Processo Penal II

Prof.
Renato Brasileiro
DIREITO PROCESSUAL PENAL

INTENSIVO II
Prof. Renato Brasileiro
QUESTES PREJUDICIAIS 4 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Conceito 4 5 6 7 9 11 14 19
Natureza Jurdica Caractersticas
Questes Prejudiciais X Questes Preliminares Sistemas de Soluo das Questes Prejudiciais Classificao das Questes Prejudiciais
Questo Prejudicial Devolutiva Absoluta/Obrigatria Questo Prejudicial Facultativa/Devolutiva Relativa Observaes Finais: 23 30
PROCEDIMENTOS INCIDENTAIS 1. 2. 3. 4. Excees 30
Exceo X Objeo:
30
Modalidades de Exceo:31 Exceo de Suspeio ( o mesmo procedimento da exceo de impedimento e da de 33 45
incompatibilidade): 5.
Exceo de Incompetncia (declinatoria fori):
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6.
Oferecimento de Denncia perante Juzo incompetente e Necessidade de Ratificao: 51
7.
Recebimento da Pea Acusatria por Juzo incompetente e Interrupo da Prescrio: 52
8. 9. 10. 11.
Exceo de Ilegitimidade: Exceo de litispendncia: Exceo de coisa julgada: 60 Observaes Finais: 65
54 57
NOVO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO 1. 2. a. b. i. ii. a) b) c) d) e) Direito Intertemporal: 68
68
Designao de audincia una de instruo e julgamento Suspenso condicional do processo 129 130
128
Audincia una de instruo e julgamento: Princpio da Oralidade 130 134
Ordem dos Atos Processuais Declaraes do ofendido 134
Oitiva das testemunhas (de Acusao & de Defesa)137 Esclarecimentos dos peritos Acareao 145 Reconhecimento de pessoas e coisas 145 144

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f) g) h) i)
Interrogatrio do acusado Diligncias 147 Alegaes Orais Sentena 152 169 148
146
TRIBUNAL DO JRI
Antes da lei 11.689/09 256 Depois da lei 11.689/09 256 NULIDADES 280 RECURSOS 297 SMULA N 707 SMULA N 708 SMULA N 709 REVISO CRIMINAL HABEAS CORPUS 340 341 341 347 354

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So questes que devem ser avaliadas pelo juiz com valorao penal ou extra-penal e devem ser decididas antes do mrito da ao principal; - ex.: Abandono Material Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (18) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) Se o filho for maior de 18 anos, uma questo prejudicial. - ex.: o artigo 235 do CP traz o delito de bigamia, assim se o primeiro casamento for nulo, o acusado no pode ser condenado por delito de bigamia, sendo o fato do casamento anterior ser nulo uma questo prejudicial;

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- a questo prejudicial condiciona a prpria existncia da infrao penal; portanto, trata-se de uma elementar do delito/da infrao penal (essa a posio amplamente majoritria na doutrina); - se o filho for maior de 18 anos, a conduta no tem tipicidade.
- Elementares =/= Circunstncias
A relevncia da diferena est ligada ao art. 30, CP:
Circunstncias Incomunicveis So dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica. Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime. Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. Ex.: circunstncias agravantes o crime continua a ser o mesmo, apenas a pena diferente.
Elementar: comunica-se.

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Ex.: peculato se o particular tiver conscincia, responder tambm por peculato. Elementares so dados essenciais da figura tpica cuja ausncia pode produzir uma atipicidade absoluta ou relativa. Ligada diretamente ao tipo penal bsico. Ex.: matar algum. Elementares. Porm, se voc mata um boneco ou uma pessoa morta, no h crime.
- anterioridade: a questo prejudicial deve ser decidida antes da imputao criminal (questo prejudicada); Ex.: bigamia clssico exemplo de questo prejudicial Tese: sempre a de nulidade do primeiro casamento. Para condenar voc, o juiz, antes, deve analisar a questo prejudicial. Se o primeiro casamento nulo, o juiz no pode condenar voc por bigamia. Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento:
- essencialidade/interdependncia: o mrito da imputao criminal/ao principal depende da resoluo da questo prejudicial; Ex.: cidado estava sendo processado por homicdio praticado contra o prprio filho. Durante o processo criminal, diz que o assassinado no seu filho.

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Trata-se de uma questo prejudicial? No, porque, nesse exemplo, isso est ligado apenas circunstncia agravante. Porm, para tratar-se de uma questo prejudicial, esta deve estar ligada a uma elementar do delito. No exemplo, a diferena s acontece em relao agravante, no elementar, portanto, no uma questo prejudicial, diante do que no se autoriza suspenso do processo. Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: II - ter o agente cometido o crime: e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge; Posteriormente, se, no cvel, for comprovado que a pessoa no era filho do assassino, entra-se com um HC e exclui a agravante do crime praticado contra descendente.
- autonomia: a questo prejudicial pode ser objeto de uma ao autnoma, independente do processo criminal. Na hora da questo prejudicial, isso pode ser discutido independentemente do processo criminal, como a do primeiro casamento, a da paternidade.

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QUESTES PREJUDICIAIS - esto ligadas material; ao
QUESTES PRELIMINARES ao direito
direito - esto ligadas processual;
- so questes que devem ser avaliadas pelo juiz com valorao penal ou extra-penal e devem ser decididas antes do mrito da ao principal;
- so os fatos processuais ou de mrito que impedem que o juiz aprecie o fato principal ou a questo principal; Ex.: litispendncia;
- esto ligadas ao mrito da - relativas a pressupostos infrao penal (elementares do processuais de existncia e de validade da relao processual; delito); dotadas de existncia - vinculadas existncia do autnoma; existem processo criminal; s existem independentemente do processo enquanto o processo existe; criminal. - podem ser decididas pelo - s podero ser enfrentadas pelo juzo penal ou pelo juzo extra- juzo criminal, por bvio, j que esto dentro do processo penal; criminal. Algumas questes prejudiciais s podem ser decididas pelo juzo extra-penal veremos

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adiante.
5.1 Sistema da Cognio Incidental / Sistema do Predomnio da Jurisdio Penal: O juiz penal sempre competente para conhecer/apreciar a questo prejudicial, mesmo que ela pertena a outro ramo do direito (matria no criminal). Vantagem desse sistema: mais clere. Porm, fere o princpio do juiz natural, pois o juiz penal estaria avaliando questes pertencentes competncia de outros juzos.
5.2 Sistema da Prejudicialidade Obrigatria / Sistema da Separao Jurisdicional Absoluta O juiz penal nunca ser competente para decidir a questo prejudicial pertencente a outro ramo do direito (heterognea), nem mesmo de maneira incidental. Nota-se que esse sistema absolutamente contrrio ao anterior. Vantagem: respeita o princpio do juiz natural, na medida em que impede o juiz penal de apreciar questo prejudicial pertencente a outro ramo do direito.

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Desvantagens: desrespeito celeridade e garantia da razovel durao do processo.
5.3 Sistema da Prejudicialidade Facultativa: O juiz penal tem a faculdade de apreciar ou no as questes prejudiciais heterogneas (pertencentes a outro ramo do direito); o juiz penal decide se aprecia todas as questes prejudiciais ou se suspende o processo e manda as questes prejudiciais para serem analisadas pelo juzo cvel
5.4 Sistema Ecltico / Sistema Misto CPP: a fuso do Sistema da Prejudicialidade Obrigatria + Sistema da Prejudicialidade Facultativa;
SISTEMA ADOTADO PELO BRASIL: Quanto s questes prejudiciais heterogneas que versam sobre o estado civil das pessoas (casamento, filiao), vigora o sistema da prejudicialidade obrigatria (art. 92 do CPP) deve separar os processos e mandar para o cvel. Quanto s demais questes heterogneas, vigora o sistema da prejudicialidade facultativa.
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6.1 Quanto natureza da questo prejudicial 6.1.1 Questo prejudicial homognea/comum/imperfeita A questo prejudicial pertence ao mesmo ramo do direito da questo prejudicada aqui, falamos de questo criminal (ex.: receptao e o crime antecedente artigo 180 do CP; lavagem de capitais e crime antecedente art. 1 da lei 9.613); Receptao Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996) O juiz, na hora de condenar voc pelo crime de receptao, precisa analisar se o objeto que voc adquiriu era produto de crime.
A lavagem est ligada ocultao de valores ligados prtica de um dos crimes relacionados no art. 1 da Lei 9.613. O problema da lavagem demonstrar a origem dos valores questo prejudicial homognea. SE no demonstro a origem, no posso condenar voc pela lavagem.
Obs.: o CPP, ao tratar das questes prejudiciais, no est preocupado com as questes prejudiciais homogneas, mas sim com as heterogneas.
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As questes prejudiciais homogneas so resolvidas por meio de eventual conexo probatria ou instrumental. Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao. Obs.: Se os 2 crimes so objeto do mesmo processo, ambos sero julgados pelo magistrado competente. Porm, pode ocorrer de o crime antecedente no estar sendo julgado no mesmo processo. Nesse caso, o juiz aprecia o crime antecedente apenas de maneira incidental para poder, em seguida, apreciar a questo prejudicada, que o objeto do processo. Essa deciso incidental sobre o crime antecedente no faz coisa julgada quanto a ele.
6.1.2 Questo prejudicial heterognea/incomum/perfeita/jurisdicional a pertencente a outro ramo do direito estado civil das pessoas; CPP 92 e93.
6.2 Quanto competncia 6.2.1 Questo prejudicial no-devolutiva No remetida a outro juiz; ser sempre analisada pelo juzo penal exatamente a questo prejudicial homognea;
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6.2.2 Questo prejudicial devolutiva O juiz penal devolve o conhecimento dessa questo prejudicial ao seu juiz natural. Ela subdivide-se em: 6.2.2.1 Questo prejudicial devolutiva absoluta
aquela que nunca poder ser analisada pelo juzo penal so as questes prejudiciais heterogneas relacionadas ao estado civil das pessoas;
6.2.2.2
Questo prejudicial devolutiva relativa
aquela que pode, eventualmente, ser analisada pelo juzo penal so as questes prejudiciais heterogneas que no esto ligadas ao estado civil das pessoas;
6.3 Quanto aos efeitos 6.3.1 Questo estrito prejudicial obrigatria/necessria/em sentido
Aquela que sempre acarreta a suspenso do processo, pois o juiz criminal no tem competncia para apreci-la a questo heterognea relativa ao estado civil das pessoas. Quais so as questes que obrigatoriamente levam suspenso do processo?
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As de natureza devolutiva absoluta ou, sendo mais especfico, as questes heterogneas relativas ao estado civil das pessoas.
6.3.2 Questo prejudicial facultativa/em sentido amplo Nem sempre acarreta a suspenso do processo, pois o juiz criminal pode, eventualmente, enfrent-las. Pode, eventualmente, acarretar a suspenso do processo o caso da questo prejudicial devolutiva relativa. So as questes heterogneas desde que no relacionadas ao estado civil das pessoas.
Vamos analisar cada questo prejudicial separadamente.
- a questo prejudicial heterognea relativa ao estado civil das pessoas;
7.1 Pressupostos: 7.1.1 Deve versar sobre uma elementar do delito Ex. bigamia e casamento anterior. Tem que ser uma questo prejudicial relativa existncia da infrao penal, ou seja, deve ser uma elementar da infrao penal;
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Portanto importante saber diferenciar uma elementar de uma circunstncia. Elementar um dado essencial da figura tpica cuja ausncia pode produzir uma atipicidade absoluta ou relativa. Circunstncias so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica, podendo aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime (ex.: circunstncia agravante ou atenuante). 7.1.2 A questo prejudicial deve ser sria e fundada 7.1.3 Deve envolver o estado civil das pessoas Filiao, paternidade, casamento. Na prtica, rarssimo se deparar com uma questo prejudicial.
7.2 Conseqncias 7.2.1 Obrigatria suspenso do processo de do prazo prescricional, at o trnsito em julgado da deciso cvel. Fica claro que voc nunca mais vai ver correr aquele processo.... Na hora em que o juiz entender que h uma prejudicial, o processo fica parado a prescrio, suspensa. Deve permanecer suspenso at o trnsito em julgado da ao civil;1 Prescrio vai cair com certeza! Lei que alterou: 12.234 - 3 anos entre a data do fato e o recebimento acabou com a retroativa. A lei
Geralmente, suspenso o processo, a prescrio tambm fica suspensa, sendo essa a regra. Mas no caso de supervenincia de doena mental por exemplo, suspende-se o processo mas o prazo prescricional continua correndo normalmente. Portanto, a suspenso do processo, por si s, no gera a suspenso do prazo prescricional (ver artigo 152 do CPP).
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prejudicial ao acusado, no se aplica retroativamente. O examinador vai colocar crimes praticados antes e o Juninho vai cair, voc no! Causas impeditivas da prescrio CP, Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; Outros exemplos de situaes em que o processo fica suspenso e a prescrio tambm: CPP 366 estudaremos nas aulas de procedimento comum aplicvel ao cidado citado por edital e que no comparece nem constitui advogado. Suspenso condicional do processo da lei dos Juizados 9.099/95 artigo 89 se o crime tiver pena mnima igual ou inferior a um ano admite suspenso condicional do processo. Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
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Parcelamento do dbito tributrio. Foi estudado na Lei 10.684/03 REFIS. Art. 9 prev que se h a adeso ao regime de parcelamento, fica suspenso o processo.
Art. 9o suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. * E se o examinador quiser complicar: me d exemplo de uma situao de que o processo permanece suspenso, mas a prescrio continua andando. **Incapacidade superveniente infrao penal**. Claramente voc percebe que o legislador comeu bola... Se para ficar doente, procure ficar doente depois de praticar o delito, porque o processo fica paralisado e a prescrio continua fluindo normalmente. O CPP no fala nada da prescrio se o legislador no previu, voc~e no pode querer inserir, sob pena de analogia in malam partem. Art. 152. Se se verificar que a doena mental sobreveio infrao o processo continuar suspenso at que o acusado se restabelea, observado o 2o do art. 149. 1o O juiz poder, nesse caso, ordenar a internao do acusado em manicmio judicirio ou em outro estabelecimento adequado.
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2o O processo retomar o seu curso, desde que se restabelea o acusado, ficando-lhe assegurada a faculdade de reinquirir as testemunhas que houverem prestado depoimento sem a sua presena. Processo parado + prescrio correndo: chamada crise de instncia. 7.2.2 Possibilidade de produo de provas urgentes; 7.2.3 Nos crimes de ao penal pblica, o Ministrio Pblico pode promover a ao civil relativo questo prejudicial, ou dar prosseguimento quela j iniciada, mesmo que no tivesse legitimao originariamente; Na hora em que o juiz reconhece a prejudicialidade obrigatria, o problema que se o processo criminal fica suspenso, fica complicado deixar as coisas nas mos das partes envolvidas. Para que entrarei com a negatria de paternidade se isso me prejudicaria no processo criminal? Melhor deixar parado porque nunca vai haver um processo em andamento, melhor deixar parado ad eternum. Nesses casos, a doutrina entende que o MP pode promover a ao civil, mesmo que ele no tivesse essa legitimidade originariamente. Isso decorre do Princpio da Obrigatoriedade da Ao Penal Pblica. Se mexe, MP! O MP pode promover a ao civil ou dar prosseguimento ao processo criminal que esteja em andamento.
- Artigo 92 do CPP: Art. 92. Se a deciso sobre a existncia (elementar da infrao) da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena
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passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.
- nos crimes de ao penal pblica, o MP no s pode como deve fiscalizar o exerccio dessa ao para que o Processo Penal no fique paralisado ad eternum. - tal artigo a sntese da matria analisada, sendo de extrema importncia sua leitura com o mximo de cautela;
8.1 Pressupostos: 8.1.1 Deve versar sobre a existncia da infrao penal; 8.1.2 Deve ser de difcil soluo; 8.1.3 No pode versar sobre o estado civil das pessoas; Se uma questo prejudicial heterognea ligada ao estado civil, entra no artigo 92. Para que seja uma prejudicial facultativa, deve ser uma prejudicial facultativa, desde que no relativa ao estado civil das pessoas.
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8.1.4 No deve o direito civil limitar a prova quanto questo prejudicial2; Aqui um ponto interessante que merece cuidado: o Cdigo estabelece que s posso reconhecer a prejudicial, mandando para o cvel, se a lei civil no trouxer restries prova. Como assim e por que disso? No processo penal, quanto s provas, vigora o Princpio da Liberdade Probatria voc pode se valer de qualquer meio de prova (tpicas e atpicas, nominadas e inominadas), desde que, obviamente, no sejam provas ilcitas ou imorais. Posso interceptar seu e-mail? Entra na interceptao telefnica, precisa de autorizao judicial. Email corporativo no est protegido pelo sigilo. No processo cvel no existe essa mesma liberdade probatria. H restrio quanto ao valor 10 salrios mnimos. A pessoa s pode ser mandada para o cvel se no cvel no houver restrio prova. Caso existisse restrio, ela seria prejudicada. se no mbito cvel houver restries prova, o acusado estaria sendo prejudicado, j que, no Processo Penal, vigora o Princpio da Liberdade Probatria. Tome cuidado com isso. Ex.: questo relativa a dvida. No cvel, estaria limitada pela prova. No criminal, no. 8.1.5 A questo prejudicial deve ser da competncia do Juzo extra penal; Prejudicial heterognea (pertence a outro ramo do direito) 8.1.6 J deve ter sido proposta a ao civil; J deve estar tramitando o processo cvel sobre esta prejudicial.
No se pode mandar algum para o juzo cvel se l no cvel determinada prova no vai ser produzida por haver limitao da prova no Direito Civil.
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8.2 Conseqncias do reconhecimento da questo prejudicial facultativa: 8.2.1 Reconhecida a prejudicialidade, haver a suspenso do processo e da prescrio; Nesse caso, o juiz penal no obrigado a reconhec-la fica a critrio dele. Se reconhece, ele suspende, manda voc para o cvel. Fica suspenso o processo e a prescrio. Por quanto tempo? O juiz penal fixa um determinado prazo, que pode ser prorrogado, findo o qual retoma sua competncia caso no tenha havido soluo no cvel. Geralmente o juiz marca o prazo de 1, 2 anos. Se antes do trmino, a questo j foi resolvida no juzo cvel, volta para c e retoma o curso; no resolvida no cvel, eu vou analisar. A anlise da prejudicial heterognea uma anlise incidental e no faz coisa julgada obrigado a passar por isso para encarar o mrito criminal. O juiz tem a faculdade de reconhecer a existncia ou no da questo prejudicial; Se o juiz reconhece a existncia da questo prejudicial, vai ocorrer a suspenso do processo e tambm do prazo prescricional. Nesse caso o juiz estabelece um prazo para a suspenso do processo. Findo esse prazo sem a deciso, o juiz penal reassume a competncia para decidir sobre a questo prejudicial; 8.2.2 Nos crimes de ao penal pblica, o MP deve intervir nas aes em andamento; 8.2.3 Oitiva de testemunhas e produo de outras provas de natureza urgente;
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A questo prejudicial facultativa tratada no artigo 93 do CPP que trata do tema;
Art. 93. Se o reconhecimento da existncia (ligado elementar do delito) da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel (questo heterognea, desde que no relacionada ao estado civil das pessoas), e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder (a vigora o sistema da prejudicialidade facultativa fica a critrio do juiz decidir se suspende o curso do processo criminal), desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de natureza urgente. 1o O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser razoavelmente prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Expirado o prazo, sem que o juiz cvel tenha proferido deciso, o juiz criminal far prosseguir o processo, retomando sua competncia para resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da defesa. Princpio da Obrigatoriedade: 3o Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica, incumbir ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa cvel, para o fim de promover-lhe o rpido andamento.
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Questo recursal. Cabe recurso contra a deciso do juiz? H 2 possibilidades, o juiz pode suspender e pode no suspender o processo. Da deciso que suspende o processo, caber RESE: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
Da deciso que no suspende o processo no h previso de recurso (art. 93, 2): Art. 93, 2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso. Em favor da liberdade de locomoo do acusado, cabvel HC. Nada impede que o MP possa impetrar HC em favor do acusado, mas tambm pode discutir isso em preliminar de apelao, apesar de no haver recurso especfico contra deciso que denega a suspenso. Quando voc for apelar, abrir uma preliminar: no conhecimento da preliminar heterognea violao ao princpio do juiz natural e a voc vai pedir para o Tribunal declarar a nulidade do processo pela no suspenso por conta da questo prejudicial.
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A suspenso do processo pode ser decretada de ofcio ou mediante requerimento das partes. O juiz deve velar pela regularidade do processo. Ele mesmo pode determinar a suspenso. Art. 94. A suspenso do curso da ao penal, nos casos dos artigos anteriores, ser decretada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes.
No h suspenso de inqurito policial, mas sim de processo penal em andamento. Cuidado com isso. S posso cogitar da prejudicial quando do processo judicial.
A deciso cvel sobre a questo prejudicial heterognea (relacionada ou no ao estado civil das pessoas) faz coisa julgada na esfera penal, mesmo que no tenha havido suspenso do processo. Cuidado. A matria da competncia de outro juiz questo patrimonial, questo de estado da pessoa por isso, a deciso do cvel faz coisa julgada na esfera penal. Se o juiz cvel reconhecer que o primeiro casamento nulo, esta deciso trazida para o processo criminal e vlida a voc no pode ser condenado por bigamia. Se o juiz cvel entender que aquilo meu patrimnio portanto, no coisa alheia , no posso ser condenado pelo crime de furto. Essa deciso cvel faz coisa julgada
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na esfera penal, pouco importando se houve suspenso do processo. E se por acaso o processo criminal j estivesse concludo? Reviso criminal! Muda o enfoque: e se por acaso o juiz criminal incidentalmente enfrentou uma prejudicial heterognea, essa deciso do juiz criminal faz coisa julgada no cvel? No! Porque essa deciso do juiz criminal apenas incidental.
Por outro lado, a deciso do juiz criminal quanto questo prejudicial facultativa no faz coisa julgada na esfera civil, pois apreciada incidentalmente.
Se o juiz criminal aprecia uma questo prejudicial heterognea relacionada ao estado civil das pessoas, haver nulidade absoluta por violao ao princpio do juiz natural. Ele estaria violando a definio de sua competncia, sendo a deciso afetada pelo vcio da nulidade absoluta decorrente da sua incompetncia em razo da matria. Essa nulidade pode ser questionada mesmo aps o transito da sentena condenatria ou absolutria imprpria. Essa nulidade no est sujeita precluso, mas, em regra, pode ser questionada at o trnsito em julgado, salvo em benefcio do acusado, onde a nulidade absoluta poder ser questionada mesmo aps a
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formao da coisa julgada, seja por meio de Habeas Corpus, seja por meio de reviso criminal.
Questo da prova oral da DPU: Princpio da suficincia da ao penal: em determinadas situaes, o processo penal, por si s, j suficiente para resolver toda a controvrsia. o que ocorre com as questes prejudiciais homogneas e com as questes prejudiciais heterogneas no relacionadas ao estado civil das pessoas e que no sejam de difcil soluo. Nos demais casos, no. Imagine uma prejudicial ligada ao estado das pessoas ou de difcil soluo, devo me valer do processo cvel.
- Questo de 2 Fase de Concurso Tema: Deciso final do procedimento administrativo nos crimes materiais contra a ordem tributria. O artigo 83 da lei 9.430/96 diz que a representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria ser encaminhada ao M.P. aps proferida a deciso final na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. Os advogados comearam a sustentar que a partir dessa lei, o M.P. s estaria autorizado a oferecer denncia aps o esgotamento da estncia administrativa. Contra tal
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artigo foi ajuizada a ADI 1.571, que trouxe trs concluses firmadas pelo STF: - o artigo 83 no criou condio de procedibilidade na ao penal por crimes contra a ordem tributria; - esse dispositivo tem como destinatrio as autoridades fazendrias, prevendo o momento em que devem encaminhar ao M.P. notitia criminis em crime contra a ordem tributria; - portanto, o Ministrio Pblico pode oferecer denncia independentemente dessa representao fiscal, caso tenha conhecimento da prtica do delito por outros meios; Natureza jurdica da deciso final do procedimento administrativo: 1 Corrente: posio minoritria, mas com certeza seria a opinio que examinador do Ministrio Pblico gosta de ouvir. Tal corrente diz que o Ministrio Pblico no obrigado aguardar o exaurimento da via administrativa para oferecer denncia, logo a apurao do dbito tributrio na via administrativa funciona como uma questo prejudicial facultativa. 2 Corrente: a deciso final do procedimento administrativo funciona como condio objetiva da punibilidade essa a posio que tem prevalecido nos tribunais superiores (RHc 90.532/STF e Hc 54.248/STJ);
CONDIO PROCEDIBILIDADE est ligada ao
DE CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE direito est ligada ao direito
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processual;
material;
- condies necessrias ao - Conceito: cuida-se de regular exerccio do direito de condio exigida pelo legislador para que o fato se ao; torne punvel, e que est fora do injusto culpvel. Chama-se condio objetiva porque independe do dolo ou da culpa do agente; podem ser condies - encontra-se entre o preceito primrio e secundrio da genricas ou especficas; norma penal incriminadora, condicionando a existncia da pretenso punitiva do Estado; - a ausncia verificada no incio do processo gera a rejeio da pea acusatria; a ausncia verificada durante o curso do processo gera a extino do processo (aplica-se subsidiariamente o art. 267, VI do C.P.C.); - a ausncia, se no ocorrido o implemento da condio, no h fundamento de direito para o ajuizamento de uma ao penal;
- a ausncia faz coisa julgada - essa deciso faz coisa julgada formal; formal e material;
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1. Excees Exceo um meio de defesa indireto com o objetivo de extinguir o processo penal ou simplesmente dilatar seu curso normal. Tenta atacar no a pretenso material, mas o processo. Tenta discutir competncia, legitimidade, coisa julgada etc. Quando o ru confesso, a prova robusta, caminhe pelas Excees...
2. Exceo X Objeo: - exceo em sentido estrito: a matria de defesa que s pode ser conhecida pelo juiz se alegada pela parte (ex.: incompetncia relativa no processo civil) se a parte silencia, o juiz no pode conhec-la de ofcio; - objeo: a modalidade/tese de defesa que pode ser conhecida de ofcio pelo juiz (no processo civil, ex. incompetncia absoluta); - o CPP usa a expresso exceo de maneira equivocada, pois todas as excees podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz (art. 95 do CPP); CAPTULO II DAS EXCEES Art. 95. Podero ser opostas as excees de: I - suspeio;
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II - incompetncia de juzo; III - litispendncia; IV - ilegitimidade de parte; V - coisa julgada. O legislador processual penal utiliza a expresso Excees. Tecnicamente, exceo s se houvesse provocao da parte. O juiz depende de iniciativa da parte para reconhecer essas matrias? No! H uma impropriedade do DPP ao utilizar a expresso Excees, pois todas as matrias do artigo 95 podem ser apreciadas de ofcio pelo juiz. Cuidado na magistratura. recomendvel o juiz reconhecer de ofcio a suspeio.
3. Modalidades de Exceo: - Excees dilatrias: aquela que busca a simples procrastinao do processo; - exceo de suspeio/impedimento/incompatibilidade3; - exceo de incompetncia do juzo; - exceo de ilegitimidade de parte4; - Excees peremptrias: provocam a extino do processo; - exceo de litispendncia;
Apesar de terem o mesmo procedimento, no so a mesma coisa; Nesse ponto h uma discusso na doutrina, uma vez que alguns autores entendem que ela dilatria (Mirabete e Capez) e outros entendem que ela peremptria.
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INTENSIVO II
- exceo de coisa julgada; - ilegitimidade de parte5;
- em regra, as excees so processadas em autos apartados e no suspendem o processo; - geralmente, a matria de exceo deve ser tratada por meio de exceo (ou seja, autos apartados) essa uma simples formalidade; - se o assunto, em vez de ser tratado na exceo, colocado como preliminar em alegaes finais ou em resposta acusao, o pedido ser apreciado da mesma forma (princpio da instrumentalidade das formas);
Art. 111. As excees sero processadas em autos apartados e no, em regra, o andamento da ao penal.
Art. 102. Quando a parte contrria reconhecer a procedncia da argio, poder ser sustado, a seu requerimento, o processo principal, at que se julgue o suspendero incidente da suspeio.
- as excees no so dotadas de efeito suspensivo (art. 111, CPP); - essa a regra, mas comporta exceo: - a exceo de suspeio, caso haja concordncia pela parte contrria a procedncia, dotada de efeito suspensivo;
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Considerando a exceo de ilegitimidade da parte como peremptria: Luiz Flvio Gomes; Eugnio Pacceli;
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INTENSIVO II
- as excees so apreciadas por um juiz de 1 instncia (em regra); - essa a regra, mas comporta exceo: a exceo de suspeio ser julgada pelo Tribunal, salvo se o prprio juiz reconhecer sua suspeio;
4. Exceo de Suspeio ( o mesmo procedimento da exceo de impedimento e da de incompatibilidade): - todas afetas a imparcialidade do juiz; - suspeio: - em regra, as causas de suspeio se referem a uma situao externa ao processo; - todas essas causas esto fora do processo e, por isso, no se confundem com o impedimento; - as hipteses de suspeio so taxativas (so apenas as que esto no cdigo); - hipteses de suspeio: - Art. 254 do CPP: O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles6; O artigo se refere amizade entre o Juiz e a Parte.
Para a maioria da doutrina, a amizade ntima ou a inimizade capital com o advogado no causa de suspeio;
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INTENSIVO II
Maioria da doutrina: amizade ntima ou inimizade capital com o advogado no causa de suspeio; II se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, ate o terceiro grau, inclusive sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV se tiver aconselhado qualquer das partes; V se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; VI se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
- parte da doutrina entende que a conseqncia da suspeio a inexistncia do ato; h doutrinadores que entendem que o vcio de tal gravidade que consideram a deciso proferida por um no-juiz. - a exceo de suspeio, julgada procedente, gera nulidade absoluta (art. 564, I do CPP, e maioria da doutrina); Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; - cuidado com a declarao de suspeio por motivos de foro ntimo; - ateno para a Resoluo n 82 do CNJ
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INTENSIVO II
- impedimento: - em regra, as hipteses de impedimento referem-se a uma relao interna com o processo; - hipteses (art. 252 do CPP): Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive como defensor ou advogado, rgo do MP, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; II ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; - cuidado em comarcas de vara nica, pois provvel que o funcionrio responda por uma ao criminal e uma ao civil pblica o juiz pode julgar 2 aes contra 1 cidado? STF: no configura impedimento a circunstncia de o magistrado julgar, sucessivamente, feito criminal e de natureza cvel decorrentes dos mesmos fatos (HC 97.544); - indispensvel que o juiz tenha proferido algum tipo de deciso no processo; - caso o juiz tenha se pronunciado de direito sobre a questo no julgamento de um recurso administrativo, estar impedido de atuar no julgamento de eventual apelao (STF, HC 86.963);
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INTENSIVO II
- no poder atuar como juiz e, depois, como desembargador no mesmo feito. IV ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito;
- a doutrina considera que nos casos de impedimento, o ato seria inexistente (Posio para concurso); - a jurisprudncia, porm, considera causa de nulidade absoluta; - rol taxativo de causas de impedimento.
- incompatibilidade: - so as razes que afetam a imparcialidade do juiz que no esto includas nas suspeies e nos impedimentos (Eugnio Pacceli); - posio de alguns doutrinadores: Art. 253. Nos juzos coletivos, no podero servir no mesmo processo os juzes que forem entre si parentes, consangneos ou afins, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive. - so aquelas que prejudicam a imparcialidade do juiz previstas nas Leis de Organizao Judiciria (Posio cobrada em concurso);
- so causas amparadas em razes de convenincia previstas nas leis de organizao judiciria;

