organicas das raas; que o menino inglez herdou uma organisao mais desenvolvida, a da raa ingleza, ao passo que o pequeno taitiano herda uma organisao-que no teve grande desenvolvimento nos seus antepassados e o seu desenvolvimento pessoal detem-se por conseguinte nesse es-tado." "Em igualdade de circumstancias, diz Spencer (Principes de Sociologie), os typos de organismos menos desenvolvidos no exi-gem, para chegar sua frma completa, tan-to tempo quanto os typos mais desenvolvidos; e esta differena, evidente quando se com-para o homem aos animaes mais inferiores, encontra-se de novo quando se comparam as diversas raas humanas entre si. Esta differena deve ser attribuida a uma differena de desenvolvimento cerebral. Os gastos maiores que exige a formao completa de um cerebro maior, e que retardam por tanto tempo a maturidade do homem em comparao dos-

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mamferos em geral, retardam igualmente a maturidade do homem civilisado alm da ida-de em que "se faz a maturidade do selvagem. Sem indagar das suas causas, certo que, nas mesmas condies, clima e outras, as raas inferiores chegam puberdade mais cedo do que as superiores." E' com grandes applicaes nossa the-se, accrescenta Spencer : "A terminao do crescimento e da estructura em um perodo mais curto nos interessa, porque ella implica a existencia de uma natureza menos plastica : a vida no adulto tem uma rigidez e uma im-mutabilidade que, desde muito cedo, oppoem obstaculos s modificaes." "E' uma lei, diz ainda Spencer (Essais scientifiques), que os organismos gastam tanto mais tempo em se desenvolver quanto mais elevados so : por consequencia, de-ve-se esperar , as raas inferiores ho de chegar mais cedo ao termo do seu desenvolvimento mental, do que as superiores; e o que temos motivos para acreditar. Viajantes, de volta de todos paizes, nos faliam ora da ex-trema precocidade das creanas nos povos selvagens e semi-civilisados, ora da idade pouco adiantada em que se detem o progresso mental delias. Esta differena geral e te-mos provas bastantes para que seja inutil um accrescimo."

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No ha, portanto, maior contrasenso do que pedir, em nome das nossas raas inferio-res e da inferioridade da nossa cultura men-tal, que nos codigos penaes brazileiros se marque menoridade um prazo maior do que o acceito para as raas europas. Os povos civilisados mais cultos, o in-glez, o italiano, o allemo, por exemplo, cujas cerebraes devem ser de mais lento desenvolvimento, se contentam com sete, nove, doze annos; no Brazil, por causa das suas raas selvagens e barbaras, o limite de quatorze annos ainda era pequeno! No se confunda o desenvolvimento natural, physiologico, da intelligencia humana, com os effeitos da instruco, cuja influencia favoravel ou desfavoravel sobre a crimi-nalidade ainda thema de controversias. Tobias Barreto havia affirmado, com effeito, que se a cultura mental da Italia lhe permittia adoptar para a menoridade o limite de nove annos, o mesmo no se podia dar no Brazil. Entendia elle que a diffuso da instruco, em um paiz onde ella obrigatoria e onde homens eminentes como Cazali, Cappi-no, de Sanctis teem sido ministros da instru-co publica, autorisava a exigir de um me-nor de nove annos um desenvolvimento moral maior do que o que se poderia exigir de um

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menor de quatorze neste vasto paiz sem gente e dotado de pessimo systema de ensino. Mas a esta illuso responde Garofalo com estatistcias e argumentos esmagadores. Mostra que, ao envez de diminuir, a crimina-lidade da Italia tem augmentado de um modo ameaador a partir exactamente de 1860, poca de que data a grande diffuso da ins-truco publica naquelle paiz. As estatsti-cas de d'Haussonville do o mesmo resultado para a Frana. Em 1826 em 100 accusados 61 eram illetrados e 39 tinham recebido uma instruco mais ou menos desenvolvida. Actualmente a proporo se acha invertida: 38 illetrados para 70 lettrados (na accepo mais modesta do termo). D'Haussonville explica esta inverso nas propores pelo facto de haver augmentado o numero dos let-trados sem ter diminudo e at pelo contrario ter augmentado tambem o numero dos crimes, naturalmente resultando apenas dahi o augmento do numero dos criminosos lettra-dos. E nota ainda o mesmo auctor que os departamentos, em que ha maior numero de accusados, so exactamente aquelles em que a instruco se acha mais disseminada. Ga-rofalo mostra com Tarde que na Hespanha onde os illettrados representam dous teros da populao, elles s entram por cerca de metade na criminalidade do paiz. E por fim

