AUDINCIA PBLICA N 04, CONVOCADA EM 05 DE MARO DE 2009

ABERTURA

O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL): Declaro aberta a Sesso de Audincia Pblica n

04, convocada em 05 de maro de 2009. Senhoras e Senhores aqui presentes; Dr. Antnio

Fernando Barros da Silva e Souza, Procurador-Geral da Repblica; Dr. Jos Antnio Dias Toffoli, Advogado-Geral da Unio; Subdefensor

Leonardo Lorea Mattar, Defensor Pblico Geral da Unio em exerccio; Dr. Alberto Beltrame, Secretrio de Ateno Sade, representando o Ministrio da Sade; Dr. Flvio Pansieri, Presidente da Academia de Direito Constitucional, Membro da Comisso de Estudos

Constitucionais da OAB, representando o Conselho Federal da Ordem; Dr. Marcos Salles, Assessor Especial da Presidncia, representando a Associao dos Magistrados Brasileiros AMB; Dr. Ingo Wolfgang

Sarlet, Professor Titular da PUC do Rio Grande Sul, Juiz de Direito e Doutor pela Universidade de Munique. Senhoras e Senhores, duas palavras. A par dos concretos e profcuos resultados que ho de advir da realizao desta Audincia Pblica, merece relevo o

profundo significado simblico neste esforo conjunto dos diversos setores da sociedade e do Estado em buscar solues para os

problemas do sistema nico de sade e de sua judicializao. Esta a primeira Audincia Pblica a ser realizada aps a Emenda Regimental n 29, que passou a prever as competncias

e o procedimento de convocao e realizao de audincias pblicas no mbito do Supremo Tribunal Federal. Como todos sabem, inicialmente, as Audincias Pblicas foram previstas na Lei n 9.868, de 1999, e, depois, referidas

tambm na Lei n 9.882, de 1999; a primeira trata da ao direta de inconstitucionalidade constitucionalidade ADC ADI e a e da segunda ao trata declaratria da arguio de de

descumprimento de preceito fundamental - ADPF. Sentiu-se, porm, a necessidade de que as audincias pblicas se estendessem para outros processos e procedimentos. Com Interno, e base no artigo os 13, inciso de XVII, do de Regimento segurana,

considerando

pedidos

suspenso

suspenso de liminar e suspenso de tutela antecipada de competncia da Presidncia, esta Audincia Pblica foi convocada para ouvir o depoimento de pessoas com experincia e autoridade em matria de sistema nico de sade. A Audincia objetiva esclarecer as questes tcnicas, cientficas, administrativas, polticas e econmicas envolvidas nas decises judiciais sobre sade. Por estar relacionada aos vrios pedidos de suspenso que tratam da matria, esta Audincia Pblica distingue-se das

demais pela amplitude do tema em debate. Todos ns, em certa medida, somos afetados pelas decises judiciais que buscam a efetivao do direito sade. O fato que a judicializao do direito sade ganhou tamanha importncia terica e prtica que envolve no apenas operadores do direito, mas tambm os gestores pblicos, os os

profissionais da rea de sade e a sociedade civil como um todo. Se, fundamental para por o um lado, a atuao da do Poder Judicirio e para a

exerccio

efetivo 2

cidadania

realizao judiciais

do tm e

direito

social um das

sade,

por de

outro, tenso

as

decises os

significado executores

forte

ponto

perante se das

elaboradores compelidos diversas, pelos a

polticas de

pblicas,

que

vem mais

garantir vezes a

prestaes

direitos com e a

sociais

muitas

contrastantes rea da sade

poltica das

estabelecida

governos

para

alm

possibilidades

oramentrias. A ampliao dos benefcios reconhecidos confronta-se continuamente com a higidez do sistema. As consideraes que sero apresentadas aqui

interessam, de diferentes formas, aos jurisidicionados e a todo o Poder Judicirio de todo o pas e podero ser utilizadas para a instruo de qualquer processo no mbito do Supremo Tribunal

