Intensivo I Pablo Stolze 27-29-01 2009

Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.
2009
MATERIAL DE APOIO DIREITO CIVIL PARTE GERAL
Apostila 01 Prof. Pablo Stolze Gagliano
Temas: Personalidade Jurdica. Nascituro. Embrio. Pessoa Fsica ou Natural
1. A Personalidade Jurdica.
1.1. Conceito.
Personalidade Jurdica, para a Teoria Geral do Direito Civil, a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o atributo necessrio para ser sujeito de direito. Neste ponto, vale transcrever a sbia preleo de RIPERT e BOULANGER, na monumental obra Tratado de Derecho Civil segun el Tratado de Planiol (Tomo I Parte General, Buenos Aires: La Rey, 1988, pg. 310):
La personalidad jurdica est vinculada a la existencia del individuo, y no a su conciencia o a su voluntad. Um nio muy pequeno, o um loco, es una persona. Entre las personas fsicas no se hace diferencia alguna para la atribuicin de derechos civiles; por muy dbil o incapacitado que est, todo ser humano es, y sigue siendo, una persona del derecho.
1.2. Aquisio da personalidade jurdica (Pessoa Fsica ou Natural)
O seu surgimento ocorre a partir do nascimento com vida (art. 2, NCC e art. 4, CC-16). No instante em que principia o funcionamento do aparelho crdio-respiratrio, clinicamente afervel pelo exame de docimasia hidrosttica de Galeno, o recm-
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nascido adquire personalidade jurdica, tornando-se sujeito de direito, mesmo que venha a falecer minutos depois. Na mesma linha, a Res. n 1/88 do Conselho Nacional de Sade1 dispe que o nascimento com vida a: expulso ou extrao completa do produto da concepo quando, aps a separao, respire e tenha batimentos cardacos, tendo sido ou no cortado o cordo, esteja ou no desprendida a placenta. Em uma perspectiva constitucional de respeito dignidade da pessoa, no importa que o feto tenha forma humana ou tempo mnimo de sobrevida (como se d no Cdigo Civil Espanhol art. 30). Assim, se o recm-nascido cujo pai j tenha morrido - falece minutos aps o parto, ter adquirido, por exemplo, todos os direitos sucessrios do seu genitor, transferindo-os para a sua me, uma vez que se tornou, ainda que por breves instantes, sujeito de direito.
1.3. O Nascituro.
LIMONGI FRANA, citado por FRANCISCO AMARAL, define o nascituro como sendo o que est por nascer, mas j concebido no ventre materno.2 Cuida-se do ente concebido, embora ainda no nascido, dotado de vida intrauterina, da porque a doutrina diferencia-o (o nascituro) do embrio mantido em laboratrio3. A Lei Civil trata do nascituro quando, posto no o considere pessoa, coloca a salvo os seus direitos desde a concepo (art. 2, NCC, art. 4, CC-16). Ora, se for admitida a teoria natalista, segundo a qual a aquisio da personalidade opera-se a partir do nascimento com vida, razovel o entendimento
Cit. por DINIZ, Maria Helena, in Curso de Direito Civil Brasileiro, 25 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, pg. 198. 2 AMARAL, Francisco, Introduo ao Direito Civil, Renovar, pg. 217. 3 Ver a dico do art. 9 1, PL 90/99: No se aplicam aos embries originados in vitro, antes de sua introduo no aparelho reprodutor da mulher receptora, os direitos assegurados ao nascituro na forma da lei. J o Projeto de Reforma do CC, em sua redao original, aponta em sentido contrrio: Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do embrio e do nascituro (grifos nossos).
no sentido de que, no sendo pessoa, o nascituro possui mera expectativa de direito (VICENTE RO, SILVIO RODRIGUES, EDUARDO ESPNOLA, SILVIO VENOSA). Mas a questo no pacfica na doutrina. Os adeptos da teoria da personalidade condicional sufragam entendimento no sentido de que o nascituro possui direitos sob condio suspensiva. Vale dizer, ao ser concebido, j pode titularizar alguns direitos (extrapatrimoniais), como o direito vida, mas s adquire completa personalidade, quando implementada a condio do seu nascimento com vida. A teoria concepcionista, por sua vez, influenciada pelo Direito Francs, mais direta e ousada: entende que o nascituro pessoa desde a concepo (TEIXEIRA DE FREITAS, CLVIS BEVILQUA, SILMARA CHINELATO). CLVIS BEVIQUA, em seus Comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Rio de Janeiro: Ed. Rio, 1975, pg. 178, aps elogiar abertamente a teoria concepcionista, ressaltando os seus excelentes argumentos, conclui ter adotado a natalista, por parecer mais prtica (sic). No entanto, o prprio autor, nesta mesma obra, no resiste ao apelo concepcionista, ao destacar situaes em que o nascituro se apresenta como pessa (sic). A despeito de toda essa profunda controvrsia doutrinria, o fato que, nos termos da legislao em vigor, inclusive do Novo Cdigo Civil, o nascituro tem a proteo legal dos seus direitos desde a concepo. Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemtico, no exaustivo:
a)
o nascituro titular de direitos personalssimos (como o direito vida, o direito proteo pr-natal etc.)4;
b)
pode receber doao, sem prejuzo do recolhimento do imposto de transmisso inter vivos;
c) d)
pode ser beneficiado por legado e herana; pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e 878, CPC);
e)
4
o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto;
O art. 7. do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que: a criana e o adolescente tm direito proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 f)
como decorrncia da proteo conferida
pelos direitos da personalidade, conclumos que o nascituro tem direito realizao do exame de DNA, para efeito de aferio de paternidade5.
Sufragamos, ainda, a possibilidade de se reconhecer ao nascituro direito aos alimentos. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do TJRS:
INVESTIGAO
DE
PATERNIDADE.
ALIMENTOS
PROVISRIOS
EM
FAVOR DO NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM. 1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade desse relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro. 2. Sendo o
Confira-se, neste ponto, o julgado do Supremo Tribunal Federal no caso Glria Trevis (Rcl 2040 QUESTO DE ORDEM NA RECLAMAO, Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA, Julgamento: 21/02/2002 , rgo Julgador: Tribunal Pleno, Publicao: DJ DATA-27-06-2003 PP-00031 EMENT VOL-02116-01 PP-00129), em que podemos observar a aplicao da teoria da ponderao de interesses, visando a dirimir eventuais conflitos entre direitos constitucionais. Embora se buscasse, em verdade, a apurao de um crime, o fato que o nascituro mereceria, em nosso sentir, no caso em tela, o beneficio da produo da prova pericial, para que, aps seu nascimento, no houvesse que carregar o peso das circunstncias duvidosas da sua concepo: EMENTA: - Reclamao. Reclamante submetida ao
processo de Extradio n. 783, disposio do STF. 2. Coleta de material biolgico da placenta, com propsito de se fazer exame de DNA, para averigao de paternidade do nascituro, embora a oposio da extraditanda. 3. Invocao dos incisos X e XLIX do art. 5, da CF/88. 4. Ofcio do Secretrio de Sade do DF sobre comunicao do Juiz Federal da 10 Vara da Seo Judiciria do DF ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte - HRAN, autorizando a coleta e entrega de placenta para fins de exame de DNA e fornecimento de cpia do pronturio mdico da parturiente. 5. Extraditanda disposio desta Corte, nos termos da Lei n. 6.815/80. Competncia do STF, para processar e julgar eventual pedido de autorizao de coleta e exame de material gentico, para os fins pretendidos pela Polcia Federal. 6. Deciso do Juiz Federal da 10 Vara do Distrito Federal, no ponto em que autoriza a entrega da placenta, para fins de realizao de exame de DNA, suspensa, em parte, na liminar concedida na Reclamao. Mantida a determinao ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte, quanto realizao da coleta da placenta do filho da extraditanda. Suspenso tambm o despacho do Juiz Federal da 10 Vara, na parte relativa ao fornecimento de cpia integral do pronturio mdico da parturiente. 7. Bens jurdicos constitucionais como "moralidade administrativa", "persecuo penal pblica" e "segurana pblica" que se acrescem, - como bens da comunidade, na expresso de Canotilho, - ao direito fundamental honra (CF, art. 5, X), bem assim direito honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e direito imagem da prpria instituio, em confronto com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar a identidade do pai de seu filho. 8. Pedido conhecido como reclamao e julgado procedente para avocar o julgamento do pleito do Ministrio Pblico Federal, feito perante o Juzo Federal da 10 Vara do Distrito Federal. 9. Mrito do pedido do Ministrio Pblico Federal julgado, desde logo, e deferido, em parte, para autorizar a realizao do exame de DNA do filho da reclamante, com a utilizao da placenta recolhida, sendo, entretanto, indeferida a splica de entrega Polcia Federal do "pronturio mdico" da reclamante.
investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70006429096, STIMA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 13/08/2003). Na doutrina, preleciona o Prof. Teixeira Giorgis:
Como a regra constitucional declara a vida inviolvel e o estatuto menorista assegura gestante o atendimento pr-natal e perinatal, no h mais controvrsia sobre o direito do nascituro a alimentos. Ento se aceita que a pesquisa da filiao seja cumulada com um pedido de alimentos provisrios para que a me possa enfrentar as despesas anteriores ao parto, como os custos da pediatria, a assistncia cirrgica, transfuses, ultra-sonografia, intervenes fetais e outras (AGI
596067629); que a gravidez diminui a capacidade laborativa da pessoa (AGI n 70016977936), situao que tambm se aceita em caso de unio estvel (AGI ns 70017520479 e 70016977936).Para a concesso dos alimentos necessrio haver indcios convincentes sobre a paternidade invocada (AGI n 70018406652), no sendo atendida a postulao quando no ocorram elementos seguros sobre a genitura ou sobre o incio da prenhez (AGI n70009811027). Assim tambm acontece quando os cnjuges esto separados de fato por mais de quatro meses (APC n 587002155).6 E, finalmente, no ano passado, fora aprovada a lei dos alimentos gravdicos, que reconhece ao nascituro direito aos alimentos. Vale a pena conferir:
LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d
GIORGIS, Jos Carlos Teixeira, in Alimentos para o Nascituro http://www.espacovital.com.br/noticia_ler.php?idnoticia=8070, acessado em 20 de julho de 2008.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 outras providncias. O
PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como ser exercido. Art. 2o Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores
suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas
indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Art. 3 (VETADO) Art. 4 (VETADO) Art. 5 (VETADO) Art. 6o Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar
alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. Art. 7o O ru ser citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias. Art. 8 (VETADO) Art. 9 (VETADO) Art. 10 (VETADO)
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Art. 11.
Aplicam-se supletivamente nos processos
regulados por esta Lei as disposies das Leis nos 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, Repblica. LUIZ INCIO LULA DA SILVA Tarso Genro Jos Antonio Dias Toffoli Dilma Rousseff 5 de novembro de 2008; 187o da Independncia e 120o da
interessante ler tambm a mensagem de veto7: MENSAGEM N 853, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008. Senhor Presidente do Senado Federal, Comunico a Vossa Excelncia que, nos termos do 1o do art. 66 da Constituio, decidi vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse pblico e inconstitucionalidade, o Projeto de Lei no 7.376, de 2006 (no 62/04 no Senado Federal), que Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias. Ouvidos, o Ministrio da Justia, a Advocacia-Geral da Unio e a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres manifestaram-se pelo veto aos seguintes dispositivos: Art. 3o Art. 3o Aplica-se, para a aferio do foro competente para o processamento e julgamento das aes de que trata esta Lei, o art. 94 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
Disponvel no: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Msg/VEP-853-08.htm, acessado em 20 de Janeiro de 2009.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Razes do veto
O dispositivo est dissociado da sistemtica prevista no Cdigo de Processo Civil, que estabelece como foro competente para a propositura da ao de alimentos o do domiclio do alimentando. O artigo em questo desconsiderou a especial condio da gestante e atribuiu a ela o nus de ajuizar a ao de alimentos gravdicos na sede do domiclio do ru, que nenhuma condio especial vivencia, o que contraria diversos diplomas normativos que dispem sobre a fixao da competncia. Art. 5o Art. 5o Recebida a petio inicial, o juiz designar audincia de justificao onde ouvir a parte autora e apreciar as provas da paternidade em cognio sumria, podendo tomar depoimento da parte r e de testemunhas e requisitar documentos. Razes do veto O art. 5o ao estabelecer o procedimento a ser adotado, determina que ser obrigatria a designao de audincia de justificao, procedimento que no obrigatrio para nenhuma outra ao de alimentos e que causar retardamento, por vezes, desnecessrio para o processo. Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Advocacia-Geral da Unio manifestaram-se ainda pelo veto aos seguintes dispositivos: Art. 8o Art. 8o Havendo oposio paternidade, a procedncia do pedido do autor depender da realizao de exame pericial pertinente. Razes do veto O dispositivo condiciona a sentena de procedncia realizao de exame pericial, medida que destoa da sistemtica processual atualmente existente, onde
a percia no colocada como condio para a procedncia da demanda, mas sim como elemento prova necessrio sempre que ausente outros elementos comprobatrios da situao jurdica objeto da controvrsia. Art. 10 Art. 10. Em caso de resultado negativo do exame pericial de paternidade, o autor responder, objetivamente, pelos danos materiais e morais causados ao ru. Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos prprios autos. Razes do veto Trata-se de norma intimidadora, pois cria hiptese de responsabilidade objetiva pelo simples fato de se ingressar em juzo e no obter xito. O dispositivo pressupe que o simples exerccio do direito de ao pode causar dano a terceiros, impondo ao autor o dever de indenizar, independentemente da existncia de culpa, medida que atenta contra o livre exerccio do direito de ao. Ouvidos, o Ministrio da Justia e a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres manifestaram-se ainda pelo veto ao seguinte dispositivo: Art. 9o Art. 9o Os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru. Razes do veto O art. 9o prev que os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru. Ocorre que a prtica judiciria revela que o ato citatrio nem sempre pode ser realizado com a velocidade que se espera e nem mesmo com a urgncia que o pedido de alimentos requer. Determinar que os alimentos gravdicos sejam devidos a partir da citao do ru conden-lo, desde j, no-existncia, uma vez que a demora pode ser causada pelo prprio ru, por meio de manobras que
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visam impedir o ato citatrio. Dessa forma, o auxlio financeiro devido gestante teria incio no final da gravidez, ou at mesmo aps o nascimento da criana, o que tornaria o dispositivo carente de efetividade. Por fim, o Ministrio da Justia manifestou-se pelo veto ao seguinte dispositivo: Art. 4o Art. 4o Na petio inicial, necessariamente instruda com laudo mdico que ateste a gravidez e sua viabilidade, a parte autora indicar as circunstncias em que a concepo ocorreu e as provas de que dispe para provar o alegado, apontando, ainda, o suposto pai, sua qualificao e quanto ganha
aproximadamente ou os recursos de que dispe, e expor suas necessidades. Razes do veto O dispositivo determina que a autora ter, obrigatoriamente, que juntar petio inicial laudo sobre a viabilidade da gravidez. No entanto, a gestante, independentemente da sua gravidez ser vivel ou no, necessita de cuidados especiais, o que enseja dispndio financeiro. O prprio art. 2o do Projeto de Lei dispe sobre o que compreende os alimentos gravdicos: valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive referente alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis (...). Esses gastos ocorrero de qualquer forma, no sendo adequado que a gestante arque com sua totalidade, motivo pelo qual medida justa que haja compartilhamento dessas despesas com aquele que viria a ser o pai da criana. Essas, Senhor Presidente, as razes que me levaram a vetar os dispositivos acima mencionados do projeto em causa, as quais ora submeto elevada apreciao dos Senhores Membros do Congresso Nacional. Este texto no substitui o publicado no DOU de 6.11.2008