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INTENSIVO II
- causas de nulidade Absoluta;
- procedimento das excees de ( o suspeio/impedimento/incompatibilidade:
mesmo
para
as
3):
- o juiz deve conhecer sua suspeio de ofcio: - o ideal para o juiz preservar sua integridade e ningum desconfiar dele; - os autos sero remetidos ao substituto legal; - contra essa deciso no cabe recurso; - quando o juiz manda ao substituto processo em razo de foro ntimo, o substituto pode solicitar a remessa da deciso do juiz Corregedoria, ao Conselho Superior da Magistratura e ao Conselho Nacional de Justia; - resoluo 82 do CNJ (09/06/09) no caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de primeiro grau far essa afirmao nos autos e em ofcio reservado, imediatamente expor as razes desse ato Corregedoria local ou rgo diverso designado pelo Tribunal.
- pela parte: - a exceo de suspeio deve se dar por petio escrita7; - as demais excees podem ser feitas oralmente;
Deve ser feito por escrito uma vez que o fato imputado ao agente por ser muito grave (ex.: prevaricao), da pelo fato de ser escrito, constitui prova.
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INTENSIVO II
- a procurao da parte deve conter poderes especiais; - por meio de petio, que deve ser assinada pela parte ou por advogado com procurao com poderes especiais; Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). - essa petio ser dirigida ao juiz, que ir acolher ou rejeitar o pedido; - feita a argio, os autos sero encaminhados ao juiz; - na hiptese de acolhimento da argio, os autos sero encaminhados ao juiz substituto; - contra a deciso que acolhe a suspeio, no cabe recurso; - se o juiz no acolhe a exceo de suspeio, ele apresenta sua resposta (3 dias), podendo instru-la (junta documentos e arrola testemunhas) e remete os autos ao Tribunal, a quem cabe decidir a exceo de suspeio; Art. 99. Se reconhecer a suspeio, o juiz sustar a marcha do processo, mandar juntar aos autos a petio do recusante com os documentos que a instruam, e por despacho se declarar suspeito, ordenando a remessa dos autos ao substituto. Art. 100. No aceitando a suspeio, o juiz mandar autuar em apartado a petio, dar sua resposta dentro em trs dias, podendo instru-la e oferecer testemunhas, e, em seguida, determinar sejam os autos da exceo remetidos, dentro em 24 vinte e quatro horas, ao juiz ou tribunal a quem competir o julgamento.
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INTENSIVO II
1o Reconhecida, preliminarmente, a relevncia da argio, o juiz ou tribunal, com citao das partes, marcar dia e hora para a inquirio das testemunhas, seguindo-se o julgamento, independentemente de mais alegaes. 2o Se a suspeio for de manifesta improcedncia, o juiz ou relator a rejeitar liminarmente. - contra a deciso do Tribunal no cabe recurso
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; * No cabe na exceo de suspeio porque a nica apreciada pelo Tribunal; as demais, como so julgadas pelo juiz de primeira instncia, cabe RESE. A doutrina adverte que nada impede que voc se valha dos Recursos Extraordinrios ou de HC. - assistente da acusao: Tourinho Filho e Capez entendem que cabe a exceo de suspeio contra o assistente como sua importncia vem crescendo no PP, adotar esta posio no concurso; - LFG e Mirabete entendem que no cabe exceo de suspeio contra o assistente; - suspeio da autoridade policial: Art. 107. No se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal.
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INTENSIVO II
- momento para argio: - essa argio deve ser feita o mais breve possvel; - deve se dar na primeira oportunidade que a parte tiver de se manifestar no processo; - para a acusao, deve ser apresentada juntamente com a denncia ou com a queixa (em regra pode ser que o juiz suspeito entre no processo depois); - para a defesa, o momento correto a resposta acusao (art. 396-A do CPP); - tratando-se de exceo de suspeio, caso no seja oferecida no momento oportuno, presume-se que teria havido uma aceitao do juiz, impedindo posterior argio; - a garantia do devido processo legal e a garantia da imparcialidade do juiz trazem a regra de que mesmo que no argida no momento oportuno, a suspeio do magistrado est ligada ao devido processo legal e garantia da imparcialidade do juiz;
- suspeio/impedimento/incompatibilidade do rgo do Ministrio Pblico: - aplicam-se as mesmas causas de impedimento dos juzes, de suspeio e de incompatibilidade; - tais excees podem ser argidas contra o MP quando ele atua como parte e quando ele atua como fiscal da lei;
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INTENSIVO II
Art. 258. Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes. - o fato do promotor ter atuado na fase investigatria no impede que o promotor venha a atuar na fase processual
Smula 234 do STJ: A participao de membro do MP na fase investigatria no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.
- quem vai decidir a suspeio do rgo do MP? Quem decide a suspeio o prprio Juiz de 1 instncia8 - o MP no gosta, porque o juiz estaria afastando o promotor do caso; - no concurso do MP: no possvel que o juiz decida a suspeio do MP na verdade, essa deciso deve ser do CNMP CPP, Art. 104. Se for argida a suspeio do rgo do Ministrio Pblico, o juiz, depois de ouvi-lo, decidir, sem recurso, podendo antes admitir a produo de provas no prazo de trs dias. - no concurso do MP, dizer que violaria a independncia funcional e os autos seriam encaminhados ao CNMP, que decidiria sobre o caso.
Para prova do Ministrio Pblico, possvel sustentar que o artigo 104 do CPP no teria sido recepcionado pela Constituio, cabendo a deciso ao Conselho Superior do Ministrio Pblico.
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INTENSIVO II
- suspeio/impedimento/incompatibilidade da autoridade policial: - o art. 107 do CPP diz que [...]no se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal. - na verdade, o artigo no tem fora coercitiva;
- suspeio/impedimento/incompatibilidade de jurados (Tribunal do Jri): - a suspeio no jri deve ser argida de forma oral e deve ser decidida de plano pelo juiz; - o art. 448 traz todas as restries referentes ao juiz para os jurados;
Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I marido e mulher; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ascendente e descendente; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III sogro e genro ou nora; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV irmos e cunhados, durante o cunhadio; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V tio e sobrinho; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VI padrasto, madrasta ou enteado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
1o O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham unio estvel reconhecida como entidade familiar. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades dos juzes togados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
- o art. 449 diz que so impedidos de atuar como jurados: Art. 449. No poder servir o jurado que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena que julgou o outro acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) - jurados excludos por impedimento ou suspeio so levados em considerao para o n mnimo de 15 jurados se voc no est estudando, acha que, porque so excludos por suspeio ou incompatibilidade, so considerados para formar o n mnimo de 15: Art. 451. Os jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade sero considerados para a constituio do nmero
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INTENSIVO II
legal exigvel para a realizao da sesso. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- para dar incio a sesso do jri, deve haver no mnimo 15 jurados, mas resta saber se jurados excludos por impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao nesse nmero. Jurados excludos por impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao sim para o nmero mnimo de 15 jurados (art. 451 do CPP); - quantas recusas podem as partes fazer? - Recusas Motivadas so as recusas baseadas em causas de suspeio, incompatibilidade ou impedimento dos jurados. Voc pode se valer de quantas recusas motivadas forem necessrias. - Recusas Imotivadas/Peremptrias Cuidado para no confundir, recusas que voc no obrigado a fundamentar: direito a apenas 3.
- conseqncia da atuao de jurados impedidos no mesmo Conselho: se o jri foi feito com um jurado impedido, para saber a conseqncia, deve observar o seguinte quadro: ANTES DA LEI 11.689/08 - simples nulidade relativa; DEPOIS DA LEI 11.689/08 a votao ser automaticamente interrompida
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INTENSIVO II
quando atingirmos 4 votos em um sentido; - por ser relativa a nulidade, - como no mais possvel era obrigatria a determinar-se o grau de influncia do voto do jurado comprovao do prejuzo; impedido, sua atuao no conselho de sentena caracterizar nulidade absoluta; - para se comprovar o prejuzo, deveria ser analisado o nmero de votos, de forma a saber se o voto do jurado impedido teve o condo de alterar o resultado;
5. Exceo de Incompetncia (declinatoria fori): - quadro comparativo de competncia absoluta VS competncia relativa: COMPETNCIA ABSOLUTA - interesse pblico COMPETNCIA RELATIVA - interesse das partes
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INTENSIVO II
- imodificvel - improrrogvel - podem ser declaradas de ofcio (Kompetenz Kompetenz)
- modificvel - prorrogvel
o juiz senhor de sua competncia - pode ser decidida de ofcio - pode ser decidida de ofcio at enquanto exercer competncia o incio da instruo processual. no processo Art. 108. A exceo de Art. 95. Podero ser opostas incompetncia do juzo poder ser oposta, verbalmente ou por as excees de: escrito, no prazo de defesa II - incompetncia de juzo; (resposta acusao art. 396A). 1o Se, ouvido o Ministrio Pblico, for aceita a declinatria, o feito ser remetido ao juzo competente, onde, ratificados os atos anteriores, o processo prosseguir. 2o Recusada a incompetncia, o juiz continuar no feito, fazendo tomar por termo a declinatria, se
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INTENSIVO II
formulada verbalmente. - no incidncia de conexo e - incidncia continncia continncia - violao nulidade absoluta9 - violao de conexo e
nulidade relativa
- proferida sentena absolutria ou extintiva da punibilidade ainda que proferida com vcio de incompetncia absoluta, capaz de transitar em julgado e produzir seus efeitos, impedindo que o acusado seja novamente processado pela mesma imputao perante a justia competente (princpio do ne bis in idem)10 proferida sentena condenatria como o prejuzo presumido (violao do princpio constitucional do juiz natural), a incompetncia pode ser arguida a qualquer momento, mesmo aps o
o prejuzo deve ser comprovado ( muito difcil comprovar o prejuzo na prtica), por se tratar de nulidade relativa;
- deve ser arguida a nulidade relativa no momento oportuno sob pena de precluso (o momento na resposta acusao do artigo 396-A);
Vale lembrar que mesmo a nulidade absoluta, enquanto no declarada como tal, faz com que o ato processual produza seus efeitos regulares (Princpio da Eficcia dos Atos Processuais). 10 importante lembrar que no existe reviso criminal em desfavor do ru em nosso ordenamento penal.
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INTENSIVO II
trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria via REVISO CRIMINAL ou HABEAS CORPUS11 - o Habeas Corpus acima citado poderia ser impetrado pelo MP pleiteando o reconhecimento de incompetncia absoluta? Surgem duas correntes: 1 Corrente como o MP o defensor da ordem jurdica e dos interesses individuais indisponveis, pode sim impetrar Habeas Corpus (STF, HC 90.305); 2 Corrente no se nega que o MP tenha legitimidade, porm deve ser analisada a presena de um interesse de agir em favor da liberdade de locomoo do acusado12 (STF, HC 91.510);
O Habeas Corpus pressupes algum risco liberdade de locomoo. No caso de acusado solto,pode ocorrer que o Habeas Corpus seja maligno para o acusado, que na verdade quer ganhar tempo.
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INTENSIVO II
- pode ser declarada de ofcio - pode ser declarada de ofcio14 posio que sempre pelo juiz deve ser declarada pelo juiz prevaleceu foi a de que poderia at o momento da sentena ser declarada tal incompetncia Obs.: a smula 160 do STF diz at o momento da sentena que [...] nula a deciso do Tribunal que acolhe contra o ru, Obs.: porm, em funo do atual nulidade no arguida no recurso princpio da identidade fsica do da acusao, ressalvado os casos juiz, a doutrina tem dito que a de recurso de ofcio. Portanto, incompetncia relativa deve ser em grau recursal, caso haja declarada at o incio da instruo recurso de ofcio, podem ser do processo; conhecidas pelo tribunal, porm, se no houver recurso de ofcio, no dado ao tribunal reconhecer de ofcio incompetncia absoluta nem relativa (STF, HC 80.263);13 conseqncias reconhecimento incompetncia absoluta: do - reconhecida a incompetncia DOUTRINA: anula-se da relativa os atos decisrios;
Deve ser declarada a nulidade Obs.: com o princpio da identidade fsica do juiz do processo. (advindo da reforma), os atos Art. 567. A incompetncia
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Tal observao est ligado ao princpio da non reformatio em pejus (l-se pius), que traz a orientao de que em recurso exclusivo da defesa, no se admite o agravamento da situao do acusado. 14 No processo civil, a grosso modo, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
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INTENSIVO II
do juzo anula somente os atos instrutrios tambm devero ser decisrios, devendo o processo, anulados16; quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente. Ser que posso aproveitar os atos de natureza probatria?
DOUTRINA: reconhecida a incompetncia absoluta, devem ser anulados os atos decisrios e instrutrios; esse artigo se aplicaria a comp. Relativa apenas;
JURISPRUDNCIA: a incompetncia absoluta somente seria causa de nulidade dos atos decisrios (STF HC 71.278). possvel, inclusive, a ratificao dos atos decisrios pelo juzo competente. A partir do HC 83.006, o STF passou a
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Uma vez que o juiz da instruo deve ser o juiz que vai proferir a sentena.
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INTENSIVO II
admitir a possibilidade de ratificao pelo juzo competente, inclusive quanto aos atos decisrios.15
Argumento da doutrina: Art. 399, 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
6. Oferecimento de Denncia perante Juzo incompetente e Necessidade de Ratificao:
1515
Tal posio da jurisprudncia vai ter de comear a levar em considerao o princpio da identidade fsica do juiz (uma vez que introduzido em 2008 e os tribunais ainda no se posicionaram a respeito deles).
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INTENSIVO II
- quanto necessidade de ratificao, os Tribunais entendem que possvel tanto o oferecimento de nova denncia quanto uma mera ratificao o MP deve fazer 1 das 2 coisas, porque se no fala nada, vo questionar onde est a pea acusatria; - para o STF, em se tratando de rgos pertencentes ao mesmo MP e de mesmo grau funcional, sequer necessria a ratificao da pea acusatria, em virtude do princpio da unidade e indivisibilidade do MP (STF HC 85.137);
7. Recebimento da Pea Acusatria por Juzo incompetente e Interrupo da Prescrio: - o recebimento da denncia (segundo o STF) pode ser ratificado pelo juzo competente; - a interrupo da prescrio s vai ocorrer quando houver a ratificao do recebimento da pea acusatria pelo juzo competente (STJ REsp 819.168); - pode o MP querer atacar a incompetncia por meio de HC? - O MP pode impetrar HC em favor da liberdade de locomoo do acusado - e no caso da incompetncia? Cuidar com o caso concreto. - se o acusado estiver em liberdade e o processo correr perante juiz incompetente, e se o MP impetrasse HC, estaria prejudicando o acusado, porque para o acusado, quanto mais tempo ficar sendo processado pela justia incompetente, melhor para ele. Por isso, nesse caso, o HC no deveria ser conhecido. STF HC 90.305 e 91.510.
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INTENSIVO II
- em queixa oferecida perante juiz incompetente, como fica a decadncia? - a decadncia a perda de um direito que no foi oferecido, portanto, ainda que oferecida a queixa-crime perante juzo incompetente, estar superada a decadncia; - caso o Ministrio Pblico Estadual oferea denncia perante o juiz estadual e o juiz entenda que a competncia da Justia Federal, a denncia feita pelo promotor estadual poderia ser aproveitada pelo Ministrio Pblico Federal (procurador federal) ou estaria o procurador obrigado a oferecer nova denncia? - quanto denncia, h duas possibilidades: - oferecimento de nova pea acusatria; - ratificao da pea acusatria oferecida pelo outro rgo do Ministrio Pblico; Obs.: indispensvel uma das duas coisas: nova denncia ou ratificao. Em se tratando de rgos pertencentes ao mesmo Ministrio Pblico e de mesmo grau funcional, para a jurisprudncia a ratificao da pea acusatria no seria obrigatria, em virtude do princpio da unidade e da indivisibilidade (STF HC 85.137); - recursos cabveis:
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INTENSIVO II
- declarando o juiz de ofcio a incompetncia17 Estrito (art. 581, II);
Recurso em Sentido
- julgando procedente o juiz a exceo de incompetncia Sentido Estrito (art. 581, III);
Recurso em
- julgando o juiz improcedente a exceo de incompetncia no h previso legal, mas pode ser ajuizado HC ou ser alegado em preliminar de apelao;
8. Exceo de Ilegitimidade: - nessa exceo podemos abordar tanto a ilegitimidade ad causam quanto a ilegimitidade ad processum: - ilegitimidade ad causam: a legitimidade ad causam condio genrica da ao, sendo exemplo da ilegitimidade ad causam o Ministrio Pblico entrando com denncia na ao penal privada; Este assunto cai em provas abertas, 2 fase. Olhar para o caso e verificar se crime de ao penal pblica ou ao penal de iniciativa privada. Lei 12.033. Ex.: cidado foi vtima do crime de injria racial no dia 20/agosto/2009. Oferecida representao ao MP, a denncia foi oferecida pelo MP no dia 18/outubro/2009. Analise o caso concreto. Art. 140, 3o, CP - Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia:(Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Salvo suspeio. No cabe RESE em relao a exceo de suspeio porque quem decide a suspeio do juiz o Tribunal, e no o juiz, assim no se pode entrar com um RESE contra deciso que ser do Tribunal, e no do juiz.
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INTENSIVO II
Lei 12.033 passou a ser um crime de ao penal pblica condicionada a representao. Art. 145, Pargrafo nico, CP. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do inciso I do caput do art. 141 deste Cdigo, e mediante representao do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do 3o do art. 140 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.033. de 2009) A partir de 30/setembro/2009, ao penal pblica condicionada a representao. Essa alterao interfere na parte material ou processual? Repercute no direito material, porque quando 1 crime de ao penal privada, voc est sujeito a um maior n de causas extintivas da punibilidade, ex. renncia, decadncia, perdo e perempo (so 4). Quando um crime passa a ser de ao penal pblica condicionada, voc tem apenas a decadncia. Perdi 3 causas extintivas da punibilidade, 1 alterao da natureza do direito material. Portanto, qual a lei que olho? Essa alterao produzida pela lei 10.033 prejudicial ao acusado, priva o acusado de 3 causas extintivas da punibilidade. Portanto, norma irretroativa: Princpio da Irretroatividade da Lei Penal mais gravosa. Qual sua concluso no caso concreto? Ilegitimidade ad causam do MP para ocupar o plo ativo da demanda.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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INTENSIVO II
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: II - por ilegitimidade de parte; Causa de rejeio/nulidade ab initio
- Ilegitimidade ad processum: a legitimidade ad processum pressuposto processual de existncia, cuja ausncia vai produzir ou a rejeio da pea acusatria ou uma nulidade relativa. - melhor exemplo: queixa crime oferecida por menor de 18 anos; - nulidade do suprimento: Art. 568. A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais. - durante o processo, o representante legal pode comparecer e ratificar os atos do representado.
- recursos cabveis:
- se o juiz rejeita a pea acusatria com base na ilegitimidade Recurso em Sentido Estrito (art. 581, I);
cabe
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
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INTENSIVO II
I - que no receber a denncia ou a queixa;
- se julgada procedente a exceo de ilegitimidade Sentido Estrito (art. 581, III);
cabe Recurso em
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
- se o juiz anula o processo por ilegitimidade Estrito (art. 581, XIII);
cabe Recurso em Sentido
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
- se julgada improcedente a exceo no cabe recurso especfico (pode caber, dependendo do caso, Habeas Corpus ou pode a matria ser preliminar de apelao);
9. Exceo de litispendncia: - litispendncia a situao de o acusado estar respondendo a dois processos penais condenatrios distintos, mas pelo mesmo fato delituoso, independentemente da classificao que lhe seja atribuda;
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INTENSIVO II
- havendo citao vlida, induz-se a litispendncia: Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
- litispendncia vem de LIDE. correto usarmos a expresso lide no processo penal? Conforme a doutrina moderna, no devemos empregar o termo lide no processo penal pelos seguintes fundamentos: - no haveria um conflito de interesses no processo penal, - no processo penal sempre deve ocorrer resistncia por parte da defesa, mesmo que somente do advogado; - essa exceo de litispendncia tem seu amparo no princpio do ne bis in idem processual: ningum pode responder duas vezes pelo mesmo fato delituoso; este princpio est previsto na Conveno Interamericana de Direitos Humanos (art. 8, item IV, do Decreto 678/92) Pacto de So Jos da Costa Rica; O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo Art. 8, 4 Esse princpio aplica-se no s coisa julgada, mas tambm litispendncia por isso, o sujeito no pode ser processado novamente pelo mesmo fato. - O que caracteriza a situao de litispendncia o fato do mundo fsico, social ou fato natural, independentemente da classificao formulada (que de pouca relevncia). - quando haver identidade de aes no processo penal?
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INTENSIVO II
- identidade de partes: quanto identidade de partes no processo penal, esse critrio no importa para identificar dois processos, duas aes, basta pensar em um ao penal pblica e uma ao penal privada subsidiria da pblica; o ideal, em vez de usar mesmas partes, usar mesmo acusado. No interessa muito saber quem est no plo ativo, ex. querelante ou MP. - mesma causa de pedir: no processo penal tal expresso deve ser substituda pelo termo imputao deve haver mesma imputao, que significa atribuir algum a prtica de determinado fato delituoso (fato tpico, ilcito e culpvel); no h litispendncia entre inqurito policial e processo penal, portanto, s se pode falar em litispendncia a partir do momento que houver citao vlida no segundo processo; - mesmo pedido: quanto ao pedido, no processo penal, o pedido ser, geralmente, um pedido genrico de condenao (o juiz se vincula aos fatos, no ao pedido); se o pedido sempre genrico de condenao, fcil concluir que o pedido no serve de elemento para identificar dois processos; - recursos cabveis: - se o juiz julga procedente a exceo, caber RESE (art. 581, III); Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
- se o juiz julga improcedente a execuo, no h recurso especfico, mas seria em tese, cabvel habeas corpus (deve haver um risco de liberdade
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INTENSIVO II
de locomoo) ou poder argir-se o fato em questo preliminar de apelao; - se o juiz reconhece de ofcio a litispendncia, essa deciso tem fora de definitiva, pois extingue o processo sem o julgamento do mrito, cabendo apelao; Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;
Exceo: RESE Execuo: HC ou Preliminar de Apelao Litispendncia: Apelao
10.Exceo de coisa julgada: - coisa julgada a deciso jurisdicional da qual no cabe mais recurso, tornando-se imutvel; - a coisa julgada est ligada segurana jurdica: a proteo coisa julgada, no processo penal, tem carter relativo, uma vez que a imutabilidade da sentena condenatria e absolutria imprpria18 no absoluta, na medida em que se admite a reviso criminal e o habeas corpus mesmo aps o trnsito em julgado;
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A sentena absolutria tem carter absoluto.
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INTENSIVO II
- coisa julgada formal: a imutabilidade da deciso no processo em que foi proferida Ex.: arquivamento por falta de provas; Se ao final da investigao no reunirem-se provas suficientes, arquivase o IP por falta de provas. O ideal jogar o arquivamento por esse motivo, no bom entrar no mrito, porque se depois surgirem elementos probatrios, pode gerar complicao. Amanh, se surgirem novos elementos probatrios, voc pode oferecer nova denncia contra a pessoa. impronncia (1 das 4 decises do Tribunal do Jri quando o juiz entende que no h elementos probatrios muito robustos essa deciso no livra o acusado do processo porque, se posteriormente surgirem novas provas, ele pode ser denunciado novamente, um novo processo poder ser instaurado contra a pessoa); Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Surgindo prova nova, o processo no ser reaberto, mas dever haver nova denncia.
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INTENSIVO II
- coisa julgada material: pressupe a coisa julgada formal s posso cogitar da existncia de coisa julgada material se houver previamente coisa julgada formal; refere-se imutabilidade da deciso fora do processo em que foi proferida. Ex.: absolvio sumria Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). A absolvio sumria foi criada, bonita, avanada, mas juzes e promotores ficam receosos de absolver sumariamente algum, porque sabem que essa deciso faz coisa julgada material e forma. Portanto, prefere-se deixar a absolvio para o final do processo.
- coisa soberanamente julgada: quando no PP posso afirmar que uma deciso jamais poder ser modificada? S h coisa soberanamente
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julgada quando a deciso for absolutria ou declaratria extintiva da punibilidade. Lembrar da existncia da Reviso criminal e do Separamos a sentena Absolutria e Sentena Declaratria Extintiva da Punibilidade. Quanto a essas 2 decises, temos a coisa soberanamente julgada = dizer que a deciso tem imutabilidade absoluta. No ordenamento jurdico brasileiro no existe reviso criminal pro societate, somente a favor do acusado. No esquea da certido de bito falsa, situao cada vez mais comum. A deciso juridicamente inexistente, por isso possvel a reabertura do processo contra o agente. No confundir com a hiptese de uma sentena condenatria ou absolutria imprpria (a que impe medida de segurana). A imutabilidade da deciso relativa e o sistema admite impetrao de HC ou ajuizamento de Reviso Criminal. A imutabilidade da deciso varia conforme a sentena. E se a sentena absolutria foi proferida por juzo incompetente? Ela transita em julgado e capaz de produzir seus efeitos regulares. HC STF 86.606
- limites objetivos e subjetivos da coisa julgada Limites Objetivos: dizem respeito ao fato natural imputado ao acusado, pouco importando a qualificao que lhe seja atribuda; basicamente o que vimos sobre litispendncia, devemos olhar para a imputao e ver qual o fato natural imputado pessoa, independentemente da
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classificao; se isso j foi apreciado e houver coisa julgada, no se admite processo novo. Se o acusado foi, ento, absolvido pela imputao de autoria de um fato delituoso, nada impede que seja novamente processado como partcipe desse mesmo fato delituoso, pois as imputaes so distintas. O que a jurisprudncia analisa a conduta delituosa que foi imputada a voc (autoria/participao so condutas diversas). Essa questo j caiu na CESPE. Limites Subjetivos: dizem respeito ao imputado ou imputados (obs.: a deciso absolutria em relao um dos autores do crime no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo se fundada em razes de natureza objetiva); imagine que o Renato concorreu para a prtica de um crime (2 pessoas praticaram o crime), apenas uma foi denunciada e ela foi absolvida, essa absolvio se extende ao outro co-autor ou os limites subjetivos da coisa julgada se referem apenas ao acusado? Atentar para o motivo que deu causa absolvio efeito extensivo dos recursos: Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros. A deciso absolutria em relao a um dos autores do fato delituoso no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo se essa deciso estiver fundamentada em razes de natureza objetiva. Se o motivo que levou absolvio for de natureza objetiva, o co autor pode se beneficiar. Se o co-autor foi absolvido porque no houve prova contundente, essa uma deciso com fundamento objetivo.
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Ex.: princpio da insignificncia beneficiaria o co-autor, pois tem natureza objetiva.
11.Observaes Finais: - concurso formal: o cidado, mediante 1 ao/omisso, pratica 2 ou mais crimes de mesma natureza; Se o cidado for denunciado por apenas uma situao delituosa (o outro crime ficou de fora), a coisa julgada faz coisa julgada em relao ao delito que ficou de fora? A deciso a respeito de um dos fatos delituosos no faz coisa julgada em relao ao outro delito, salvo se o juiz reconhecer peremptoriamente a inexistncia da ao ou da omisso. Como poderia reconhecer, em um processo a existncia, e em outro processo, a inexistncia da conduta?!
- crime continuado/continuidade delitiva: o exemplo mais comum era o da pessoa do estelionatrio que ia at uma cidade de interior e montava uma banca de benefcio do INSS; se o estelionatrio descoberto e denunciado por 10 crimes praticados em continuidade delitiva. condenado, transita em julgado. Descobre-se ento, que praticou outros crimes em continuidade delitiva. Ele pode ser processado de novo? Caso a primeira srie de continuidade delitiva j tenha sido julgada, nada impede que o acusado seja novamente processado por outra srie de continuidade delitiva, com posterior unificao de penas pelo juzo da execuo (estelionato contra a previdncia social).