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conclue Garofalo : "Eis ahi, pois, como a pobre arma do alphabeto de que se esperava maravilhas feita em estilhaos pela estats-tica : a ida de que "para cada escola que se abre, fecha-se uma priso" apenas um ab-surdo. Seria mesmo superfluo estar a insistir nisso, porque ainda quando no tivesse-mos algarismos em apoio, o simples bom senso nos havia de dizer que no ha a menor rela-o entre a grammatica e a moralidade. Pode-se acaso imaginar, por exemplo, que uma paixo qualquer, ou mesmo um prejuzo de honra, possa ser destrudo pelo alphabeto ?" Poderiam objectar-me, no emtanto, que, se a instruco no crea, nem melhora o senso moral, em todo o caso pode apressar o desenvolvimento mental do indivduo, e influir por ahi na maior ou menor precocidade do desenvolvimento psychico. Mas ainda assim a objeco seria improcedente. Porque, ou a instruco havia de influir por meio da herana nas geraes se-guintes, e, como vimos, Spencer ensina que neste caso o desenvolvimento psychico retardado e no accelerado; ou havia de influir em cada menor individualmente, e como neste caso, no s no Brazil, mas em todos os paizes, a populao pode ainda ser dividida em lettrados e illettrados, o argumento tirado da situao intellectual da Italia e da Alle

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manha perderia todo o seu valor e no pode-ria justificar os Hmites de nove, doze annos adoptados nos seus codigos respectivos. Mas facil reconhecer que a opinio de Tobias Barreto apenas filha legitima da sua theoria (j sufficientemente refutada) da responsabilidade penal, baseada na liber-dade da intelligencia e no da vontade. O gro e a cultura da intelligencia in-fluem, sem duvida, decisiva e preponderante-mente sobre a phase intellectual da volio, isto , a ponderao, a comparao, a escolha dos motivos. Uma intelligencia mais lucida e cultivada ha de, por certo, julgar e comparar melhor os moveis de aco, apreciar com mais claresa e segurana as suas consequencias proximas e remotas, do que uma intelligencia acanhada ou sem cultura. Podese mesmo conceder mais. Pois que os sentimen-tos desenvolvem-se parallelamente percepti-vidade, o aperfeioamento da intelligencia, o desenvolvimento da razo tornam-se condio de aperfeioamento dos sentimentos mais no-bres, os sentimentos ego-altruisticos ou individuo-sociaes, e particularmente dos senti-mentos sociaes, ou altruisticos. Assim pois, o desenvolvimento da intelligencia deve auxi-liar o desenvolvimento dos sentimentos e con-correr para melhorar o homem.

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Mas em que isso pode aproveitar escola clAssica que eu no sei, nem coMpre-hendo. A capacidade intellectual uma funco de organisao cerebral, sobre a qual nada pode a vontade, que por sua vez no mais do que uma outra manifestao dessa mesma organisao. A desigualdade na distribuio dos dotes intellectuaes, todo mundo o sabe , facto totalmente involuntArio. Por falta de intelligencia nunca foram responsabilisadas as pessoas que so delia destitudas, ou quasi destitudas, muito embora estas no possam pretender a estima em que so tidos os homens de intelligencia superior. Se, por conseguinte, apezar de tudo, insiste a escola classica em distinguir entre me-nor lettrado e menor illettrado, no se com-prehende que a mesma dstinco deixe de existir no adulto entre a responsabilidade do homem intelligente ou instrudo e a do homem sem intelligencia ou inculto. E quando, como no nosso paiz, essa desigualdade mental a consequencia da desigualdade anthropologica e sociologica das raas que compem uma po-pulao, ella que organica, involuntaria e pouco modificavel, exige, como j demonstrei, uma attenuao ou dirimisso da responsabilidade penal, incompatvel com a manu-

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teno da civilizao superior que nessa populao se queira fazer vingar. Mas a verdade que, como demonstrou Garofalo, o crime principalmente funco do senso moral, e o desenvolvimento do senso moral precede o da intelligencia, postoque esta possa concorrer para depois esclarecel-o e aperfeioal-o. No tem maior procedencia a invocao da influencia climatologica, pois que o desenvolvimento organico muito mais rapido e precoce nos climas quentes do que nos climas frios. Como Ferri, Vito Porto e outros, Ali-mena louvava o projecto Zanardelli por ter feito descer de vinte e um a dezoito annos o limite da responsabilidade completa na Italia; porque, dizia elle com razo, se paizes do norte da Europa, com oa Allemanha, a Hollanda, cantes da Suissa, tem aceitado este e mesmo limites inferiores, no havia motivo para que a Italia, paiz meridional e portanto mais quente, no o adoptasse. O nosso codigo penal vigente, inspirado (perdoe-me o legislador), mal copiado do cddigo penal italiano, trouxe-nos portanto um progresso reduzindo a menoridade de quator-ze a nove annos. Progresso, porque a sociedade habilitou-se por esse modo a reprimir aces anti-so-

