19/04/13

Podivm - ENTREVISTAS: Prof. Marcos Bernardes de Mello

Prof. Marcos Bernardes de Mello

P res idente da O A B/A lagoas e es teve em Salvador es pec ialmente para minis trar aula para a turma de P s - G radua o em D ireito C ivil do c urs o J us P O D I V M em parc eria c om as Fac uldades J orge A mado.

1- JusPODIVM - A maioria da doutrina brasileira centra o conceito de Fato Jurdico na induvidosa produo de efeitos. O que dizer, porm, de um testamento que no produziu seus efeitos por ter sido re-elaborado? (revogado?) Resposta: Essa orientao vem desde Savigny, quando definiu o fato jurdico como todo "acontecimento em virtude dos quais as relaes de direito nascem e terminam." Em verdade, a tal critrio falta cientificidade por duas razes principais, a saber: (a) uma definio deve levar em considerao, em primeiro lugar, o gnero em que se situa o objeto a ser definido (genus proximum) e a diferena especfica (differentia specifica ), aqueles elementos que lhe so indispensveis, definitivos e prprios sua estrutura, e no contingentes que o caracterizam. Se observarmos essa orientao que clssica, vindo-nos da lgica tradicional, constataremos que h fatos jurdicos, de que so exemplos os testamentos antes da morte do testador, que existem e valem sem, contudo, produzirem seus efeitos prprios. H ainda outros fatos jurdicos, como os nulos, que embora existam, no geram efeito algum. Isto mostra que a eficcia jurdica, apesar de constituir a finalidade do fato jurdico, no lhe essencial, motivo pelo qual no serve como elemento para sua definio, uma vez que no abrange todas as espcies possveis, como exige a cincia; (b) depois, tambm no tem cunho cientfico o critrio de definir a causa por seus efeitos, em especial quando esses efeitos podem ser variveis, como acontece com o fato jurdico. Em verdade, se adotarmos o critrio de definir o fato jurdico por seus efeitos iremos, forosamente, deixar de fora da categoria fato jurdico todos aqueles que, por algum motivo, no possa produzir sua eficcia jurdica, como as espcies a que nos referimos acima. Assim, qual elemento deve ser considerado para definir um fato jurdico? Sem dvida alguma, a circunstncia de um certo fato (considerando como tal tudo o que ocorre no mundo e, por isso, o constitui, seja pura decorrncia da natureza , seja produto da atuao humana ), ser erigido categoria jurdica (=ter entrada no mundo jurdico) por conseqncia da incidncia de norma jurdica. Se tivermos em mente que s jurdico o fato que, por fora da incidncia de norma jurdica, admitido no mundo do direito , no plano da existncia, constataremos que esse conceito abrange o universo dos fatos jurdicos, portanto, todas as espcies possveis de fatos jurdicos, eficazes ou no, vlidos ou no, lcitos ou ilcitos, sem qualquer exceo. Desse modo, a incidncia constitui o elemento que consubstancia a differentia specifica capaz de estabelecer a distino entre o fato jurdico e as demais espcies do gnero fato .

2- JusPODIVM - Seguindo a herana alem Pontes de Miranda e o Sr. identificam pontos bsicos e indispensveis na classificao dos Fatos Jurdicos; quais seriam eles?