Federal. Sero tambm reunidas e disponibilizadas em meio fsico ou eletrnico aos juzos e tribunais que o solicitarem. Hoje, alm dos pedidos de suspenso, tramitam na Corte uma proposta de smula vinculante e um recurso extraordinrio, com repercusso geral reconhecida, que envolvem questes relativas

eficcia do artigo 196 da Constituio. A Proposta de Smula Vinculante n 4, apresentada pela Defensoria Pblica Geral da Unio, visa edio de smulas

vinculantes que tornem expressas a responsabilidade solidria dos entes da federao no que concerne ao fornecimento de medicamentos e tratamentos e a possibilidade de bloqueio de valores pblicos para o fornecimento de medicamento e tratamento, restando afastada, por outro lado, a alegao de que tal bloqueio fere o artigo 100, caput e 2, da Constituio de 1988. No Recurso Extraordinrio n 566.471, de relatoria do eminente Ministro Marco Aurlio, reconheceu-se a repercusso geral do recurso extraordinrio que questiona se situao individual pode, sob o ngulo do alto custo, pr em risco a assistncia global 3

sade do todo. Trata-se do direito ao fornecimento de medicamento de alto custo, imprescindvel pulmonar, e no para o tratamento na da doena de de

hipertenso

previsto

relao

frmacos

dispensados pelo SUS. No escassos, aumento contexto da em que vivemos, de vida, de recursos dos pblicos recursos

expectativa

expanso

teraputicos e multiplicao das doenas, as discusses que envolvem o direito sade representam um dos principais desafios eficcia jurdica dos direitos fundamentais. O Plenrio do Supremo, ao julgar o Agravo Regimental na Suspenso de Tutela Antecipada n 223, foi confrontado com o drama vivenciado por pacientes que, sem alternativas viveis, depositam suas esperanas em tratamentos experimentais. Naquele incidente, o Estado de Pernambuco buscou suspender deciso judicial que

determinara o pagamento de todas as despesas necessrias cirurgia de implante de marcapasso diafragmtico muscular MDM para devolver ao autor, vtima de assalto em via pblica, a capacidade de respirar sem a dependncia no do respirador pelo FDA mecnico. (rgo O procedimento norte-

experimental,

aprovado

regulador

americano), foi orado em cento e cinqenta mil dlares. O Agravo restou provido, por maioria, para manter a deciso que determinava o pagamento das despesas pelo Estado de Pernambuco. Era um caso bastante complexo, que envolvia, de alguma forma tambm, uma discusso muito circunstanciada da eventual as

responsabilidade civil do Estado de Pernambuco

por no tomar

medidas necessrias em uma situao especfica de segurana pblica. O local onde fora perpetrado o assalto era considerado de alto risco e sem a devida fiscalizao por parte das autoridades encarregadas da segurana pblica. um caso todo ele complexo, mas que levou a este resultado; aparentemente, inclusive, h informaes de que a cirurgia foi praticada com todo o xito. 4

Ao decidir o pedido de suspenso de liminar n 228, esta Presidncia enfrentou a rdua tarefa de sopesar o direito dos cidados s vagas de Unidade de Tratamento Intensivo e as

consequncias para a ordem pblica da deciso que determina suas instalaes. Naqueles autos, a Unio queria suspender a deciso do TRF da 5 Regio que determinara Unio, ao Estado do Cear e ao Municpio de Sobral, de a transferncia em UTIs de todos hospitais os pacientes ou

necessitados

atendimento

para

pblicos

particulares que disponham de tais unidades e o incio das aes tendentes adultas, 10 instalao leitos de e ao UTIs funcionamento neonatais e de 10 leitos leitos de de UTIs UTIs

10

peditricas. A medida destinava-se populao dos 61 municpios que compem a Macro-Regio Administrativa do SUS de Sobral, e baseava-se na Portaria 1.101/2002 do Ministrio da Sade, que fixa o nmero de leitos por habitantes, e que no estava sendo cumprida na regio. Deferiu-se parcialmente o pedido, to-somente para

suspender a execuo da multa diria fixada no valor de dez mil reais, mantendo a deciso liminar nos seus demais termos. Em outros casos, como na suspenso de tutela antecipada n 198, indeferiu-se o pedido do Estado do Paran para suspender os efeitos de deciso que determinara o fornecimento de medicamento, orado em mais de um milho de reais anuais, criana portadora de doena gentica rara e degenerativa. O medicamento, segundo os

atestados mdicos, a nica esperana de melhora para a paciente e a suspenso do tratamento poderia comprometer seu desenvolvimento fsico. Na suspenso de tutela antecipada n 268, indeferiu-se o pedido do Municpio de Igrejinha para que fosse suspensa a deciso que determinara o fornecimento de medicamento, constante da lista do 5