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Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato.
- crime habitual e crime permanente: a coisa julgada refere-se apenas aos fatos ocorridos at o oferecimento da pea acusatria, pois neste momento que a imputao delimitada; portanto, os fatos posteriores podem ser objeto de um novo processo. Aquilo que foi colocado na denncia o objeto de imputao e por isso que est sendo processado. Se, aps a denncia, comprovo que ele permanece associado, h novo fato delituoso e por este pode ser denunciado. No h falar em proteo pela coisa julgada.
- recursos cabveis: - julgada procedente a exceo de coisa julgada, o recurso correto seria o RESE (581, II); Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo; - julgada improcedente a exceo, no h previso de recurso, mas nada impede que se use o habeas corpus ou que se alegue o assunto em preliminar de apelao;
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- reconhecendo de ofcio a coisa julgada, teremos uma deciso com fora de definitiva, sendo cabvel o recurso de apelao (593, II); Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;
Os demais procedimentos incidentais sero trabalhados nas aulas de sbado. Ex.: arresto, sequestro.
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Lei 11.719/2008
1. - Regra do Direito Penal princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa princpio da ultra-atividade da lei penal mais benfica o que a doutrina refere como carter extra-ativo da norma penal, extratividade da norma penal. Lei 12.234 alterou a prescrio vai cair em prova, ateno! Mexeu em 2 aspectos importantes: aumentou o lapso prescricional para 3 anos quando a pena for inferior a 1 ano. CP Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificandose: (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010). VI - em 3 anos, se o mximo da pena inferior a 1ano. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).
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Somente existe prescrio do fato delituoso entre a denncia e o trnsito em julgado. No existe entre a data do fato delituoso e o recebimento da pea acusatria. Deve-se analisar o tempus delicti, ou seja, deve-se ficar atento data do crime. Como lei mais gravosa, a Lei 12.234 no retroage.
- Regra do Direito Processual ->
CPP 2 consagra o princpio da aplicao imediata: Art. 2o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Deve-se observar qual a espcie de norma processual:
- norma genuinamente processual: aquela que cuida de procedimentos, atos processuais, tcnicas do processo, etc. Em relao a essas normas, aplica-se o princpio da aplicao imediata da norma processual (art. 2, CPP tempus regit actum). Ex.: lei 11.690 uma norma genuinamente processual. Ex.: lei 11.719 e 11.689, na grande maioria de seus dispositivos, uma norma genuinamente processual.
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INTENSIVO II
A importncia que quando estivermos diante de uma norma genuinamente processual aplicaremos o critrio/princpio da aplicao imediata da norma processual, constante do artigo 2 tempus regit actum. O que interessa o momento da prtica do ato processual, no interessa quando o delito foi praticado, mas a lei processual hoje em vigor. Art. 2o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Os atos processuais anteriormente praticados no so nulos. Se a lei ento vigente foi observada, o ato processual mantm-se vlido. Conseqncias da adoo desse princpio: os atos processuais praticados sob a vigncia da lei anterior so considerados vlidos; normas processuais tem aplicao imediata, regulando o restante do processo. Questo boa de prova da CESPE: Antes da Lei 11.719, o interrogatrio era o primeiro ato da instruo processual. Com as modificaes da Lei de 2008, o interrogatrio passou a ser o ltimo ato da instruo, praticado ao final da audincia. Precisa o juiz fazer novo interrogatrio do acusado ou no? H doutrinadores, como Magalhes Filho, que dizem que se a instruo criminal no estava concluda, o acusado deveria ser submetido a novo interrogatrio, ao final da audincia. STF: entende que se o interrogatrio foi feito antes da Lei 11.719, no h necessidade de faz-lo novamente. O STF usou o princpio da aplicao
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INTENSIVO II
imediata: os atos praticados sob a vigncia da lei anterior so vlidos e no devo anul-los HC 104.555.
- norma processual material / mista / hbrida: So aquelas normas que versam tanto sobre o direito penal quanto sobre o direito processual penal. aquela norma que rene aspectos do DP e do DPP. Ex.: lei que altera a natureza da ao penal, como a 12.033, que transformou a ao penal do crime de injria racial de ao penal privada para ao penal pblica condicionada representao. Atingem-se as causas de extino da ao, portanto a norma repercute no direito material, e por isso uma norma mista. H duas correntes para defini-la: - corrente restritiva: Normas Processuais Mistas so aquelas que, embora disciplinadas em diplomas processuais penais, dispem sobre o contedo da pretenso punitiva, tais como aquelas relativas ao direito de queixa, representao, prescrio e decadncia, perdo, perempo etc. Para concurso, melhor adotar esta primeira posio, mais tradicional, mais conservadora. - corrente ampliativa: Norma Processual Mista aquela que estabelece condies de procedibilidade, meios de prova, liberdade condicional, espcies de priso cautelar, priso preventiva, fiana, enfim, todas as normas que produzam reflexos no direito de liberdade do agente. Ex.: norma que criasse uma nova modalidade de priso, ex. nova espcie de priso preventiva, novo fundamento que permite a priso preventiva.
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INTENSIVO II
- Relevncia: quanto ao direito intertemporal, aplica-se s normas Processuais mistas (independentemente da corrente adotada) o princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa & o princpio da ultraatividade a lei penal mais benfica. Exemplos: Lei 9.099/95 e seu artigo 90 e 90-A (Lei dos juizados Especiais Criminais) uma norma genuinamente processual ou Norma Processual Mista? No d para dizer que uma lei seja genuinamente processual e processual mista. Esta lei criou o procedimento sumarssimo, norma genuinamente processual. Aqui, voc trabalha com a idia de aplicao imediata. E tambm processual mista? Sim, nos institutos despenalizadores, como composio civil dos danos, renncia ao direito de queixa, transao penal (o cumprimento imediato acarreta a extino da punibilidade), ??? pegar item, os crimes de leso corporal leve e leso corporal culposa passaram a depender de representao. Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada. (Vide ADIN n 1.719-9) Se a instruo penal j tiver tido incio, no posso aplicar as leis de processo. Sob a tica do direito intertemporal, existe algum problema na norma? Sim, ele viola o princpio da Irretroatividade da lei mais benfica. O STF entendeu que as normas de Direito Penal inseridas na Lei 9.099 que tenham contedo mais benfico ao acusado devem agir para benefici-lo.
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INTENSIVO II
Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar. (Artigo includo pela Lei n 9.839, de 27.9.1999) A lei 9.839 acrescentou o artigo 90-A no CPP. Entrou em vigor para aplicar as disposies do Juizados Justia Militar. Foi uma lei criada com presso da Justia Militar para evitar sua aplicao Justia Militar, caso contrrio, acabaria com ela. uma norma processual genuna ou processual mista? Quando passa a dizer que a Lei dos JE no se aplica na JM, claramente uma norma processual mista de natureza gravosa. Para os Tribunais Superiores, como a Lei 9.839 tem natureza gravosa, no pode retroagir em relao aos crimes militares praticados antes de sua vigncia. Entrou em vigor em 28 de setembro de 1999. STF HC 79.390. Art. 366, CPP, e nova redao conferida pela Lei 9.271/96 Avanamos 1 ano e entra em vigor esta lei.
Art. 366. O processo seguir revelia do acusado que, citado inicialmente ou intimado para qualquer ato do processo, deixar de comparecer sem motivo justificado. 1o As provas antecipadas sero produzidas na presena do Ministrio pblico e do defensor dativo. (Includo pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
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INTENSIVO II
2o Comparecendo o acusado, ter-se- por citado pessoalmente, prosseguindo o processo em seus ulteriores atos. (Includo pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008). Revogados apenas os pargrafos, o caput continua o mesmo. O que acontecia antes de 1996? Se o acusado era citado por edital e no comparecia, o juiz decretava revelia, nomeava um advogado dativo, e o processo continuava normalmente. Nova redao: Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) Interessante esse 366, muita coisa para conversar sobre ele. A partir de 1996, se o acusado citado por edital no comparece nem constitui advogado, o que normal, suspendem-se o processo (norma de natureza processual) e o curso do prazo prescricional (norma de natureza penal). Lei 9.271/96: prevaleceu o entendimento de que, por ser mais grave a norma que manda suspender a prescrio, o artigo 366 s poderia ser aplicado aos crimes cometidos aps a vigncia da Lei 9.271/96. Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos
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INTENSIVO II
termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) Se h 1 norma penal e 1 norma processual, prevalece o critrio penal.
- Lei 11.689 e extino do protesto por novo jri: de acordo com a lei 11.689 de 9 de agosto de 2008 o procedimento foi extinto (art. 4). Protesto por novo jri era cabvel uma nica vez, quando o cidado fosse condenado pela prtica de 1 delito (e mesmo que no seja o doloso contra a vida) a pena igual ou superior a 20 anos de recluso. O protesto por novo jri, na prtica, dava ensejo a um estelionato na hora da execuo da pena. A lei 11.689 entra em vigor no dia 9 de agosto de 2008 e a vem a polmica sobre a natureza da lei, nesse ponto, em que extingue o protesto por novo jri.
O problema surge no as de crime praticado por exemplo, no dia 10 de maro de 2008, e o julgamento vem a se dar no dia 30/06/2010 e o ru condenado 24 anos, assim, teria ele direito ao protesto por novo jri? Surgem duas correntes: - 1 Corrente (Luiz Flvio Gomes, Rogrio Sanches) diz que trata-se de norma processual-material, j que produz reflexos na ampla defesa e na liberdade do agente. Portanto, caso o crime tenha sido cometido at a entrada em vigor da lei 11.689/08, o acusado ter direito ao protesto por novo jri caso seja condenado por um delito, mesmo que no doloso
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INTENSIVO II
contra a vida, a uma pena igual ou superior a 20 anos, mesmo que o julgamento seja realizado depois da vigncia da lei 11.689. No a posio que prevalece.
- 2 Corrente: prevalece * Qual lei se aplica ao recurso, da poca do crime, da poca em que foi proferida a deciso, ou da poca da interposio do recurso? Porque naquele momento em que passo ater direito ao recurso, conforma as regras processuais/recursais ento em vigor. O artigo 4 da lei 9.689 norma genuinamente processual: a lei do recurso aquela em vigor quando a deciso recorrvel foi proferida, no quando o cara foi intimado, muito menos na poca em que voc vai interpor o recurso. TJ MG 2010: Ex.: Deciso de absolvio sumria no procedimento do Jri proferida proferida no dia 8 de agosto de 2008, 6 feira, sendo o recurso interposto no dia 11 de agosto de 2008, 2 feira. Qual o recurso a ser interposto? Em 8 de agosto, estava em vigor o RESE. Em 11 de agosto, j tinha entrado em vigor a lei 11.689, e o recurso cabvel contra absolvio sumria passou a ser a Apelao. Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Precisa saber a data de vigncia da lei para responder a pergunta? No, o examinador s pode estar fazendo essa pergunta se mudou o recurso.
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INTENSIVO II
Qual o recurso cabvel? RESE! O motivo muito simples: vale a lei em vigor ao tempo da deciso recorrvel, no a lei vigente ao tempo do recurso. tima possibilidade de aplicao do Princpio da Fungibilidade pelo Juiz, pois no houve m-f do recorrente, podendo admitir o recurso como RESE, caso o advogado errasse o recurso.
- Lei 11.418/06 passou a regulamentar o Recurso Extraordinrio. Art. 4 Aplica-se esta lei aos recursos interpostos a partir do primeiro dia de sua vigncia. Voc passou a ter de mostrar a Repercusso Geral. H algum problema com esse artigo 4 ou est tranquilinho? Claramente ele viola seu direito, porque se a deciso foi proferida antes da lei 11.418, no preciso demonstrar. Estaria violando o direito adquirido. Ateno para a Questo de Ordem no Agravo de Instrumento 664.567. O STF entendeu que a lei 11.418 no seria dotada de plena eficcia, j que sua aplicao estaria condicionada s mudanas do Regimento Interno do STF. Vale a pena dar 1 olhada no julgado. Quando entram em vigor as mudanas no Regimento Interno, ele foi explcito em respeitar o direito adquirido, aplicando a necessidade de explicitar a Repercusso Geral nas decises proferidas aps a mudana do Regimento Interno.
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INTENSIVO II
- Leis 11.689 e 11.719/08 & sua aplicao aos processos em andamento poca: Entraram em vigor em: 11.689: 9 agosto 11.719: 22 de agosto A doutrina trabalha com 3 sistemas distintos: a) Sistema da unidade processual: apesar de se desdobrar em uma srie de atos distintos, o processo apresenta uma unidade, no pode ser regulado por 2 leis diferentes. Portanto, s pode ser regulado por uma nica lei, aplicando-se assim a lei em vigor no incio do processo, de forma a no haver retroatividade da lei nova. b) Sistema das fases processuais: cada fase processual pode ser regulamentada por lei diferente. De acordo com a doutrina, o processo seria composto de 5 fases: fase postulatria -> fase ordinatria -> fase instrutria -> fase decisria >fase recursal. Vrias leis podem se suceder no tempo? Cada fase pode ser regulada por uma lei. No posso aplicar diferentes leis a uma mesma fase. c) Sistema do isolamento dos atos processuais: a lei nova no atinge os atos processuais j praticados sob a vigncia da lei anterior, mas aplicvel aos atos processuais que ainda no foram praticados, pouco importando a fase processual em que o processo se encontrar. o sistema adotado pelo cdigo de processo penal;
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INTENSIVO II
Voc no deve se preocupar se o processo um todo, ou se dividido em fases. Tempus regit actum, no interessa a fase, mas a lei vigente ao tempo do ato. Art. 2o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. * Norma processual Heterotpica: so aquelas que, apesar de seu contedo possuir uma natureza, encontram-se previstas em diploma de natureza diversa.
A norma processual mista tem um pouco de norma processual e um pouco de norma de direito penal.
- Classificao do procedimento comum: o procedimento no mais varia de acordo com o tipo da pena privativa de liberdade, mas sim de acordo com a quantidade de pena imposta. Os procedimentos se classificam em: a) procedimento comum ordinrio: aplicado aos crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 anos (ex.: furto); b) procedimento comum sumrio: aplicado aos crimes cuja pena mxima seja inferior a 4 anos e superior a 2 anos (uma vez que at dois anos, a competncia dos JECs); c) procedimento comum sumarssimo: aplica-se a regra dos JECs, em crimes cuja pena mxima seja igual ou inferior a 2 anos, cumulada ou no com multa, submetidos ou no a procedimento especial;
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INTENSIVO II
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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INTENSIVO II
5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). *obs.: concurso de crimes: deve ser aplicado o critrio do cmulo material ou da majorao das penas, no se aplicando o artigo 119 do CP em relao fixao do procedimento.
Reabilitao Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada 1, isoladamente.
*obs.: qualificadoras so levadas em considerao para determinar-se o procedimento a ser aplicado.
*obs.: causas de aumento e causas de diminuio. Em se tratando de causas de aumento, deve ser levado em considerao o quantum que mais aumente a pena; no caso de causas de diminuio, o quantum que menos diminua a pena. STF Smula 723 No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano.
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Esta smula no tem nada a ver com procedimento, olhe para o raciocnio semelhante utilizado pelo STF. No posso usar o CP 119 que trata da pena isoladamente.
STJ Smula 243 O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano. *obs.: agravantes e atenuantes. No so levadas em considerao para fins de determinao do procedimento
*obs.: procedimento no caso de crimes conexos. Ex.: roubo e trfico de drogas. Prevalece o procedimento previsto na lei de drogas ou o comum? Ateno para o revogado artigo 28 da Lei 6368/76 (antiga lei de drogas). Adotava como critrio o para se determinar o procedimento aplicvel o critrio da infrao mais grave. Esse critrio era aceito pela doutrina? No, ela sempre criticou esse 28, jamais o procedimento deveria ser estabelecido com base na infrao mais grave no caso de crimes conexos. Esse artigo 28 foi revogado e no foi repetido na Nova Lei de Drogas. Para a doutrina, no caso de crimes conexos, o procedimento a ser observado no o da infrao mais grave, mas sim aquele que seja mais amplo, ou seja, aquele que oferea s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades processuais, o procedimento que seja mais amplo, o que no est relacionado demora do procedimento. Entre o
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procedimento da Lei de Drogas e o Comum Ordinrio, este o mais amplo.
*obs.: infraes de menor potencial ofensivo & conexo. 1 Corrente: A competncia dos juizados de natureza absoluta. Portanto, deve haver a separao dos processos. 2 Corrente: Na hiptese de conexo ou continncia, se da somatria ou majorao das penas resultar pena mxima superior a 2 anos, a competncia ser do juzo comum, sem prejuzo da aplicao dos institutos despenalizadores em relao a IMPO. Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006) Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis. (Includo pela Lei n 11.313, de 2006)
*obs.: infrao de menor potencial ofensivo & remessa dos autos ao juzo comum.
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1 hiptese: impossibilidade de citao por edital nos juizados. Regra: citao pessoal, por mandado. A citao por hora certa foi criada dentro do CPP, novidade trazida pela reforma, e se aplica aos juizados. Art. 66. A citao ser pessoal e far-seno prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. 2 hiptese: diante da necessidades do caso concreto, poder ser enviado para o juzo comum. Ex.: percia mais complexa. Art. 77, 2. Remetidos os autos do juizado ao juzo comum, o procedimento a ser aplicado o procedimento comum sumrio. 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei.
*obs.: se o crime sair dos juizados especiais e for parar no procedimento comum vai ser adotado o procedimento comum sumrio, podendo tal fenmeno ocorrer em duas hipteses: complexidade da causa + quando no for possvel a citao pessoal do acusado (nos juizados no se admite citao por edital); *obs: para calcular o quantum da pena em razo de fixao do rito deve-se considerar as qualificadoras. Deve-se ainda levar em considerao causas de aumento e de diminuio, sempre buscando a maior pena (no caso de causas de aumento, usa-se a que mais aumenta, e no caso de causas de diminuio, usa-se a causa que menos diminui). As
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agravantes e atenuantes no so levadas em considerao. No caso de concurso de crimes conta-se para fins de determinao do procedimento o quantum de pena dos crimes somados ou exasperados (ex.: crimes de maltrato contra o filho e conexo com o homicdio do vizinho aplica-se o artigo 60, pargrafo nico da lei 9.099/95, sendo possvel em tese a aplicao dos benefcios da transao penal aplicado ao crime de menor potencial ofensivo);
- Procedimento no caso de crimes conexos: - homicdio + estupro = procedimento do jri; - trfico + estupro = h controvrsias: de acordo com a antiga lei de drogas, o procedimento seria determinado em virtude do crime mais grave (art. 28), porm, na nova lei de drogas, no h dispositivo semelhante. Para a doutrina, a gravidade do crime no deve ser o critrio para se determinar o procedimento no caso de crimes conexos; deve ser o procedimento adotado em virtude de sua amplitude, ou seja, aquele que oferece s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades processuais (mesmo diante do artigo 28 da antiga lei de drogas a doutrina j advogava este entendimento); no embate ento, do procedimento da lei de drogas e do procedimento comum ordinrio, sendo este ltimo mais amplo, deve adot-lo;
- 3 Anlise do antigo procedimento comum: 1 oferecimento da pea acusatria19;
Alguns doutrinadores entendem que o processo tm incio com o oferecimento e outros entendem que o incio se d com o recebimento.
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2 recebimento da denncia/queixa; 3 citao pessoal (por mandado)ou por edital do acusado; 4 interrogatrio do acusado; 5 defesa prvia (revogado art. 395); era apresentada no prazo de 3 dias aps o interrogatrio, sendo que a nica relevncia prtica que tinha era apresentao do rol de testemunhas; 6 oitiva das testemunhas de acusao; 7 oitiva das testemunhas de defesa20 - s vezes, ocorriam na mesma audincia; 8 fase de diligncias (revogado art. 499) Fase do 499 fase para requerer diligncias cuja necessidade surgiu durante o processo; 9 alegaes finais (revogado art. 500) vista dos autos a cada parte para alegaes finais Fase do artigo 500; 10 possibilidade de diligncias ex officio pelo juiz21 - caso houvesse diligncias, o juiz deveria dar cincia s partes; Art. 502. Findos aqueles prazos, sero os autos imediatamente conclusos, para sentena, ao juiz, que, dentro em cinco dias, poder ordenar diligncias para sanar qualquer nulidade ou suprir falta que prejudique o esclarecimento da verdade. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008). 11 sentena;
Eram realizadas em duas audincias distintas: uma para ouvir as testemunhas de acusao e outra para ouvir as testemunhas de defesa. 21 Caso o juiz a determinasse, deveria dar cincia s partes.
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O antigo procedimento previa, no mnimo, 3 audincias (interrogatrio, oitiva das testemunhas da acusao, oitiva das testemunhas da defesa).
- 4 Anlise do novo procedimento comum ordinrio: - 4.1 oferecimento da pea acusatria: - requisitos previstos no CPP 41 Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. - Quando o processo penal se inicia? - Prova objetiva: a maioria da doutrina entende que o PP tem incio com o recebimento da pea acusatria. Art. 35, CPPM.
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - (revogado); (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). II - (revogado). (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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3o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). O ideal dizer que o PP se inicia com o recebimento.
- H corrente minoritria que entende que o processo tem incio com o oferecimento da pea acusatria. Doutrina mais moderna, ex. Nucci. O argumento mais forte utilizado por esses doutrinadores que, havendo rejeio da pea acusatria e interposio de RESE, o acusado dever ser intimado para apresentar contra-razes STF Smula 707 Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
- o nmero de testemunhas no procedimento ordinrio de 8 testemunhas, enquanto que no procedimento sumrio 5; - com a corrente tradicional (que ganha uma fora da letra da lei art. 35 do CPPM) o processo se inicia com o recebimento da pea acusatria. Doutrinadores mais modernos dizem que uma vez j oferecida a pea acusatria, o processo j se iniciou. Esse fundamento se d com base no RESE interposto pelo Ministrio Pblico contra o no recebimento da
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denncia, cabendo ao acusado contra-razoar (nesse sentido: Guilherme de Souza Nucci);
- defesa preliminar: alguns procedimentos especiais preveem a chamada defesa preliminar/resposta preliminar, a ser apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria. Ateno para a nomenclatura. 1 baita benefcio, pois permite que o acusado seja ouvido antes do recebimento da denncia/queixa. Essa defesa preliminar, por alguns chamada de resposta preliminar, no existe em todos os procedimentos. Na verdade, somente alguns procedimentos especiais iro tratar do assunto, sendo ainda muito importante que no se confunda com defesa prvia e resposta acusao. A defesa prvia j no existe mais de acordo com o novo rito, uma vez que ela estava prevista no revogado artigo 395. A defesa prvia podia ser apresentada tanto pelo acusado quanto pelo defensor, e se dava aps o interrogatrio do acusado, sendo que sua ausncia no era causa de nulidade. Segundo a doutrina e jurisprudncia, o que poderia dar ensejo nulidade seria a ausncia de intimao para apresentar a defesa prvia. A defesa preliminar est prevista em alguns casos: - crimes funcionais afianveis (art. 514 do CPP) crime afianvel o delito com pena mnima no superior a 2 anos ex. excesso de exao (Pmn = 3 anos); Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao (ainda no houve recebimento da denncia) do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias.
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Pargrafo nico. Se no for conhecida a residncia do acusado, ou este se achar fora da jurisdio do juiz, ser-lhe- nomeado defensor, a quem caber apresentar a resposta preliminar. OBS: para o STJ, o procedimento do 514 aplica-se aos delitos previstos nos artigos 312 a 326 do CP, ou seja, aos crimes funcionais prprios (aqueles que a qualidade de funcionrio fundamental). STJ RHC 22.118.
- lei de drogas (art. 55 da lei 11.343/06); Art. 55. Oferecida a denncia, o juiz ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa prvia (o ideal cham-la de defesa preliminar), por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. - revogada lei de imprensa22 (art. 43, 1 da lei de imprensa); - procedimento originrio dos tribunais (art. 4 da lei 8.038/90); - juizados especiais criminais; Art. 81. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da sentena. - lei de improbidade administrativa23 (at. 17, 7 da lei 8.429/92); - a defesa preliminar deve ser apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria, visando impedir a instaurao de lides temerrias.
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Embora a lei de imprensa tenha sido declarada inconstitucional, pode cair em prova. Vale lembrar que essa lei no tem natureza criminal.
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- a defesa preliminar s pode ser apresentada por advogado. Em caso de ausncia de defesa preliminar, para o STJ, a ausncia de notificao para apresentao de defesa preliminar seria causa de mera nulidade relativa (HC 72.306 e Smula 33024 do STJ). O STF, inicialmente, no HC 85.779 manifestou-se contrariamente smula 330 (orientando-se no sentido de que a inobservncia geraria nulidade absoluta), porm, em julgado mais recentes o prprio STF tem entendido se tratar de uma nulidade relativa (nesse sentido: HC 94.011); 7o Estando a inicial em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do requerido, para oferecer manifestao por escrito, que poder ser instruda com documentos e justificaes, dentro do prazo de quinze dias. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 2001) 8o Recebida a manifestao, o juiz, no prazo de trinta dias, em deciso fundamentada, rejeitar a ao, se convencido da inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via eleita. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 2001)
No observncia do procedimento da defesa preliminar: mera nulidade relativa
STJ Smula 330 desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial.
desnecessria a reposta preliminar de que trata o 514 o CPP na ao penal instruda por inqurito policial.
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No mbito do STF, num primeiro momento, entendia-se que se tratava de nulidade absoluta. Porm, em julgados mais recentes, tem-se entendido tratar-se de nulidade relativa, sendo indispensvel a comprovao do prejuzo.
STF HC 94.011 89.517
- 4.2 Rejeio ou Recebimento da pea acusatria: O juiz analisa se rejeita ou recebe a pea.
- Rejeio da pea acusatria: - alguns doutrinadores diziam que o no recebimento estaria ligado a aspectos processuais e a rejeio aspectos materiais. Eles sustentavam que contra o no recebimento, caberia o RESE, j contra a rejeio, por se tratar de direito material, caberia apelao. Mesmo esses doutrinadores dizem que com a nova lei, devendo rejeio ser usada no mesmo sentido de no recebimento, sendo cabvel sempre o RESE. Hipteses de no recebimento:
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INTENSIVO II
ANTES DA LEI 11.719/08
DEPOIS DA LEI 11.719/08 (art. 395 do CPP) ligados a
- prevista no CPP 43 - Apenas aspectos direito processual. Hipteses fato evidentemente constituir crime;
narrado - inpcia25 da pea acusatria; no - Inpcia formal a no observncia dos requisitos obrigatrios da pea. - Inpcia material a ausncia de justa causa. De acordo com jurisprudncia, a inpcia pea acusatria deve argida at o momento sentena, sob pena precluso. a da ser da de
- extino da punibilidade;
- ausncia dos pressupostos processuais/condies da ao: a) de existncia:
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Inpcia inobservncia dos requisitos obrigatrios da pea acusatria: a exposio do fato e a qualificao do acusado so imprescindveis. Se a inpcia no for avaliada pelo juiz no momento da rejeio, ele pode aplic-la depois? De acordo com a jurisprudncia, apesar de alguns questionamentos doutrinrios, s pode ser essa inpcia argida pela defesa at o momento da sentena. Inpcia a no observncia dos requisitos do 41? Cuidado, no 41 h requisitos obrigatrios e no obrigatrios.
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INTENSIVO II
- demanda (veiculada pela pea acusatria) - rgo investido de jurisdio (competncia/imparcialidade do juzo) - partes que possam estar em juzo (capacidade de ser parte); b) de validade: - originalidade da demanda (inexistncia de litispendncia e de coisa julgada) inexistncia processuais de vcios
- ausncia das condies da ao26 (condies genricas & especficas) a) possibilidade pedido; jurdica do
b) legitimidade ad causam; c) interesse de agir; d)...representao do ofendido,