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Posto isso, observamos ainda que at mesmo direito reparao por dano moral em favor do nascituro j foi admitido pelo Superior Tribunal de Justia:
RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. FILHO NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A QUO. CORREO MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ. JUROS DE MORA. DATA DO EVENTO DANOSO. PROCESSO CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL. POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURDA A M-F DA PARTE E
OPORTUNIZADO O CONTRADITRIO. ANULAO DO PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE. - Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais em relao ao nascituro, em comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio do evento morte, porquanto o fundamento da compensao a existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com preciso. - Embora sejam muitos os fatores a considerar para a fixao da satisfao compensatria por danos morais, principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o valor da reparao. - devida correo monetria sobre o valor da indenizao por dano moral fixado a partir da data do arbitramento. Precedentes. - Os juros moratrios, em se tratando de acidente de trabalho, esto sujeitos ao regime da responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n 54 da Corte, contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes - possvel a apresentao de provas documentais na apelao, desde que no fique configurada a m-f da parte e seja observado o contraditrio. Precedentes. - A sistemtica do processo civil regida pelo princpio da instrumentalidade das formas, devendo ser reputados vlidos os atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que acarretem prejuzos aos litigantes. Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. Recurso especial da r no conhecido. (REsp 931556/RS, Rel. Ministra 17/06/2008, DJe 05/08/2008) NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
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Em posio anterior, decidiu a Corte:
DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIO FRREA. AO AJUIZADA NA 23 ANOS APS O DO EVENTO. QUANTUM. PRESCRIO PRECEDENTES INEXISTENTE. DA TURMA.
INFLUNCIA
QUANTIFICAO
NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS. DOUTRINA. ATENUAO. FIXAO NESTA INSTNCIA. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por dano moral no desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso prescricional), mas fato a ser considerado na fixao do quantum. II - O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. III Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive
nesta instncia, buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo jurisdicional. (STJ, QUARTA TURMA, RESP 399028 / SP ; RECURSO ESPECIAL 2001/0147319-0, Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Julg. 26/02/2002, DJ 15.04.2002 p.00232)
Questo de concurso: Existe proteo jurdica ao natimorto?
Segundo a doutrina, existe, sim. Em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, deve-se proteger o nome, a imagem e a memria daquele que nasceu morto8.
2. Capacidade de Direito e de Fato e Legitimidade.
Adquirida a personalidade jurdica, toda pessoa passa a ser capaz de direitos e obrigaes.
Enunciado 01 (Jornadas de Direito Civil CJF): Art. 2. A proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. As Jornadas de Direito Civil so importantes postulados de doutrina, fruto de encontros de juristas, realizados em Braslia. Voc pode encontrar os enunciados das I, III e IV Jornadas (eis que na II no houve apresentao dessa ordem) no site www.novodireitocivil.com.br (fonte: Conselho da Justia Federal).
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Possui, portanto, capacidade de direito ou de gozo.
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Todo ser humano tem, assim, capacidade de direito, pelo fato de que a personalidade jurdica um atributo inerente sua condio. Se puder atuar pessoalmente, possui, tambm, capacidade de fato ou de exerccio. Reunidos os dois atributos, fala-se em capacidade civil plena:
CAP. DE DIREITO + CAP. DE FATO
CAPACIDADE CIVIL PLENA
A falta de capacidade de fato ou de exerccio, conduz-nos ao problema da incapacidade.
Questo de Concurso: O que a restitutio in integrum, em Teoria Geral (no mbito dos atos praticados por menores)?
Segundo Clvis Bevilqua, em sua obra Theoria Geral do Direito Civil (RED, 1999, pgs. 120-123), este instituto tem origem romana, consistindo no benefcio concedido aos menores e s pessoas que se lhes equiparam, a fim de poderem anular quaisquer atos vlidos sob outros pontos de vista, nos quais tenham sido lesadas (pg. 121). Concedida a restituio, as partes retornam ao estado anterior de coisas. O Cdigo de 1916, em seu art. 8 acabava com este benefcio. O novo Cdigo Civil, na mesma linha, no tem dispositivo algum beneficiando especificamente menores ou incapazes, razo por que entendemos continuar extinto o instituto. Afastada esta hiptese, previu o novo estatuto, outrossim, especial situao de invalidade do negcio jurdico, para salvaguardar interesse do incapaz, quando o seu representante praticar ato atentatrio ao seu interesse:
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Art. 119. anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou. Pargrafo nico. de cento e oitenta dias, a contar da concluso do negcio ou da cessao da incapacidade, o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao prevista neste artigo.
Questo de Concurso: O que se entende por estado das pessoas?
Segundo Orlando Gomes (in Introduo ao Direito Civil, 10. ed, 2. tiragem, Rio de Janeiro: Forense, 1993, pg. 172), A noo de status coliga-se de capacidade. O status uma qualidade jurdica decorrente da insero de um sujeito numa categoria social, da qual derivam, para este, direitos e deveres. Nessa linha de pensamento, possvel se identificarem estados poltico (nacionais e estrangeiros), familiar (cnjuge, companheiro, parente), individual (idade, sexo, sade).
2.1. Incapacidade absoluta. O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 5O, reputava absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
a) os menores de 16 (dezesseis) anos; b) os loucos de todo o gnero; c) os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade; d) os ausentes, declarados tais por ato do juiz.
Seguindo a diretriz mais moderna e adequada do Novo Cdigo Civil, as seguintes pessoas so consideradas absolutamente incapazes de exercer
pessoalmente os atos da vida civil:
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 2.1.1. Os menores de dezesseis anos.
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Trata-se dos menores impberes. Abaixo deste limite etrio, o legislador considera que a pessoa inteiramente imatura para atuar na rbita do direito. Vale lembrar que, no Estatuto da Criana e do Adolescente, a distino peculiar:
Art. 2, ECA - Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade. Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.
Observe-se,
todavia,
que
tanto
criana
quanto
adolescente
so
considerados incapazes (absoluta ou relativamente incapazes, conforme veremos no item 2.2.1.).
2.1.2. Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos.
As pessoas que padeam de doena ou deficincia mental, que as torne incapazes de praticar atos no comrcio jurdico, so consideradas
absolutamente incapazes. O Novo Cdigo Civil afastou a expresso loucos de todo o gnero, duramente criticada por Nina Rodrigues na poca da elaborao do Cdigo Civil de 1916. A incapacidade deve ser oficialmente reconhecida por meio do procedimento de interdio, previsto nos arts. 1177 a 1186 do CPC. A doutrina admite, ainda, uma incapacidade natural, quando a enfermidade ou deficincia no se encontra judicialmente declarada.
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Nesse caso, admite-se a invalidao do ato praticado pelo incapaz no oficialmente interditado, se ficarem demonstrados: o prejuzo ao incapaz e a m-f da outra parte. bom lembrar ainda que, declarada judicialmente a incapacidade, no devem ser considerados vlidos os atos praticados pelo incapaz mesmo nos intervalos de perfeita lucidez.
2.1.3. Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a sua vontade.
So considerados absolutamente incapazes aqueles que, em razo de uma causa temporria (ou permanente, claro) estejam impedidas de manifestar vontade. o caso da pessoa vtima de uma intoxicao fortuita, ou em estado de coma, em virtude de acidente de veculo.
Questo de concurso: E como fica a situao do surdo-mudo incapaz de manifestar vontade?
No estando previsto em inciso autnomo, como ocorria no Cdigo revogado, ainda assim, ele poder ser considerado absolutamente incapaz, caso se enquadre em qualquer das hipteses do art. 3, especialmente a do inc. III.
Questo de concurso: a senilidade causa de incapacidade?
No. A senilidade no gera incapacidade civil. Diferentemente, outrossim, a situao da pessoa de idade avanada que apresente problema de sade mental apto a justificar a sua interdio.
2.2. Incapacidade relativa. O Cdigo de 1916, em seu art. 6O, considerava incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer:
a) os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 21 (vinte e um) anos;
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 b) os prdigos; c) os silvcolas.
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Consoante a diretriz do Novo Cdigo Civil, so incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer :
2.2.1. Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
Trata-se dos menores pberes.
2.2.2. Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido.
Muito cuidado com este dispositivo. A embriaguez, o vcio de txico e a deficincia consideradas como causas de incapacidade relativa, neste caso, REDUZEM, mas no ANIQUILAM a capacidade de discernimento. Se privarem totalmente o agente de capacidade de conscincia e orientao, como na embriaguez patolgica ou toxicomania grave (dependncia qumica total) configurar-se- incapacidade absoluta, na forma do art. 3, II.
2.2.3. Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo.
So consideradas relativamente
incapazes
as
pessoas
dotadas
de
desenvolvimento mental incompleto, como os portadores da sndrome de Down (pessoas especiais que, com muito amor e carinho em sua educao, merecem todo o nosso respeito, e podem perfeitamente atuar social e profissionalmente).
2.2.4. Os prdigos.
A prodigalidade um desvio comportamental por meio do qual o indivduo desordenadamente dilapida o seu patrimnio, podendo reduzir-se misria. Para a sua prpria proteo (e para evitar que bata s portas de um parente ou do Estado), o prdigo poder ser interditado.
18
Segundo a legislao em vigor, a curatela do prdigo somente o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, atos que no sejam de mera administrao (art. 1782, NCC).
Questo de Concurso: Para casar, o curador do prdigo deve ser ouvido?
Como o casamento deflagra tambm efeitos patrimoniais, o seu curador deve manifestar-se, no para interferir na escolha afetiva, mas para opinar acerca do regime de bens escolhido.
2.2.5. Algumas palavras sobre a capacidade jurdica dos silvcolas.
A disciplina normativa do ndio (evite falar silvcola), que no Cdigo de 1916 mereceu assento entre os relativamente incapazes, passou a ser remetida legislao especial (art. 4, pargrafo nico, NCC), que disciplina autonomamente a matria (cf. especialmente a Lei n. 5371 de 05 de dezembro de 1967, e a Lei n. 6001 de 19 de dezembro de 1973 - Estatuto do ndio). Confira o que dispe o art. 8 do Estatuto do ndio9: Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente. Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos.
2.3. Suprimento da Incapacidade (Representao e Assistncia).
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm, acessado em 20 de julho de 2008.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 O suprimento da incapacidade absoluta
19
d-se
atravs da representao, e o da incapacidade relativa, por meio da assistncia. Cuida-se de institutos protetivos dos incapazes.
3. Emancipao
A menoridade, luz do Novo Cdigo Civil, cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil (art.5)10. Vale lembrar que esta reduo aos 18 anos reverberou (no necessariamente para impor modificao na legislao especial) nos mbitos penal, processual, previdencirio, e, especialmente, no direito de famlia, no que tange ao pagamento de penso alimentcia. O STJ, alis, j firmou entendimento no sentido de que a reduo da maioridade civil no implica cancelamento automtico da penso alimentcia: PENSO ALIMENTCIA. MAIORIDADE. FILHO. Trata-se de remessa pela Terceira Turma de recurso em ao revisional de alimentos em que a controvrsia cinge-se em saber se, atingida a maioridade, cessa automaticamente ou no o dever de alimentar do pai em relao ao filho. Prosseguindo o julgamento, a Seo, por maioria, proveu o recurso, entendendo que, com a maioridade do filho, a penso alimentcia no pode cessar
automaticamente. O pai ter de fazer o procedimento judicial para exonerar-se ou no da obrigao de dar penso ao filho. Explicitou-se que completar a maioridade de 18 anos no significa que o filho no ir depender do pai. Precedentes citados: REsp 347.010-SP, DJ 10/2/2003, e REsp 306.791-SP, DJ 26/8/2002. REsp 442.502SP, Rel. originrio Min. Castro Filho, Rel. para acrdo Min. Antnio de Pdua Ribeiro, julgado em 6/12/2004.
E mais:
10
No CC-16, art. 9.: Aos vinte e um anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os atos da vida civil.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 ALIMENTOS. MAIORIDADE DO
20
ALIMENTANDO.
EXONERAO AUTOMTICA DA PENSO. INADMISSIBILIDADE. Com a maioridade, extingue-se o poder familiar, mas no cessa, desde logo, o dever de prestar alimentos, fundado a partir de ento no parentesco. vedada a exonerao automtica do alimentante, sem possibilitar ao alimentando a oportunidade de manifestar-se e comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a prpria subsistncia. Precedentes do STJ. Recurso especial no conhecido. (REsp 739.004/DF, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 15.09.2005, DJ 24.10.2005 p. 346) Na mesma vereda:
HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. ALIMENTOS. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou-se no sentido de que a maioridade dos filhos no acarreta a exonerao automtica da obrigao de prestar alimentos. Ordem denegada. (HC 55.065/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em
10.10.2006, DJ 27.11.2006 p. 271)
Habeas corpus. Priso civil. Execuo de alimentos. Precedentes da Corte. 1. O habeas corpus, na linha da jurisprudncia da Corte, no constitui via adequada para o exame aprofundado de provas indispensveis verificao da capacidade financeira do paciente para pagar os alimentos no montante fixado. 2. A maioridade do credor dos alimentos no exonera, por si s, a obrigao do devedor. 3. A propositura de ao revisional de alimentos no impede a priso civil do devedor de alimentos. 4. "O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no
21
curso do processo" (Smula n 309/STJ - atual redao aprovada em 22/3/06 pela Segunda Seo). 5. Ordem concedida em parte. (HC 55.606/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA
TURMA, julgado em 05.09.2006, DJ 13.11.2006 p. 240)
Firmado o entendimento de que o cancelamento da penso no automtico, o prprio STJ, em 2005, passou a admitir que a exonerao pudesse se dar no bojo de outros processos de famlia, no exigindo necessariamente propositura de ao exoneratria:
STJ - quarta-feira, 13 de abril de 2005 09:37 - Pai no precisa entrar com novo processo para deixar de pagar penso a filha maior
Deciso unnime tomada com base em voto da ministra Nancy Andrighi, presidente da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, definiu que, para deixar de pagar penso alimentcia, o pai no necessita entrar com uma ao autnoma prpria. Pode fazer o pedido nesse sentido at mesmo dentro do processo de investigao de paternidade cumulada com alimentos movida contra ele pela filha maior.
A deciso do STJ foi tomada durante o julgamento de um recurso especial oriundo de Minas Gerais em que o contador S. B., de Belo Horizonte, foi condenado a pagar trs salrios mnimos de penso sua filha maior, T. C. da C., universitria de 24 anos. Julgada procedente pelo Tribunal de Justia do Estado a ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos, o pai efetuou o pagamento das prestaes alimentcias, mas requereu a exonerao do pagamento em razo de a filha j haver atingido a maioridade, estando, portanto, extinto o ptrio poder.
O pedido do pai foi negado em razo de o TJ/MG haver entendido que, para
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 exonerar-se do dever de pagar a penso alimentcia sua filha maior, o pai teria que entrar com uma ao prpria, autnoma, em que fosse permitida a ambas as partes a produo de ampla prova. O pai alega que o dever de prestar alimentos que lhe foi imposto tem por nico fundamento o fato de sua filha ser menor de idade poca da deciso judicial que lhe reconheceu o direito, condio que se alterou, pois hoje, j com 24 anos, atingida a maioridade, no mais faz jus aos alimentos.