Resposta: Pontes de Miranda, a meu ver o maior jurista do sculo passado, trabalhou os estudos desenvolvidos pelos Pandectistas germnicos e, indo muito alm deles, chegou a uma classificao absolutamente precisa e exauriente dos fatos jurdicos. Por que precisa e exauriente? (i) Precisa porque tomou por fundamento elemento essencial constituinte do fato jurdico: seu suporte fctico tal como descrito na norma jurdica. Apenas para relembrar como dado necessrio exposio, a estrutura de uma norma jurdica constituda de duas partes: a) a primeira descreve o seu suporte fctico, ou seja, o fato ou conjunto de fatos que, sempre que se concretizam no mundo, sero erigidos categoria de fato jurdico, por fora da incidncia; b) a segunda, onde so definidas (= prescritas) as conseqncias atribudas ao fato jurdico respectivo (=preceito). C omo se v, o fato jurdico se caracteriza pela juridicizao do seu suporte fctico, donde ser este (o suporte fctico) o nico elemento que no pode faltar para que venha a existir. Ora, se o suporte fctico constitui o dado essencial para a existncia do fato jurdico, evidente que ele deve ser a base para classifica-los. C hamamos a ateno, mais uma vez, para a circunstncia de que a classificao levada a efeito por Pontes de Miranda leva em conta o suporte fctico como descrito abstratamente na norma jurdica, no como ele se realiza no mundo. Por isso, a morte fato jurdico stricto sensu sempre , independentemente de como ela se deu. Se a pessoa suicidou-se ou foi assassinada a sua morte no se transmuda em ato jurdico; continua a ser fato jurdico stricto sensu porque est descrita em seu suporte fctico como puro fato da natureza. O elemento humano que eventualmente ocorra para que se concretize no lhe altera a classificao. O mesmo tratamento deve ser dispensado a todas as outras espcies de fatos jurdicos.

www.juspodivm.com.br/entrevistas/entrevistas_96.html

1/3

19/04/13

Podivm - ENTREVISTAS: Prof. Marcos Bernardes de Mello

Tendo em vista esse critrio de considerar como dado taxionmico o suporte fctico como descrito na norma, tem-se a imutabilidade da classificao do fato jurdico em uma das espcies. (ii) Exauriente porque no deixa de fora qualquer espcie possvel de acontecer no mundo jurdico. Em verdade, se considerarmos a idia de que o mundo formado por fatos e que os fatos ou so eventos (fatos da natureza) ou so condutas (atos do homem), temos que somente h trs combinaes possveis de suportes fcticos: aqueles em que h somente eventos, aqueles em que h eventos vinculados a condutas e aqueles em que somente h condutas. Partindo dessa constatao, os fatos jurdicos somente podem ser classificados em:(a) fato jurdico stricto sensu, cujo suporte fctico somente preveja eventos (ex. nascimento, morte, frutificao, alcanar a maioridade, loucura, etc.); (b) atos-fatos jurdicos, cujos suportes fcticos prevejam condutas de que resultem necessariamente eventos (ex. descoberta do tesouro, caa, pesca, especificao, etc.); (c) atos jurdicos lato sensu, em que os suportes fcticos so constitudos apenas de condutas, que se dividem em atos jurdicos stricto sensu e negcios jurdicos (estes dois se distinguem entre si em razo do poder de escolha da categoria jurdica, inexistente nos primeiros e existente nos segundos). Queremos destacar que, antes destas espcies Pontes de Miranda classifica os fatos jurdicos em dois gneros: (a) lcitos, aqueles que a conformidade a direito constitui o cerne de seu suporte fctico, e (b) ilcitos, cujo cerne do suporte fctico integrado pela contrariedade a direito e a imputabilidade do agente. 3- JusPODIVM - O que traz no Novo C digo C ivil a respeito da interpretao do negcio jurdicos? Resposta: Em princpio, sou um crtico deste que se chama de "novo" C digo C ivil, porque de novo s tem a lei. Seu contedo no traz novidades relevantes, salvo aquelas decorrentes da C onstituio de 1988, esta sim um marco de renovao jurdica. um C digo com o p no passado, afora suas incoerncias, falta de sistema, linguagem imprpria e at mesmo incorreta. Em relao interpretao do negcio jurdico trata de dois temas: boa-f e fim social do contrato, que so festejados como novidades. No entanto, em verdade no o so. A regra de que os contratos devem ser interpretados segundo a boa-f (art.113), bem como a de que em sua execuo os figurantes so obrigados a guardar, assim na concluso, como em sua execuo, os princpios da boa-f e da probidade (existentes de a muito em outros sistemas jurdicos (BGB, 157; C ode C ivil, art. 1.134, alnea 3; C odice C ivile, art. 1.366 e 1.375), j eram consideradas integrantes de nosso sistema jurdico, de acordo com a melhor doutrina. Alm disto, representando, este sim, um grande avano, o C digo de Defesa do C onsumidor j havia erigido a boa-f (como a equidade) categoria de pressuposto de validade das clusulas gerais dos negcios jurdicos de consumo. Esse exemplo do C DC no foi seguido. O Legislador C ivil de 2002 preferiu manter-se um repetidor de solues j defasadas de outros sistemas jurdicos. Por outro lado, a referncia aos fins sociais do contrato no criao sua, mas reflexo do princpio constitucional declarado no art. 170 da C arta de 88, segundo o qual a ordem econmica deve ter como parmetro "os ditames da justia social". C omo se pode ver, o "novo" C digo no inovou nessa matria. Foi, como em tudo, tmido, sem brilho. 4- JusPODIVM - O que achou da nossa turma de Ps-Graduao em Direito C ivil? Resposta: Uma turma muito interessante e interessada. Pareceu-me uma turma composta de pessoas inteligentes, com vontade aprender, apesar de pouco participativa.