Para alguns (corrente mais moderna) doutrinadores haveria condies da ao prprias do processo penal: fato aparentemente criminoso + punibilidade concreta + legitimidade para agir + justa causa.
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requisio do MJ, laudo preliminar no caso de drogas - ausncia de condies da - ausncia de justa causa27 para a ao penal; ao; - Alguns doutrinadores diferenciavam a rejeio e o no recebimento da pea acusatria. A rejeio da pea acusatria ocorreria nas hipteses de anlise do direito material em que o fundamento fosse de direito material. Relevncia: o recurso cabvel seria apelao. O no recebimento estaria relacionado a aspectos de direito processual. S vai produzir coisa julgada formal. Caso o juiz no receba a pea acusatria do promotor, deve este usar-se do RESE. Muitas vezes no vale a pena entrar com o RESE, ficando mais fcil corrigir o defeito processual que deu origem pea acusatria; Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;
Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008). I - o fato narrado evidentemente no constituir crime; II - j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa;
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Justa causa o lastro probatrio mnimo indispensvel para o incio da ao penal.
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III - for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal. Pargrafo nico. Nos casos do no III, a rejeio da denncia ou queixa no obstar ao exerccio da ao penal, desde que promovida por parte legtima ou satisfeita a condio.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada* quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Hoje, com a reforma processual de 2008, as causas de rejeio esto ligadas a aspectos de direito processual. Tomar a expresso rejeio como sinnima de no recebimento. O ideal dizer que a rejeio da pea acusatria s produzir coisa julgada formal: significa dizer, removido o defeito, nova pea acusatria pode ser oferecida. O recurso cabvel contra a rejeio da pea acusatria continua sendo o RESE:
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Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;
STF Smula 707 Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
- Rejeio parcial da pea acusatria: No recebimento da denncia, o juiz no pode alterar a classificao dada pelo promotor. Pode rejeitar parcialmente, ex. promotor oferece denncia por crimes de furto e de calnia. Para este, o MP no tem legitimidade ativa, pois de ao penal privada. Pode receber quanto ao furto e rejeitar quanto calnia.
- recebimento da pea acusatria: - a pea acusatria ser recebida se no estiver presente nenhuma causa de rejeio;
- resposta acusao: prevista no artigo 396-A, ser apresentada aps a citao do acusado (logicamente, aps o recebimento da pea acusatria), podendo ser apresentada somente por advogado. A doutrina tem dito que a apresentao dessa resposta seria obrigatria, assim, caso no seja
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INTENSIVO II
dada a oportunidade da resposta acusao, gera-se nulidade absoluta. Como o tema novo, os tribunais superiores ainda no se manifestaram;
- momento do recebimento da pea acusatria: uma primeira corrente dizia que a pea acusatria deveria ser recebida logo aps o oferecimento, desde que no fosse caso de rejeio. Porm, uma segunda corrente tambm surgiu, e sustentava que a pea acusatria deveria ser recebida aps a apresentao da resposta acusao, e desde que no fosse caso de absolvio sumria. A primeira corrente teria fundamento no artigo 396 do CPP, enquanto a segunda corrente se baseava no enunciado do artigo 399 do mesmo diploma normativo. A divergncia surgiu pelo fato da lei usar o termo recebimento em dois momentos distintos. PRIMEIRA CORRENTE - 396 SEGUNDA CORRENTE - 399 Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, recebla- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
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- oferecimento acusatria; - recebimento;
da
oferecimento pea acusatria;
da
pea
- notificao do acusado;
O recebimento se d Antes de receber a denncia, o deveria ordenar a imediatamente aps o juiz oferecimento, desde que no notificao do acusado para apresentar defesa preliminar seja caso de rejeio. - citao; - resposta acusao; - defesa preliminar; - possibilidade de absolvio sumria; da pea
recebimento - possibilidade de absolvio acusatria; sumria; Motivos:
- Apesar da inteno dos autores do anteprojeto ter sido a criao de uma defesa preliminar no procedimento comum, o Congresso Nacional alterou a redao do 396 para colocar o recebimento imediatamente aps o oferecimento da pea acusatria, com imediata interrupo da prescrio. Para a segunda corrente a absolvio sumria ocorreria antes do recebimento da pea acusatria, o que se mostra um tremendo absurdo;
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- diante da redao do artigo 363 do CPP, o processo ter completada sua formao quando realizada a citao do acusado, como seria possvel que a relao jurdica estivesse completa sem que antes o juiz tivesse recebido a pea acusatria? Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). - s possvel falar-se em absolvio sumria com anterior recebimento da pea acusatria.
Julgados confirmam a posio pelo momento previsto no 396: STJ HC 138.089
* De acordo com a jurisprudncia, o magistrado no est obrigado a fundamentar o recebimento da pea acusatria recebimento da pea acusatria, salvo quando o procedimento previr defesa preliminar. HC 68.926 Doutrina: o recebimento deve ser fundamentado. O recebimento no mero despacho, mera movimentao processual Importa efeitos importantssimos, como interrupo da prescrio. Antonio Magalhes Gomes Filho.
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INTENSIVO II
Como deve ser a fundamentao do juiz? Para prova de magistratura, indica-se que observe o artigo 395 ao receber a denncia, mostrando que no h nenhum dos requisitos negativos do artigo 395 que impedem o recebimento da denncia. Fazer carimbo falando estarem ausentes as condies de rejeio.
- Recurso cabvel contra o recebimento: em regra, essa deciso irrecorrvel. Excees: - Lei de Imprensa previa RESE. - Nos processos de competncia originria dos Tribunais, se a competncia para o recebimento for de determinada Seo, Cmara ou Turma caber agravo regimental para o rgo Especial. - A Jurisprudncia admite, em situaes excepcionais, a impetrao de HC. Hipteses de trancamento do processo: - atipicidade do processo - presena de causa extintiva da punibilidade - ausncia de pressupostos processuais ou condies da ao - ausncia de justa causa para o exerccio do direito de ao
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INTENSIVO II
O instrumento para ser utilizado para o trancamento do processo o HC, desde que ao delito seja cominada pena privativa de liberdade. Se no couber HC, o instrumento ser o MS.
- citao do acusado: - o ato por meio do qual o juiz comunica o acusado acerca do recebimento de denncia ou queixa, chamando-o para se defender. - o ato que se leva ao conhecimento do acusado a notcia de que contra ele foi recebida pea acusatria, para que possa se defender. A citao acaba sendo um misto de contraditrio e da ampla defesa. O contraditrio se d pelo fato da comunicao ao acusado acerca da existncia de um processo. No que se refere ampla defesa, a citao caracteriza o chamamento do acusado para que possa se defender. - eventual vcio relacionado com a citao ser considerada nulidade absoluta. Em regra, uma nulidade absoluta no pode ser sanada, corrigida. Mas por via de exceo, o artigo 570 do CPP diz que Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.
- Espcies: - Citao Real/Pessoal: regra no PP feita na pessoa do ru feita por oficial de justia, com mandado de citao.
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INTENSIVO II
Requisitos do Mandado: Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado. Art. 352. O mandado de citao indicar: I - o nome do juiz; II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa; III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos; IV - a residncia do ru, se for conhecida; V - o fim para que feita a citao; VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz. Nem mesmo o advogado pode receber a citao pessoal.
Excees: - citao do inimputvel & semi-imputvel: o inimputvel deve ser citado na pessoa de seu curador, apesar de haver doutrina defendendo que o prprio ru deve ser citado; Art. 149, 2o O juiz nomear curador ao acusado, quando determinar o exame, ficando suspenso o processo, se j iniciada a ao penal, salvo quanto s diligncias que possam ser prejudicadas pelo adiamento.
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INTENSIVO II
Art. 151. Se os peritos conclurem que o acusado era, ao tempo da infrao, irresponsvel nos termos do art. 22 do Cdigo Penal, o processo prosseguir, com a presena do curador. Art. 152. Se se verificar que a doena mental sobreveio infrao o processo continuar suspenso at que o acusado se restabelea, observado o 2o do art. 149. 1o O juiz poder, nesse caso, ordenar a internao do acusado em manicmio judicirio ou em outro estabelecimento adequado. 2o O processo retomar o seu curso, desde que se restabelea o acusado, ficando-lhe assegurada a faculdade de reinquirir as testemunhas que houverem prestado depoimento sem a sua presena.
- citao da pessoa jurdica: a citao se d na pessoa de seu representante legal;
- Citao Presumida - citao por edital
Hipteses da Citao por Edital antes da Lei 11.719 (reduziu as hipteses): - Acusado em lugar incerto e no sabido S deve ser feita quando esgotados os meios de localizao do acusado. Deve-se requisitar informaes ao sistema carcerrio.
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INTENSIVO II
STF Smula 351 nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio. ***Crtica: porque a Smula restringe ao mesmo Estado? - Acusado ocultava-se para no ser citado Art. 362. Verificando-se que o ru se oculta para no ser citado, a citao far-se- por edital, com o prazo de 5 (cinco) dias. - Acusado encontrava-se em lugar inacessvel - Quando a qualificao do acusado for incerta Art. 363. A citao ainda ser feita por edital: I - quando inacessvel, em virtude de epidemia, de guerra ou por outro motivo de fora maior, o lugar em que estiver o ru; II - quando incerta a pessoa que tiver de ser citada.
Lei 11.719/08 s deixou uma hiptese de citao por edital. S cabvel a citao por Edital se o acusado se encontrar em local incerto e no sabido. O prazo do edital ser de 15 dias. Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias. Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo
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INTENSIVO II
prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) A aplicao do 366 3 requisitos: Citao por edital No comparecimento do acusado No constituio de defensor
Conseqncias da aplicao do 366:
o Suspenso do processo e da prescrio STJ: conforme prazo da prescrio da pretenso punitiva abstrata
STJ Smula 415 O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada. STF: o processo e a prescrio ficaro suspensos por prazo indeterminado.
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INTENSIVO II
o Produo antecipada de provas (225) Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento.
STJ Smula 455 A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo. o Decretao da Priso Preventiva, se presentes os pressupostos do 312 e 313
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) I - punidos com recluso; (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
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INTENSIVO II
II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal.(Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia.(Includo pela Lei n 11.340, de 2006) * A suspenso do processo e da prescrio com base no 366 deve ocorrer aps a citao por edital e antes do oferecimento da resposta acusao. Quando o acusado for encontrado, o processo retomar seu curso normal a partir da resposta acusao.
Art. 363, 4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 396, Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
- citao por hora certa Introduzida no PP pela Lei 11.719/08.
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INTENSIVO II
Requisitos: Quando o acusado se oculta para no ser citado Acusado seja procurado por 3 vezes e no seja encontrado
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
CPC, Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fim de efetuar a citao, na hora que designar. Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia.
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INTENSIVO II
1o Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca. 2o Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome. Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.
O que acontecia antes e depois da lei 11.719 com a pessoa que se ocultava para no ser citada?
ANTES DA LEI 11.719/08 - citao por edital - aplicao do 366
DEPOIS DA LEI 11.719/08 - citao por hora certa - prosseguimento do processo com a nomeao de advogado dativo
- Citao por hora certa e seu carter retroativo Ex.: 10/03/06 roubo 157
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INTENSIVO II
20/03/08 ocultando-se para no ser citado - citao por edital - suspenso do processo e da prescrio 22/08/08 Lei 11.719 * Aplica-se ou no a Lei 11.719, com a citao por hora certa? 1 Corrente: s h 1 citao no processo; portanto, se o acusado j havia sido citado por edital, trata-se de ato processual perfeito, que no pode ser substitudo por nova citao, desta vez, por hora certa. 2 Corrente: trata-se de norma genuinamente processual material, devendo retroagir para alcanar os acusados que haviam sido citados por edital por conta de sua ocultao. A citao por hora certa deixa de prever a suspenso da prescrio; portanto, mais benfica do que a aplicao do 366. Andrei Borges de Mendona. Poderia aplicar carter retroativo a essa citao por hora certa, j que benfica o acusado.
- Compatibilidade da citao por hora certa com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos Art. 8, n 2, b Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, tem direito... b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada;
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INTENSIVO II
Tem prevalecido o entendimento de que no h qualquer incompatibilidade entre a citao por hora certa e a Conveno. Adotar esta posio para concurso, mas no para defensoria: Justificativa doutrinria: no se pode querer equiparar a situao do acusado que no encontrado e por esse motivo citado por edital com a situao do acusado que deliberadamente se oculta para no ser citado, impedindo o exerccio da funo jurisdicional.
- revelia -> existe revelia no PP ou suspende-se o processo e a prescrio sempre? O 366 s aplicado a quem for citado por edital. Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) Hipteses de revelia: Acusado citado pessoalmente que deixa de comparecer sem justificativa Acusado citado por hora certa que no comparece
importante notar que o artigo 366 s se aplica ao citado por edital. Assim, pode ocorrer revelia no processo penal, no caso em que o
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INTENSIVO II
acusado, citado ou intimado pessoalmente28, no comparece injustificadamente, ou muda de residncia sem comunicar o juiz. - efeitos da revelia no PP: Acarreta presuno de veracidade dos fatos narrados? No, a revelia no processo penal no acarreta a presuno de veracidade dos fatos. A nica conseqncia prtica da revelia a desnecessidade de intimao do acusado para os demais atos processuais, salvo na hiptese de sentena condenatria ou absolutria imprpria (em decorrncia da sua capacidade autnoma de recorrer). No PP, no s o Advogado com o tambm o Acusado tem capacidade autnoma para recorrer (mesmo sem o Advogado).
obrigatria a nomeao de advogado dativo, caso o acusado no tenha constitudo advogado.
A revelia no PP no acarreta inverso do nus da prova.
Citao no estrangeiro: somente se o indivduo estiver em local certo e sabido. Expedir-se- carta rogatria, causa suspensiva da prescrio. Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
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Para o ru citado por hora certa tambm se aplica a regra da revelia.
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INTENSIVO II
- citao por edital -> - hipteses anteriores lei 11.719/08: a) acusado em local incerto e no sabido; b) acusado que se ocultava para no ser citado; c) acusado em local inacessvel; d) qualificao incerta do acusado; - hipteses posteriores lei 11.719/08: a) acusado em local incerto ou no sabido29; b) acusado que se ocultava para no ser citado; - ser citado por hora certa. c) acusado em local inacessvel; d) qualificao incerta do acusado; - citado o ru por edital, aplica-se o artigo 366 do CPP (que teve a alterao alterada pela lei 9.271/96). A lei 11.719/08 revogou os dois pargrafos do artigo 366 (1 e 2) e alm disso, a lei tambm trouxe uma nova redao do caput do artigo 366, mas essa nova redao fora vetada pelo presidente da repblica. A melhor das concluses a de que permanece em vigor o caput do artigo 366 com a redao da lei 9.271/96.
A citao por edital deve se dar ttulo excepcional. S se pode citar por edital aps esgotar os meios de citao do acusado. comum oficiar algumas empresas privadas prestadoras de servio pblico para ver se encontra o acusado.
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INTENSIVO II
- o artigo 366 trs algumas conseqncias: * suspenso do processo -> norma processual; * suspenso da prescrio -> norma de direito material gravosa; Obs.: como a redao do artigo 366 de 1.996, surge a polmica em relao aplicao do artigo 366 aos crimes cometidos antes de 1.996: Luiz Flvio Gomes, poca, posicionou-se no sentido da aplicao da parte da norma processual de forma retroativa, impedindo a retroatividade da parte material da norma, mas essa posio no prosperou. O artigo 366 tem natureza mista, somente sendo aplicvel aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da lei 9.271/96 (foi essa a posio que prosperou). Quanto ao prazo de durao da suspenso, surge algumas correntes: - 1 Corrente: admite-se como tempo mximo de suspenso do processo o tempo mximo de prescrio previsto no Cdigo Penal (20 anos), quando ento devera se declarada a extino da punibilidade; - 2 Corrente: admite-se como tempo de suspenso do processo o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime previsto na denncia combinada com a regra do artigo 109 do CP, aps o que, a prescrio voltaria a correr novamente (sempre prevaleceu nos Tribunais Estaduais); - 3 Corrente: a suspenso do processo e da prescrio deve perdurar por prazo indeterminado (STF, RE 460.971); - no que se refere produo antecipada de prova urgente, poderia se cogitar se a prova testemunhal ou no urgente. Promotores e procuradores argumentam que como as testemunhas esquecem fcil dos fatos, a prova testemunhal urgente. Para o STJ, a prova testemunhal, sobre o simples argumento de que a testemunha pode se esquecer dos
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INTENSIVO II
fatos, no considerada urgente. Por motivo de idade avanada ou outro motivo que indique que a testemunha no mais poder dar o testemunho, admite-se que a prova testemunhal seja urgente. - a priso preventiva no artigo 366 jamais poder ser considerada uma priso automtica, devendo essa priso ficar condicionada s hipteses do artigo 312 do CPP; - o artigo 366, com a conseqente suspenso do processo, vai ser aplicado logo aps a citao por edital e antes da resposta acusao
- citao por hora certa -> - hiptese de aplicao: a) acusado que se oculta para no ser citado; - antes da lei 11.719/08, a ocultao acarretaria a citao por edital, portanto, a suspenso do processo e da prescrio; - agora, depois da lei 11.719/08, a citao ser feita por hora certa, no haver suspenso do processo, mas sim o prosseguimento do feito, nomeando o juiz um advogado dativo; - requisitos/pressupostos: a) acusado procurado por trs vezes em seu endereo e no seja encontrado; b) haja suspeita de ocultao; - no dos processos j em curso, aplica-se a nova regra?
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INTENSIVO II
*1 Corrente -> no possvel a citao por hora certa aos acusados j citados por edital em momento anterior vigncia da lei (22/08/08), pois trata-se a citao anterior de ato perfeito e acabado, que no pode ser substituda por nova citao agora por hora certa; *2 Corrente -> o artigo 362 deve retroagir no tempo para alcanar os processos suspensos em virtude de citao por edital, quando o acusado se ocultou para no ser citado pessoalmente. Isso porqu, com a citao por hora certa, deixar de ocorrer a suspenso da prescrio. Diante desse carter hbrido do artigo 362, deve a norma retroagir, sobretudo, por ser benfica ao acusado (Andrey Borges de Mendona adota essa posio); - compatibilidade com a Conveno Americana de Direitos Humanos: - o art. 8, II, b da Conveno assegura todos os acusados o direito da comunicao prvia e pormenorizada da acusao, da alguns sustentam a incompatibilidade com esse dispositivo, posio essa que deve ser adotada somente em prova da defensoria.
- formao do processo: - O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado:
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
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INTENSIVO II
- 6 resposta acusao: Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
- resposta acusao diferente de defesa prvia e que diferente de defesa preliminar;
Defesa Prvia
Defesa Preliminar / Resposta Preliminar
Resposta Acusao
Prevista no revogado Prevista em alguns Lei 11.719 procedimentos 395. Introduzida no CPP especiais. No existe mais. 396-A
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INTENSIVO II
Ex.: - Lei de Drogas - CPP 514 - Juizados - Lei 8.038/90 - Lei 8.429/92 Improbidade Momento apresentao: para
Entre o oferecimento Aps o recebimento Apresentada aps o e o recebimento da da pea acusatria e pea acusatria. Baita citao do acusado. interrogatrio. instrumento da defesa: oportunidade de ser ouvido antes de o juiz receber a pea acusatria. Visa a impedir a instaurao de processos temerrios. A defesa preliminar existe por causa do carimbo da linha de produo. Quando h defesa preliminar, o recebimento
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INTENSIVO II
precisa fundamentado. Quem apresentar? pode
ser
Apresentada apenas Acusado/Defensor pelo defensor, tambm podia porque envolve apresentar defesa conhecimentos prvia. s vezes, tcnicos. limitava-se a apresentar o rol de testemunhas.
Deve ser apresentada pelo Defensor, porque envolve conhecimentos tcnicos
Prazo para Prazo: depende da Prazo: 10 dias. apresentao: 3 dias. hiptese legal. Caso no apresentada, o juiz dever nomear advogado dativo, que ter prazo de 10 dias. Conseqncia da Conseqncia da ausncia da Defesa ausncia: Prvia: mera STJ: mera nulidade irregularidade. relativa. No era considerada STF: em alguns pea obrigatria. julgados, considerou
Pea de apresentao obrigatria. Ausncia: - Causa de nulidade absoluta, por violao ampla
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INTENSIVO II
nulidade absoluta (+- defesa. 2008). Em julgados mais recentes, considerou nulidade relativa (a partir de 2009). Posio ainda no pacificada. Os Tribunais entendiam que havia nulidade caso no houvesse intimao para apresentar defesa prvia.
- contedo da resposta acusao: a) Arguio de preliminares; b) Juntada de documentos Art. 231. Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo. Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
c) Especificao de provas pretendidas d) Apresentao do testemunhas 30 e) Juntada de Justificaes Justificaes so provas pr-produzidas que ser posteriormente analisada em juzo (basicamente, a mesma justificao do processo civil). A justificao existe no processo penal porque infelizmente o inqurito conduzido para colheita de informaes que auxiliam o rgo acusatrio, mas geralmente, no curso do processo penal, muito comum que o delegado no aceite ouvir uma testemunha que a defesa indica, surgindo a necessidade do procedimento de justificao;
- o prazo para a apresentao da resposta acusao se d em 10 dias contados aps a efetiva intimao (no da data da juntada do mandado ou da precatria). Nesse sentido, a smula 710 do STF, dizendo que [...] no processo penal, contam-se os prazos da datada da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta precatria ou de ordem.
A no apresentao do rol de testemunhas nesse momento, se no o fizer nesse momento, h precluso (perante a lei). Porm, pelo princpio da busca da verdade pelo juiz (ou verdade real), o advogado pode posteriormente pedir para que ouam essas testemunhas como testemunhas de juzo.
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INTENSIVO II
- em caso de no apresentao da resposta acusao, nomeia-se defensor dativo. Nos termos do artigo 265 do CPP, o defensor no poder abandonar o processo, seno por motivo imperiosos, comunicado previamente ao juiz, sob pena de multa de 10 a 100 salrios mnimos;
- 7 oitiva do Ministrio Pblico: - no est prevista de maneira expressa no CPP - por conta do princpio do contraditrio, havendo a juntada de alegaes, fatos ou provas dos quais o Ministrio Pblico no tinha prvia cincia, deve o magistrado31 abrir vista ao rgo ministerial - pode se aplica, ento, subsidiariamente, o artigo 409 do CPP (est previsto no procedimento do Tribunal do Jri, cabendo sua aplicao no procedimento comum); Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- a absolvio sumria j vem sendo chamada por alguns doutrinadores de julgamento antecipado da lide32;
31 32
Essa exigncia se d principalmente no caso em que o juiz prever a possibilidade de absolvio sumria. Evitar a expresso lide no PP. A absolvio sumria nos moldes atuais pode ser exemplo de julgamento antecipado da lide. Antes dessa nova regra, j haviam 2 exemplos: o primeiro era o artigo 516 do CPP (no procedimento de funcionrios pblicos) dizia que o juiz rejeitar a queixa ou a denncia, em despacho fundamento, se convencido pela resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime ou da improcedncia da ao; o segundo exemplo est na Lei 8.038/90 (regular a competncia originria dos
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INTENSIVO II
- a grande novidade trazida pela lei 11.719/08 que a absolvio sumria que era somente prevista no Tribunal do Jri, agora passa a ser exigida no procedimento comum; Art. 394, 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). *** possvel a absolvio sumria na lei de drogas.
- hipteses de absolvio sumria (art. 397 do CPP): a) existncia manifesta de causa excludente da ilicitude; b) existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, salvo inimputabilidade c) o fato narrado evidentemente no constitui crime; d) estiver extinta a punibilidade do agente;
tribunais), que no artigo 6, dizia que o relator pedir dia para que o Tribunal delibere sobre o recebimento, a rejeio da denncia ou queixa, ou a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras provas. Julgamento antecipado da lide s cabe se for para absolver, julgar improcedente, em benefcio do acusado. No existe julgamento antecipado da lide condenatrio.
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INTENSIVO II
- no incio do processo, logo - ao final da 1 fase33 (proferir aps a apresentao da pronncia, impronncia, desclassificao e absolvio resposta acusao; sumria); No possvel a absolvio sumria do procedimento comum no mbito do Tribunal do Jri. Art. 394, 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
A doutrina entende que a absolvio sumria do jri somente pode se dar nesse momento, no podendo se dar anteriormente, como no caso do procedimento comum.
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INTENSIVO II
*HIPTESES*
*HIPTESES*
a) existncia manifesta de a) provada a inexistncia do causa excludente da ilicitude; 34 fato (depois da audincia, j houve instruo probatria); b) existncia manifesta de causa excludente da b) provada a negativa de culpabilidade (salvo autoria/participao no ser o inimputabilidade (26, caput)); acusado autor ou partcipe do fato delituoso); c) fato narrado evidentemente no constituir crime c) fato no constituir infrao penal (reconhecida a (atipicidade); atipicidade formal ou d) quando estiver extinta a material); punibilidade35; d) demonstrada causa de iseno de pena (excludente da culpabilidade) ou excluso do crime (excludente da ilicitude);36 - a deciso de absolvio O
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inimputvel
pode
ser
Necessrio juzo de certeza para haver absolvio sumria. No momento da absolvio sumria, para que se absolva em relao causa excludente da ilicitude, deve-se ter certeza. Na sentena final, a dvida autoriza a absolvio. 35 No havia necessidade da previso dessa hiptese, uma vez que a extino da punibilidade pode (ou melhor, deve) ser declarada a qualquer momento. Essa deciso no tem natureza absolutria, mas declaratria extintiva da punibilidade. STJ Smula 18 A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio. CPP Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz,
se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio.
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Mesmo que no prevista expressamente, o juiz pode declarar a extino da punibilidade do jri. No procedimento do jri, vale lembrar, que o inimputvel pode ser absolvido sumariamente, com a conseqente imposio da medida de segurana, desde que a inimputabilidade seja sua nica tese defensiva.
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INTENSIVO II
sumria faz coisa formal e material
julgada absolvido sumariamente, desde que a inimputabilidade seja sua nica tese defensiva.
- o recurso cabvel apelao, no prazo de 5 dias. - no caso da extino da punibilidade (d), a sentena no absolutria, mas apenas reconhece que o Estado no pode impor uma sano, tendo natureza declaratria (smula 18 do STJ), sendo o ato decisrio atacado via RESE (art. 581, VIII, CPP); - a deciso da absolvio sumria deve ser fundamentada, sob pena de violar o artigo 93, IX da Constituio; Se o acusado demonstrar que o fundamento de sua absolvio sumria no ir repercutir no cvel, poder interpor apelao.
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INTENSIVO II
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Procedimento ordinrio: para at 60 dias; Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Procedimento sumrio: para at 30 dias; Art. 531. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 30 (trinta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o
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INTENSIVO II
acusado e procedendo-se, finalmente, ao debate.(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
2.1 Suspenso condicional do processo Art. 89, L. 9.099/95. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). Cabvel quando a pena mnima cominada ao delito for igual ou inferior (no superior) a 1 ano. Art. 5 Constitui crime da mesma natureza: I - exigir exclusividade de propaganda, transmisso ou difuso de publicidade, em detrimento de concorrncia; II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro bem, ou ao uso de determinado servio; III - sujeitar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de quantidade arbitrariamente determinada; IV - recusar-se, sem justa causa, o diretor, administrador, ou gerente de empresa a prestar autoridade competente ou prest-la de modo inexato, informando sobre o custo de produo ou preo de venda. Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
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INTENSIVO II
Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso IV. STF: quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa, mesmo que a pena mnima cominada seja superior a 1 ano, ser cabvel a suspenso condicional do processo. Havendo proposta de suspenso, caso no seja possvel a absolvio sumria, deve o juiz designar audincia para aceitao da proposta de suspenso, e no designar audincia para instruo e julgamento.
Caso o promotor se recuse a conceder a suspenso, o caminho aplicar analogicamente o artigo 28 do CPP (no podendo o juiz conceder de ofcio);
- se no for o caso de suspenso condicional do processo, que surge a audincia una. A audincia una traz o princpio da oralidade, que desencadeia alguns princpios:
2.2 Audincia una de instruo e julgamento: 2.2.1 Princpio da Oralidade 4 Desdobramentos: Concentrao
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INTENSIVO II
Consiste na reduo do procedimento a uma ou a poucas audincias, buscando uma aproximao entre a data do fato delituoso e a data do julgamento.
Imediatidade Consiste em obrigar o juiz a ficar em contato direto com as partes e com as provas. Irrecorribilidade das decises interlocutrias Em regra, decises interlocutrias so irrecorrveis, salvo se listadas no artigo 581 do CPP: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; IV - que pronunciar ou impronunciar o ru; IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) V que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, ou indeferir requerimento de priso preventiva, no caso do artigo 312; V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva, ou relaxar priso em flagrante. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
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INTENSIVO II
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989) VI - que absolver o ru, nos casos do art. 411; (Revogado pela Lei n 11.689, de 2008) VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor; VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional; XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte; XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVII - que decidir sobre a unificao de penas; XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
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INTENSIVO II
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado; XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra; XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774; XXII - que revogar a medida de segurana; XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a revogao; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples. As decises interlocutrias podem ser questionadas em preliminar de apelao ou HC, questionando e argindo cerceamento da defesa. Identidade Fsica do Juiz O juiz que preside a instruo deve, pelo menos em regra, proferir sentena. Art. 399, 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Permite a realizao de atos por carta precatria? Permite a prtica de atos por videoconferncia? Esse princpio no incompatvel com a realizao de atos por carta precatria ou por videoconferncia. O juiz e a prova no precisam, necessariamente, estar em contato.
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INTENSIVO II
Aplica-se, subsidiariamente, no PP, o artigo 132 do CPC (uma vez que este regulamentou melhor, foi mais categrico). O CPC prev algumas excees. No que se refere carta rogatria, a sua requisio precisa da comprovao da sua imprescindibilidade. Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. (Redao dada pela Lei n 8.637, de 31.3.1993) Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (Includo pela Lei n 8.637, de 31.3.1993)
2.2.2 Ordem dos Atos Processuais Definida no artigo 400: Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
2.2.2.1
Declaraes do ofendido
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INTENSIVO II
Na sentena o juiz j pode estabelecer o valor lquido dos prejuzos a serem ressarcidos.
Art. 201. Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as suas declaraes. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o ofendido poder ser conduzido presena da autoridade. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Perfeitamente possvel a conduo coercitiva do ofendido para ser ouvido em audincia.
Pode ser conduzido coercitivamente para exame pericial? Vtima s pode ser conduzida coercitivamente se o exame pericial no for invasivo.
Pode o ofendido desobedincia?
ser
responsabilizado
criminalmente
por
No, nem se pode impor multa ao ofendido. Sua situao bem diferente da das testemunhas. Testemunhas: Art. 218. Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de comparecer sem motivo justificado, o juiz poder requisitar autoridade
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INTENSIVO II
policial a sua apresentao ou determinar seja conduzida por oficial de justia, que poder solicitar o auxlio da fora pblica. Art. 219. O juiz poder aplicar testemunha faltosa a multa prevista no art. 453, sem prejuzo do processo penal por crime de desobedincia, e conden-la ao pagamento das custas da diligncia. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) O 219 trata de conseqncias para a testemunha que no se aplicam ao ofendido. O ofendido no se confunde com testemunha. No responde por crime de falso testemunho; porm, pode responder pelo crime de denunciao caluniosa. Valor probatrio relativo das declaraes do ofendido/da vtima.
2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 3o As comunicaes ao ofendido devero ser feitas no endereo por ele indicado, admitindo-se, por opo do ofendido, o uso de meio eletrnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 4o Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser reservado espao separado para o ofendido. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 5o Se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial,
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INTENSIVO II
de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 6o O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
2.2.2.2 Oitiva das testemunhas Acusao & de Defesa) Momento processual para apresentao do rol das testemunhas: Acusao Defesa junto com a pea acusatria (CPP 401). resposta acusao
(de
Caso as testemunhas no tenham sido apresentadas, nada impede que o juiz oua as testemunhas como testemunhas do juzo (princpio da busca da verdade - princpio da verdade real).
Art. 209. O juiz, quando julgar necessrio, poder ouvir outras testemunhas, alm das indicadas pelas partes. 1o Se ao juiz parecer conveniente, sero ouvidas as pessoas a que as testemunhas se referirem. 2o No ser computada como testemunha a pessoa que nada souber que interesse deciso da causa.
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INTENSIVO II
Procedimento ordinrio Procedimento sumrio
o nmero mximo de 8 testemunhas. o nmero mximo de 5 testemunhas. doutrina no unnime
Procedimento comum sumarssimo (Juizados) 3 ou 5 testemunhas. Jri 1 Fase: 8 ; 2 Fase: 5.
Lei de Drogas: 5. CPPM: 6. Esse nmero de testemunhas varia conforme a quantidade de fatos delituosos.
a) Substituio de testemunhas Atentar para a antiga redao do artigo 405
CPP, Art. 405. Se as testemunhas de defesa no forem encontradas e o acusado, dentro em trs dias, no indicar outras em substituio, prosseguir-se- nos demais termos do processo. Continua sendo possvel essa substituio? STF: a substituio deve continuar subsidiariamente, o Processo Civil. sendo possvel aplicar,
CPC, Art. 408. Depois de apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a parte s pode substituir a testemunha:
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INTENSIVO II
I - que falecer; II - que, por enfermidade, no estiver em condies de depor; III - que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de justia.
b) desistncia da oitiva de testemunhas Possvel a qualquer momento, inclusive durante a prpria audincia, salvo se o depoimento j tiver comeado (cabvel somente em relao s testemunhas que ainda sero ouvidas). Isso justifica o fato de que o defensor, caso entenda necessrio, deva arrolar as testemunhas j arroladas pela acusao.
Art. 401, 2o A parte poder desistir da inquirio de qualquer das testemunhas arroladas, ressalvado o disposto no art. 209 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). No procedimento comum, a desistncia pode ocorrer independentemente de concordncia da parte contrria, exceto se a outra parte arrolou a mesma pessoa como testemunha. No procedimento do jri, iniciada a sesso de julgamento, a desistncia de testemunhas arroladas depende da concordncia da parte contrria, do juiz presidente e dos jurados.
c) retirada do acusado da sala de audincias