22
Ao acolher em parte o recurso do pai, a relatora do processo, ministra Nancy Andrighi, afastou o impedimento encontrado pelo tribunal mineiro. Para a ministra, cujo voto foi acompanhado integralmente pelos ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Carlos Alberto Menezes Direito e Castro Filho, o pai tem o direito de requerer a exonerao do dever de prestar alimentos em qualquer ao, podendo faz-lo, inclusive, como no caso, no processo de investigao de paternidade cumulada com alimentos, que lhe foi movido pela filha maior.
Viriato Gaspar
Mais recentemente, frise-se, a Smula 358 afastou quaisquer dvidas quanto necessidade de se demonstrar a ausncia de fundamento para a prestao alimentar que, como visto, no desaparece pelo simples fato de se atingir a maioridade:
Smula: 358 O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos.
E especialmente para os alunos que almejam a carreira do Ministrio Pblico, confiram estes julgados:
RECURSO ESPECIAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE PARA RECORRER.
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O Ministrio Pblico no detm legitimidade para recorrer contra deciso em que se discute alimentos quando o alimentando houver alcanado a maioridade. Recurso especial no conhecido. (REsp 712.175/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA,
julgado em 18.10.2005, DJ 08.05.2006 p. 222)
RECURSO ESPECIAL. EXONERAO AUTOMTICA. ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA RECORRER. 1. Carece ao Ministrio Pblico legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o dever de prestar alimentos em razo do alimentando ter alcanado a maioridade, mormente se este tem advogado constitudo nos autos. 2. Recurso especial no conhecido. (REsp 982.410/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA,
julgado em 06.12.2007, DJ 17.12.2007 p. 217)
A ttulo de complementao, na seara do Direito da Criana e do Adolescente, h tambm deciso do E. STJ no sentido de que a reduo da maioridade no interferiu no ECA, no que tange medida de internao imposta ao adolescente infrator:
HABEAS CORPUS. ECA. INTERNAO. LIBERAO COMPULSRIA. IDADE LIMITE, 21 ANOS. NOVO CDIGO CIVIL. REDUO DA IDADE DA CAPACIDADE CIVIL. DESINFLUNCIA NA MEDIDA SCIO-EDUCATIVA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. RESTRIO. ATIVIDADES EXTERNAS. INOCORRNCIA. 1. O Novo Cdigo Civil, ao reduzir a idade da capacidade civil, no revogou o artigo 121, pargrafo 5, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que fixa a idade de 21 anos para a liberao compulsria do infrator. 2. Ajustada a execuo da medida scio-educativa de internao ao artigo 121, pargrafo 5, da Lei n 8.069/90, no h falar em constrangimento ilegal (Precedentes da Corte). 3. Conquanto o artigo 120 da Lei 8.069/90 dispense autorizao do juiz para a realizao de atividades externas pelo menor sujeito medida scio-educativa de semiliberdade, tal no implica a exonerao do magistrado do seu dever legal de
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 presidir o bom cumprimento do comando da sentena, adequando a medida scio-educativa s peculiaridades do menor e ao prprio ato infracional por ele perpetrado (Precedentes da Corte). 4. Writ denegado. (HC 28.332/RJ, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 28.09.2004, DJ 01.02.2005 p. 613)
24
No mbito da Previdncia Social, a reduo da maioridade civil no implicou a negao do direito de percepo assegurado pela lei previdenciria, por ser norma especial.
Nessa linha, o Prof. HARILSON ARAJO:
Assim, pela anlise dos dispositivos em questo, em matria de regime geral de benefcios de previdncia do sistema do INSS, os filhos e os irmos de qualquer condio que estejam sob a dependncia econmica do segurado, salvo se emancipados, somente perdem a qualidade de beneficirios ao completarem 21 anos de idade.11
E tambm o enunciado 3 da I Jornada de Direito Civil:
3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial.
Finalmente, neste ponto, uma pergunta no quer calar.
Seria possvel antecipar-se a aquisio da capacidade plena?
A resposta positiva: possvel, por meio da emancipao.
11
http://www.portalbrasil.net/2004/colunas/direito/abril_01.htm, acessado em 20 de julho de 2008.
25
Vale lembrar que a emancipao repercute no mbito do poder familiar, e, consequentemente, pode interferir tambm na obrigao de prestar alimentos, como, inclusive, j decidiu o STJ:
Priso civil. Dbito alimentar. Emancipao do alimentando. I. - A emancipao do alimentando e a declarao deste dando quitao das verbas alimentares vencidas constitui prova de no haver motivo para manter-se a priso civil do paciente. II. - Ordem de habeas corpus concedida.
(HC 30.384/RS, Rel. Ministro
ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 18.11.2003, DJ 15.12.2003 p. 301
A emancipao poder ser:
a) voluntria; b) judicial; c) legal.
A emancipao voluntria ocorre pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, desde que o menor haja completado dezesseis anos (art. 5., pargrafo nico, I, primeira parte, NCC). A emancipao ato irrevogvel, mas os pais podem ser responsabilizados solidariamente pelos danos causados pelo filho que emanciparam. Esse o entendimento mais razovel, em nossa opinio, para que a vtima no fique sem qualquer ressarcimento. A emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, se o menor contar com dezesseis anos completos (art. 5, pargrafo nico, I, segunda parte, NCC). Posto isso, passaremos a analisar as hipteses de emancipao legal. A primeira hiptese o casamento (art. 5, pargrafo nico, II, NCC e art. 9, 1, II, CC-16). Recebendo-se em matrimnio, portanto, antecipam a plena capacidade jurdica, mesmo que venham a se separar ou a se divorciar depois.
26
Um dado relevante a ser destacado que, segundo o Cdigo Civil, excepcionalmente, ser permitida a convolao de npcias por aquele que ainda no alcanou a idade mnima legal (art. 1520, NCC), em caso de gravidez ou para evitar a imposio ou o cumprimento de pena criminal.
OBS.: Confronte a Lei n. 11.106 de 2005, que revogou o dispositivo do CP autorizador da extino da punibilidade pelo casamento, e o art. 1520 do CC.12 Em sala de aula, em momento oportuno, faremos esta importante anlise, inclusive em face das suas implicaes com o Direito de Famlia.
Em seguida, prev a lei como causa de emancipao legal o exerccio de emprego pblico efetivo (art. 5, pargrafo nico, III, NCC e art. 9, 1, III, CC16), embora dificilmente a lei admita o provimento efetivo em cargo ou emprego pblico antes dos 18 anos. Tambm a colao de grau em curso de ensino superior causa legal de emancipao (art. 5, pargrafo nico, IV, NCC e art. 9, 1, IV, CC-16). Situao tambm de dificlima ocorrncia, para os menores de 18 anos. Voc j imaginou colar grau, em seu curso de Direito, antes dos dezoito anos? Finalmente, justifica a emancipao o estabelecimento civil ou comercial, ou a existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria (art. 5, pargrafo nico, V, NCC e art. 9, 1, V, CC-16). Interessante a questo do menor com dezesseis anos completos
emancipado por fora de uma relao de emprego. Trata-se de previso legal
Foram revogados os incisos VII e VIII do art. 107 do Cdigo Penal, que estabeleciam casos de extino da punibilidade de determinados crimes contra os costumes em virtude do casamento da vtima com o agente e com terceiros, respectivamente, observados certos requisitos no ltimo caso. Cuida-se de novatio legis in pejus, ao passo em que se retira do autor desses delitos a possibilidade extintiva de sua punibilidade em face das npcias da vtima. Da, s possvel considerar-se que o casamento da vtima no mais extingue a punibilidade do autor de crimes tais se ocorridos aps a entrada em vigor da Lei (3). Interessante notar que no importa a data do casamento, mas da consumao do delito do qual ainda seja causa extintiva da punibilidade pelas regras anteriores. Deste modo, o indivduo que porventura tenha consumado o crime contra os costumes antes da vigncia da Lei e a vtima eventualmente tenha se casado depois da adoo de tal norma, ainda far jus extino da punibilidade pela causa em questo ( Lei n 11.106/05 Primeiras impresses , Marcelo Lessa Bastos, disponvel em: www.jus.com.br, acesso em 26.05.2005).
12
27
inovadora. Nesse caso, entendemos que, ainda que venha a ser demitido, no retorna situao de incapacidade, em respeito ao princpio da segurana jurdica.
4. Extino da Pessoa Natural.
4.1. Noes Gerais
Termina a existncia da pessoa natural com a morte (art. 6, NCC, art. 10, CC-16). A parada do sistema crdio-respiratrio com a cessao das funes vitais indica o falecimento do indivduo. Tal aferio, permeada de dificuldades tcnicas, dever ser feita por mdico, com base em seus conhecimentos clnicos e de tanatologia13. Cuida-se aqui da morte real, aferida, regra geral, por profissional da medicina.
4.2. Morte Presumida.
O Novo Cdigo Civil admite a morte presumida, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva (art. 6., NCC). Mas a declarao de morte presumida no ocorre apenas em caso de ausncia. A lei enumera outras hipteses, em seu art. 7, I e II:
Art. 7 - Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
13
MARIA HELENA DINIZ observa que a noo comum de morte tem sido a ocorrncia de parada cardaca prolongada e a ausncia de respirao, ou seja, a cessao total e permanente da funes vitais, mas, para efeito de transplante, tem a lei considerado a morte enceflica, mesmo que os demais rgos estejam em pleno funcionamento, ainda que ativados por drogas (O Estado Atual do Biodireito, So Paulo: Saraiva, 2001, pgs. 266-267)..
28
II se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico A declarao de morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento.
Tais hipteses tambm devero ser formuladas em procedimento especfico de justificao, aplicando-se a Lei de Registros Pblicos, no que couber.
4.3. Morte Simultnea (Comorincia).
A situao jurdica da comorincia vem prevista no art. 8 do NCC (art. 11, CC-16), nos seguintes termos:
Art. 8. Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.
Fique atento: esta regra somente aplicvel, se no se puder precisar os instantes das mortes. No caso de no se poder precisar a ordem cronolgica das mortes dos comorientes, a lei firmar a presuno de haverem falecido no mesmo instante, o que acarreta importantes conseqncias prticas: abrem-se cadeias sucessrias autnomas e distintas, de maneira que um comoriente no herda do outro. Como diz BEVILQUA (in Comentrios...cit. acima, pg. 207):
Na falta de qualquer elemento de prova, o que a razo diz que no se pode afirmar qual das pessoas faleceu primeiro, e, consequentemente, nenhum direito fundado na procedncia da morte pode ser transferido de uma para a outra.
Finalmente, vale lembrar que as mortes, em tese, podem ocorrer em locais distintos. A ttulo meramente ilustrativo (pois ocorrido em outro Pas), veja este caso noticiado pelo Portal do Terra:
29
Casal morre na mesma hora em acidentes diferentes
Dois jovens namorados do noroeste da Itlia morreram neste fim de semana em dois acidentes de trnsito diferentes ocorridos na mesma hora, de acordo com os meios de comunicao locais. Mauro Monucci, 29 anos, morreu por volta da meia-noite de sbado quando sua moto, de alta cilindrada, chocou-se contra um poste em um cruzamento nos arredores do Palcio dos Esportes de Forli. O jovem morreu quando era levado numa ambulncia ao hospital, segundo a edio digital do jornal La Repubblica. Praticamente ao mesmo tempo, o carro de sua namorada, Simona Acciai, 27 anos, saiu da estrada em uma rea perifrica da cidade e caiu em um fosso. Simona morreu na hora. Os telefonemas para os servios de emergncia para alertar sobre os dois acidentes foram feitos com poucos minutos de diferena, mas as autoridades s perceberam que as vtimas eram um casal ao verificar em seus documentos que os dois tinham o mesmo endereo. Frente ao caso inusitado, a magistratura local ordenou a realizao de autpsias nos dois corpos. EFE Agncia Efe - Todos os direitos reservados. proibido todo tipo de reproduo sem autorizao escrita da Agncia Efe S/A.
http://noticias.terra.com.br/mundo/interna/0,,OI984767-EI294,00.html
Imaginem a confuso jurdica que poderia ocorrer se fossem casados, e se o evento ocorresse no Brasil...
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Bibliografia utilizada: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral vol. 1. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, Ed. Saraiva (www.editorajuspodivm.com.br ou www.saraivajur.com.br ).
30
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5. Programa de Direito Civil do Intensivo I
Segue, abaixo, o programa da nossa matria: DIREITO CIVIL
Contedo Programtico. Personalidade jurdica. Nascituro. Pessoa fsica. Domicilio. Pessoa jurdica. Desconsiderao da Pessoa Jurdica (Disregard Doctrine) Fato jurdico. Negocio jurdico: plano de existncia, validade (defeitos do negcio jurdico) e eficcia Prescrio e decadncia Direito das obrigaes. Teoria do pagamento. Transmissibilidade da obrigao (cesso de crdito, de dbito e de contrato). Formas especiais de pagamento (principais). Teoria do inadimplemento. Mora. Clusula penal Responsabilidade civil Teoria geral dos contratos Posse Propriedade Direito de famlia: abordagem crtica e constitucional, com nfase na dimenso socioafetiva do conceito de famlia Introduo ao Direito das Sucesses
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Observao:
Lei
de
Introduo
ao
Cdigo
Civil,
Direitos
da
Personalidade,
Arbitragem, Consignao em Pagamento, Juros, Contratos em Espcie, Condomnio, Direitos Reais na Coisa Alheia, Separao, Divrcio, Famlia Monoparental, Biodireito, Sucesso Legtima e Testamentria e outros temas de Direito Civil so objeto de outros mdulos no LFG. Sugerimos consultaram os contedos completos no site www.lfg.com.br
6. Textos Complementares
TEXTO COMPLEMENTAR 01 AUSNCIA
A ausncia , antes de tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu domiclio, sem deixar qualquer notcia. Visando a no permitir que este patrimnio fique sem titular, o legislador traou o procedimento de transmisso desses bens (em virtude da ausncia) nos arts.463 a 484 do CC-16 (correspondente aos arts. 22 a 39 do novo CC), previsto ainda pelos arts. 1159 a 1169 do vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro. E por se tratar de matria minuciosamente positivada, sugerimos ao nosso estimado aluno a leitura atenta das prprias normas legais. O NCC reconhece a ausncia como uma morte presumida, em seu art.6, a partir do momento em que a lei autorizar a abertura de sucesso definitiva, consoante vimos em sala de aula. Para se chegar a este momento, porm, um longo caminho deve ser cumprido, como a seguir veremos.
a) Curadoria dos Bens do Ausente.
A requerimento de qualquer interessado direto ou mesmo do Ministrio Pblico, ser nomeado curador, que passar a gerir os negcios do ausente at o seu eventual retorno. Na mesma situao se enquadrar aquele que, tendo deixado mandatrio, este ltimo se encontre impossibilitado, fsica ou juridicamente (quando seus
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poderes outorgados forem insuficientes), ou simplesmente no tenha interesse em exercer o mnus. Observe-se que esta nomeao no discricionria, estabelecendo a lei uma ordem legal estrita e sucessiva, no caso de impossibilidade do anterior, a saber: 1) o cnjuge do ausente, se no estiver separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia; 2) pais do ausente (destaque-se que a referncia somente aos genitores, e no aos ascendentes em geral); 3) descendentes do ausente, preferindo os mais prximos aos mais remotos 4) qualquer pessoa escolha do magistrado.
b) Sucesso Provisria.
Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando trs anos14, podero os interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso. Por cautela, cerca-se o legislador da exigncia de garantia da restituio dos bens, nos quais os herdeiros se imitiram provisoriamente na posse, mediante a apresentao de penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos, valendo-se destacar, inclusive, que o 1 do art. 30 estabelece que aquele que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a
administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa garantia15. Esta razovel cautela de exigncia de garantia excepcionada, porm, em relao aos ascendentes, descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua condio de herdeiros ( 2 do art.30), o que pode ser explicado pela particularidade de seu direito, em funo dos outros sujeitos legitimados para requerer a abertura
Esta segunda hiptese se limita previso do art. 23 do NCC: Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira, ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes 15 Ressalve-se, todavia, que o art. 34 do NCC admite que o excludo, segundo o art. 30, da posse provisria poder, justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho que lhe tocaria.