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ciaes de indivduos, que, mesmo no ponto de vista do livre arbtrio, j se deviam conside-rar responsAveis. Mas principalmente pro-gresso, porque, de accordo com os preceitos da theoria positivista dos meios preventivos, ou dos substitutivos penaes, quanto mais baixa fr a idade em que a aco da justia, ou melhor do Estado se puder exercei sobre os menores, maiores probabilidades de exito ter ella, visto como poder chegar ainda a tempo de impedir a influencia deleteria de um meio pernicioso sobre um caracter em via de formao, em poca portanto em que a aco delles ainda possa sef dotada de ef f icacia. Com certeza os partidarios da dilao do prazo da menoridade no Brazil, que so tam-bem os partidarios do livre arbtrio, no co-gitaram na rapidez da maturidade organica nas raas inferiores e na absoluta impossibi-lidade consequente de modifical-as ento. No ha, por conseguinte, maior absurdo do que o nosso codigo considerar o desenvolvimento no norte do paiz, situado em zona torrida e onde predominam o indio, o negro e os seus mestios, igual a desenvolvimento mental no sul da republica, situado em zona temperada e onde dominam os descendentes dos colonos allemes e italianos. Neste particular, o projecto do novo codigo penal, que actualmente se discute no par-

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lamento, nem andou mais avisado, nem se mostrou mais instrudo das nossas condies ethnicas do que os codigos anteriores. O codigo de 1830, se havia elevado a menoridade a quatorze annos, tinha em compen-sao limitado a maioridade criminal aos dezesete. O de 1890, copiando o codigo italiano, reduziu, exacto, o limite inferior a nove annos, mas elevou, a certos respeitos pelo menos, o limite maximo a vinte e um. O projecto elaborado pelo Sr. Dr. Joo Vieira marca o limite mnimo de dez e o li-mite maximo de vinte e um annos. Porque? A no ser pelo desejo de tirar a mdia entre os dous codigos anteriores e escapar assim aos ataques dirigidos contra um e outro codigo, no sei que se possa invocar para isso razo scientifica e valiosa. Respondendo timidamente a Tobias Bar-reto, escreveu o Dr. Joo Vieira (Codigo Cri-minal Brasileiro, Recife, 1889) que "se pos-svel objectar terem a Italia e a Allemanha uma cultura propria da Europa, o que concorre para desenvolver mais depressa o espirito do individuo, ns poderamos responder que a raa e o clima do paiz concorrem grandemente para o desenvolvimento precoce physico e intellectual". No sei, porm, o que sejam a raa e o clima do Brazil. Qual seja o clima do Brazil

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no nos poderia dizer nem mesmo o illustrado professor, pois repudiando muito justamente o expediente absurdo de Kitka, mencionado e aceito por Tobias Barreto, escreveu: "Seja como fr, o estado a que chegou a sciencia actual no permitte aceitar neste ponto, como se tem pretendido, que em Estados vastos como o Brazil, que conta regies as mais di-versas, desde o clima ardente sob o equador da Amazonia at o europeu nas provncias do Sul, onde o thermometro desce abaixo de zero, desde as cidade cultas do littoral e das margens dos grandes rios navegaveis at os mais invios e inhospitos sertes se deva fixar em uma lei penal epocas de imputabilidade as mais elevadas possveis, de modo que, se no abrangerem ellas todos os criminosos ex-cluam sempre os innocentes". Mas se se pode attender s dif ferenas de clima com uma legislao penal regional, a diversidade de raas, to intimamente misturadas, em rigor no deveria consentir que se adoptasse para a menoridade limites, sub-, stituindo-os pelo exame do discernimento. Nisto no haveria grande innovao, por-quanto no era mais do que ampliar, estenden-do a todos os casos, um exame psychologico, que em certas circumstancias e para effeitos determinados, j os codigos tornam obriga-torio.

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Mas o que dissemos do desenvolvimento mental pode-se repetir de cada grande funco organica das funces sexuaes, por exemplo, de que dependem numerosos actos civis e a que se pode referir toda uma serie de attentados e crimes. V. Ora, no parece que valham aqui as razes invocadas a favor da unificao penal na Italia, que triumphou, apezar da falta de uniformidade da sua populao, como deixa-ram demonstrado medicos eminentes e illustres criminalistas. A situao politica do Brazil exactamente opposto da Italia, por ven-tura muito mais fundas e cavadas as distin-ces ethnicas e climatologicas que o dividem em certas zonas ou regies. Adoptando a federao republicana como frma de governo e condio precpua da conservao da sua unidade politica, o Bra-zil podia bem ter seguido o exemplo da confe-derao norte-americana, em que cada estado rege-se por um codigo penal proprio. No era, pois, a unidade politica que lhe impunha a necessidade da unificao penal, como para a Italia admittia o proprio Ferri, conspcuo chefe da nova escola. Por outro lado, a dualidade da magistra-tura, como o concebeu e realisou o legislador brazileiro, comprehendendo a faculdade de