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Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. A adoo de qualquer das medidas previstas no caput deste artigo dever constar do termo, assim como os motivos que a determinaram. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
d) colheita do depoimento: exame direto e cruzado
Uma das grandes novidades da lei 11.690. Art. 212. As perguntas das partes sero requeridas ao juiz, que as formular testemunha. O juiz no poder recusar as perguntas da parte, salvo se no tiverem relao com o processo ou importarem repetio de outra j respondida. Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 1) Depoimento do ofendido 2) Testemunhas de Acusao
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3) Testemunhas de Defesa
Testemunhas de Acusao Exame direto Feito pela parte que arrolou a testemunha. Sistema do cross examination, onde as partes formulam as perguntas diretamente s testemunhas, podendo o juiz complementar a inquirio (art. 212 do CPP). O juiz no gosta do cross examination, assim, caso ele no respeite essa regra pode gerar nulidade absoluta (segundo o STJ, em junho de 2009). O juiz pode indeferir.
Testemunhas de Defesa Exame cruzado Cross Examination A parte contrria que arrolou comea perguntando. Defesa comea perguntando para testemunha da acusao. As to Credit diz respeito a verificao da credibilidade da testemunha As to Facts diz respeito aos fatos a serem apurados na instruo.
Juiz Papel complementar, subsidirio. No deve se transformar em protagonista da busca da verdade.
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CESPE: Qual procedimento (212)? a conseqncia da inobservncia desse
Para a 5 Turma do STJ, trata-se de nulidade absoluta, por violao ao princpio do devido processo legal. Ex.: STJ HC 145.182. Para a 6 Turma do STJ e 1 Turma do STF, trata-se de nulidade relativa. STJ HC 144.909 e o 1 julgado do STF o HC 103.525.
e) Inverso da ordem de oitiva das testemunhas Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). No possvel a inverso da ordem de oitiva das testemunhas. 1 - Testemunhas de Acusao (Todas) 2 - Testemunhas de Defesa (Todas) *** Exceo importante: Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela
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acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo (cartas precatrias), bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes. 1o A expedio da precatria no suspender a instruo criminal. 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos. 3o Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) Testemunha fora da terra: A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes, lembrando que a expedio da precatria no suspende a instruo criminal. O 3 letra morta, mas bonito. Difcil realizao na prtica.
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O CPP diz que pode o juiz julgar sem que a precatria volte: alguns doutrinadores (no maioria) sustentam que essa regra viola o direito prova. Para os Tribunais, eventual inverso da ordem de oitiva de testemunhas causa de nulidade relativa, sendo indispensvel a comprovao do prejuzo. STF HC 75.345
2.2.2.3
Esclarecimentos dos peritos
Deve se formular pedido com antecedncia mnima de 10 dias Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) O perito pode ser chamado a apresentar depoimento em juzo ou essas respostas podem ser apresentadas por escrito. Geralmente, os esclarecimentos dos peritos se do por escrito, ou seja, ele nem vai na audincia, assim a percia deve ser pedida no momento da pea acusatria pela acusao, j na defesa, deve ser feita no momento da
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INTENSIVO II
resposta acusao. Caso seja necessrio ouvir o perito, deve haver requerimento com 10 dias de antecedncia;
2.2.2.4 Intensivo I.
Acareao
2.2.2.5
Reconhecimento de pessoas e coisas
Como, geralmente, feito o reconhecimento do acusado em audincia? A lei prev o procedimento para o reconhecimento. Feito indevidamente, pode ser questionado. Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a pessoa que deva ser reconhecida; Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana, convidando-se quem tiver de fazer o reconhecimento a apont-la; Reconhecimento em juzo difcil de conhecer. Geralmente, feito em sede policial. Segundo a letra da lei, inciso III no pode ser feito em juzo (P. n.) doutrina e jurisprudncia tm posio contrria: III - se houver razo para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga
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INTENSIVO II
a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela; IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais. Pargrafo nico. O disposto no no III deste artigo no ter aplicao na fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento.
2.2.2.6
Interrogatrio do acusado
ltimo ato da instruo, no Procedimento Comum. Em alguns procedimentos especiais, o interrogatrio realizado primeiro, como Lei de Drogas, CPPM, Procedimento Originrio dos Tribunais. As perguntas so formuladas: 1, pelo juiz 2, pelo MP 3, pela Defesa. Na prtica, o acusado tem respondido apenas s perguntas do Advogado.
Em relao aos processos cuja instruo criminal j estivesse concluda em 22 de agosto de 2008 (data da entrada em vigor da nova lei) no ser necessria a realizao de novo interrogatrio. Porm, caso aps a
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INTENSIVO II
entrada em vigor da lei 11.719/08 ainda no tivesse ocorrido o encerramento da instruo, novo interrogatrio deve ser realizado, por se tratar de norma processual material;
2.2.2.7
Diligncias
Aps o interrogatrio do acusado, as partes podero requerer diligncias cuja necessidade tenha surgido ao longo da instruo (esse sim o verdadeiro objetivo desse pedido de diligncia). Antigamente, era uma fase diferente no procedimento. Agora, no, isso ocorrer, pelo menos em tese, na audincia. Com previso no artigo 499, antigamente era feita por escrito, atualmente deve ser feito o pedido na prpria audincia. Teoricamente, o pedido de diligncia deve se dar com base em necessidade que surgiu durante o processo. Ex.: incidente de sanidade mental.
Art. 401. Na instruo podero ser inquiridas at 8 (oito) testemunhas arroladas pela acusao e 8 (oito) pela defesa. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o Nesse nmero no se compreendem as que no prestem compromisso e as referidas. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o A parte poder desistir da inquirio de qualquer das testemunhas arroladas, ressalvado o disposto no art. 209 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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INTENSIVO II
Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
O juiz pode indeferir o pedido nas seguintes hipteses: provas irrelevantes, provas impertinentes e provas protelatrias. Prova irrelevante: refere-se ao objeto da causa, mas no possui aptido de influenciar o julgamento da causa. No dado ao juiz valer-se de poderes premonitrios para firmar a irrelevncia da prova. Ex.: acareao por carta precatria surreal. Prova impertinente: no diz respeito ao objeto de discusso no processo. Prova protelatria: visa exclusivamente ao retardamento do processo (ex.: art. 222-A);
2.2.2.8
Alegaes Orais
Antes das alteraes, de acordo com o revogado art. 500, tais alegaes eram apresentadas por escrito conhecidas como Alegaes Finais. Atualmente, com as alteraes trazidas pela lei 11.719/08, como passou a preveer uma audincia uma de instruo e julgamento, pelo menos em regra essas alegaes so orais.
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INTENSIVO II
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). As alegaes so orais deve ser um debate oral entre as partes. Fazer alegaes por pen drive e por ditado uma aberrao. Com prazo de 20 minutos para o Ministrio Pblico e para a defesa, prorrogveis por mais 10 minutos. Em se tratando de mais de um acusado, tempo individual. Advogado do assistente da acusao tem direito 10 minutos, tendo nesse caso, o advogado de defesa, mais 10 minutos.
STF Smula 523
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INTENSIVO II
No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. Em regra, as alegaes sero orais. Quando as alegaes orais podero ser substitudas por memoriais? Por via de exceo (que na verdade, no cotidiano, seja a regra) as alegaes podem se dar de forma de memoriais (alegaes escritas), nas seguintes hipteses: Quando houver o deferimento de diligncias que no podem ser realizadas imediatamente Em virtude da complexidade da causa e/ou pluralidade de acusados.
O prazo para apresentao desses memoriais de 5 dias para cada parte (advogado dativo e defensor tem prazo em dobro). Caso o juiz tenha dado s partes a prerrogativa para apresentar memoriais em escrito e o advogado da parte no a apresente, o juiz no pode julgar, portanto, no dado ao juiz o poder de proferir sentena sem a apresentao de alegaes orais ou de memoriais por parte da defesa, sob pena de nulidade absoluta por violao ao princpio da ampla defesa (smula 523 do STF). A no apresentao de memoriais pelo Ministrio Pblico seria uma hiptese de tentativa de desistncia da ao penal, mas como isso no possvel (princpio da indisponibilidade), deve o juiz aplicar o artigo 28 do CPP.
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INTENSIVO II
Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. A no apresentao de memoriais pelo advogado do querelante, em
Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica, o MP assume o plo ativo da demanda; Ao Penal exclusivamente Privada e Personalssima, causa de perempo, com a extino da punibilidade.
O defensor deve sempre pedir algo em benefcio do acusado. No apresentao de memoriais pelo advogado do acusado. Ex.: mais comum o Advogado constitudo no apresentar. Posso julgar o processo sem memoriais? Qual a conseqncia, se na cidade h Defensoria Pblica? O que o juiz faz? O mais comum o juiz mandar os autos para a Defensoria, e a est muito errado! Se o advogado constitudo no apresenta os memoriais, deve o juiz intimar o acusado para que constitua novo advogado sob pena de nomeao de advogado dativo ou defensor pblico.
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INTENSIVO II
Os memoriais que servem para qualquer crime (memoriais tabajara37), ou seja, memoriais altamente genricos, ou at mesmo sua no apresentao, faz com que o juiz deva intimar o acusado para que constitua um novo advogado, sob pena de, no o fazendo, ser-lhe nomeada a defensoria pblica. STF Smula 707 Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
2.2.2.9
Sentena
Com base no princpio da correlao entre acusao e sentena o acusado, no processo penal, se defende dos fatos que lhe so imputados, por esse motivo, a sentena deve guardar plena consonncia com o fato descrito na pea acusatria, no podendo dele se afastar sobe pena da violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Relacionado ao princpio da correlao entre acusao e sentena est a emendatio libelli e mutatio libelli.
- Emendatio Libelli (art. 383 do CPP) ocorre quando o juiz, sem modificar a descrio do fato contido na pea acusatria, atribui-lhe definio jurdica diversa, ainda que em consequncia tenha que aplicar pena mais grave. Caso, em virtude da emendatio libelli o juiz verifica que a conduta da pea acusatria teria pena mnima de 1 ano ou menos, deve observar o
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Renato Brasileiro e suas doutrinas, ahauhauha.
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INTENSIVO II
procedimento do artigo 89 da lei dos juizados (smula 337 do STJ, que diz que cabvel a suspenso condicional do processo, na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva). O artigo 383, 1 diz expressamente que, havendo possibilidade de proposta de suspenso, o juiz proceder de acordo com a lei (prevalece a posio de que a suspenso condicional do processo depende do oferecimento de proposta, seja por parte do MP, seja por parte do querelante). A smula 696 do STF traz orientao no mesmo sentido. Caso, no momento da emendatio, o juiz verifica que trata-se de crime de menor potencial ofensivo: o juiz poderia julgar em funo da perpetuatio jurisdictiones, ou deve remeter os autos ao juzo competente? Se em virtude da emendatio libelli o juiz reconhecer que a infrao penal da competncia de outro juzo, a este sero remetidos os autos (tanto na remessa para os juizados como a remessa para o juzo sumariante, no caso de crime doloso contra a vida) nos termos do artigo 383, 2 do CPP. A emendatio libelli pode acontecer tanto na ao penal pblica quanto na ao penal privada. Em funo do princpio da non reformatio in pejus, em se tratando de recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada (art. 617 do CPP), mesmo em se tratando de erro material (ex.: erro no clculo da pena). Portanto, possvel que o tribunal aplique a emendatio libelli, porm, no caso de recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada com a alterao da classificao do crime para uma pena mais grave, sob pena de violao ao princpio da non reformatio in pejus;
- Mutatio Libelli ocorre quando durante a instruo processual surge prova de circunstncia ou elementar no contida na pea acusatria. Nesse caso impossvel que o magistrado condene o acusado pelos fatos apurados na
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instruo, pois tais fatos no constaram da acusao e deles no teria se defendido o acusado. Se o acusado se visse condenado, estaria ocorrendo violao aos seguintes princpios: ampla defesa e contraditrio; correlao entre acusao e sentena; o prprio sistema acusatrio. Nessa hiptese, aplica-se a mutatio libelli, devendo o MP aditar a pea acusatria, com posterior oitiva da defesa. Exemplo claro o vov assaltado perto do banco que paga a aposentadoria, sendo acusado de furto, uma vez que ele deixou o dinheiro fcil no bolso da frente e pegaram sem que ele visse. Durante a oitiva do vov, descobre-se a presena de violncia ou grave ameaa, estando-se diante de um crime de roubo. No momenta da sentena, no pode o juiz condenar por crime de roubo (sob pena de ser condenado por um crime que no lhe foi imputado), devendo o MP fazer o aditamento da pea acusatria. Em regra, esse aditamento deve se dar de maneira oral na prpria audincia uma (em regra), e posteriormente, reduzido a termo (embora na prtica o aditamento em regra feito escrito, no prazo de 5 dias). Caso o juiz rejeite o aditamento, cabvel, teoricamente, RESE (uma vez que cabvel RESE quanto rejeio da pea acusatria, que a muito se assemelha com a rejeio da prpria pea acusatria). Porm, o aditamento pode ser feito oralmente na audincia (regra do CPP, no da prtica), sendo a sentena proferida em seguida, o RESE ser absorvido pela apelao com base no artigo 593, 4. Caso o rgo do MP no venha a fazer o aditamento, aplica-se, como de costume, o artigo 28 do CPP, levando a questo ao PGJ. Caso o Procurador Geral se recuse a fazer o aditamento, o juiz nada poder fazer seno absorver o acusado caso entenda que a imputao originria no restou comprovada. Nesse caso, nada impede que o rgo ministerial oferea nova denncia pela imputao superveniente, a qual no estar acobertada pelo manto da coisa julgada. Na ocasio em que o MP faz o aditamento, posteriormente
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haver oitiva da defesa38 (prazo de 5 dias), sendo posteriormente, os atos remetidos ao juiz (para receber o aditamento). Recebido o aditamento, o juiz dever realizar novo interrogatrio do acusado (como se fosse uma nova instruo39), seguindo o procedimento normal (lembrando que o interrogatrio do acusado se d no final). A mutatio libelli est prevista no artigo 384 do CPP. * CPP 384: Redao Antiga X Redao Nova -> na lei antiga, se em decorrncia da nova definio jurdica do fato, a pena se mantivesse igual ou inferior pena do fato descrito na denncia, no haveria necessidade de aditamento, bastando que o juiz abrisse vista defesa para que se manifestasse no prazo de 8 dias (art. 384, caput). Esse dispositivo era criticado pela doutrina por violar o sistema acusatrio, na medida em que o acusado se via condenado por crime do qual no havia sido acusado. Com a nova redao do artigo 384, quando surgir prova de elementar ou circunstncia no contida na acusao, sempre dever ocorrer o aditamento, independentemente se da nova imputao resultar pena mais grave, igual ou inferior anterior. Na redao antiga, havia sempre a expresso o juiz baixar o processo. Criticavam a conduta do juiz baixar o processo para que o Ministrio Pblico aditasse (na verdade, o juiz estaria pr-condenando). Na nova redao, o aditamento dever ser espontneo. Diante da inrcia do MP, o juiz deve acionar o procurador geral (art. 28 do CPP), regra que ainda criticada. Na redao antiga, o legislador se referiu s circunstnciaselementares, mas j na redao nova o legislador referiu a elementos e circunstncia. Na redao antiga, o legislador admitida uma imputao implcita. A nova redao no admite meno a essa
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Nesse caso, defesa se refere defesa tcnica. Essa nova instruo no necessariamente deve ocorrer. Quando o juiz j tiver elementos suficientes e j tiver conduzido a audincia pensando na mutatio libelli, como o interrogatrio do acusado ltimo ato, o juiz j pode tratar esse ltimo ato com nfase no aditamento, para que depois no seja necessria nova instruo.
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imputao implcita, uma vez que a doutrina j criticava bastante essa hiptese por ferir o princpio da ampla defesa e do contraditrio. Na antiga redao do artigo 384, de acordo com a doutrina, era possvel que o acusado fosse condenado tanto pela imputao originria quanto pela imputao superveniente. Diante do novo 4 do artigo 384, h doutrinadores dizendo que, uma vez feito e recebido o aditamento pelo magistrado, fica este adstrito aos seus termos, no mais podendo condenar o acusado pelo fato inicialmente descrito na denncia.
* Fato Novo X Fato Diverso -> Fato Novo: quando os elementos do seu ncleo essencial constituem acontecimento criminoso completamente diferente daqueles constantes da imputao originria. Quando se tratar de fato novo, substituindo por completo a imputao originria, haver necessidade de oferecimento nova pea acusatria. Tecnicamente, diante de fato novo, no caso de mutatio libelli, sendo o caminho correto o pedido de absolvio por parte do MP em relao imputao e em seguida oferecer nova denncia (podendo utilizar a prova emprestada). Nesse caso, deve ser verificada a possibilidade de reunio dos processos em virtude de conexo, sem prejuzo da utilizao da prova emprestada. -> Fato Diverso: quando os elementos do seu ncleo essencial correspondem parcialmente queles da imputao originria, porm, com o acrscimo ou supresso de alguma elementar ou circunstncia. (ex.: furto + fato diverso = roubo; receptao + fato novo = furto). Fica claro portanto que a mutatio libelli somente cabvel quando se tratar de fato diverso.
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O procedimento da mutatio libelli deve ser aplicado ao fato diverso.
* Imputao Alternativa -> O professor Afrnio Silva Jardim o mestre na matria no Brasil:
-> Ocorre quando se atribui ao acusado mais de uma conduta penalmente relevante, afirmando-se que apenas uma delas teria sido realmente praticada, apesar de todas se apresentarem como provveis. a) Imputao Alternativa Objetiva A alternatividade recai sobre os dados objetivos do fato narrado. A maioria dos doutrinadores entende que no possvel a imputao alternativa objetiva, porque voc acaba produzindo dificuldades ao exerccio de defesa. a.1) Imputao Alternativa Objetiva Ampla A alternatividade recai sobre a conduta principal (ex.: cidado praticou furtou, roubo ou receptao). a.2) Imputao Alternativa Objetiva Restrita aquela que recai sobre circunstncias qualificadoras (ex.: homicdio, onde a denncia sempre vem qualificada, sendo, ou uma ou outra). b) Imputao Alternativa Subjetiva Refere-se ao sujeito passivo da imputao (pessoa do acusado). Aqui, estamos na dvida do verdadeiro autor do delito.
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b.1) Imputao Alternativa Subjetiva Simples A alternatividade decorre de dvida sobre a autoria do crime, como nos casos em que os acusados se acusam reciprocamente (ex.: pancadaria no final da balada, uma vez que no se sabe quem iniciou a agresso). Na prtica, se o promotor faz essa imputao, ele enfraquece a prpria denncia e o juiz, provavelmente, a rejeitar. b.2) Imputao Alternativa Subjetiva Complexa aquela que abrange no s o sujeito ativo do delito, como tambm a prpria infrao penal, ou seja, h dvida em relao ao autor e em relao ao crime praticado (ex.: dvida entre corrupo passiva praticada pelo funcionrio pblico e corrupo ativa praticada pelo particular). c) Imputao Alternativa Quanto Ao Momento o momento da imputao que distingue nas duas hipteses: c.1) Imputao Alternativa Originria Ocorre quando a alternatividade est contida na prpria pea acusatria, no sendo admitida pela doutrina e pela jurisprudncia por violar a ampla defesa. c.2) Imputao Alternativa Superveniente aquela que resulta do aditamento da pea acusatria nos casos de mutatio libelli. Antes da lei 11.719/08 o acusado poderia ser condenado tanto pela imputao originria quanto pela imputao superveniente. Com o novo pargrafo 4 do artigo 384, o juiz fica adstrito aos termos do aditamento. Estudar a Lei nova em comparao com a lei antiga:
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Art. 384, 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Antes, a doutrina dizia que o juiz era livre para condenar o acusado pelas 2 imputaes (tanto pela originria quanto pela superveniente). Com a nova redao, havendo aditamento por conta da Mutatio Libelli, o fato imputado passar a ser exclusivamente o fato superveniente, ele ficando adstrito o juiz, que no mais poder condenar o acusado pela imputao originria, salvo nas seguintes hipteses: No caso de imputao por crime simples, com posterior aditamento da denncia para incluso de algum elemento especializante. No caso de crimes complexos. Aqui entra o velho exemplo do furto e do roubo (furto + ameaa, constrangimento ilegal, violncia). * Mutatio Libelli X Ao Penal Pblica e Ao Penal Privada -> de acordo com a redao do artigo 384 caput, s possvel a mutatio libelli em crimes de ao penal pblica ou no caso de ao penal privada subsidiria da pblica; * Mutatio Libelli X 2 Instncia -> A Emendatio pode ser feita tanto na 1 quanto na 2 instncia. -> No possvel Mutatio (CPP 384) na 2 instncia. A smula 453 do STF corrobora tal entendimento.
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STF Smula 453 No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa. Porm, quando o juiz de 1 instncia deixar de aplicar o procedimento da Mutatio Libelli, proferindo sentena sobre fato diverso do constante da denncia, tal sentena ser dotada de nulidade absoluta, por violar o Princpio da Correlao entre a Acusao e a Sentena. Nesse caso, havendo recurso da Acusao, o Tribunal poder anular a deciso, devolvendo o processo 1 instncia para aplicao do procedimento da mutatio libelli.
A no aplicao da mutatio libelli em 2 instncia se d porque haveria supresso do duplo grau de jurisdio, uma vez que, se o tribunal a realizasse, l haveria a primeira deciso, no havendo como recorrer. Na apelao, porm, pode-se suscitar nulidade com base na mutatio libelli, para que assim o processo volte 1 instncia e seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso deve haver recurso da acusao, sendo vedado tal entendimento em recurso exclusivo da defesa;
3. Indenizao Civil: - um dos efeitos da sentena condenatria tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo delito (art. 91, I do CP);
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Efeitos Genricos: Art. 91 - So efeitos da condenao: I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime;
Antes da Lei 11.719/08
Depois da Lei 11.719/08
A sentena condenatria com O que ocorria antes continua trnsito em julgado funciona existindo. Na verdade, houve como um acrscimo importante. Ttulo Executivo Judicial A sentena implicava no condenatria Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Possvel a fixao de valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao
Reconhecimento da Dvida. (An Debeatur) O problema que no havia o reconhecimento do valor devido. Era necessria liquidao para se reconhecer o quantum debeatur (valor efetivamente devido vtima ou seus sucessores).
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na prpria condenatria.
sentena
O Juiz deve abrir captulo autnomo na sentena. Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Possvel a fixao de valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao na prpria sentena condenatria. A maioria da doutrina entende que o juiz deve fixar apenas os danos materiais, no os morais e estticos. Juiz criminal no vai ter como preocupao bsica
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fixar danos materiais. A fixao desse valor mnimo no impede que o ofendido promova a execuo da sentena para liquidao do dano efetivamente sofrido. CPP 63, Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). A partir do trnsito em julgado da sentena penal condenatria, voc j pode promover uma execuo por quantia certa. Esta execuo vai tramitar no juzo cvel. Precisa haver pedido
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para a fixao desse valor mnimo na sentena ou o juiz o faz de ofcio? Para a maioria da doutrina, a fixao desse valor mnimo um efeito automtico da sentena condenatria, independentemente de pedido expresso.
- antes da lei 11.719/08 -> a sentena condenatria com trnsito em julgado funcionava como ttulo executivo. Nota-se que com o trnsito em julgado da sentena penal havia o reconhecimento da dvida (an debeatur). Porm, no havia a fixao de valores (quantum debeatur), o que forava a existncia de um processo de liquidao, para somente aps, ser permitida a execuo para receber os valores; - depois da lei 11.719/08 -> a matria foi alterada. O pargrafo nico do art. 63 do CPP Diz que [...] transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do artigo 387, IV [...]. O inciso IV do artigo 387 diz que poder ser fixado um valor mnimo. Portanto, agora, na prpria sentena condenatria o magistrado j efetuar a fixao de valor mnimo a ttulo de reparao pelos danos causados em razo do delito. Esse dano fixado pelo juiz deve ser somente o dano material (segundo a doutrina). Esse valor mnimo no precisa ser liquidado, j podendo iniciar uma execuo por quantia certa que se dar no juzo cvel. Porm, essa execuo de modo algum impede
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que se passe por uma liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido; - de acordo com a doutrina, a fixao desse valor mnimo a ttulo de indenizao independe de pedido explcito, pois se trata de efeito automtico de toda e qualquer sentena condenatria com trnsito em julgado;
3.1 Interesse recursal contra a fixao desse valor mnimo: a) recurso do acusado -> se o acusado recorre to somente contra o valor fixado a ttulo de indenizao, nada impede a expedio de guia definitiva de execuo da pena privativa de liberdade. Se o acusado impugnar por meio da apelao o captulo referente condenao, no ser possvel a execuo por quantia certa do valor mnimo fixado pelo juiz, por tal execuo pressupe o trnsito em julgado de sentena condenatria; b) Ministrio Pblico -> o artigo 68 do CPP trata da matria, somente podendo o MP recorrer em favor de vtima pobre nas comarcas em que no haja defensoria pblica; c) assistente -> apesar de parte da doutrina prever a legitimidade do assistente para recorrer, em funo da existncia de possibilidade de liquidao posterior para reparao do dano, no improvvel a futura sedimentao da jurisprudncia e doutrina da orientao de que falta interesse de agir do assistente nesse caso;
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4. Procedimento Comum Sumrio
Testemunhas:
At 8
At 5 Em at 30 dias
Prazo para Em at 60 dias designao da audincia uma de instruo e julgamento
No final da audincia, o No h previso legal juiz indaga as partes se de requerimento de elas pretendem realizar diligncias alguma diligncia. Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao
Art. 411. Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos esclarecimentos dos
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dada pela Lei n 11.719, peritos, s acareaes e ao reconhecimento de de 2008). pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e procedendo-se o debate. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) No prev expressamente o requerimento de diligncias, mas o interessado deve utilizar o Princpio da Busca da Verdade (Verdade Real). Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de
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INTENSIVO II
diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
No h previso legal da substituio das alegaes orais por memoriais.
4.1 Testemunhas: at 5 4.2 Prazo para designao da audincia una de instruo: 30 dias 4.3 No h previso legal de requerimento de diligncias (P. da Busca da Verdade) 4.4 Alegaes Orais (Memoriais)
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INTENSIVO II
Lei 11.689/08
PL 4.208/01 (07/04/11 Aprovao na CD). Vacatio Legis de 60 dias.
: - alguns doutrinadores dizem que o Tribunal do Jri tem origem em Roma e na Grcia; - a Magna Carta do Rei Joo Sem Terra, em 1.215, em seu artigo 38, trouxe a instituio do Jri, prevendo que os acusados seriam julgados com por seus pares; - com os ideais da Revoluo Francesa, o Tribunal do Jri acaba por ser disseminado pelo mundo ocidental;
: - o artigo 5 do nossa carta maior traz a previso expressa do Tribunal do Jri, mais precisamente no inciso XXXVIII. Art. 5, XXXVIII - reconhecida a instituio do JRI, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa;
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INTENSIVO II
b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Nota-se que o Tribunal do Jri est no rol dos direitos individuais da CRFB/88, com o ntido objetivo de torn-lo uma clusula ptrea. Segunda a doutrina, na grande maioria dos pases; - a incluso do Tribunal do Jri como clusula ptrea evitou sua supresso, uma vez que muitos dos operadores do Direito condenam a instituio, principalmente por sua imprevisibilidade; - alguns doutrinadores dizem que o Tribunal do Jri no seria rgo do poder Judicirio, uma vez que ele no se encontra no rol do artigo 92 da CRFB/88, porm, os doutrinadores de processo penal dizem que o Tribunal do Jri sim um rgo do Poder Judicirio; - a lei somente regulamentou o Tribunal do Jri dentro da justia estadual e dentro da justia federal; - crimes de competncia do Tribunal do Jri Federal so crimes praticados por ou contra funcionrio pblico federal em razo do exerccio de suas funes. Outro exemplo seria crime doloso contra a vida praticado a bordo de navio ou de aeronave; - no existe tribunal do jri na justia militar e na eleitoral;
: - segundo o artigo 447, o Jri ser composto por um juiz presidente e mais 25 jurados, 7 dos quais iro compor o conselho de sentena;
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INTENSIVO II
- o Ministrio Pblico no compe o Tribunal do Jri, ele apenas atua perante o Tribunal do Jri; - a lei 11.689/08 aumentou o nmero de jurados (de 21 para 25) para evitar o adiamento do julgamento. O segundo motivo da alterao foi no sentido de evitar a separao dos processos no julgamento de co-rus;
: 4.1 Plenitude de defesa: No se confunde com ampla defesa. Ampla defesa garantida aos acusados em geral:
Art. 5, LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Plenitude de defesa s para o Jri. Art. 5, XXXVIII - reconhecida a instituio do JRI, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa;
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INTENSIVO II
No jri, tanto o acusado quanto seu defensor no precisam se limitar a uma atuao exclusivamente tcnica, podendo se valer de argumentao extra jurdica, invocando razes de ordem social, emocional, de poltica criminal etc.
Alguns dizem que plenitude de defesa a ampla defesa em um grau mais elevado, uma vez que no Tribunal do Jri a defesa tcnica e a prpria autodefesa no precisam se limitar a uma argumentao exclusivamente jurdica, podendo se valer de argumentos de ordem social, emocional e de poltica criminal.
Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) V nomear defensor ao acusado, quando consider-lo indefeso, podendo, neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) O art. 497, V traz como atribuio do juiz presidente a nomeao de defensor ao acusado quando consider-lo indefeso, podendo neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor. O HC 85.969 foi proposto por um advogado dativo alegando nulidade pois a nomeao se deu com dois dias de antecedncia do julgamento, onde o STF anulou o processo. O HC 96.905 tambm tratou de matria parecida.
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INTENSIVO II
Caso haja divergncia de teses defensivas entre o advogado e o acusado, deve o juiz presidente incluir no questionrio quesito relativo tese pessoal do acusado.
4.2 Sigilo das votaes: O sentido do voto do jurado sigiloso. No a votao em si que sigilosa, sendo sigilosos os votos dos jurados. A votao deve se dar em sala secreta. Como, em alguns plenrios do jri, no existe sala secreta, na hora da votao as pessoas so retiradas do plenrio do jri. Na sala secreta fica o juiz presidente, os jurados, o Ministrio Pblico e o advogado de defesa, o oficial de justia. O acusado portanto no est presente na sala secreta.
Art. 485. No havendo dvida a ser esclarecida, o juiz presidente, os jurados, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante, o defensor do acusado, o escrivo e o oficial de justia dirigir-se-o sala especial a fim de ser procedida a votao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Na falta de sala especial, o juiz presidente determinar que o pblico se retire, permanecendo somente as pessoas mencionadas no caput deste artigo.(Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
2o O juiz presidente advertir as partes de que no ser permitida qualquer interveno que possa perturbar a livre manifestao do Conselho e far retirar da sala quem se portar inconvenientemente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Quando o acusado atuar em sua prpria defesa (ele for o prprio advogado), ele poder ficar na sala secreta.
No se questiona mais acerca da constitucionalidade da sala secreta, possvel a restrio da publicidade dos atos processuais: o artigo 93, IX prev hiptese de restrio da publicidade dos atos processuais. Art. 93. lei Complementar (MP), de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Art. 5, LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
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INTENSIVO II
O artigo 5, inciso LX, diz que a lei somente poder restringir a publicidade na defesa da intimidade ou do interesse social.
Como o voto sigiloso, permanece a idia de incomunicabilidade dos jurados: uma vez sorteados para compor o conselho de sentena, jurados no podem conversar entre si ou com terceiros, nem manifestar a sua opinio sobre o processo, sob pena de nulidade absoluta do feito. Essa garantia no tem carter absoluto, pois diz respeito apenas a manifestaes relativas ao processo (nesse sentido: STF, AO40 1.046). A violao a essa incomunicabilidade ser causa de nulidade absoluta.
Antes da lei 11.689/08, todos os 7 votos eram contados, ou seja, na hiptese de votao unnime era possvel saber o sentido dos votos de cada um dos jurados. Segundo a nova lei, quando forem atingidos 4 votos em um sentido, a votao ser automaticamente encerrada (art. 483, 1). 1o A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a absolvio do acusado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao: (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) O jurado absolve o acusado?
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Ao ordinria.
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INTENSIVO II
Esse sistema de votao aplica-se a todos os quesitos, no apenas aos previstos expressamente pelo CPP.
4.3 . Soberania dos veredictos: Um Tribunal formado por juzes togados no pode modificar no mrito a deciso dos jurados. Essa garantia tem carter relativo: cabe recurso contra deciso do jri (a apelao, prevista no artigo 593, III, considerada recurso de fundamentao vinculada, que contrape-se ao recurso de fundamentao livre).
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
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INTENSIVO II
No recurso de fundamentao livre pode ser devolvido ao Tribunal o conhecimento de tudo (matria de fato/matria de direito/matria de prova). No Tribunal do Jri a lei j aponta a sua fundamentao, por isso o recurso de fundamentao vinculada, podendo no mximo, ser invocado um de seus fundamentos. Nesse sentido, smula 713 do STF, dizendo que STF Smula 713 O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos da sua interposio. Leitura: Ou o tribunal d o que se pediu ou no d nada.
O TJ no pode modificar o mrito da deciso (Jri: condenado X TJ: inocente).
O juzo rescindente no pode ser confundido com o juzo rescisrio: O juzo rescindente consiste na desconstituio da deciso anterior, o Tribunal limita-se a desconstituir a deciso anterior. O juzo rescisrio/revisrio consiste em substituir a deciso de primeira instncia por outra do Tribunal de 2 grau.
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INTENSIVO II
Quando o recurso conhecido pelo tribunal, mesmo se negar provimento, substitui a deciso anterior.
No julgamento da apelao, o TJ pode substituir a deciso do Jri? Depende do fundamento do 593, III, utilizado.
Segundo o artigo 593, III, so hipteses de cabimento de apelao no Jri: a) ocorrer nulidade aps a pronncia Tanto a nulidade quanto a nulidade relativa. Porm, no caso de nulidade relativa, para que se autorize a apelao, ela deve ter sido argida em momento oportuno, sob pena de j ter havido precluso. Essa nulidade deve ter ocorrido aps a pronncia. Se ocorrida antes da pronncia, deve ter sido impugnada no recurso interposto contra a prpria pronncia (RESE). O tribunal, ao analisar tal questo, utilizar apenas o juzo rescindente/revidente (ir se limitar a desconstituir a deciso anterior), devolvendo o acusado a Jri para ser submetido a novo julgamento.