14
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da sucesso provisria16, ao qual se acrescenta o Ministrio Pblico, por fora do 1 do art.28 do NCC. Em todo caso, a provisoriedade da sucesso evidente na tutela legal, haja vista que expressamente determinado, por exemplo, que os imveis do ausente s se podero alienar no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa (art.31), bem como que antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio (art.29). Um aspecto de natureza processual da mais alta significao, na idia de preservao, ao mximo, do patrimnio do ausente, a estipulao, pelo art.28, do prazo de 180 dias para produo de efeitos da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria, aps o que, transitando em julgado, proceder-se- abertura do testamento, caso existente, ou ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente tivesse falecido. Com a posse nos bens do ausente, passam os sucessores provisrios a representar ativa e passivamente o ausente, o que lhes faz dirigir contra si todas as aes pendentes e as que de futuro quele foram movidas. Na forma do art. 33, os herdeiros empossados, se descendentes, ascendentes ou cnjuges tero direito subjetivo a todos os furtos e rendimentos dos bens que lhe couberem, o que no acontecer com os demais sucessores, que devero, necessariamente, capitalizar metade destes bens acessrios, com prestao anual de contas ao juiz competente. Se, durante esta posse provisria, porm, se prova o efetivo falecimento do ausente, converter-se- a sucesso em definitiva, considerando-se a mesma aberta, na data comprovada, em favor dos herdeiros que o eram quele tempo. Isto, inclusive, pode gerar algumas modificaes na situao dos herdeiros provisrios, uma vez que no se pode descartar a hiptese de haver herdeiros sobreviventes na poca efetiva do falecimento do desaparecido, mas que no mais estavam vivos quando do processo de sucesso provisria.
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Art. 27. Para o efeito previsto no artigo antecedente, somente se consideram interessados: I o cnjuge no separado judicialmente; II os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; III os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 c) Sucesso Definitiva.
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Por mais que se queira preservar o patrimnio do ausente, o certo que a existncia de um longo lapso temporal, sem qualquer sinal de vida, refora as fundadas suspeitas de seu falecimento. Por isto, presumindo efetivamente o seu falecimento, estabelece a lei o momento prprio e os efeitos da sucesso definitiva. De fato, dez anos aps o trnsito em julgado da sentena de abertura de sucesso provisria, converter-se- a mesma em definitiva o que, obviamente, depender de provocao da manifestao judicial para a retirada dos gravames impostos podendo os interessados requerer o levantamento das caues prestadas. Esta plausibilidade maior do falecimento presumido reforado, em funo da expectativa mdia de vida do homem, admitindo o art. 38 a possibilidade de requerimento da sucesso definitiva, provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.
d) Retorno do Ausente
Admite a lei a possibilidade de ausente retornar. Se este aparece na fase de arrecadao de bens, no h qualquer prejuzo ao seu patrimnio, continuando ele a gozar plenamente de todos os seus bens. Se j tiver sido aberta a sucesso provisria, a prova de que a ausncia foi voluntria e injustificada, faz com que o ausente perca, em favor do sucessor provisrio, sua parte nos frutos e rendimento (art.33, pargrafo nico). Em funo, porm, da provisoriedade da sucesso, o seu reaparecimento, faz cessar
imediatamente todas as vantagens dos sucessores imitidos na posse, que ficam obrigados a tomar medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu titular (art.36) Se a sucesso, todavia, j for definitiva, ter o ausente o direito aos seus bens, se ainda inclumes, no respondendo os sucessores havidos pela sua integridade, conforme se verifica no art. 39, nos seguintes termos:
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Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo. Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal.
OBS. Olhe que interessante:
Situao interessante diz respeito ao efeito dissolutrio do casamento, decorrente da ausncia, admitido pelo novo Cdigo Civil, em seu art. 1571 1o : 1o O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente.
Fonte: Novo Curso de Direito Civil, Parte Geral, vol. I Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Folho (Ed. Saraiva).
TEXTO COMPLEMENTAR 02 VISO DO CDIGO CIVIL
Viso geral do novo Cdigo Civil Texto extrado do Jus Navigandi
www.jus.com.br http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718
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Miguel Reale jurista, filsofo e membro da Academia Brasileira de Letras
I CONSIDERAES INICIAIS O novo Cdigo Civil, institudo pela Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, entrar em vigor um ano aps sua sano. Compreendo o interesse em conhecer a nova Lei Civil, pois, como costumo dizer, ela a "constituio do homem comum", estabelecendo as regras de conduta de todos os seres humanos, mesmo antes de nascer, dada a ateno dispensada aos direitos do nascituro, at depois de sua morte, ao fixar o destino a ser dado aos bens deixados pelo falecido, sendo assim, a lei por excelncia da sociedade civil. Como se sabe, o novo Cdigo Civil teve uma longa tramitao no Congresso Nacional, pois foi no longnquo ano de 1975 que o Presidente Costa e Silva submeteu apreciao da Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n.634-D, com base em trabalho elaborado por uma Comisso de sete membros, da qual tive a honra de ser o Coordenador Geral. Coube-me a misso inicial de estabelecer a estrutura bsica do Projeto, com uma Parte Geral e cinco Partes Especiais, convidando para cada uma delas o jurista que me pareceu mais adequado, tendo todos em comum as mesmas idias gerais sobre as diretrizes a serem seguidas. A experincia longamente vivida veio confirmar o acerto da escolha dos nomes de Jos Carlos Moreira Alves, Agostinho Alvim, Silvio Marcondes, Erbert Chamoun, Clvis do Couto e Silva e Torquato Castro,
respectivamente relatores da Parte Geral, do Direito das Obrigaes, do Direito de Empresa, do Direito das Coisas, do Direito de Famlia e do Direito das Sucesses. Todos eles uniam ao valor do saber e da experincia pessoais a predisposio a examinar objetiva e serenamente as crticas feitas ao prprio trabalho, quer por
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outros juristas, quer por instituies especializadas, o que explica as quatro redaes que teve o Projeto, todas publicadas no Dirio Oficial da Unio, em 1972, 1973, 1974 e, por fim, 1975, para conhecimento de todos os interessados. Como se v, no estamos perante uma obra redigida por um legislador solitrio, por um Slon ou Licurgo, como se deu para Atenas e Esparta, mas sim perante uma "obra transpessoal", submetida que foi a sucessivas revises. Se considerarmos que, depois, houve a apreciao de mais de mil emendas na Cmara dos Deputados, e de mais de quatrocentas no Senado Federal, com novo retorno Cmara dos Deputados, para novos estudos e discusses, pode-se proclamar o carter coletivo que veio assumindo o Projeto, no se perdendo, ao longo de mais de trs dcadas, oportunidade alguma para atualiza-lo, em razo de fatos e valores supervenientes, como se deu, por exemplo, com as profundas alteraes que a Constituio de 1988 introduziu em matria de Direito de Famlia. difcil, em poucos minutos, enumerar as mudanas operadas pela nova codificao em todos os setores da vida civil, sendo mais aconselhvel mostrar quais foram os princpios que presidiram a sua elaborao, pois, como bem observou Toms Kuhn, as mais relevantes conquistas cientficas dependem sempre dos novos paradigmas que as condicionaram. Somente assim que tomamos cincia do progresso representado pelas alteraes realizadas na legislao do Pas. Antes, porm, de fazer essa exposio, seja-me permitido esclarecer qual foi minha participao pessoal na feitura do Projeto, a comear pela tarefa de reunir, em unidade sistemtica, as partes atribudas a cada um dos demais membros da Comisso. Tratava-se, em suma, de coordenar entre si os Projetos parciais, de modo a no haver divergncias ou conflitos de idias. claro que, nessa delicada tarefa, no podia deixar de formular propostas substitutivas ou de oferecer emendas aditivas para preencher possveis lacunas. Com a morte de Agostinho Alvim, Silvio Marcondes, Clvis do Couto e Silva e Torquato Castro, pareceu-me prefervel substitu-los perante o Congresso Nacional, continuando Jos Carlos Moreira Alves a colaborar ativa e proficientemente no tocante Parte Geral. O volume publicado pelo Ministrio da Justia, em 1984, sobre as Emendas da Cmara, e o t. II editado pelo
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Senado Federal, em 1988, sobre o Projeto, so essenciais para se ter idia da imensa colaborao prestada ao Congresso pelos membros da Comisso por mim presidida.
II DIRETRIZES SEGUIDAS NA ELABORAO DO ANTEPROJETO Foi criada, em 1969, uma "Comisso Revisora e Elaboradora do Cdigo Civil", na esperana de ser aproveitada a maior parte do Cdigo Civil de 1916. Todavia, verificou-se logo a inviabilidade desse desideratum, no podendo deixar de prevalecer a reelaborao, uma vez que a experincia, ou seja, a anlise progressiva da matria veio revelando que novos princpios ou diretrizes deveriam nortear a codificao. Por outro lado, em se tratando de um trabalho sistemtico, a alterao feita em um artigo ou captulo repercute necessariamente em outros pontos do Projeto. Da ficarem assentes estas diretrizes:
A. Preservao do Cdigo vigente sempre que possvel, no s pelos seus mritos intrnsecos, mas tambm pelo acervo de doutrina e de jurisprudncia que em razo dele se constituiu.
B. Impossibilidade de nos atermos mera reviso do Cdigo Bevilaqua, dada a sua falta de correlao com a sociedade contempornea e as mais significativas conquistas da Cincia do Direito;
C. Alterao geral do Cdigo atual no que se refere a certos valores considerados essenciais, tais como o de eticidade, de socialidade e de
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 operabilidade;
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D. Aproveitamento dos trabalhos de reforma da Lei Civil, nas duas meritrias tentativas feitas, anteriormente, por ilustres jurisconsultos, primeiro por Hahneman Guimares, Orozimbo Nonato e Philadelpho de Azevedo, com o anteprojeto do "Cdigo das Obrigaes"; e, depois, por Orlando Gomes e Caio Mario da Silva Pereira, com a proposta de elaborao separada de um Cdigo Civil e de um Cdigo das Obrigaes, contando com a colaborao, neste caso, de Silvio Marcondes, Thephilo de Azevedo Santos e Nehemias Gueiros.
E. Firmar a orientao de somente
inserir no Cdigo matria j
consolidada ou com relevante grau de experincia crtica, transferindose para a legislao especial aditiva o regramento de questes ainda em processo de estudo, ou, que, por sua natureza complexa, envolvem problemas e solues que extrapolam do Cdigo Civil;
F. Dar nova estrutura ao Cdigo, mantendo-se a Parte Geral conquista preciosa do Direito brasileiro, desde Teixeira de Freitas mas com nova ordenao da matria, a exemplo das mais recentes codificaes;
G. No realizar, propriamente, a unificao do Direito Privado, mas sim do Direito das Obrigaes de resto j uma realidade operacional no Pas em virtude do obsoletismo do Cdigo Comercial de 1850 com a conseqente incluso de mais um Livro na Parte Especial, que, de incio, se denominou "Atividades Negociais", e, posteriormente,
"Direito de Empresa".
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Essa estrutura no sofreu alterao nas duas Casas do Congresso Nacional, no obstante as inmeras emendas oferecidas ao Projeto original n 634, enviado pelo Governo em 1975, aps estudo pela Comisso Revisora das mudanas ou propostas aditivas feitas por juristas de todo o Pas, bem como por entidades de classe e at mesmo por leigos em Direito. A todas as sugestes foi dada a devida ateno, de tal modo que, em virtude sobretudo das modificaes havidas na Cmara dos Deputados e no Senado Federal, o Projeto n 118/84, aprovado finalmente na Cmara, se acha plenamente atualizado, inclusive quanto s inovaes introduzidas pela Constituio de 1988 no concernente ao Direito de Famlia, como oportunamente se expor.
III OS TRS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS ETICIDADE Procurou-se superar o apego do Cdigo atual ao formalismo jurdico, fruto, a um s tempo, da influncia recebida a cavaleiro dos sculos 19 e 20, do Direito tradicional portugus e da Escola germnica dos pandectistas, aquele decorrente do trabalho emprico dos glozadores; esta dominada pelo tecnicismo institucional haurido na admirvel experincia do Direito Romano. No obstante os mritos desses valores tcnicos, no era possvel deixar de reconhecer, em nossos dias, a indeclinvel participao dos valores ticos no ordenamento jurdico, sem abandono, claro, das conquistas da tcnica jurdica, que com aqueles deve se compatibilizar. Da a opo, muitas vezes, por normas genricas ou clusulas gerais, sem a preocupao de excessivo rigorismo conceitual, a fim de possibilitar a criao de modelos jurdicos hermenuticos, quer pelos advogados, quer pelos juzes, para contnua atualizao dos preceitos legais. Nesse sentido, temos, em primeiro lugar, o Art. 113, na Parte Geral, segundo
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 o qual
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"Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao." E mais este: "Art. 187. Comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes." Lembro como outro exemplo o Artigo n 422 que dispe quase como um prolegmeno a toda teoria dos contratos, a saber: "Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f." Freqente no Projeto a referncia probidade e a boa-f, assim como correo (corretezza) ao contrrio do que ocorre no Cdigo vigente, demasiado parcimonioso nessa matria, como se tudo pudesse ser regido por determinaes de carter estritamente jurdicas. A SOCIALIDADE constante o objetivo do novo Cdigo no sentido de superar o manifesto carter individualista da Lei vigente, feita para um Pas ainda eminentemente agrcola, com cerca de 80% da populao no campo. Hoje em dia, vive o povo brasileiro nas cidades, na mesma proporo de 80%, o que representa uma alterao de 180 graus na mentalidade reinante, inclusive em razo dos meios de comunicao, como o rdio e a televiso. Da o predomnio do social sobre o individual. Alguns dos exemplos dados j consagram, alm da exigncia tica, o imperativo da socialidade, como quando se declara a funo social do contrato na seguinte forma: "Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 funo social do contrato."
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Por essa razo, em se tratando de contrato de adeso, estatui o Art. 422 o seguinte: "Art. 422. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente." No caso de posse, superando as disposies at agora universalmente seguidas, que distinguem apenas entre a posse de boa e a de m f, o Cdigo leva em conta a natureza social da posse da coisa para reduzir o prazo de usucapio, o que constitui novidade relevante na tela do Direito Civil. Assim que, conforme o Art. 1.238, fixado o prazo de 15 anos para a aquisio da propriedade imvel, independentemente de ttulo e boa-f, sendo esse prazo reduzido a dez anos "se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo." Por outro lado, pelo Art. 1.239, bastam cinco anos ininterruptos para o possuidor, que no seja proprietrio de imvel rural ou urbano, adquirir o domnio de rea em zona rural no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nele sua moradia. Para tanto basta que no tenha havido oposio. O mesmo sentido social caracteriza o Art. 1.240, segundo o qual, se algum "possuir", como sua, rea urbana at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptos, e sem oposio, utilizando-a para sua moradia e de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel." Um magnfico exemplo da preponderncia do princpio de socialidade dado pelo Art. 1.242, segundo o qual "adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e
incontestavelmente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos".
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Esse prazo , porm, reduzido a cinco anos