SUS

em

falta

na

farmcia

Municipal,

autora,

portadora

de

leucemia. Enfim, esses casos exemplificam os dilemas enfrentados pelos magistrados, especialmente os que esto na primeira instncia, que so colocados diante de situaes de vida ou morte. Certa vez um juiz comentava que havia negado uma liminar para o fornecimento de medicamentos. No entanto, o autor da ao veio a falecer, o que fez com que o magistrado decidisse nunca mais indeferir tais pedidos. O Poder Judicirio, que no pode deixar sem resposta os casos submetidos sua apreciao, vem se deparando com situaes trgicas no julgamento do pedido de cada cidado que reclama um servio ou um bem de sade, muitas vezes extremamente urgentes e imprescindveis. Este o drama que se coloca e que ns vemos muitas vezes, porque os pedidos, em geral, formulam-se inicialmente em sede de deciso de tutela antecipada ou de cautelar, e o juiz se v s voltas com um sopesamento, com uma ponderao extremamente complexa que h de se fazer de imediato, praticamente sem que se tenha tempo de fazer maiores pesquisas ou estudos, o que justifica ainda mais a necessidade desse processo sofisticado de racionalizao que estamos tentando fazer no mbito desta Audincia Pblica. Em alguns casos, satisfazer as necessidades das pessoas que esto sua frente, que tm nome, que tm suas histrias, que tm uma doena grave, que necessitam de um tratamento especfico, pode, indiretamente, sacrificar o direito de muitos outros cidados, annimos, sem rosto, mas que dependem igualmente do sistema pblico de sade. No raro escutamos de gestores do sistema a seguinte frase:

juiz

me

mandou

internar

um

paciente,

imediatamente, numa Unidade de Tratamento Intensivo, mas no me disse qual paciente retirar para dar lugar ao novo! O grande nmero de pessoas que manifestaram interesse em acompanhar os trabalhos desta Audincia Pblica demonstra a

necessidade de discutirmos esses dilemas. Recebemos na Presidncia mais de 140 pedidos de

participao, cada um com uma contribuio importante ao debate. Infelizmente, no possvel, por limitaes temporais, atender a todos. Procuramos, ao definir a lista de habilitados,

contemplar todos os envolvidos: os magistrados, os promotores de justia, os defensores pblicos, os usurios, os mdicos, os

doutrinadores e os gestores do sistema nico de sade. Buscamos, ainda, garantir a presena de especialistas das mais diversas

regies do pas. Foi adotado como critrio para o deferimento dos

pedidos, a representatividade da associao ou entidade requerente, a originalidade da tese proposta e o currculo do especialista

indicado. No entanto, aqueles que no forem ouvidos, podero

contribuir enviando memoriais, artigos, documentos, os quais sero disponibilizados no Portal do STF, de modo a estimular o debate. Precisamos analisar, entre outras questes, as

conseqncias da atuao do Poder Judicirio para a ordem, a sade e a economia pblicas, mas sem esquecer que estamos tratando de um dos direitos mais importantes para os cidados brasileiros, o direito vida.

Uma questo de fundamental importncia diz respeito diviso de competncias no SUS. Quais so as conseqncias prticas do reconhecimento da responsabilidade solidria dos entes federados em matria de sade para a estrutura do Sistema e para as finanas pblicas? Em relao prpria gesto do SUS e ao princpio da universalidade medicamentos, sade podem do Sistema, por questionam-se prestadores de se prescries privados se de de

subscritas subsidiar as

servios ou se no

aes

judiciais,

deveria

exigir que a prescrio fosse de autoria de mdico credenciado junto ao SUS e que o processo judicial fosse antecedido por pedido

administrativo. So questionamentos que comumente se colocam. Quanto ao princpio da integralidade do Sistema,

importa analisar as conseqncias do fornecimento de medicamentos e insumos sem registro na ANVISA, ou no indicados pelos Protocolos e Diretrizes Teraputicas do SUS. Porque razo os medicamentos

prescritos ainda no se encontram registrados? Haver um descompasso entre as inovaes da medicina e a elaborao dos Protocolos e