b) sentena do juiz presidente contrria a lei expressa ou deciso dos jurados De quem a deciso: juiz presidente ou jurados?
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INTENSIVO II
Trata-se de hiptese mais difcil de ocorrer. Nessa ocasio, o tribunal realizar tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio. Ex.: condenao a regime integralmente fechado. Ex.: Jurados: homicdio qualificado X Juiz: homicdio simples
c) erro ou injustia no tocante a aplicao da pena De quem a deciso: juiz presidente ou jurados? Erro ou injustia pelo juiz na dosimetria da pena. O tribunal far tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio. Como as qualificadoras so quesitadas aos jurados, o Tribunal de Justia no pode retificar a pena imposta. As agravantes e atenuantes so matria da competncia do juiz presidentes, razo pela qual podem ser retificadas por ocasio do julgamento da apelao. A partir da Lei 11.689/08, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas para os jurados, sendo o juiz presidente responsvel por sua aplicao, podendo portanto, ser tal matria revista e alterada pelo Tribunal.
d) deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos Se h duas verses, ambas amparadas por provas nos autos, tendo os jurados optado por uma delas, no ser cabvel apelao com base nessa hiptese. Essa apelao somente cabvel uma nica vez, pouco
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INTENSIVO II
importando quem tenha apelado. O tribunal nesse caso far o juzo apenas rescindente, submetendo o acusado a novo julgamento. cabvel apelao apenas 1 vez, independentemente de quem recorreu primeiro.
Obs.: cabvel reviso criminal contra deciso do jri. Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Na hora da reviso criminal o tribunal far tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio;
Art. 593, 1o Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.(Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 2o Interposta a apelao com fundamento no no III, c, deste artigo, o tribunal ad quem, se Ihe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 263, de 23.2.1948)
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INTENSIVO II
4.4 Princpio da Non reformatio in pejus indireta no Jri O assunto est relacionado soberania dos veredictos. Non reformatio in pejus direta: em recurso exclusivo da defesa, a situao do ru no pode ser agravada pelo Tribunal, nem mesmo para corrigir erro material. Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena. Non reformatio in pejus indireta: em recurso exclusivo da defesa, caso a deciso de primeira instncia seja anulada pelo Tribunal, a situao do acusado no poder ser agravada quando for proferida nova deciso pelo juiz de primeira instncia.
Como fica o Princpio da Non reformatio in pejus indireta diante da soberania dos veredictos? Ex.: pronunciado por homicdio qualificado. Condenao por homicdio simples. Recurso da defesa. Anulao da deciso pelo Tribunal. 2 julgamento dos jurados. Doutrina: o Prevalece o entendimento de que os jurados, no 2 julgamento, por conta da soberania dos veredictos, podero reconhecer qualificadoras e causas de
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INTENSIVO II
aumento que no foram reconhecidas no julgamento anterior. o Porm, se a deciso dos jurados no 2 julgamento for idntica deciso anterior, o juiz presidente no poder agravar a pena do acusado, sob pena de violao do Princpio da non reformatio in pejus indireta. Deciso esquisita do STF no HC 89.544 Acusado levado a 3 Jris. No 1 julgamento, ele foi absolvido. Contra essa absolvio, houve recurso do MP. No 2 julgamento, foi condenado por homicdio simples (121, caput, 6 anos). Houve apelao da defesa. No 3 julgamento, foi condenado por homicdio qualificado (121, 2, 12 anos). A, foi parar no STF. O STF entendeu que os jurados so soberanos (pode reconhecer a qualificadora), mas a pena do acusado no pode ser agravada. Deciso contraditria. A ordem foi concedida para que a pena imposta ficasse em 6 anos. Deciso passvel de crtica, pois impossvel pena de 6 anos ao homicdio qualificado. Contraditria.
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INTENSIVO II
4.5 Reviso Criminal no Jri Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Portanto, no h qualquer incompatibilidade. Doutrina no unnime, mas prevalece o entendimento que, na hora de julgar a reviso criminal, o Tribunal poder fazer tanto o juzo rescindente/revidente quanto o rescisrio/revisrio
4.6 Competncia para julgamento dos crimes dolosos contra a vida: Trata-se de competncia mnima, que no pode ser suprimida nem mesmo por Emenda Constitucional. Essa competncia pode ser ampliada, inclusive, por lei ordinria. A competncia de julgamento do Tribunal do Jri abrange os crimes conexos, salvo os militares e eleitorais.
Quais os crimes que, mesmo conexos aos dolosos contra a vida, no so julgados pelo Jri? Crimes Militares & Crimes Eleitorais Quais crimes dolosos envolvendo morte de uma pessoa no so levados a Jri. latrocnio
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INTENSIVO II
ato infracional + foro por prerrogativa de funo previsto na CRFB/8841 genocdio42 militar da ativa que comete homicdio doloso contra militar da ativa43 extorso qualificada pela morte (inclusive na nova figura criada no 158, 3) civil que mata militar das foras armadas em servio em lugar sujeito administrao militar (STF, HC 91.003); quando o acusado tiver foro por prerrogativa de funo previsto na CF, no ser julgado pelo Jri
STF Smula 721 A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.
STJ entendeu que a prerrogativa de Deputado Estadual est na CF, ento julgado pelo TJ, no pelo Jri.
A regra no se aplica aos foros por prerrogativa de funo previstos em Constituio Estadual. Nos moldes da smula 721 do STF: A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o forro de prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente por constituio estadual. 42 O bem jurdico tutelado a existncia de um grupo nacional, tnico, racial ou religioso. Se o genocdio for cometido mediante morte de membros do grupo, os homicdios sero julgados por um tribunal do jri, que exercer fora atrativa em relao ao crime conexo de genocdio. 43 Em regra, militar da ativa o no aposentado.
41
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INTENSIVO II
Crime poltico de matar algum (Lei 7.170/83).
: 5.1 Composio do Jri - Juiz-presidente + 25 jurados, dos quais 7 formaro o conselho de sentena - o MP no faz parte. Art. 447. O Tribunal do Jri composto por 1 (um) juiz togado, seu presidente e por 25 (vinte e cinco) jurados que sero sorteados dentre os alistados, 7 (sete) dos quais constituiro o Conselho de Sentena em cada sesso de julgamento. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
5.2 Requisitos para ser jurado: - cidado44 brasileiro nato ou naturalizado com mais de 18 anos45; - idoso pode ser jurado; o idoso com mais de 70 anos pode ser dispensado (Lei 11.689/08); - o art. 437, X, diz que esto isentos do servio do jri aqueles que o requerem, demonstrando justo impedimento (includo pela lei 11.689/08). Um exemplo seria o taxista, uma vez que seu servio necessrio sua sobrevivncia;
44 45
Para ser considerada cidado, deve estar no gozo dos poderes polticos. Antes da lei 11.689/08, a idade era de 21 anos.
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- notria idoneidade; - residente na comarca; - surdo mudo, deficiente visual, analfabeto, segunda a doutrina, no podem ser jurados;
Art. 436. O servio do jri obrigatrio. O alistamento compreender os cidados maiores de 18 (dezoito) anos de notria idoneidade. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Nenhum cidado poder ser excludo dos trabalhos do jri ou deixar de ser alistado em razo de cor ou etnia, raa, credo, sexo, profisso, classe social ou econmica, origem ou grau de instruo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um) a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Art. 437. Esto isentos do servio do jri: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I o Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II os Governadores e seus respectivos Secretrios; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
III os membros do Congresso Nacional, das Assemblias Legislativas e das Cmaras Distrital e Municipais; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV os Prefeitos Municipais; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V os Magistrados e membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VI os servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VII as autoridades e os servidores da polcia e da segurana pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VIII os militares em servio ativo; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IX os cidados maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) X aqueles que o requererem, demonstrando impedimento. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) justo
5.3 Recusa injustificada: - a consequncia da recusa injustificada uma multa no valor de 1 a 10 salrios mnimos, nos termos do artigo 436, 2. - Responde tambm por crime de desobedincia? Para o STJ, se a lei no ressalvou a possibilidade de responsabilizao por crime de desobedincia, a multa ser a nica penalidade aplicvel
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INTENSIVO II
Art. 436, 2o A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um) a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Bem diferente do 219: Art. 219. O juiz poder aplicar testemunha faltosa a multa prevista no art. 453, sem prejuzo do processo penal por crime de desobedincia, e conden-la ao pagamento das custas da diligncia. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
Esse jurado que recusou injustificadamente NO pode responder por crime de desobedincia, uma vez que o dispositivo do artigo 436, 2 previu nica e exclusivamente a pena de multa, sem fazer qualquer ressalva quanto possibilidade de cumulao da sano de natureza civil ou administrativa com a de natureza penal (nesse sentido: STJ, HC. 22.721). A recusa por razo religiosa, filosfica ou poltica, antigamente, antes da lei 11.689/08, no tinha nenhuma previso de servio alternativo, porm, agora, a lei passou a prever o servio alternativo sob pena de suspenso dos direitos polticos. Servio alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou produtivo, no Poder Judicirio, no MP, na defensoria e em outros rgos, podendo o juiz fixar o servio alternativo atendendo ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade;
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INTENSIVO II
5.4 Escusa de conscincia: - Art. 5, VIII, CF:
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; NEC - com a lei 11.689 e alterao do procedimento do jri, essa prestao alternativa passou a constar do texto do CPP.
Art. 438. A recusa ao servio do jri fundada em convico religiosa, filosfica ou poltica importar no dever de prestar servio alternativo, sob pena de suspenso dos direitos polticos, enquanto no prestar o servio imposto. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Entende-se por servio alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou mesmo produtivo, no Poder Judicirio, na Defensoria Pblica, no Ministrio Pblico ou em entidade conveniada para esses fins. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O juiz fixar o servio alternativo atendendo aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
5.5 Suspeio/impedimentos/incompatibilidade de jurados:
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INTENSIVO II
- os artigos 448 e 449 do CPP regulam a matria Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: I marido e mulher; II ascendente e descendente; III sogro e genro ou nora; IV irmos e cunhados, durante o cunhadio; V tio e sobrinho; VI padrasto, madrasta ou enteado. 1o O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham unio estvel reconhecida como entidade familiar. 2o Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades dos juzes togados.
O que era jurisprudncia virou lei a partir do 449:
Art. 449. No poder servir o jurado que: I tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; II no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena que julgou o outro acusado;
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INTENSIVO II
III tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado.
- jurados excludos por impedimento ou suspeio so levados em considerao para o cmputo do n mnimo para realizao da sesso.
- no h procedimento apartado para exceo de suspeio, pois tudo decidido de plano pelo juiz.
- consequncia da atuao de jurados impedidos no mesmo conselho: *antes da lei 11.689/08, a participao de jurados impedidos no mesmo conselho era causa de nulidade relativa, hiptese em que deveria ser comprovado o prejuzo (ex.: votao de 4 a 3); 7X0 6X1 5X2 no havia nulidade
*com a lei 11.689/08, como a votao interrompida quando se atingem 4 votos no mesmo sentido, no mais possvel saber o grau de influncia do jurado impedido.A atuao de jurado impedido ser causa de nulidade absoluta.
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INTENSIVO II
* o juiz composto por 25 jurados, mas para dar incio sesso deve se haver 15 jurados presentes, mas seria levado em considerao o jurado impedido para a contagem dos 15 presentes? Sim, jurados excludos por impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao para a contagem mnima de 15 jurados.
* se o jurado integrou o conselho de sentena nos doze meses anteriores, ficar excludo da lista geral (nos termos do artigo 426 do CPP); Art. 426, 4o O jurado que tiver integrado o Conselho de Sentena nos 12 (doze) meses que antecederem publicao da lista geral fica dela excludo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
5.6 Benefcios do efetivo exerccio da funo de jurado: 5.6.1 Preferncia em igualdade de condies em licitaes e concursos pblicos - artigo 440 preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e nos concursos pblicos (provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica), bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. Para a doutrina, esse critrio deve ser usado como o ltimo critrio de desempate; Art. 440. Constitui tambm direito do jurado, na condio do art. 439 deste Cdigo, preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
5.6.2 No haver desconto de salrio 5.6.3 Priso especial - prevalece o entendimento que o sujeito deve compor o conselho de sentena, no bastar estar entre os 25. - questo nova: ateno para o PL 4.208, aprovado pela CD em 7/abril/2011 pe fim priso especial do jurado.
- artigo 439 o exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. Parte da doutrina entende que o efetivo exerccio se d quando o jurado realmente integra o conselho de sentena (entre os 7 jurados), enquanto h outros doutrinadores que entendem que basta a convocao entre os nmeros de jurados e o efetivo comparecimento por parte deste;
Art. 439. O exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
: - chamado pela doutrina de procedimento bifsico ou escalonado; - Guilherme de Souza Nucci vem trabalhando com a idia de que o Tribunal do Jri atualmente tem se mostrado trifsico, mas essa posio dele, no devendo ser adotada em concurso;
- a 1 fase conhecida como judicium acusationis (sumrio da culpa). H a atuao nica e exclusiva do juiz sumariante. Incio: oferecimento da denncia ou queixa. * Queixa no Jri 2 hipteses: ao penal privada subsidiria da pblica & crime conexo de ao penal privada. 2 exemplos rarssimos. Termina com uma das 4 decises: pronncia, impronncia, desclassificao ou absolvio sumria; * Sumrio da culpa funciona como juzo de admissibilidade da acusao.
- a 2 fase conhecida como judicium causae (juzo da causa). 1 momento: os autos so remetidos ao juiz presidente; 2 momento: julgamento, com participao do Conselho de Sentena;
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INTENSIVO II
Incio46: com a preparao do processo para julgamento em plenrio; Termina com o julgamento no plenrio do Tribunal do Jri, com absolvio ou condenao; - o artigo 422 do CPP diz que ao receber os autos, o presidente do jri intima o MP, o querelante e o defensor, para, no prazo de 5 dias, apresentar o rol de testemunhas que iro depor em plenrio, oportunidade em que podero requerer diligncias;
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em que podero juntar documentos e requerer diligncia. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
6.1 Primeira fase do Procedimento do Jri 6.1.1 Diferenas quando ao Procedimento Comum Ordinrio a) No h previso legal do requerimento de diligncias
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Antes da lei 11.689/08, a 2 fase tinha incio com o oferecimento libelo-acusatrio. Atualmente, essa pea no mais existe no ordenamento.
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INTENSIVO II
b) No h previso legal de substituio das alegaes orais por memoriais c) Ausncia de alegaes orais ou alegaes orais deficientes No procedimento comum, a ausncia de alegaes orais causa de nulidade absoluta, por violao ampla defesa. No procedimento do Jri, a apresentao de alegaes orais de forma sucinta pode ser feita como estratgia da defesa, que, antevendo provvel pronncia, prefira no sustentar as teses que sero sustentadas em plenrio. d) A 2 fase deve ser concluda em at 6 meses aps a pronncia 6 meses o prazo que a lei previu para o desaforamento. Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
: - se inicia com o oferecimento da denncia ou da queixa. Os requisitos dessa denncia esto previstos no artigo 41 do CPP. Por se tratar de procedimento do jri, o promotor no deve pedir a condenao do acusado, mas apenas que este seja pronunciado;
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INTENSIVO II
- depois disso, vem o recebimento da pea acusatria; - citao; - apresentao da resposta acusao; - absolvio sumria no possvel nesse momento; - designao de audincia; - uma das quatro decises a ser proferida pelo juiz: pronncia; impronncia; desclassificao ou absolvio sumria; - observaes: - o art. 410 diz que o juiz determinar a inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias requeridas pelas partes, no prazo de 10 dias: segundo uma primeira corrente (Luiz Flvio Gomes e Gustavo Badar) sustentam que segundo tal artigo, a audincia de instruo deve ocorrer no prazo mximo de 10 dias; uma segunda corrente diz que esse prazo de dez dias o prazo que o juiz tem para analisar o requerimento de provas e designar a audincia (Guilherme Madeira; Gustavo Junqueira); - segundo o artigo 412, o procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 dias, posio esta que parece que o legislador tenha adotado a corrente defendida por Guilherme Madeira e Gustavo Junqueira. O oferecimento da pea acusatria tem prazo de 5 dias com ru prezo, mesmo prazo existente para o recebimento da denncia. A resposta acusao deve se dar em dez dias. A audincia deve dar no prazo mximo de 10 dias. Assim, contando todos esses prazos, totalizam-se 35 dias, de forma a qual no seria possvel a questo de 90 dias defendida pelo professor Luiz Flvio Gomes. Deve ficar claro que esse prazo de 90 dias muito provavelmente ser considerado pela jurisprudncia como
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INTENSIVO II
um prazo relativo, podendo ser dilatado em virtude da complexidade da causa e/ou pluralidade de acusados; - audincia de instruo: a) juntada de documentos: em regra, no processo penal, pode-se juntar documentos a qualquer momento (art. 231 do CPP). Porm, h restries ao momento da juntada de documentos: ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS 11.689/08 DA LEI
- na fase de alegaes - a restrio da juntada de escritas, no era possvel documentos em alegaes a juntada de qualquer escritas j no existe mais; documento; - durante o julgamento, no ser permitida a leitura de documento que no tiver sido comunicada a parte contrria com antecedncia de at 3 dias; - durante o julgamento, no ser permitida a leitura de documento ou exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com antecedncia mnima de 3 dias teis, dando-se cincia outra parte47;
Livros doutrinrios esto inseridos nessa restrio? No, assim no precisa-se avisar a parte contrria que ir ler determinado livro. As imagens do Linha Direta podem ser mostrados para os jurados? Sim, desde que o prazo de 3 dias teis seja respeitados.
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INTENSIVO II
b) audincia: no procedimento do jri no h previso expressa de requerimento de diligncias, ao contrrio do procedimento comum. c) identidade fsica do juiz: na primeira fase tambm se aplica o princpio da identidade fsica do juiz; d) alegaes orais sucintas48: no h previso expressa de substituio das alegaes orais por memoriais (na prtica, provavelmente isso ir acontecer); para a jurisprudncia (STJ) a no-apresentao de alegaes orais ou sua apresentao de forma sucinta no ir caracterizar violao ao princpio da ampla defesa, desde que essa seja uma estratgia da defesa em benefcio do acusado, que antevendo provvel pronncia, prefira no antecipar as teses que seriam sustentadas em plenrio; - essa primeira fase, segundo o artigo 412, dever estar encerrada no prazo de 90 dias (sendo esse prazo relativo). Acaso haja inobservncia desse prazo de 90 dias, em se tratando de acusado preso, a consequncia, segundo a jurisprudncia, que o excesso de prazo estar caracterizado nas seguintes hipteses: quando o excesso for causado por diligncia requerida exclusivamente pela acusao; quando o excesso for causado pela inrcia do poder judicirio; quando o excesso violar o princpio da razoabilidade;
: 8.1 . Conceito - ocorre quando o juiz no estiver convencido da existncia do crime ou de indcios suficientes de autoria;
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Exemplo de alegaes sucintas dizer que o cliente inocente.
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INTENSIVO II
- deve o juiz sumariante impronunciar o acusado quando no estiver convencido da existncia do crime ou de indcios suficientes de autoria (artigo 414 do CPP); - natureza jurdica: trata-se de deciso interlocutria mista terminativa. deciso interlocutria porque no h julgamento de mrito; mista porque pe fim a uma fase procedimental; terminativa porque caso no haja recurso do MP, pe fim ao processo; 8.2 Coisa julgada: a deciso de impronncia s tem aptido para fazer coisa julgada formal, se baseando na clusula rebus sic stantibus. A deciso de impronncia muito semelhante ao arquivamento por falta de provas. Surgindo provas novas, nada impede o oferecimento de nova pea acusatria. Prova nova aquela substancialmente inovadora, ou seja, aquela capaz de produzir uma alterao do contexto probatrio dentro do qual se deu a deciso de impronncia: para a maioria da doutrina, o conceito da prova nova nesse momento de que a prova pode ser substancialmente quanto formalmente nova. Prova substancialmente nova aquela oculta ou inexistente poca da impronncia (ex.: encontro do cadver); prova formalmente nova aquela que foi produzida no processo, mas ganhou posteriormente nova verso; ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS DA LEI 11.689/08
- ausncia de prova da - ausncia de prova da materialidade e de indcios materialidade e de indcios de autoria coisa julgada de autoria CJF formal;
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INTENSIVO II
- atipicidade da conduta CJF+M - provada a inexistncia do fato CJF+M Causas de Absolvio sumria
- provada a negativa de (CJF+M) autoria ou de participao CJF+M (CJF+M impronncia absolutria) - os casos em azul tratam-se de impronncia absolutria, onde havia coisa julgada formal e material na impronncia; - atualmente, as antigas hipteses de impronncia absolutria tratam-se hipteses de absolvio sumria (acrescido da possibilidade de demonstrao de causa de iseno de pena ou excluso do crime);
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: (Redao dada pela Lei n 11.689, de
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INTENSIVO II
2008) I provada inexistncia do fato; a
II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva
Surgindo provas novas, possvel o oferecimento de nova
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INTENSIVO II
denncia. No a reabertura do processo (414, p. n.) Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
- as provas novas podem ser substancialmente novas e provas formalmente novas.
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INTENSIVO II
- prova substancialmente nova aquela que estava oculta ou inexistente poca da impronncia; - prova formalmente nova aquela que j havia sido produzida no processo, mas que, posteriormente, ganhou uma nova verso;
8.3 Crime Conexo: diante da impronncia, o crime conexo deve ser remetido ao juzo competente, pois a impronncia s diz respeito ao crime doloso contra a vida, aplicando-se, por analogia, o artigo 419 do CPP; Nesta deciso o juiz se refere apenas ao crime doloso contra a vida, no ao crime conexo;
8.4 Despronncia: - Pronncia RESE Impronncia
- Competncia: Juiz sumariante (juzo de retratao) & Tribunal - ocorre quando uma deciso anterior de pronncia transformada em impronncia em virtude da interposio de um RESE. - Quem responsvel pela despronncia? Essa despronncia poder ser feita tanto pelo juiz sumariante (uma vez que o RESE admite retratao) quanto pelo Tribunal;
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INTENSIVO II
- Pronncia
RESE
Impronncia
Apelao
- recurso cabvel contra a deciso de impronncia: antes da lei 11.689/08 o recurso cabvel era o RESE; atualmente, o recurso correto o de apelao. Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- Legitimidade: MP Querelante Assistente da acusao Acusado (Pronncia Assistente da acusao Absolvio Sumria)
- Tem interesse recursal para apelar em relao pronncia: Ministrio Pblico; assistente da acusao (atuao somente durante a fase processual); acusado (caso o acusado demonstre que tem interesse recursal, pode apelar contra a impronncia (CJF) esse interesse estar presente quando pretender a alterao da impronncia para uma absolvio sumria, hiptese em que teremos coisa julgada formal e material). No h recurso de ofcio contra a deciso de impronncia; - a lei que se aplica ao recurso a que viger enquanto for publicada a sentena a ser recorrida.
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INTENSIVO II
8.5 Desclassificao do delito: Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) - ocorre quando o juiz sumariante entender que no se trata de crime doloso contra a vida; - ex.: sai do homicdio para o latrocnio (crime patrimonial); Obs.: Quando o juiz sai de um crime doloso contra a vida para outro tambm doloso contra a vida, no se trata de desclassificao do crime, mas sim de pronncia (ex.: o juiz entende que no homicdio, mas entende que se trata de infanticdio);
- Deciso interlocutria mista no terminativa
- desclassificao para crime mais grave: perfeitamente possvel a desclassificao para crime mais grave (ex.: homicdio para latrocnio);
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INTENSIVO II
- Desqualificao: - a excluso de qualificadoras constantes da denncia; - ex.: caso o acusado tenha sido denunciado por um homicdio qualificado, mas o juiz entenda que se trata de um homicdio simples, acontece a desqualificao. - trata-se de medida de natureza excepcional, para que no seja usurpada a competncia do Jri; - Porm, quando restar caracterizado um excesso da acusao, o juiz sumariante poder afastar a qualificadora. Quando o juiz afasta uma qualificadora, como se tivesse ocorrido uma impronncia em relao ela, podendo o Ministrio Pblico apelar contra essa desqualificao;
- Procedimento: desclassificao
remessa ao juzo competente
- operando-se a desclassificao, os autos sero remetidos ao juzo competente. - Quando os autos vo para o juzo competente, obrigatria a oitiva da defesa?
Art. 410. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a denncia ou queixa, da existncia de crime diverso dos referidos no art. 74, 1o, e no for o competente para julg-lo, remeter o processo ao juiz que o seja. Em qualquer caso, ser reaberto ao acusado prazo para
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INTENSIVO II
defesa e indicao de testemunhas, prosseguindo-se, depois de encerrada a inquirio, de acordo com os arts. 499 e segs. No se admitir, entretanto, que sejam arroladas testemunhas j anteriormente ouvidas.
Antes da lei 11.689/08, a oitiva da defesa era obrigatria. Porm, depois da referida lei, essa oitiva da defesa no mais prevista expressamente: - uma primeira corrente sustenta que, apesar de no estar prevista expressamente, de modo a garantir a defesa, a oitiva da defesa obrigatria nesse caso; - j uma segunda corrente, advoga entendimento contrrio, no sentido de que depende do caso concreto, uma vez que a desclassificao no caso de emendatio libeli, no obrigatria a oitiva da defesa; porm, na mutatio libeli, necessria tal oitiva;
O juiz sumariante no deve fixar a nova capitulao legal, porque acabaria fazendo um pr-julgamento do acusado. HC 98.712 Ementa MOLSTIA GRAVE TRANSMISSO HIV CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA VERSUS O DE TRANSMITIR DOENA GRAVE. Descabe, ante previso expressa quanto ao tipo penal, partir-se para o
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INTENSIVO II
enquadramento de ato relativo transmisso de doena grave como a configurar crime doloso contra a vida. Consideraes
- nova capitulao legal: na hora de fazer a desclassificao, deve o juiz fazer a nova capitulao legal? No, uma vez que ao realizar a desclassificao, no deve o juiz sumariante fixar a nova capitulao legal, bastando apontar a inexistncia de crime doloso contra a vida. Geralmente, a desclassificao usa muita a expresso no vislumbro na conduta do acusado a presena do denominado animus necandi, elemento subjetivo indispensvel para a caracterizao de um homicdio;
- crime conexo: o crime conexo tambm ser remetido para o juiz singular competente simplesmente, segue o mesmo caminho;
- ru preso: a desclassificao no possibilita de imediato a colocao do acusado preso em liberdade (art. 419, pargrafo nico). O ru preso fica disposio do juzo competente. No necessariamente porque desclassificou que melhorou a situao do acusado. Ex.: homicdio latrocnio.
Art. 419, Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Ateno para eventual excesso de prazo, que admitir relaxamento.
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INTENSIVO II
A doutrina entende que o ideal que, to logo os autos sejam recebidos pelo juzo competente, manifeste-se este quando manuteno ou no da priso do acusado, sob pena do ru ficar preso em razo de deciso de juiz incompetente;
- recurso cabvel: RESE (art. 581, II). Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo; - Legitimidade: Ministrio Pblico; querelante; acusado; assistente49 (tema polmico); Obs.: Pela letra expressa do CPP, o assistente no pode interpor esse RESE (Ateno para a prova objetiva). Parte da doutrina (Ada) entende que o assistente tem interesse em uma condenao que seja justa e proporcional. Portanto, tem interesse em recorrer contra a desclassificao
Surgem duas corrente em relao legitimidade do assistente: segundo uma primeira corrente, dizendo que como o interesse patrimonial do assistente no prejudicado em razo da desclassificao, este no ter interesse recursal (talvez a melhor sugesto para prova fechada); uma segunda corrente diz que o interesse do assistente no processo penal no se limita obteno de uma condenao, mas tambm justa e proporcional condenao pelo fato delituoso praticado (posio adotada pela professora Ada Pelegrini Grinover).
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INTENSIVO II
- Conflito negativo de competncia:
Juiz Sumariante Desclassificao MP RESE Cmara qualquer do TJ no d provimento & encaminha os autos do processo ao juiz singular competente esse juiz singular que recebeu os autos da desclassificao pode no concordar com a desclassificao ou obrigado a acatar a deciso do tribunal? 2 Correntes: 1 Corrente: Ao juzo singular competente no se permite suscitar conflito de competncia, pois teria havido a precluso da deciso de desclassificao (adotar esta posio na prova objetiva, porque mais tradicional). 2 Corrente: Quem decide conflito de competncia entre magistrados estaduais a Cmara Especial do TJ. Portanto, como o RESE contra a desclassificao apreciado por uma Cmara qualquer, sua deciso no fica vinculado o juiz singular.
- se a desclassificao se der para crime no doloso contra a vida praticado por militar contra civil, os autos devero ser remetidos justia militar. Como as justias so diferentes, nada impede que o juzo
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INTENSIVO II
militar suscite um conflito de competncia (entendendo que o crime realmente trata-se de crime doloso contra a vida). Caso a desclassificao, sujeita a recurso cujo Tribunal tenha confirmado e resultar na remessa dos autos a um juiz estadual, h duas correntes: a primeira corrente (ideal para prova de marcar), operada a precluso da deciso de desclassificao, o novo juzo est obrigado a receber o processo, no podendo suscitar conflito negativo de competncia (nesse sentido: Fernando Capez; Jlio Fabrini Mirabete); uma segunda corrente diz que um RESE interposto contra a desclassificao julgado por uma cmara qualquer do Tribunal de Justia, porm, um conflito de competncia no entanto, deve ser julgado pela Cmara Especial do TJ, portanto, como a ltima palavra acerca do assunto compete Cmara Especial, nada impede que seja suscitado o conflito negativo de competncia (nesse sentido: Ada Pelegrine Grinover; Guilherme de Souza Nucci);
: - d-se ao final da primeira fase do procedimento; - natureza jurdica: trata-se de deciso terminativa de mrito; - Antes da Lei 11.689: a) causa excludente da ilicitude; b) causa excludente da culpabilidade.
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INTENSIVO II
- hipteses CPP 415: a) inexistncia do fato delituoso; b) provada negativa de autoria ou participao; c) o fato no constituir infrao penal (atipicidade); d) causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade.
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I provada a inexistncia do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) III o fato no constituir infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime (absolvio sumria). (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
Na absolvio sumria, o juiz precisa ter um juzo de certeza, por isso, a mais rara de acontecer.
9.1 Inimputvel (26, caput) X absolvio sumria do jri: O inimputvel pode ser absolvido sumariamente desde que essa seja a sua nica tese defensiva. Nesse caso, deve resultar a ele a imposio de medida de segurana. uma absolvio sumria imprpria. Sou inimputvel mas matei em legtima defesa. O juiz pode absolver sumariamente com base na legtima defesa. Se entender que no houve legtima defesa, no posso absolver pela inimputabilidade se houver outra tese defensiva.
Art. 415, Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
- o juiz, ao final da primeira fase, pode ter trs diferentes graus de convencimento: em um primeiro caso, o juiz tem certeza da materialidade; o juiz pode ter tambm dvida em relao materialidade (impronncia); pode o juiz ter certeza quanto inexistncia do fato delituoso (absolvio sumria);
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INTENSIVO II
- Semi-imputvel (26, p. n.): causa de diminuio de pena ser pronunciado
A semi-imputabilidade encontra-se no artigo 26, pargrafo nico do CPP. Desde que haja prova do crime e indcio de autoria, o semiimputvel deve ser pronunciado, na medida em que a semiimputabilidade to somente uma causa de diminuio de pena;
9.2Coisa Julgada: CJF+M
- crime conexo: a absolvio sumria deve recair to somente sobre o crime doloso contra a vida, no atingindo os crimes conexos. Nesse caso, deve o juiz sumariante aguardar o julgamento de eventual apelao interposta contra a absolvio sumria, pois o Tribunal poder: dar provimento apelao, transformando a absolvio sumria em uma pronncia, hiptese na qual o crime conexo ser levado a jri; negar provimento apelao, de forma que o crime conexo ser remetido ao juzo competente;
9.3 Recurso cabvel Antes da 11.689 Antes da 11.689 RESE Apelao
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INTENSIVO II
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Legitimados: Ministrio Pblico Querelante Assistente de acusao.
Deciso de absolvio sumria repercute no cvel. Inexistncia do delito ou negativa de autoria.
9.4 Recurso de ofcio/Duplo grau obrigatrio/reexame necessrio Segundo alguns doutrinadores, seria uma condio objetiva de eficcia da deciso. Antes da lei 11.689, havia previso expressa:
Art. 411. O juiz absolver desde logo o ru, quando se convencer da existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente de pena o ru (arts. 17, 18, 19, 22 e 24, 1o, do Cdigo Penal), recorrendo, de ofcio, da sua deciso. Este recurso ter efeito suspensivo e ser sempre para o Tribunal de Apelao.
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INTENSIVO II
Com a entrada em vigor da Lei 11.689, no h previso legal. Est revogado tacitamente o artigo 574, II, CPP.
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411. 9.5 Crime conexo Deve ser remetido ao juzo singular competente.
- deve o juiz sumariante pronunciar o acusado quando estiver convencido da existncia do crime e de indcios de autoria. Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar
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INTENSIVO II
incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) - ocorre quando o juiz est convencido da materialidade do crime e dos indcios suficientes de autoria ou de participao. A expresso indcio pode ser usado como prova indireta, mas no foi nesse sentido que a expresso foi utilizada, mas sim com o sentido de prova semi-plena, ou seja, uma prova com menor valor persuasivo; - na pronncia, segundo a interpretao do artigo 413, vige o princpio do in dbio pro ru em relao materialidade do crime, uma vez que deve o juiz estar convencido dessa materialidade, conforme redao do artigo. O princpio do in dbio pro societate vigora em relao autoria. Nesse sentido: STJ, REsp. 876.623, STF, HC 81.646;
10.1
Natureza Jurdica
Deciso interlocutria mista no terminativa; 10.2 Princpio:
218