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cada Estado adoptar a organisao judiciaria que bem lhe aprouvesse, concedeu, de facto, liberdade maior do que a de possuir um codigo penal proprio. Aquella Liberdade implica a de adoptar o seu codigo de processo, de fun-dar e dirigir livremente os seus estabelecimentos penitenciarios, isto , comprehende o peo, a condio basica de exito e de efficacia para qualquer legislao penal. "Eu, disse Tamassia (II projetto del co-dice petiale nei suoi rapporti con la giurispru-denza medica), na qualidade de anthropologis-ta que considera a criminalidade um pheno me no fatal da vida social e que no tolera a dictadura do convencionalismo politico, pre feriria que, em vez de um codigo penal unico se tivesse pensado antes no codigo do processo penal, retocando especialmente a instituio dos jurados". "Mas, o codigo penal no basta, diz por sua vez um enthusiasta do projecto Zanardelli. E' indispensavel um Tribunal de cassao unico, afim de collocar a Italia na altura das outras naes civilisadas. E' indispensavel uma reforma do processo, sem a qual as leis permanecero platonicas, uma reforma que cuide de uma indemnisao sria e prompta dia parte lesada. E' indispensavel collocar os juizes na altura da sciencia moderna e para isso seria indispensvel separar a magistratti-

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ra civil da magstratura penal; teramos assim especialistas". Ora, a organisao judiciaria da Bahia, j promulgada, nos poder dar a medida da iattitude de attribuies que confere aos esta-dos essa concepo de um codigo penal unico com magistratura dupla. Creio bem que a organisao judiciaria da Bahia seja excellente. Em todo caso falta-me competencia para analysal-a. Mas sei que nada buscou attender s exigencias e ensina-mentos dessa poderosa corrente de reformas judiciarias a cuja benefica influencia procuraram, ou pelo menos desejaram attender os proprios legisladores do codigo italiano pelo qual pretendeu a Unio brazileira mode-lar a sua legislao penal. VI. Em materia de jury, a situao aggravou-se em vez de melhorar; substituil-o foi em que no se pensou. O art. 113 da lei da organisao judicia-ria estadual (n. 15 de 15 de Julho de 1892) parece ter sido escripto de proposito para jus-tificar a seguinte affirmao de Tarde: "O primeiro encontrado, qualquer que seja a sua rrofisso e contando de moralidade no es-teja muito abaixo da media, pode ser jurado; ge, por acaso, suspeito de alguma competen-

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cia judiciaria, apressam-se a recusal-o. O seu merito est na sua incompetencia." Resa o art. 113 1.: "No sero in-scriptos na lista dos jurados: o chefe do poder executivo, os arcebispos, bispos e clerigos de ordens sacras, os pastores de seitas protestan-tes, commandantes militares dos corpos de li-nha, do regimento policial ou de outra fora, em servio activo, officiaes da armada em effectivo exerccio a bordo, os chefes de repar-ties publicas, magistrados, preparadores, membros do ministerio publico, secretarios do governo e dos tribunaes, escrives judiciaes ou de policia, os tabellies ou of ficiaes de jus-tia. 2. Sero inscriptos, mas no obriga-dos a servir: os senadores e deputados fe-deraes ou do estado, os advogados, professo-res publicos, e os empregados publicos, quando sua dispensa fr requisitada pelos respecti-vos chefes". Num paiz onde o funccionalismo publi-co absorve quasi todo o pessoal que possue certa dose de conhecimentos, onde a instruco publica est ainda to pouco disseminada e em que to grande a repugnancia a servir nos jurys, esse artigo pode se gabar de ter conseguido retirar de todo destes tribunaes, j no direi os de maior competencia judicia-ria, porm apenas os menos incapazes, anal-

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phabetos e independentes. Quem conhece o nosso paiz, est plenamente habilitado a julgar agora o que ha de ser o jury fra das cidades, nas comarcas do interior. VI. Em materia de especialisao da magistratura criminal, se se tivesse a mente deliberada de contrarial-a em toda linha, no era possvel fazer mais do que ficou estabelecido na organisao dos tribunaes e juzos deste Estado. Toda essa critica severa e implacavel a que os Ferri, Garofalo, Tarde e tantos outros submetteram o encyclopedismo da magistra-tura europea, ficou lettra morta para o legis-lador brazileiro, que pretendeu talvez bem poder a nossa privilegiada superioridade men-tal desprezar esse dilemma formulado por Tarde. "Agora ou nunca occasio de appli-car esse famoso principio da diviso do tra-balho, que a economia politica, com tanto exagero, verdade, preconisa em sua esphera. Se-paremos inteiramente, pois, as duas magistraturas, uma criminal e a outra civel: especiali-zemos e localisemos mada uma delias em sua misso propria". O que a percia scientiffica, o que vale a organisao medico-judiciaria no Brazil, j eu o disse em um trabalho publicado no Brazil-Medico (O exerccio da medicina Pu-