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"se o imvel houver sido adquirido onerosamente, com base em transcrio constante do registro prprio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido sua moradia, ou realizado investimento de interesse social e econmico." No vacilo em dizer que tem carter revolucionrio o disposto nos pargrafos 4 e 5 do Art. 1.228, determinando o seguinte: " 4 - O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela tiverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante." 5 - No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para a transcrio do imvel em nome dos possuidores." Como se v, conferido ao juiz poder expropriatrio, o que no consagrado em nenhuma legislao. A OPERABILIDADE Muito importante foi a deciso tomada no sentido de estabelecer solues normativas de modo a facilitar sua interpretao e aplicao pelo operador do Direito. Nessa ordem de idias, o primeiro cuidado foi eliminar as dvidas que haviam persistido durante a aplicao do Cdigo anterior. Exemplo disso o relativo distino entre prescrio e decadncia, tendo sido baldados os esforos no sentido de verificar-se quais eram os casos de uma ou de outra, com graves conseqncias de ordem prtica. Para evitar esse inconveniente, resolveu-se enumerar, na Parte Geral, os casos de prescrio, em numerus clausus, sendo as hipteses de decadncia
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previstas em imediata conexo com a disposio normativa que a estabelece. Assim , por exemplo, aps o artigo declarar qual a responsabilidade do construtor de edifcios pela higidez da obra, estabelecido o prazo de decadncia para ser ela exigida. Por outro lado, ps-se termo a sinonmias que possam dar lugar a dvidas, fazendo-se, por exemplo distino entre associao e sociedade, Destinando-se aquela para indicar as entidades de fins no econmicos, e esta para designar as de objetivos econmicos. No menos relevante a resoluo de lanar mo, sempre que necessrio, de clusulas gerais, como acontece nos casos em que se exige probidade, boa-f ou correo (corretezza) por parte do titular do direito, ou quando impossvel determinar com preciso o alcance da regra jurdica. o que se d, por exemplo, na hiptese de fixao de aluguel manifestamente excessivo, arbitrado pelo locador e a ser pago pelo locatrio que, findo o prazo de locao, deixar de restituir a coisa, podendo o juiz, a seu critrio, reduzi-lo, ou verbis: Art. 575, pargrafo nico "Se o aluguel arbitrado for manifestamente excessivo, poder o juiz reduzi-lo, mas tendo sempre em conta o seu carter de penalidade". So previstos, em suma, as hipteses, por assim dizer, de "indeterminao do preceito", cuja aplicao in concreto caber ao juiz decidir, em cada caso ocorrente, luz das circunstncias ocorrentes, tal como se d por exemplo, quando for indeterminado o prazo de durao do contrato de agncia, e uma das partes decidir resolve-lo mediante aviso prvio de noventa dias, fixando tempo de durao incompatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do contratante, cabendo ao juiz decidir sobre sua razoabilidade e o valor devido, em havendo divergncia entre as partes, consoante dispe o Art. 720 e seu pargrafo nico. Somente assim se realiza o direito em sua concretude, sendo oportuno lembrar que a teoria do Direito concreto, e no puramente abstrato, encontra apoio de jurisconsultos do porte de Engisch, Betti, Larenz, Esser e muitos outros,
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 implicando maior participao decisria conferida aos magistrados.
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Como se v, o que se objetiva alcanar o Direito em sua concreo, ou seja, em razo dos elementos de fato e de valor que devem ser sempre levados em conta na enunciao e na aplicao da norma. Nessa ordem de idias, merece meno o 1o do Art. 1240, o qual estatui que, no caso de usucapio de terreno urbano, "O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil". Atende-se, assim, existncia da unio estvel, considerada nova entidade familiar. Observo, finalmente, que a Comisso optou por uma linguagem precisa e atual, menos apegada a modelos clssicos superados, mas fiel aos valores de correo e de beleza que distinguem o Cdigo Civil vigente.
IV OUTRAS DIRETRIZES No creio ser necessrio desenvolver argumentos justificadores da
manuteno da Parte Geral, que da tradio do Direito ptrio, desde Teixeira de Freitas e Clvis Bevilqua, independentemente da influncia depois consagradora da tese pelo Cdigo Alemo de 1.900. Bastar lembrar a resistncia oposta pela grande maioria de nossos juristas quando se quis elaborar um Cdigo Civil, por sinal que restrito, sem a Parte Geral, destinada a fixar os parmetros do ordenamento jurdico civil. ela que estabelece as normas sobre as pessoas e os "direitos da personalidade", que esto na base das solues normativas depois objeto da Parte Especial. Merece encmios essa providncia de incluir disposies sobre os direitos da personalidade, uma vez que a pessoa o valor-fonte de todos os valores jurdicos.
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Outra iniciativa louvvel foi a disciplina especfica dos negcios jurdicos que so os atos jurdicos de mais freqente ocorrncia, expresso por excelncia da fonte negocial, ao lado das trs outras fontes do direito, as leis, os usos e costumes e a jurisprudncia. Quanto Parte Especial, preferiu-se seguir uma seqncia mais lgica, situando-se o Direito das Obrigaes como conseqncia imediata do antes estabelecido para os atos e negcios jurdicos, no sendo demais acentuar que h disciplina conjunta das obrigaes civis e mercantis, o que, repito, j constitui orientao dominante em nossa experincia jurdica, em virtude do superamento do vetusto Cdigo Comercial de 1850, com efeito, j o Direito Comercial se baseia no Cdigo Civil. Do Direito das Obrigaes se passa ao Livro que trata do Direito de Empresa, o qual, a bem ver, se refere a toda a vida societria, com remisso legislao especial sobre sociedades annimas e sobre cooperativas, por abrangerem questes que extrapolam da Lei Civil. Quanto ao termo Direito de Empresa, cabe assinalar que, graas a uma figura de metonmia, ou, por melhor dizer, de sindoque: est a a palavra empresa significando uma parte pelo todo que o Direito da Sociedade. Fomos levados a essa opo, por se cuidar mais, no citado Livro, da sociedade empresria, estabelecendo apenas os requisitos gerais da sociedade simples, objeto da diversificada legislao relativa aos mltiplos tipos das sociedades no empresariais. Passa-se, a seguir, a tratar da disciplina do Direito das Coisas, do Direito de Famlia e do Direito das Sucesses. No que se refere ao Direito de Famlia, merece realce a distino feita, por iniciativa de Clvis Couto e Silva, entre o Direito Pessoal e o Patrimonial de Famlia, o que veio trazer mais limpidez ao texto. O regramento da unio estvel ficou para o final, para ser apreciada sob os dois mencionados aspectos, obedecido
rigorosamente o disposto na Constituio.
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V INOVAES NO DIREITO DE FAMLIA Cabe lembrar que, aprovado o Projeto na Cmara dos Deputados e enviado ao Senado, foram neste apresentadas cerca de 400 emendas, a maior parte pertinentes ao Direito de Famlia, de autoria do saudoso senador Nelson Carneiro. Com a convocao da Assemblia Nacional Constituinte, entendeu o Senado de suspender a tramitao do Projeto do Cdigo Civil, para aguardar possveis alteraes nessa matria. Na realidade, porm, ocorreram mudanas substanciais to somente no Direito de Famlia, instaurando a igualdade absoluta dos cnjuges e dos filhos, com a supresso do ptrio poder, que, por sugesto minha, passou a denominar-se "poder familiar". claro que essas alteraes importaram na emenda de vrios dispositivos, substituindo-se, por exemplo, pelo termo "ser humano" a palavra genrica "homem" anteriormente empregada. Mais importante, porm, foram as novas regras que vieram estabelecer efetiva igualdade entre os cnjuges e os filhos, inclusive no pertinente ao Direito das Sucesses. Nesse sentido, o cnjuge passou a ser tambm herdeiro, em virtude da adoo de novo regime geral de bens no casamento, o da comunho parcial, corrigindo-se omisso existente no Direito das Sucesses. Por outro lado, o Projeto vem disciplinar melhor a unio estvel como nova entidade familiar, que, de conformidade com o 3o do Art. 226 da Constituio, s pode ser entre o homem e a mulher. Com a redao dada matria, no h confuso possvel com o concubinato, visto como, nos termos da citada disposio constitucional, a lei deve facilitar a converso da unio estvel em casamento. No demais ponderar, que, no tocante igualdade dos cnjuges e dos filhos, o disposto na nova Carta Magna representou adoo das emendas oferecidas pelo senador Nelson Carneiro, o que facilitou o pronunciamento da Cmara Alta, ao depois completado pela Cmara dos Deputados, graas a oportuna alterao do
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 Regimento do Congresso Nacional.
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Eis a, em largos traos, qual o esprito do novo Cdigo Civil, com alguns exemplos de suas principais inovaes. Aps tantos anos de trabalho e dedicao sem se perceber qualquer remunerao do Estado o nosso sentimento maior o do dever cumprido.
Sobre Texto inserido no Jus
o Navigandi n54
texto: (02.2002)
Elaborado em 12.2001.
Informaes
bibliogrficas:
REALE, Miguel. Viso geral do novo Cdigo Civil . Jus Navigandi, Teresina, a. 6, n. 54, fev. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718>. Acesso em: 17 abr. 2006.
TEXTO COMPLEMENTAR 03 MORTE PRESUMIDA
A MORTE PRESUMIDA COMO CAUSA DE DISSOLUO DO CASAMENTO17
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Texto que nos foi gentilmente cedido por este grande amigo e brilhante professor de Direito Civil.
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Incio de Carvalho Neto*
O novo Cdigo Civil, no art. 1.571, 1., passou a admitir a presuno de morte como causa de dissoluo do casamento18. Contraria, assim, o que dispunha o art. 315, pargrafo nico, do Cdigo de 1916, que expressamente exclua a morte presumida como causa de dissoluo do matrimnio. Ou seja, por mais duradoura que fosse a ausncia, no tinha ela o condo de dissolver o casamento19. Com a revogao deste dispositivo pelo art. 54 da Lei do Divrcio, e no tratando esta expressamente do tema, entenderam alguns autores ser possvel a dissoluo do matrimnio pela morte presumida20.
Especialista em Direito Penal e Processual Penal pela Unipar. Mestre em Direito Civil pela Universidade Estadual de Maring UEM. Doutorando em Direito Civil pela Universidade de So Paulo USP. Professor de Direito Civil da Unifil, da Faccar, da Escola do Ministrio Pblico e da Escola da Magistratura do Paran. Promotor de Justia no Paran. Autor dos livros Separao e divrcio: teoria e prtica, ed. Juru, 5. edio; Aplicao da pena, ed. Forense, 2. edio; Responsabilidade do Estado por atos de seus agentes, ed. Atlas; Ao declaratria de constitucionalidade, ed. Juru, 2. edio; Abuso do direito, ed. Juru, 3. edio; Extino indireta das obrigaes, ed. Juru, 2. edio; Novo Cdigo Civil comparado e comentado, ed. Juru, em 7 volumes (alguns em 2. edio); Responsabilidade civil no direito de famlia, ed. Juru; e de diversos artigos publicados em diversas revistas jurdicas. E-mail do autor: inaciocarvalho@onda.com.br. 18 1. O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente. Igualmente dispe o Cdigo Civil argentino, com a redao da Lei n. 23.515/87, com a diferena de que a dissoluo s ocorre com o novo casamento: Art. 213 - El vnculo matrimonial se disuelve: 1) por la muerte de uno de los esposos; 2) por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente com presuncin de fallecimiento; 3) por sentencia de divorcio vincular). Da mesma forma o Cdigo Civil italiano: 65. Nuovo matrimonio del coniuge. Divenuta eseguibile la sentenza che dichiara la morte presunta, il coniuge pu contrarre nuovo matrimonio. Igualmente dispunha o art. 59 do Projeto de Orlando Gomes. 19 Observe-se o quanto perniciosa era a regra: imagine-se a hiptese de pessoa recm-casada, ainda nova, desaparecendo em seguida seu cnjuge. Ficaria essa pessoa para o resto da vida impossibilitada de se casar novamente, tendo em vista a impossibilidade do divrcio poca. 20 Ainda que se efetuasse a sucesso definitiva, com a presuno de morte, no se considerava dissolvido o casamento, de sorte que o cnjuge presente no podia contrair novo casamento. Agora, porm, no h mais bice (PACHECO, Jos da Silva. Inventrios e partilhas. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 67) (grifo nosso). Se a lei admitiu, para efeitos patrimoniais, uma presuno de morte do ausente h mais de vinte anos ou que completou 95 anos de idade, no se v razo para no admitir a mesma presuno em matria de casamento. Se houve para um caso uma forte razo de fato a justificar a presuno, tambm haver no outro caso (CRUZ, Guilherme Braga da. Direitos de famlia. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1, p. 123).
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No obstante, entendemos que a morte presumida no tinha este condo. Posto que no repetida expressamente a proibio do dispositivo revogado do Cdigo Civil, no se podia requerer a declarao de dissoluo do vnculo matrimonial por morte presumida de um dos cnjuges, j que o instituto da morte presumida se referia exclusivamente sucesso dos bens deixados pelo ausente21. Necessrio se fazia, portanto, que o cnjuge promovesse o divrcio, o que lhe seria, inclusive, mais fcil, j que o divrcio direto depende apenas de dois anos de separao de fato, ao passo que, para a configurao da morte presumida, ordinariamente, se faz necessria a ausncia por dez anos (art. 1.167, inciso II, do Cdigo de Processo Civil). Talvez por esta razo no tenha o legislador repetido a norma do revogado art. 315 do Cdigo Civil. Naquele, como no se aceitava o divrcio a vnculo, era necessrio deixar expresso que tambm no se aplicaria a presuno de morte. A partir da Lei n. 6.515/77, institudo o divrcio, dificilmente algum se utilizaria desta presuno para dissolver o vnculo conjugal. Ademais, como lembrava Yussef Said CAHALI, ausente qualquer proviso legal que o autorize, continua inexistindo qualquer ao direta para a declarao da ruptura do vnculo matrimonial devido ausncia declarada ou presumida do cnjuge; nem esta ausncia, ainda que declarada judicialmente, tem o condo de produzir ipso jure a dissoluo do matrimnio22. Mas o novo Cdigo Civil altera esta situao, decretando, no art. 1.571, 1., a dissoluo do casamento pela ausncia do outro cnjuge em deciso Neste sentido a lio da doutrina majoritria: Quanto primeira hiptese de dissoluo da sociedade conjugal, no art. 2., inciso I, prevista (morte de um dos cnjuges), que, consoante esclarece o pargrafo nico do mesmo artigo, tambm caso de dissoluo do vnculo matrimonial - oportuno observar -, a despeito do silncio da lei, que no ressalva a vigncia do pargrafo nico do art. 315 do CC, pelo art. 54 da Lei 6.515/77 revogado - que continua excluda a hiptese de morte presumida (art. 10, 2. parte, do CC) - quer como fundamento para a dissoluo da sociedade conjugal, quer para extino do vnculo matrimonial (PEREIRA, urea Pimentel. Divrcio e separao judicial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1989, p. 22) (grifo nosso). Assim, para o efeito da dissoluo da sociedade conjugal, no se aproveita a presuno de morte do ausente, estabelecida no art. 10, segunda parte, do CC. ...Todavia, embora omitida a limitao da eficcia da presuno de morte, no se deduz da terem os novos legisladores se afastado da sistemtica anterior, de modo a permitir que, com a declarao judicial da ausncia, induzindo a presuno de morte do cnjuge, decorra ipso jure a liberao do outro para novo matrimnio, no pressuposto legal de estar dissolvido o vnculo anterior (CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 69-70) (grifo no original). O efeito dissolutivo do vnculo se produz apenas com a morte real, provada mediante certido de assento de bito do cnjuge. A presuno de morte do ausente no aproveita para o efeito de terminao do vnculo conjugal, de modo que o caminho atual o de que a ausncia causa de separao judicial ou de divrcio (FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. In: O direito de famlia e a Constituio de 1988. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 220). 22 CAHALI, Yussef Said. Op. cit., p. 71.