Diretrizes Teraputicas? H realmente eficcia teraputica nos medicamentos nopadronizados que vm sendo concedidos pelo Poder Judicirio? Esses medicamentos servios possuem de equivalentes sade teraputicos de tratar oferecidos pelos os

pblicos

capazes

adequadamente

pacientes? H resistncia teraputica aos medicamentos padronizados? Por que, muitas vezes, os prprios profissionais de sade do SUS orientam os pacientes a procurar o Poder Judicirio? So casos de omisso de poltica pblica, de inadequao da poltica existente ou h outros interesses envolvidos?

O estudo da legislao do SUS permitir distinguir as demandas que envolvem o descumprimento de uma poltica pblica de sade, das demandas que buscam suprir uma omisso do gestor de

sade, e como isso pode interferir na atuao do Poder Judicirio. Enfim, impe-se ao magistrado o desafio de resolver um complexo quebra-cabea de conciliar a eficcia imediata dos direitos sociais, inclusive do considerando sistema e a seu aspecto evolutivo, o a

universalidade

desigualdade

social,

direito

subjetivo e o direito coletivo sade, a escassez de recursos e o uso indevido do dar a de oramento, prioridade a justia s comutativa de e a justia ou a as

distributiva, recuperao; distribuio

polticas da

preveno no

efetiva

participao entre os

comunidade da

sistema, e

tarefas

entes

federao

desigualdades regionais. A Constituio de 1988, aprovada num contexto econmico e social difcil, em favor faz da clara opo pela democracia e sonora e

declarao

superao

das

desigualdades

sociais

regionais. Precisamos expandir a capacidade do Estado social de se desenvolver e buscar a concretizao efetiva dos direitos sociais por meio da afirmao das liberdades. O verdadeiro desenvolvimento encontra-se mais na

melhoria da qualidade de vida, do que no aumento da produo de riquezas, Segundo o como demonstrado o pelo Nobel de Economia um de pas fazer Amartya depende Sen1. das e

economista, que ele

desenvolvimento

de

oportunidades

oferece

populao

escolhas

exercer sua cidadania. Apesar de seu inegvel carter analtico, a Carta um

Poltica de 1988 constitui uma

ordem jurdica

fundamental de

SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. Traduo Laura Teixeira Motta. So Paulo: Companhia das Letras, 2000.

processo pblico livre, caracterizando-se, nos termos de Hberle2, como uma constituio aberta, que torna possvel a sociedade aberta de Popper3, ou uma constituio suave (mitte), no conceito de Zagrebelsky, que permite, dentro dos limites constitucionais, tanto a espontaneidade da vida social como a competio para assumir a direo poltica, condies para a sobrevivncia de uma sociedade pluralista e democrtica4. fundamental que ouamos todos os pontos de vista, que nos coloquemos no lugar dos usurios do SUS, dos mdicos, dos

gestores, dos defensores, dos promotores de justia e dos demais magistrados. Busquemos o dilogo e a ao conjunta. Acredito que posies radicais que neguem completamente a ao do Poder Judicirio ou que preguem a existncia de um direito subjetivo a toda e qualquer prestao de sade no so aceitveis. Devemos buscar uma posio equilibrada, capaz de analisar todas as implicaes das decises judiciais, sem comprometer os direitos

fundamentais dos cidados e, em especial, o direito sade. Enfim, espero que desta Audincia Pblica resultem no apenas informaes tcnicas, aptas a instruir os processos do

Tribunal, como tambm subsdios para um amplo e pluralista debate pblico em prol do aprimoramento das polticas de sade.

VERD, Pablo Lucas. La Constitucin abierta y sus enemigos. Madrid: Ediciones Beramar, 1993. 3 POPPER, Karl. A sociedade aberta e seus inimigos. 3 ed. So Paulo: Itatiaia, Universidade de So Paulo, 1987. 4 ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. Ley, derechos, justicia. Madrid: Trotta, 2003, p. 14.

10