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blica): como est, ella o compromisso dos creditos scientificos da medicina brazileira, a ameaa constante liberdade e honra do cidado. Demonstrei-o ento com alguns exemplos; j os possuo em maior copia para em breve voltar de novo ao assumpto. VII. A analyse dos estabelecimentos penitenciArios deste estado nos leva s mesmas concluses. Aqui basta transcrever documen-tos officiaes. o Dr. Antnio Pedro de Mello (Mensa-gem do Governador Assembla Lelislativa, Bahia, 1894), encarregado de proceder um exame na casa de priso com trabalho, assim se pronuncia sobre ella: "O regimen da casa de priso com trabalho no est de accordo com as exigencias da penalogea moderna e no satisfaz as condies exigidas pelo novo codigo penal. No exagero dizendo que nem ao menos esse estabelecimento tem se conserva-do estacionario, pois, provarei que ha alli alguma cousa em que, peior do que isso, elle tem retrogadado... At agora no se cuidou do que, nos estudos penitenciarios, tem a de-nominao de instituies complementares, as quaes dever ser consideradas dependencias desse estabelecimento, o que torna inuteis os artigos do codigo que faliam em penitencia-rias agrcolas, estabelecimentos industriaes,

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etc. (Arts. 48, 49, 50, 53 e 54 do cod.). Nem se diga que o que venho de dizer seja um so-nho de mais um espirito amante de utopias; porquanto no sou eu, no a sciencia pe-nal, no a observao e a experiencia, no nada disto somente; mais o nosso actual codigo penal que est a dizer que a nossa pe-nitenciaria no pode continuar a ser o que tem sido at hoje, sob pena de inobservancia de muito do que elle preceitua." Ainda bem: a constituio federal entendeu que a importancia dos systemas penitenciarios consentia que se fizesse aos estados a concesso de se occupar delias, pois que, tolhida como estava aos estados a faculdade de possuir cada qual a sua legislao penal propria, todos os males possveis haviam sido prevenidos. Eis, no emtanto, que a penitenciaria da Bahia, um dos mais importantes estados da Unio, torna o codigo federal um luxo inutil, uma creao altamente theorica e sem utilidade pratica, e mais do que tudo isto, uma escola perigosa de criminosos temiveis. O codigo do imperio estatua que so menores, que houvessem commettido crimes, obrando com discernimento, seriam recolhi-dos casa de correco. O novo codigo, se-melhana do italiano, manda recolhel-os a es-tabelecimentos agrcolas especiaes (art. 31). Taes estabelecimentos no existem, porm, e

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os menores continuam a ser recolhidos penitenciaria e casa de correco. As observaes seguintes, que colhi na penitenciaria, referidas mesmo resumidamen-te, no testemunho eloquentssimo dos effei-tos dessa medida. A. O menor Jos d'Araujo, de Santo Antonio das Queimadas, recolhido casa de correco at completar dezesete annos( ar-tigo 13 do codigo penal do imperio), por ha-ver, na idade de nove para dez annos, assas-sinado o proprio pai, obrando com discerni-mento. Ha mais de quatro annos conheo este criminoso e tem sido sempre a mesma narra-o do seu crime, feita alis sem revelar o menor setnimento de pezar. A mandado de um inimigo do pai, o qual lhe deu de recompensa uma moeda de quarenta ris, resolveu commetter o parricidio. O pai estava ausente. Na noite do crime, deitou-se o menor, como de costume, numa mesma cama com os irmos e adormeceu. Acordando alta noite, viu o pai que era chegado e dormia em uma rede no mesmo aposento da choupana que habitavam. Levantou-se ento, foi a um canto, onde se achavam as armas de caa, tomou uma velha espingarda de pedra que sabia carregada, foi buscar um tio acceso e com elle fez disparar

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a arma, matando instantaneamente o pai, que foi ferido na cabea. Esta a historia que elle tem sempre referido, e sabida de todos na penitenciaria. Interrogando-o convenientemente, verifiquei que elle no havia dado desde comeo esta infor-mao s autoridades, e s accusou de man-dante ao inimigo do pai dous mezes depois de preso. Da guia que o acompanhou peniten-ciaria consta que no ficou provada a existencia de um cumplice, no havendo provas contra o accusado. No pude consultar o pro-cesso. Este menino, que j era orpho de mi, morta de parto, vivia com mais cinco irmos em companhia do pai que, sendo pobre, com elles se occupava na pequena lavoura de que subsistiam. Nem elle, nem os irmos, haviam recebido instruco de especie alguma. Transferido para esta cidade, foi col-locado na penitenciaria para aprender o of-ficio de sapateiro. O tratamento moral que de-via receber naquelle meio j produziu todos os seus effeitos naturaes e logicos, e a obra est completa. O criminoso tem dezoito annos, ladro, pederasta passivo, jogador, bebado, um ser completamente desmoralsado, emfim, um incorrigvel temvel. Ha pouco tempo ,servindo-se de chaves falsas, roubou materia prima de arrecadao,