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judicial transitada em julgado. Pode agora, o cnjuge do ausente, optar entre pedir o divrcio para se casar novamente ou esperar pela presuno de morte, que se d com a converso da sucesso provisria em definitiva. O divrcio, embora mais rpido, tem a desvantagem de fazer o cnjuge perder o direito sucesso. Com efeito, sendo o cnjuge herdeiro ainda que haja descendentes ou ascendentes do de cujus (ou, no caso, do ausente), nos termos do art. 1.829 do novo Cdigo, precisar, no obstante, conservar a posio de cnjuge at a converso da sucesso provisria em definitiva, quando, s ento, haver realmente a vocao hereditria. Se se divorciar antes, embora tendo a vantagem de poder se casar novamente desde logo, ter a desvantagem de perder a capacidade sucessria do ausente. Mas a lei no resolve algumas questes que a nova norma suscita: em primeiro lugar, em que momento se considera presumida a morte do ausente, para o fim da dissoluo do seu casamento? Interpretando isoladamente os arts. 22 e 23 do novo Cdigo23, poder-se-ia chegar singela concluso de que tal dissoluo se daria to logo se desse o desaparecimento do ausente. Mas tal interpretao contraria a sistemtica do instituto, bem como a letra do art. 6., que dispe: A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva. Assim, somente com a converso da sucesso provisria em definitiva que se presume a morte do ausente, pelo que somente essa converso que dissolve o casamento do ausente. H quem defenda a idia de que o cnjuge do ausente, para casarse novamente, deve promover o divrcio. Mas tal entendimento no pode ser aceito. Que o divrcio dissolve o vnculo conjugal no se duvida. Entretanto, no se pode exigir o divrcio no caso em tela, pois a nova lei erigiu a morte presumida como causa independente de dissoluo do vnculo. Vale dizer: a morte , ao lado do divrcio, causa de dissoluo do casamento; a converso da sucesso provisria em definitiva, fazendo presumir a morte, dissolve tambm o vnculo, e por si s, pelo que nada mais se pode requerer para dissolv-lo, pois j estar o casamento Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se no houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador. Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes forem insuficientes.
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dissolvido com a sentena de converso. Quisesse a lei que o cnjuge do ausente promovesse o divrcio, nada precisaria ter dito, pois assim j era no sistema da Lei do Divrcio sem qualquer texto legal. A sentena declaratria de ausncia, nos termos do art. 9., inciso IV, do Cdigo Civil e do art. 94 da Lei de Registros Pblicos, deve ser registrada no Registro Civil. Da resultaria para o cnjuge do ausente a condio de vivo? A lei no o diz, mas de se supor que sim, pois seria esta a conseqncia principal do registro da sentena de converso da sucesso provisria em definitiva. Mas: vivo de cnjuge vivo? Sim, porque no se pode negar que o presumido morto um possvel vivo. E mais: uma viuvez revogvel? Admitindo a lei o retorno do ausente at 10 anos depois da converso da sucesso provisria em definitiva, podendo ele reassumir seus bens (art. 39), ou, mesmo depois dos 10 anos (embora sem reassumir seus bens), naturalmente poder o ausente reabilitar-se civilmente, deixando de ser presumido morto, com o que estar revogado o estado de vivo do seu cnjuge. Pode o ex-cnjuge do ausente, pretendendo casar, habilitar-se matrimonialmente? Que documentos deve apresentar? Vejamos o que diz o art. 1.525: O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com os seguintes documentos: ...IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio. De princpio, j se v que o ex-cnjuge ter que declarar seu estado civil para casar novamente. Declarar o estado de vivo, com as implicaes antes ditas? Ou, declarando o estado de casado, aceitar o Oficial do Registro Civil a sua habilitao? Como ficaria, neste caso, o impedimento do art. 1.521, inciso VI24? Mas o maior problema que a lei no previu a juntada da certido do registro da sentena de converso para fins de habilitao matrimonial. No citado inciso V s se fala em certido de bito, de anulao ou de divrcio; esqueceu-se o legislador de que o nubente que foi casado pode no ter nenhum desses documentos, mas apenas
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Art. 1.521. No podem casar: ...VI as pessoas casadas.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 a certido de registro da sentena de
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converso,
documento que, nos termos do art. 1.571, 1., deve-lhe ser suficiente. Outra conseqncia no prevista pelo legislador o fato do eventual retorno do ausente aps o casamento de seu ex-cnjuge. Imagine-se que, aps a sentena de converso, o ex-cnjuge do ausente se case, aproveitando-se da disposio do art. 1.571, 1., vindo, depois do casamento, a reaparecer o ausente. Como fica o primeiro e o segundo casamento do cnjuge do ausente? Dir-se- ser simples a soluo, pois o citado pargrafo diz que o primeiro casamento se dissolve pela presuno de morte, equivalendo, portanto, ao divrcio, ou morte real. Da seguiria a conseqncia de que, estando dissolvido o primeiro casamento, vlido ficaria o segundo25. Mas deve-se discutir: a presuno de morte uma presuno absoluta (juris et de jure)? No seria antes uma presuno relativa (juris tantum)? No se pode negar o seu carter de presuno relativa, j que o ausente pode retornar e, em conseqncia, provar que no est morto realmente. Sendo presuno relativa, desfaz-se com a prova de que no houve morte real, ou seja, com o reaparecimento do ausente. Ento, desfeita a presuno, seria lgico se entender desfeita tambm a dissoluo do casamento. E a conseqncia disto seria desastrosa: o segundo casamento do cnjuge do ausente foi feito em bigamia, sendo, portanto, nulo26. Esta a soluo adotada pelo direito italiano27. Seria razovel anular o casamento do ex-cnjuge do ausente pelo reaparecimento deste depois de tanto tempo? Melhor seria se a lei tivesse disposio semelhante ao 1.348 do BGB (Cdigo Civil alemo), que dizia expressamente ficar vlido o segundo casamento nesse caso28.
Neste sentido, escreve GONALVES, Carlos Roberto (Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 1, p. 118) que se o ausente estiver vivo e aparecer, depois de presumida a sua morte e aberta a sucesso definitiva, com a dissoluo da sociedade conjugal, e seu cnjuge houver contrado novo matrimnio, prevalecer o ltimo. 26 Afasta-se, contudo, as conseqncias criminais da bigamia (art. 235 do Cdigo Penal), tendo em vista que no houve dolo das partes. 27 68. Nullit del nuovo matrimonio. Il matrimonio contratto a norma dellarticolo 65 nullo, qualora la persona della quale fu dichiarata la morte presunta ritorni o ne sia accertata lesistenza. Sono salvi gli effetti civili del matrimonio dichiarato nullo. La nullit non pu essere pronunziata nel caso in cui accertata la morte, anche se avvenuta in uma data posteriore a quella del matrimonio. No mesmo sentido dispunha o Projeto de Orlando Gomes (art. 59). 28 1348. Se um cnjuge contrai um novo matrimnio depois de que o outro cnjuge foi declarado falecido, o novo matrimnio no nulo pela circunstncia de que o cnjuge declarado falecido ainda viva, a no ser que ambos cnjuges soubessem no momento da concluso do matrimnio que o cnjuge declarado falecido sobreviveu declarao de falecimento. Este dispositivo, contudo, est revogado.
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Por fim, ainda um questionamento: pode o prprio ausente se beneficiar da dissoluo do casamento pela ausncia? Ou em outros termos: pode o ausente, estando vivo em algum lugar, contrair validamente um novo matrimnio? A lei no o diz, mas, partindo-se do pressuposto que a dissoluo se d pela morte presumida, no estando o ausente morto realmente, no h dissoluo do casamento, pelo que no poder ele validamente casar novamente. Mas a teremos outro problema: enquanto para o cnjuge do ausente o casamento estar dissolvido, para o ausente no, permanecendo ele casado. Mas, casado com quem? Casado com algum que vivo ou que j se casou com outra pessoa? De todo o exposto, conclumos que seria melhor que o legislador tivesse evitado a disposio em comento, mantendo a no dissoluo do casamento pela presuno de morte, de modo que fosse necessrio ao cnjuge do ausente promover o divrcio, evitando, assim, todas as complicaes antes enunciadas.
Referncias: CAHALI, Yussef Said. Divrcio e separao. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. CRUZ, Guilherme Braga da. Direitos de famlia. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 1942, v. 1. FREITAS, Geralda Pedroso. A terminao do vnculo conjugal. In: O direito de famlia e a Constituio de 1988. Coord. Carlos Alberto BITTAR. So Paulo: Saraiva, 1989. GONALVES, Carlos Roberto (Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 1. PACHECO, Jos da Silva. Inventrios e partilhas. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. PEREIRA, urea Pimentel. Divrcio e separao judicial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1989.
7. Enunciados das Jornadas de Direito Civil (Parte Geral)
I JORNADA
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1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. 2 Art. 2: sem prejuzo dos direitos da personalidade nele assegurados, o art. 2 do Cdigo Civil no sede adequada para questes emergentes da reprogentica humana, que deve ser objeto de um estatuto prprio. 3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial. 4 Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. 5 Arts. 12 e 20: 1) as disposies do art. 12 tm carter geral e aplicam-se, inclusive, s situaes previstas no art. 20, excepcionados os casos expressos de legitimidade para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as disposies do art. 20 do novo Cdigo Civil tm a finalidade especfica de regrar a projeo dos bens personalssimos nas situaes nele enumeradas. Com exceo dos casos expressos de legitimao que se conformem com a tipificao preconizada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as regras institudas no art. 12. 6 Art. 13: a expresso exigncia mdica contida no art. 13 refere-se tanto ao bem-estar fsico quanto ao bem-estar psquico do disponente. 7 Art. 50: s se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam incorrido. 8 Art. 62, pargrafo nico: a constituio de fundao para fins cientficos, educacionais ou de promoo do meio ambiente est compreendida no CC, art. 62, pargrafo nico. 9 Art. 62, pargrafo nico: o art. 62, pargrafo nico, deve ser interpretado de modo a excluir apenas as fundaes com fins lucrativos. 10 Art. 66, 1: em face do princpio da especialidade, o art. 66, 1, deve ser interpretado em sintonia com os arts. 70 e 178 da LC n. 75/93. 11 Art. 79: no persiste no novo sistema legislativo a categoria dos bens imveis por acesso intelectual, no obstante a expresso tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente, constante da parte final do art. 79 do CC.
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12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana. 13 Art. 170: o aspecto objetivo da conveno requer a existncia do suporte ftico no negcio a converter-se. 14 Art. 189: 1) o incio do prazo prescricional ocorre com o surgimento da pretenso, que decorre da exigibilidade do direito subjetivo; 2) o art. 189 diz respeito a casos em que a pretenso nasce imediatamente aps a violao do direito absoluto ou da obrigao de no fazer.
III JORNADA29
138 Art. 3: A vontade dos absolutamente incapazes, na hiptese do inc. I do art. 3o, juridicamente relevante na concretizao de situaes existenciais a eles concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para tanto. 139 Art. 11: Os direitos da personalidade podem sofrer limitaes, ainda que no especificamente previstas em lei, no podendo ser exercidos com abuso de direito de seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons costumes. 140 Art. 12: A primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis de ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo. 141 Art. 41: A remisso do art. 41, pargrafo nico, do CC s pessoas jurdicas de direito pblico, a que se tenha dado estrutura de direito privado, diz respeito s fundaes pblicas e aos entes de fiscalizao do exerccio profissional. 142 Art. 44: Os partidos polticos, os sindicatos e as associaes religiosas possuem natureza associativa, aplicando-se-lhes o Cdigo Civil. 143 Art. 44: A liberdade de funcionamento das organizaes religiosas no afasta o controle de legalidade e legitimidade constitucional de seu registro, nem a possibilidade de reexame pelo Judicirio da compatibilidade de seus atos com a lei e com seus estatutos. 144 Art. 44: A relao das pessoas jurdicas de Direito Privado, constante do art. 44, incs. I a V, do Cdigo Civil, no exaustiva. 145 Art. 47: O art. 47 no afasta a aplicao da teoria da aparncia.
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A II Jornada no elaborou enunciados.
Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 146 restritivamente os Art. de 50: Nas relaes da civis,
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interpretam-se jurdica
parmetros
desconsiderao
personalidade
previstos no art. 50 (desvio de finalidade social ou confuso patrimonial). (Este Enunciado no prejudica o Enunciado n. 7) 147 Art. 66: A expresso por mais de um Estado, contida no 2o do art. 66, no exclui o Distrito Federal e os Territrios. A atribuio de velar pelas fundaes, prevista no art. 66 e seus pargrafos, ao MP local isto , dos Estados, DF e Territrios onde situadas no exclui a necessidade de fiscalizao de tais pessoas jurdicas pelo MPF, quando se tratar de fundaes institudas ou mantidas pela Unio, autarquia ou empresa pblica federal, ou que destas recebam verbas, nos termos da Constituio, da LC n. 75/93 e da Lei de Improbidade. 148 Art. 156: Ao estado de perigo (art. 156) aplica-se, por analogia, o disposto no 2 do art. 157. 149 Art. 157: Em ateno ao princpio da conservao dos contratos, a verificao da leso dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial do negcio jurdico e no sua anulao, sendo dever do magistrado incitar os contratantes a seguir as regras do art. 157, 2, do Cdigo Civil de 2002. 150 Art. 157: A leso de que trata o art. 157 do Cdigo Civil no exige dolo de aproveitamento. 151 Art. 158: O ajuizamento da ao pauliana pelo credor com garantia real (art. 158, 1o) prescinde de prvio reconhecimento judicial da insuficincia da garantia. 152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante. 153 Art. 167: Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo, mas o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros. 154 Art. 194: O juiz deve suprir de ofcio a alegao de prescrio em favor do absolutamente incapaz. 155 Art. 194: O art. 194 do Cdigo Civil de 2002, ao permitir a declarao ex officio da prescrio de direitos patrimoniais em favor do absolutamente incapaz, derrogou o disposto no 5 do art. 219 do CPC. 156 Art. 198: Desde o termo inicial do desaparecimento, declarado em sentena, no corre a prescrio contra o ausente. 157 Art. 212: O termo confisso deve abarcar o conceito lato de depoimento pessoal, tendo em vista que este consiste em meio de prova de maior abrangncia, plenamente admissvel no ordenamento jurdico brasileiro.
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158 Art. 215: A amplitude da noo de prova plena (isto , completa) importa presuno relativa acerca dos elementos indicados nos incisos do 1o, devendo ser conjugada com o disposto no pargrafo nico do art. 219.
IV JORNADA
272 Art. 10. No admitida em nosso ordenamento jurdico a adoo por ato extrajudicial, sendo indispensvel a atuao jurisdicional, inclusive para a adoo de maiores de dezoito anos. 273 Art. 10. Tanto na adoo bilateral quanto na unilateral, quando no se preserva o vnculo com qualquer dos genitores originrios, dever ser averbado o cancelamento do registro originrio de nascimento do adotado, lavrando-se novo registro. Sendo unilateral a adoo, e sempre que se preserve o vnculo originrio com um dos genitores, dever ser averbada a substituio do nome do pai ou da me natural pelo nome do pai ou da me adotivos. 274 Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio da dignidade da pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se aplicar a tcnica da ponderao. 275 Arts. 12 e 20. O rol dos legitimados de que tratam os arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, do Cdigo Civil tambm compreende o companheiro. 276 Art.13. O art. 13 do Cdigo Civil, ao permitir a disposio do prprio corpo por exigncia mdica, autoriza as cirurgias de transgenitalizao, em conformidade com os procedimentos estabelecidos pelo Conselho Federal de Medicina, e a conseqente alterao do prenome e do sexo no Registro Civil. 277 Art.14. O art. 14 do Cdigo Civil, ao afirmar a validade da disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo cientfico ou altrustico, para depois da morte, determinou que a manifestao expressa do doador de rgos em vida prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art. 4 da Lei n. 9.434/97 ficou restrita hiptese de silncio do potencial doador.