INTENSIVO II
In dubio pro societate
Isso o que fala a doutrina, mas no est correto: Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Voc no pode generalizar e aplicar o artigo e aplicar a qualquer caso. *** Quanto existncia do crime/materialidade do delito, necessrio um juzo de certeza. Quando mando algum para Jri, o juiz no pode prever o que vai acontecer...
*** Quanto Autoria & Participao: indcios suficientes Indcios so provas indiretas & tambm tem o significado de prova semiplena, prova de menor valor persuasivo. Quanto autoria e participao, basta um juzo de probabilidade. STF HC 81.646; STJ RESP 876.623
STF HC 81.646 Ementa: I. Habeas-corpus: cabimento: direito probatrio.
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INTENSIVO II
1. No questo de prova, mas de direito probatrio - que comporta deslinde em habeas-corpus -, a de saber se admissvel a pronncia fundada em dvida declarada com relao existncia material do crime. II. Pronncia: inadmissibilidade: invocao descabida do in dubio pro societate na dvida quanto existncia do crime. 2. O aforismo in dubio pro societate que - malgrado as crticas procedentes sua consistncia lgica, tem sido reputada adequada a exprimir a inexigibilidade de certeza da autoria do crime, para fundar a pronncia -, jamais vigorou no tocante existncia do prprio crime, em relao a qual se reclama esteja o juiz convencido. 3. O convencimento do juiz, exigido na lei, no obviamente a convico ntima do jurado, que os princpios repeliriam, mas convencimento fundado na prova: donde, a exigncia - que a cobre tanto a da existncia do crime, quanto da ocorrncia de indcios de autoria, de que o juiz decline, na deciso, "os motivos do seu convencimento". 4. Caso em que, frustrao da prova pericial - que concluiu pela impossibilidade de determinar a causa da morte investigada -, somou-se a contradio invencvel entre a verso do acusado e a da irm da vtima: conseqente e confessada dvida do juiz acerca da existncia de homicdio, que, no obstante, pronunciou o ru sob o plio da invocao do in dubio pro societate, descabido no ponto. 5. Habeas-corpus deferido por falta de justa causa para a pronncia.
STJ RESP 876.623 PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. JRI. PRONNCIA. INDCIOS DE AUTORIA. CONFIGURAO. IN DUBIO PRO
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INTENSIVO II
SOCIETATE. PLEITO DE DESCLASSIFICAO DO DELITO. INVIABILIDADE NA VIA ELEITA. INCIDNCIA DA SMULA 07 DESTA CORTE. I - Na fase da pronncia (iudicium accusationis), reconhecida a materialidade do delito, qualquer questionamento ou ambigidade faz incidir a regra do brocardo "in dubio pro societate". II - No caso, evidenciada na deciso de pronncia, assim como no v. acrdo que a confirmou, a presena de indcios de autoria, a submisso do acusado a julgamento pelo Tribunal Popular medida que se impe. III - A verificao de ocorrncia de desistncia voluntria, no presente caso, esbarra no bice decorrente da incidncia da Smula 07 desta Corte. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, desprovido.
10.3
Fundamentao:
Por fora da prpria Constituio (art. 93, IX), a deciso de pronncia deve ser fundamentada, sob pena de nulidade, porm, com moderao de linguagem e em termos sbrios e comedidos, a fim de se evitar qualquer influncia indevida no posterior convencimento dos jurados. Proibida a eloqncia de linguagem. Art. 472, Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do processo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
Ateno para o HC 96.123 do STF: o exagero no momento da fundamentao conhecido como eloqncia acusatria, que causa de nulidade da pronncia -> nesse HC, o STF sinaliza que diante da lei 11.689/08, como a deciso de pronncia no pode ser usada (lida) aos jurados como argumento de autoridade, no haveria que se falar em nulidade por eventual eloqncia acusatria. Por mais que a deciso de pronncia no possa ser lida como argumento de autoridade, os jurados continuam recebendo cpia da deciso de pronncia, o que pode gerar certa influncia no caso de eventual eloqncia acusatria. O artigo 472, pargrafo nico, diz que cpia da sentena de pronncia vai ser dirigida aos jurados, portanto, ainda com o novo rito, deve-se ter cuidado para no gerar a eloqncia acusatria;
10.4
Emendatio & Mutatio Libelli
Possvel emendatio/mutatio libelli na hora da pronncia? - emendatio/mutatio libelli: tanto a emendatio libelli quanto a mutatio libelli podem ocorrer no momento da pronncia (art. 411, 3 e art. 418); - Mutatio libelli: Art. 418. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante da acusao, embora o acusado fique sujeito a pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- Emendatio libelli: Art. 411. Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas
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INTENSIVO II
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e procedendose o debate. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 3o Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o caso, o disposto no art. 384 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Ex. surgimento de uma qualificadora, como motivo ftil.
10.5
Contedo
Deve constar na deciso de pronncia: a classificao do delito, incluindo qualificadoras e causas de aumento de pena os tipos por extenso Ex.: tentativa, concurso de pessoas e omisso penalmente relevante
O princpio da correlao entre pronncia e quesitao consiste em um princpio novo que tem origem com a lei 11.689/08, uma vez que essa lei suprimiu o denominado libelo-acusatrio, que funcionava como fonte dos quesitos, essencial que a pronncia seja detalhada o suficiente de modo a limitar a atuao da acusao em plenrio, fornecendo ao defensor o exato alcance da imputao. Na pronncia ainda deve ter a chamada desqualificao, ou seja, a excluso de alguma qualificadora: o afastamento de uma qualificadora somente pode se dar ttulo excepcional, quando caracterizado um excesso de acusao;
223