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a mandado de terceiro protesta elle. A administrao est informada de que esteve ama-ziado com um companheiro como poderasta passivo durante dous mezes. Por infraces disciplinares de toda a sorte, jogo, embriaguez vive constantemente em castigo. O administrador affirma que no sabe mais o que ha de fazer elle. Resolvi-me a completar o estudo deste criminoso. E' um pardo em que os caracteres do mu-lato e do mameluco esto bem combinados. Ainda completamente imberbe, apenas ligeiro buo. No apresenta deformao ou esti-gma physico, no canhoto, nem ambidextro. As medidas cephalicas tomadas do os seguintes resultados. Diametro anteroposterior maximo .. Diametros transverso maximo............... Diametro frontal minimo ....................... " " maximo ................ Altura nazal ......................................... Largura nazal ......................................... 180 155 110 150 52 42

Donde calculamos um indice cephalico hyperchachycephalo de 86,11 e um indice nazal de 80,76. A physionomia do criminoso sem ex-presso, tem apparentemente um ar de sub-

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misso que parece convencional; de facto elle impassvel, referindo o crime em todas as suas minudencias como se se tratasse da cou-sa mais natural do mundo. Todavia nem faz garbo do crime, nem revela logo primeira vista o cynismo do menor que far objecto da observao seguinte. Porque parte entram nesta conducta a perversidade congenita e o lapidamento da priso, o que no posso di-zer. Embora com difficuldade, consegui hy-pnotisar o criminoso e desde ento procurei indagar que influencia podiam ter exercido no seu espirito a supposta ordem do inimigo do pai e a do companheiro quem imputa a suggesto do roubo. Hypnotisado, revelou o cri-minoso que tal ordem nunca havia existido e que o verdadeiro movei do crime havia sido a circumstancia de ter elle, na ausencia do pai, cortado um p de mandioca e promettido um tio que assim que o pai chegasse lhe ha-via de communicar o facto para que elle castigasse o filho. Foi, pois, para evitar o casti-go que este commetteu o parricidio. Dahi em deante, mesmo em vigilia, o me-nor passou a contar-me o facto por este mo-do, confessando que tinha sido falsa a inven-o de um mandante. Tambem por este meio consegui a confisso completa dos seus habi-tos pederastas que at ento elle teimava em negar.

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Nada indica que este rapaz tenha sido vi-ctima de suggestes estranhas na pratica dos seus crimes. Continuo a estudal-o, mas no de difficil hypnotisao e oppe obstaculos s suggestes, apparentando acceital-as, mas sendo realmente muito dissimulado. Trata-se neste caso de um criminoso nato, ou de criminoso de habito aperfeioado pelo meio? Esta ultima classificao tem em seu favor a falta dos grandes estygmas physicos do criminoso nato. Mas a precocidade deste criminoso, a natureza do seu crime em que se revela uma ausencia completa do sentimento de piedade, ou pelo menos de sympathia para com o seu progenitor, a futilidade do movei, pois que para evitar um castigo, qualquer criana normal teria fugido ou procurado apadrinhar-se, a inveno mentirosa de um mandante, attribuindo o crime a um indivi-dua que sabia inimigo de seu pai, a insensibi-lidade moral, a indifferena que revela em to-dos os seus actos, tudo emfm me faz crer que se trata de um grande criminoso da classe dos criminosos natos. B. Ignacio Jos da Silva, condemnado pelo jury de Brotas de Macahubas a oito annos de priso com trabalho por ter assassina-do um menino em 1889.

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Diz este menor que tinha por occasio do crime onze para doze annos, mas que, para poder condemnal-o, o jury attribuiu-lhe quin-ze annos. No pude examinar o processo, mas da guia que o acompanhou penitenciaria consta realmente que elle tinha doze annos e a julgar pela apparencia no podia ter mais. Pouco valor pode ter para ns a narrao do crime feita apenas pelo menor, que pretex-ta como causa uma lucta entre um irmo e a victima. Mas o exame actual bastante in-structivo. E' filho natural e tem cinco irmos. A mi havia abandonado o pai, que depois disso casou com outra mulher. Elle e os rmos moravam com a av materna, mas eram susten-tados pelo pai. Occupavam-se na lavoura e, como os irmos, no tinha instruco al-guma, apezar de haver escola primaria na localidade. E' mulato claro, com uma conformao craneana facial asymetrica, hyperbrachyce-phalo com um indice cepahlico de 88,13, as orelhas muito destacadas do craneo e mal con-formadas, a abobada palatina profundamente escavada, gago em extremo. E' de um cynismo a toda prova; falla dos seus crimes rindo-se e commentando-os com pretenes a espirituoso.