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278 Art.18. A publicidade que venha a divulgar, sem autorizao, qualidades inerentes a determinada pessoa, ainda que sem mencionar seu nome, mas sendo capaz de identific-la, constitui violao a direito da personalidade. 279 Art.20. A proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no restrinjam a divulgao de informaes. 280 Arts.44, 57 e 60. Por fora do art. 44, 2, consideram-se aplicveis s sociedades reguladas pelo Livro II da Parte Especial, exceto s limitadas, os arts. 57 e 60, nos seguintes termos: a) Em havendo previso contratual, possvel aos scios deliberar a excluso de scio por justa causa, pela via extrajudicial, cabendo ao contrato disciplinar o procedimento de excluso, assegurado o direito de defesa, por aplicao analgica do art. 1085; b) As deliberaes sociais podero ser convocadas pela iniciativa de scios que representem 1/5 (um quinto) do capital social, na omisso do contrato. A mesma regra aplica-se na hiptese de criao, pelo contrato, de outros rgos de deliberao colegiada. 281 Art. 50. A aplicao da teoria da desconsiderao, descrita no art. 50 do Cdigo Civil, prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica. 282 Art. 50. O encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica, por si s, no basta para caracterizar abuso de personalidade jurdica. 283 Art. 50. cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros. 284 Art. 50. As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos ou de fins no-econmicos esto abrangidas no conceito de abuso da personalidade jurdica. 285 Art. 50. A teoria da desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo Civil, pode ser invocada pela pessoa jurdica em seu favor.
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286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos. 287 Art. 98. O critrio da classificao de bens indicado no art. 98 do Cdigo Civil no exaure a enumerao dos bens pblicos, podendo ainda ser classificado como tal o bem pertencente a pessoa jurdica de direito privado que esteja afetado prestao de servios pblicos. 288 Arts. 90 e 91. A pertinncia subjetiva no constitui requisito imprescindvel para a configurao das universalidades de fato e de direito. 289 Art. 108. O valor de 30 salrios mnimos constante no art. 108 do Cdigo Civil brasileiro, em referncia forma pblica ou particular dos negcios jurdicos que envolvam bens imveis, o atribudo pelas partes contratantes e no qualquer outro valor arbitrado pela Administrao Pblica com finalidade tributria. 290 Art. 157. A leso acarretar a anulao do negcio jurdico quando verificada, na formao deste, a desproporo manifesta entre as prestaes assumidas pelas partes, no se presumindo a premente necessidade ou a inexperincia do lesado. 291 Art. 157. Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo Civil, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com vista reviso judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do preo. 292 Art. 158. Para os efeitos do art. 158, 2, a anterioridade do crdito determinada pela causa que lhe d origem, independentemente de seu
reconhecimento por deciso judicial. 293 Art. 167. Na simulao relativa, o aproveitamento do negcio jurdico dissimulado no decorre to-somente do afastamento do negcio jurdico simulado, mas do necessrio preenchimento de todos os requisitos substanciais e formais de validade daquele. 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra. 295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado. 296 Art. 197. No corre a prescrio entre os companheiros, na constncia da unio estvel.
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297 Art. 212. O documento eletrnico tem valor probante, desde que seja apto a conservar a integridade de seu contedo e idneo a apontar sua autoria, independentemente da tecnologia empregada. 298 Arts. 212 e 225. Os arquivos eletrnicos incluem-se no conceito de reprodues eletrnicas de fatos ou de coisas, do art. 225 do Cdigo Civil, aos quais deve ser aplicado o regime jurdico da prova documental. 299 Art. 2.028. Iniciada a contagem de determinado prazo sob a gide do Cdigo Civil de 1916, e vindo a lei nova a reduzi-lo, prevalecer o prazo antigo, desde que transcorrido mais de metade deste na data da entrada em vigor do novo Cdigo. O novo prazo ser contado a partir de 11 de janeiro de 2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o no-aproveitamento do prazo j decorrido implicar aumento do prazo prescricional previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o prazo j decorrido durante o domnio da lei antiga, estabelecendo-se uma continuidade temporal. 300 Art. 2.035. A lei aplicvel aos efeitos atuais dos contratos celebrados antes do novo Cdigo Civil ser a vigente na poca da celebrao; todavia, havendo alterao legislativa que evidencie anacronismo da lei revogada, o juiz equilibrar as obrigaes das partes contratantes, ponderando os interesses traduzidos pelas regras revogada e revogadora, bem como a natureza e a finalidade do negcio.
8. Fique por Dentro
No decorrer do curso, sempre cuidaremos de trazer importantes e atuais notcias, fundamentais em sua preparao para concurso. Confiram algumas delas, disponveis no site do STJ:
STJ - O Tribunal da Cidadania STJ decide o que essencial ou suprfluo em penhora de bens do devedor 18/01/2009 As decises do Superior Tribunal de Justia mostram que a penhora (apreenso judicial de bens, valores, dinheiro, direitos, pertencentes ao devedor executado) no pode ser feita sobre qualquer propriedade do devedor.
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A Lei n. 8.009, de 1990, garante a impenhorabilidade do chamado bem de famlia. Isso significa que o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar impenhorvel e no serve para pagar qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, feita pelos donos, pais ou filhos que sejam seus proprietrios.
Resta, ento, promover a penhora sobre outros bens que fazem parte do imvel de famlia, mas que no estejam resguardados pela lei. E quais seriam esses bens? A questo frequentemente analisada em processos que chegam ao Superior Tribunal de Justia, e as decises costumam ser mais complexas do que parecem primeira vista.
A Lei n. 8.009 tambm protege mveis e utenslios que fazem parte essencial da vida familiar, ou seja: os equipamentos imprescindveis ao bem-estar da famlia, inclusive os de uso profissional, desde que quitados, esto a salvo de ser usados para saldar dvidas do proprietrio.
De acordo com a lei, apenas os veculos de transporte (se no forem utilizados para fins profissionais), as obras de arte e os objetos suntuosos podem ser penhorados. Assim, os ministros do STJ tm, em cada processo sobre o tema, dois elementos de valor cultural e subjetivo para debater: o que suprfluo ou suntuoso nos dias de hoje?
Dignidade
Os ministros das Segunda, Terceira e Quinta Turmas discutiram a tese em trs processos que abrangiam a possibilidade de penhora do aparelho de ar-
condicionado. Para os magistrados da Terceira Turma, so impenhorveis os equipamentos que mantm uma residncia e no somente aqueles indispensveis para fazer a casa funcionar. Desse modo, a Turma, por unanimidade, atendeu ao pedido do devedor e determinou que fosse suspensa a penhora sobre o arcondicionado, o microondas e a tev da famlia.
A concluso da Quinta Turma do Tribunal tambm foi no mesmo sentido,
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considerando que todos os objetos que usualmente fazem parte da residncia esto protegidos pela lei da impenhorabilidade. A ao julgada no STJ cobrava dvidas de aluguel de um publicitrio do Rio Grande do Sul. O devedor teve seu ar-condicionado, a linha telefnica, videocassete e micro-ondas colocados na lista de bens para ser penhorados.
Aqui no Tribunal, ficou decidido que esses equipamentos so impenhorveis porque o devedor no deve ser colocado em uma situao que manche a sua dignidade e a estrutura necessria vida regular da famlia no atual contexto da classe mdia. Entretanto essa tese complicada. difcil estabelecer com objetividade um consenso, a unanimidade na definio do que seja suprfluo ou no nas casas dos brasileiros.
Tema
complexo
A prova disso est numa deciso da Segunda Turma do STJ que, ao contrrio dos magistrados das Terceira e Quinta Turmas, concluiu que o aparelho de arcondicionado no indispensvel sobrevivncia e pode ser penhorado. Para os ministros, o equipamento no deve ser considerado bem suntuoso, mas tambm no imprescindvel sobrevivncia familiar. A Turma ressaltou que o ar-condicionado no representa uma demonstrao exterior de riqueza, mas no seria justo a famlia continuar usufruindo desse conforto e utilidade se tinha dvidas a quitar.
E a falta de consenso no acontece apenas a respeito dos mveis e utenslios domsticos. Vaga de garagem tambm j gerou decises diferentes no STJ. Na Quarta Turma, os ministros decidiram que a vaga de garagem, se tiver matrcula individualizada, com inscrio no Registro de Imveis, pode sim ser penhorada, uma vez que no est caracterizada como bem de famlia. A jurisprudncia firmada pela Segunda Seo, formada pelas Terceira e Quarta Turmas e responsvel pelos julgamentos de Direito Privado, estabelece que a vaga individualizada tem autonomia em relao ao imvel residencial, tornando o bem passvel de penhora e execuo.
Porm a Segunda Turma, que julga casos de Direito Pblico, concluiu que a vaga de
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garagem faz parte indissocivel do apartamento e est garantida pela lei da impenhorabilidade. A Turma ressaltou que o proprietrio do imvel no poderia ficar em posio de inferioridade em relao aos demais donos de apartamentos no prdio. A penhora da vaga foi suspensa porque o uso do espao por terceiros era vedado pela conveno de condomnio.
E uma arca-oratrio e um buf de madeira entram na lista de bens penhorveis? De acordo com a Segunda Turma, sim. Para os ministros, esses mveis no so indispensveis ao funcionamento da casa e apenas embelezam o ambiente domstico. O mesmo vale para o piano. Se o devedor tem em casa um instrumento musical que no utilizado para fins profissionais ou de aprendizagem, este pode ser penhorado para saldar dvidas.
Os ministros da Segunda Turma consideraram que aparelhos de televiso e de som, microondas e videocassete, assim como o computador e a impressora so protegidos da penhora. Mas o piano, no caso analisado, foi considerado adorno suntuoso e entrou na lista de bens penhorveis.
A complexidade dessas causas to grande que os ministros sempre levam em conta o contexto social de cada famlia. O que indispensvel para a sobrevivncia digna de uma casa pode no ser para outra. A situao do devedor no pode ser desprezada.
Foi por isso que a Quarta Turma manteve a penhora da rea de lazer com piscina, quadra de tnis, sauna e jardins de um arquiteto de Anpolis, em Gois. Os ministros confirmaram que o terreno de 480 metros vinculado residncia principal podia ser penhorado por se tratar de benfeitorias consideradas suntuosas. Processos: Resp 658841; Resp 251360; Resp 299392; Resp 582044; Resp 182451; Resp 222012; Resp 300411; Resp 150021
STJ - O Tribunal da Cidadania STJ analisa caso a caso o que fortuito ou fora maior 11/01/2009
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Qual a ligao entre um buraco no meio da via pblica, um assalto mo armada dentro de um banco e um urubu sugado pela turbina do avio que atrasou o vo de centenas de pessoas? Todas essas situaes geraram pedidos de indenizao e foram julgados no Superior Tribunal de Justia (STJ) com base num tema muito comum no Direito: o caso fortuito ou de fora maior.
O Cdigo Civil diz que o caso fortuito ou de fora maior existe quando uma determinada ao gera consequncias, efeitos imprevisveis, impossveis de evitar ou impedir:
Caso fortuito + Fora maior = Fato/Ocorrncia imprevisvel ou difcil de prever que gera um ou mais efeitos/consequncias inevitveis.
Portanto pedidos de indenizao devido a acidentes ou fatalidades causadas por fenmenos da natureza podem ser enquadrados na tese de caso fortuito ou de fora maior.
Exemplo: um motorista est dirigindo em condies normais de segurana. De repente, um raio atinge o automvel no meio da rodovia e ele bate em outro carro. O raio um fato natural. Se provar que a batida aconteceu devido ao raio, que um acontecimento imprevisvel e inevitvel, o condutor no pode ser punido
judicialmente, ou seja: no vai ser obrigado a pagar indenizao ao outro envolvido no acidente.
Ao demonstrar que a causa da batida no est relacionada com o veculo, como problemas de manuteno, por exemplo, fica caracterizada a existncia de caso fortuito ou fora maior.
Nem todas as aes julgadas no STJ so simples de analisar assim. Ao contrrio, a maior parte das disputas judiciais sobre indenizao envolve situaes bem mais complicadas. Como o processo de uma menina do Rio de Janeiro. A garota se acidentou com um bambol no ptio da escola e perdeu a viso do olho direito.
A instituio de ensino deveria ser responsabilizada pelo acidente? Os pais da
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menina diziam que sim e exigiram indenizao por danos morais e materiais. Por sua vez, o colgio afirmava que no podia ser
responsabilizado porque tudo no passou de uma fatalidade. O fato de o bambol se partir e atingir o olho da menina no podia ser previsto: a chamada tese do caso fortuito. Com essa alegao, a escola esperava ficar livre da obrigao de indenizar a aluna.
Ao analisar o pedido, o STJ entendeu que a escola devia indenizar a famlia. Afinal, o acidente aconteceu por causa de uma falha na prestao dos servios prestados pela prpria instituio de ensino. Assim como esse, outras centenas de processos envolvendo caso fortuito e indenizaes chegam ao STJ todos os dias.
Assalto mo armada no interior de nibus, trens, metrs? Para o STJ caso fortuito. A jurisprudncia do Tribunal afirma que a empresa de transporte no deve ser punida por um fato inesperado e inevitvel que no faz parte da atividade fim do servio de conduo de passageiros.
Entretanto em situaes de assalto mo armada dentro de agncias bancrias, o STJ entende que o banco deve ser responsabilizado, j que zelar pela segurana dos clientes inerente atividade fim de uma instituio financeira.
E o buraco causado pela chuva numa via pblica que acabou matando uma criana? Caso fortuito? No. O STJ decidiu que houve omisso do Poder Pblico, uma vez que o municpio no teria tomado as medidas de segurana necessrias para isolar a rea afetada ou mesmo para consertar a eroso fluvial a tempo de evitar uma tragdia. E onde entra o urubu? Numa ao de indenizao por atraso de vo contra uma companhia area. A empresa alegou caso fortuito porque um urubu foi tragado pela turbina do avio durante o vo. Mas o STJ considerou que acidentes entre aeronaves e urubus j se tornaram fatos corriqueiros no Brasil, derrubando a tese do fato imprevisvel. Resultado: a companhia area foi obrigada a indenizar o passageiro. Moral da histria: Imprevistos acontecem, mas saber se o caso fortuito ou de fora maior est na raiz de um acidente uma questo para ser analisada processo a processo, atravs das circunstncias em que o incidente ocorreu.
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Processos: Ag 626417; Ag 555165; Resp 329931; Resp 246758
STJ - O Tribunal da Cidadania Desemprego no justifica falta de pagamento de penso alimentar 30/06/2008 Em deciso unnime, a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) indeferiu recurso em habeas-corpus de um pai que atrasou o pagamento da penso alimentcia sob a alegao de que estava desempregado. O ministro relator Massami Uyeda afirmou que a alegao de desemprego no pode ser apreciada no STJ, pois depende do exame de provas. Ao relatar o caso, o ministro ressaltou no observar qualquer ilegalidade na ordem de priso decorrente do inadimplemento de verbas alimentares. Assinala-se que, no tocante aos dbitos alimentares referentes s prestaes vencidas no curso do processo, includas as decorrentes de acordo judicial, certo que o executado encontra-se em inadimplemento, o que denota clara afronta aos princpios norteadores da solidariedade e da dignidade humana, assinalou o ministro. A defesa de J.L.S.D. interps o recurso no STJ contra a deciso da 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJ/RJ) que manteve a deciso do juiz de primeiro grau. O acusado alegou que haveria ilegalidade do decreto de priso, que os bens apreendidos garantiriam a ao de execuo de alimentos e, ainda, que os valores cobrados, no total de R$ 7.200, seriam exorbitantes. O relator, ministro Massami Uyeda, seguindo precedentes no Tribunal, ressalta que o dbito alimentar que autoriza a priso civil do acusado compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que vencerem no curso do processo. Segundo o ministro, pelo fato de o acusado no ter demonstrado qualquer inteno de pagar, a priso no considerada ilegal. Ressaltou que no se examinam as alegaes de desemprego e da exorbitante cobrana de valores alimentcios por serem fatos complexos e controvertidos que dependem de prova.
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E, por ltimo, considerando a resistncia do executado da ao em honrar seus compromissos de ordem moral, no se observa qualquer ilegalidade na priso. Seguindo o voto do relator, a Turma negou o provimento ao recurso ordinrio. Processos: RHC 23552
Coordenadoria de Editoria e Imprensa
9. Mensagem
Prepara-se o cavalo para o dia da Batalha, mas apenas o Senhor d a vitria (Sagrada Escritura) Fora e F, amigos! A vitria uma certeza que vir no tempo certo. Faamos a nossa parte! Se pudermos despertar em vocs o amor ao Direito Civil, j estaremos realizados! Contem conosco! Um grande abrao! O amigo, Pablo www.novodireitocivil.com.br
C.D.S. 2009.1.RevisadoeAtualizado.Ok.