Maral Justen Filho (PR) A dvogado, M es tre e D outor pela P ontific a U nivers idade C atlic a de So P aulo - P U C /SP e P rofes s or T itular da U nivers idade Federal do P aran - U FP R. Manoel Jorge e Silva Neto (BA ) P rofes s or de D ireito C ons tituc ional da Fac uldade de D ireito da U FBA , M es tre e D outor em D ireito C ons tituc ional pela P U C /SP , P roc urador do M inis trio P blic o do T rabalho e M embro da A c ademia N ac ional de D ireito do T rabalho. Prof . Paulo A yres (SP) P rofes s or titular de D ireito T ributrio da P U C /SP Srgio Torres Teixera (PE) J uiz do T rabalho, M es tre e D outorando (U E P E ) Prof . Fbio Junqueira de Carvalho (MG) M es tre em D ireito T ributrio pela U FM G . Prof . Gisele Ges (PA ) P roc uradora do trabalho, M es tre (U FP A ) e D outoranda (P U C /SP ) Prof . A lice Bianchini (SC) D outora em D ireito P enal pela P U C - SP Prof . Paulo Rangel (RJ) P romotor de J us ti a do E s tado do Rio de J aneiro, mes trando em D ireito P roc es s ual P enal e C riminologia

www.juspodivm.com.br/entrevistas/entrevistas_96.html

2/3

19/04/13
da U nivers idade C ndido M endes .