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Tambem pederasta passivo, ladro, jogador e bebado. As medidas cephalicas do as seguintes indicaes: Diametro ant. post. maximo ................... 177 transverso .......... 156 frontal mnimo..................... 105 " " maximo..................... 125 Altura do nariz ....................................... 42 Largura do nariz ................................... 40 Diametro bizygomatico.......................... 135 Altura da face (do mento insero dos cabellos) ............................... 165 Circumferencia ophryoinaca .................. 360 transversa biauricular . 370 Arco do ophryo ao couro cabellulo ... 45 " ophryo-bregmatico ............................ 140 "parietal (bregma ao lambda) .. 110 Este menor, apezar de muito claro, tem caracteres inferiores muito accentuados. Um inice cephalico hyperbrachycephalo (88,13), um ndice nazal muito platyrrhino (105), um arco parietal muito fraco, etc. C. Jos Joaquim Caetano, de dezoito annos, est na penitenciaria desde a idade de quatorze annos, por haver assassinado uma mulher que o queria castigar. Mulato escuro-e filho natural de escravos, este menor con-

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siderado na penitenciaria como o mais bem comportado dos seus companheiro de idade: aprendeu a arte de sapateiro e tem habili-dade. Viciado pelo meio, tambem jogador c j se tem embriagado, mas no ladro e dizem-no sensvel aos castigos. Attendendo sua origem, de pais escra-vos e negros ou mulatos escuros, attendendo aos vcios inherentes sua condio de escra visado, possvel que este menor seja antes um criminoso de occasio do que um criminoso nato. De accordo com a escola italiana que pregou sempre a importancia do facto indi-vidual ou biologico na genese do criminoso, farei notar que, apezar da igualdade das condies de meio em que se acham collocados estes menores, a influencia se faz sentir me-nos neste do que nos seus companheiros. O administrador, como os directores da officina em que trabalha, so accordes em consideral-o melhor do que os outros. D. Dous menores existem mais na penitenciaria, um criminoso de ferimentos gra-ves e outro l collocado como vagabundo. Eses no oferecem o interesse dos precedentes, mas esto ambos em via bem adiantada de

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aperfeioamento na carreira do crime e da degradao. VII. Eu no pretendo seguramente que cada estado brazileiro deva ter o seu codigo penal parte. Nem ha necessidade disso. Que-ria que, desde que se lhes concede que tenham organisao judiciaria propria, fossem igual-mente habilitados a possuir a codificao criminal que mais de accordo estivesse com as suas condies ethnicas e climatologicas. Nes-tas condies, diversos estados, os mais affins, poderiam adoptar o mesmo codigo e as diffe-renas se fariam sentir apenas naquelles em que a divergencia das condies mesalogicas fosse mais accentuada. Se em rigor o Par e o Amazonas se podem reger pelo mesmo co-digo penal, intuitivo, no emtanto, que esse codigo no deve servir Bahia e muito menos ao Rio Grande do Sul. Eu sei bem que a tendencia moderna a unificar os codigos, que a Italia j o fez, que a Suissa est em via de fazel-o, e que mesmo na America do Norte essa ida tem partida-rios. Mas tudo isso prova apenas um facto que ninguem contesta, o domnio, a influen-cia directora da escola classica. Para demonstral-o, se no bastava o codigo italiano,, est agora ahi o ante-projecto

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do codigo penal suisso, redigido por Stooss e que acaba de ser apresentado ao Conselho Federal. Entre outras innovaes da escola classica l vem consignada a responsabilida-de attenuada, isto , a porta aberta para a impunidade ou semiimpunidade geral. Se ao menos a unificao dos codigos tivesse, como affirma Alimena, a vantagem de unificar as populaes, eu no duvido que a ida podesse ser advogada com vantagem. "Ao lado da adaptao natural, disse elle, se acha a adaptao artificial. O legislador pode e deve unir a populao, para isto tem elle muitos meios dos quaes, talvez, os dous principaes sejam o ensino da mesma lngua ( por isso que os vencedores sempre impem a sua lngua aos vencidos) e a mesma legislao". Mas realmente esta preteno no tem o menor fundamento. A menos que no se supponha e admitta que os codigos podem mo-dificar os climas, e com os climas as condi-es de adaptao dos grupos humanos, a me-nos que no se creia que os codigos possam modificar as raas, independente das adapta-es mesologicas, eu no sei como se ha de pretender que a imposio do codigo penal inglez ndia, para me servir de um exemplo de Alimena, possa converter os ndios em ingle-zes, e o clima da ndia no clima da Inglater-