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Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.

MATERIAL DE APOIO DIREITO CIVIL PARTE GERAL

Apostila 01 Prof. Pablo Stolze Gagliano

Temas: Personalidade Jurdica. Nascituro. Embrio. Pessoa Fsica ou Natural

1.2. Aquisio da personalidade jurdica (Pessoa Fsica ou Natural)

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o Cdigo Penal tipifica o crime de aborto;

Curso Intensivo I Direito Civil Prof. Pablo Stolze 27 e 29.01.2009 f)

como decorrncia da proteo conferida

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PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional

Aplicam-se supletivamente nos processos

Disponvel no: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Msg/VEP-853-08.htm, acessado em 20 de Janeiro de 2009.

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Em posio anterior, decidiu a Corte:

Questo de concurso: Existe proteo jurdica ao natimorto?

2. Capacidade de Direito e de Fato e Legitimidade.

CAP. DE DIREITO + CAP. DE FATO

CAPACIDADE CIVIL PLENA

A falta de capacidade de fato ou de exerccio, conduz-nos ao problema da incapacidade.

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Questo de Concurso: O que se entende por estado das pessoas?

pessoalmente os atos da vida civil:

considerados incapazes (absoluta ou relativamente incapazes, conforme veremos no item 2.2.1.).

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Questo de concurso: E como fica a situao do surdo-mudo incapaz de manifestar vontade?

Questo de concurso: a senilidade causa de incapacidade?

a) os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 21 (vinte e um) anos;

2.2.1. Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.

Trata-se dos menores pberes.

2.2.3. Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo.

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Questo de Concurso: Para casar, o curador do prdigo deve ser ouvido?

2.2.5. Algumas palavras sobre a capacidade jurdica dos silvcolas.

2.3. Suprimento da Incapacidade (Representao e Assistncia).

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

10.10.2006, DJ 27.11.2006 p. 271)

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TURMA, julgado em 05.09.2006, DJ 13.11.2006 p. 240)

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julgado em 18.10.2005, DJ 08.05.2006 p. 222)

julgado em 06.12.2007, DJ 17.12.2007 p. 217)

Nessa linha, o Prof. HARILSON ARAJO:

E tambm o enunciado 3 da I Jornada de Direito Civil:

Finalmente, neste ponto, uma pergunta no quer calar.

Seria possvel antecipar-se a aquisio da capacidade plena?

A resposta positiva: possvel, por meio da emancipao.

http://www.portalbrasil.net/2004/colunas/direito/abril_01.htm, acessado em 20 de julho de 2008.

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(HC 30.384/RS, Rel. Ministro

ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA,

julgado em 18.11.2003, DJ 15.12.2003 p. 301

A emancipao poder ser:

a) voluntria; b) judicial; c) legal.

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emancipado por fora de uma relao de emprego. Trata-se de previso legal

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4. Extino da Pessoa Natural.

4.1. Noes Gerais

4.2. Morte Presumida.