Podivm - ENTREVISTAS: Prof. Marcos Bernardes de Mello

Prof . Raul Sanches (Uruguai) A dvogado, D outor em D ireito e D outor em C inc ias Soc iais pela U nivers idad M ayor de la Repblic a - U ruguay/M ontevideo. Prof . Rodrigo da Cunha L. Freire (RN/SP) A dvogado. M es tre e D outorando (P U C /SP ) Prof a Teresa A . A lvim Wambier (SP) A dvogada. mes te e doutora (P U C /SP ) Prof . Flvio Cheim Jorge (ES) A dvogado. M es tre e D outor (P U C /SP ) Prof . Heleno Taveira Trres (SP) L ivre- D oc ente, U SP . D outor, P U C /SP . M es tre, U FP E . E s pec ializado em D ireito T ributrio I nternac ional (I U nivers idade de Roma "L a Sapienza"). Prof Jos Marcelo Vigliar (SP) P romotor de J us ti a. M es tre e D outor (U SP /SP ) Prof . Mauricio Kuehne (PR) P romotor de J us ti a - A pos entado e P rofes s or de D ireito P enal da Fac uldade de D ireito de C uritiba. Prof . Jos Souto M. Borges (PE) P rofes s or T itular (apos entado) de D ireito T ributrio da U FP E . Prof . Marcelo Navarro Ribeiro Dantas P roc urador da Repblic a. M es tre e D outor (P U C /SP ). Prof . Jos Roberto dos S. Bedaque (SP) D es embargador T J - SP . M es tre, D outor e L ivre- doc ente (U SP ) Prof a. A na Paula Z. Sica (SP) M es tre em D ireito P enal pela U SP /SP Prof Leonardo Sica (SP) M es tre em D ireito P enal pela U SP /SP Prof Delosmar Mendona Jr.(PB) A dvogado, M es tre (U FP E ) e D outorando (P U C /SP ). Prof Hugo de Brito Machado Prof Clmerson Merlin Clve (PR) Prof Geraldo Prado (RJ) Prof Rodrigo Reis Mazzei (ES) Prof Eduardo A rruda A lvim (SP) Prof Jacinto de Miranda Coutinho Prof A lvino A ugusto de S P rofes s or D outor da U SP /SP , P rofes s or D outor de M ac kenzie, P rofes s or D outor de G uarulhos e P s iquiatra exerc endo fun o na Sec retaria de J us ti a de So P aulo. Prof Humberto vila D outor em D ireito (U nivers idade de M unique, 2 0 0 1 ). C ertific ado de E s tudos em M etodologia da C inc ia do D ireito (U nivers idade de M unique, 1 9 9 8 ). Prof . A raken de A ssis D es embargador T J /RS, M es tre pela P U C /RS e D outorando pela P U C /SP . Prof . Luiz Flvio Gomes Prof . Rodrigo da C. Lima Freire A dvogado, M es tre e D outorado pela P U C /SP . M es tre em D ireito P roc es s ual C ivil pela P U C /SP . Prof . Srgio Salomo Shecaira P rofes s or D outor em D ireito P enal pela U SP . Prof . Carlos Roberto Gonalves M es tre em D ireito C ivil pela P U C - SP , D es embargador no T ribunal de J us ti a de So P aulo e P rofes s or no C omplexo J urdic o D ams io de J es us . Prof . Luiz Orione Neto M es tre e doutorando em D ireito pela P ontifc ia U nivers idade C atlic a de So P aulo Prof . Hamilton Rangel Junior D outor em D ireito pela U SP , c ons ultor em D ireito C ons tituc ional e profes s or de D ireito C ons tituc ional, C inc ia P oltic a e L gic a J urdic a Prof . Roberto Baldacci Bac harel em direito graduado pela Fac uldade de D ireito da U nivers idade de So P aulo (U SP ). Prof . Flavia Piovesan P rofes s ora da Fac uldade de D ireito da P ontifc ia U nivers idade C atlic a de So P aulo Ministro do STJ Teori A lbino Zavascki (RS) D es embargador Federal e M es tre pela U FRS Prof essor Jos Orlando Rocha Carvalho (BA ) M es tre pela U FP E e P roc urador G eral do M unic pio de I tabuna Prof essor William Santos Ferreira (SP) A dvogado, M es tre (P U C - SP ) e D outorando (P U C - SP ) Celso A ntnio Bandeira de Mello (SP) L ivre doc ente e titular da P U C /SP Prof essor A ntnio Nogueira Reis (BA ) P rofes s or T itular de D ireito T ributrio da U C SA L Prof essor Luiz Edson Fachin (PR) M inis trou aula para a turma de P s - G radua o em D ireito C ivil do c urs o J us P O D I V M em parc eria c om as Fac uldades J orge A mado e tambm c onc edeu uma entrevis ta para o nos s o s ite. Prof essor Digenes Gasparini M inis trou aula para a turma de P s - G radua o em D ireito P blic o do c urs o J us P O D I V M em parc eria c om as Fac uldades J orge A mado e tambm falou para o nos s o s ite. Prof . Ricardo Stersi Prof . cio Perin Jr. (SP) M es tre e D outorando pela P uc /SP e es pec ialis ta pela U nivers ita Studi D i Bologna- I talia. Prof . Rodolf o Pamplona Filho J uiz do T rabalho, mes tre e doutor pela P uc /SP . Prof . Wilson A lves Polnio (SP) A dvogado e M es tre/ P U C /SP , autor de vrios artigos na rea s oc ietria e tributria. Prof . Nelson Rosenvald (MG) M es tre / P roc urador de J us ti a / M G

www.juspodivm.com.br/entrevistas/entrevistas_96.html

3/3