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Depois, para o Brazil a objeco de Alimena tem pouco valor, porque elle admitte que, se as condies de clima e de topographia no justificam a adopo de legislaes diversas entre a Lombardia e Roma, entre Roma e Napoles, em todo caso ellas o justificam entre a Noruega e a Frana, entre a Rssia e a Gre-cia, etc. Ora, a differena entre a Noruega e a Frana ser maior do que a que existe entre o Rio Grande do Sul e Par? No o creio. Mas ainda quando esse effeito fosse verdadeiro e possvel, ainda quando se deva attender a elle nos casos de populaes quasi homogeneas como a da Italia onde a unificao da legislao pode ter essa consequencia, intuitivo que a primeira condio para isso ser abandonar o criterio da unformidade do livre oarbitrio nas diversas raas, formalmen-te desmentido pela biologia, e substituir por meios educadores, a estupida panaca da pri-so cellular, essa aberrao do seculo XIX, no justo dizer de Enrico Ferri. Esse resultado s o poderia alcanar um systema racional de penalidade qual o que instituiu e prope a escola positiva. Para povos heterogeneos e novos, como o brazileiro, elle no somente o mais adaptado, ainda facilmente adaptavel. E seria um erro perder a opportunidade de dar-lhe realizao.

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No temos, como os povos que possuem uma velha cilivisao, o grande obstaculo das tradices e dos usos inveterados. Ha, por is-so, entre ns extrema facilidade na adopo de todas as novidades, porque, povo novo como somos, todas as instituies so novas para ns e s temos a difficuldade da escolha. Se de algum exemplo se houvesse mister, aqui, nenhum teria o valor da facilidade com que se retocam, se renovam os codigos no Brazil, sem protesto, sem defeza, sem lucta em fim. O projecto do novo codigo penal que alte-ra to profundamente a legislao criminal vi-gente, passou em segundo discusso na cama-ra, sem provocar o menor reparo. E, fra da camara, quer na imprensa medica quer na im-prensa jurdica, no me consta que tenha pro-vocado um s artigo. Onde os defensores da escola classica? Parece que no Brazil no se faz sentir si-quer essa lucta titanica que se trava a esta hora nos domnios do direito criminal e em que as sciencias positivas tentam nada menos do que o assalto definitivo ao ultimo reducto da methaphysica, o domnio pratico das instituies jurdicas. O facto no novo, nem desconhecido. Comparando a lucta porfiada, os com-bates tenazes que se travam no velho conti-

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nente para fazer vingar as novas idas scientificas nos domnios da hygiene pratica, com a facilidade com que essa idas so postas em execuo no novo mundo, exclamava um distincto escriptor: "Felizes os povos que no teem passado scientifico! Elles no teem que luctar com a tradico, com a rotina, no teem que destruir resultados materiaes ad-quiridos, prejuzos enraigados! "Para applicar as novas invenes e consagrar as theorias scientificas modernas, os governos no vo de encontro a habitos seculares, a interesses coalisados, ao espirito de rotina, a opposies systematicas. Observado j na Russia este facto recebe nova confirma-o no Chile: e a coincidencia tanto mais absoluta quanto um desses paizes o governo mais absoluto e que o outro ao contrario uma republica onde o presidente nada pode emprehender sem o assentimento dos representantes do paiz. Oxal a consciencia exacta da superioridade que nos assiste neste particular, possa guiar o legislador brazileiro na confeco da nossa legislao criminal, da qual no se pos-sa vir a dizer nunca que mesmo para o seu tempo j era ruim e atrazada.

NDICE
INDICE
A VIDA E A OBRA DE MINA RODRIGUES .... BIBLIOGRAPHIA DE NINA RODRIGUES .... INTRODUOO ...................................................... CRIMINALIDADE E A IMPUTABILIDADE A' LUZ DA EVOLUO SOCIAL E MENTAL .. O LIVRE ARBITRIO RELATIVO NOS CRIMINALISTAS BRAZILEIROS ............................ AS RAAS HUMANAS NOS CODIGOS PENAES BRAZILEIROS....................................................... O BRAZIL ANTHROPOLOGICO E ETHNICO A POPULAO BRAZILEIRA NO PONTO DE VISTA DA PSYCHOLOGIA CRIMINAL NDIOS E NEGROS ...................................... A POPULAO BRAZILEIRA NO PONTO DE VISTA DA PSYCHOLOGIA CRIMINAL OS MESTIOS ...................................................... A DEFEZA SOCIAL NO BRAZIL ............................. 5 17 25 29 53 75 89

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Typ. Cruz, Massoni & Cia. Beco do Bragana 22-B