INTENSIVO II
10.6
No precisa constar na deciso de pronncia:
Causas de diminuio de pena, salvo no caso da tentativa; Agravantes e atenuantes ( o juiz que julga, depois do julgamento dos jurados); Concurso de crimes ( matria relativa aplicao da pena);
10.7
Crime conexo:
Segue o mesmo caminho. Pronunciado o acusado, o crime conexo ser automaticamente remetido ao tribunal do jri, haja ou no prova suficiente da materialidade, haja ou no indcio suficiente acerca da autoria;
10.8
Elementos probatrios em relao a terceiros:
Segundo o artigo 417 do CPP, h remessa dos autos ao Ministrio Pblico a fim de adotar as providncias cabveis. Art. 417. Se houver indcios de autoria ou de participao de outras pessoas no includas na acusao, o juiz, ao pronunciar ou impronunciar o acusado, determinar o retorno dos autos ao Ministrio Pblico, por 15 (quinze) dias, aplicvel, no que couber, o art. 80 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
O Ministrio Pblico pode Aditar a prpria pea acusatria para incluir o terceiro, porm, esse aditamento provocar regresso da marcha processual. Outra opo o oferecimento de nova denncia, com a conseqente separao dos processos.
Art. 80. Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao.
10.9
Efeitos da deciso de pronncia:
10.9.1 O acusado ser submetido a julgamento pelo Jri 10.9.2 Princpio da Correlao entre Pronncia e Quesitao Princpio novo, criado pela doutrina em 2008 aps as alteraes no Jri. Antes da Lei 11.689, ns tnhamos uma pea apresentada pela acusao, o libelo acusatrio. Esse libelo era a fonte dos quesitos, o juiz formava os quesitos a partir do libelo acusatrio. Hoje, a principal fonte dos quesitos a deciso de Pronncia. A pronncia delimita a acusao em Plenrio.
225

INTENSIVO II
Ex.: cara pronunciado e foi a Jri por homicdio qualificado. Se, no julgamento, o promotor pedir absolvio em relao qualificadora, os jurados sero interrogados pela integralidade da Pronncia. 10.9.3 Sanatria das nulidades relativas no argidas at a Pronncia A Pronncia causa a precluso das nulidades relativas. Esse artigo tem redao anterior reforma. Ateno. Art. 571. As nulidades devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o (antigo) art. 406; II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos processos especiais, salvo os dos Captulos V e Vll do Ttulo II do Livro II, nos prazos a que se refere o art. 500; III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes; IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de aberta a audincia; V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (art. 447); VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500;
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INTENSIVO II
VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes; VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo depois de ocorrerem.
10.9.4 Princpio da Imodificabilidade da Pronncia Preclusa a deciso de Pronncia, esta somente pode ser alterada mediante a verificao de circunstncia superveniente que altere a classificao do delito. Art. 421. Preclusa a deciso de pronncia, os autos sero encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Jri. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Ainda que preclusa a deciso de pronncia, havendo circunstncia superveniente que altere a classificao do crime, o juiz ordenar a remessa dos autos ao Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Em seguida, os autos sero conclusos ao juiz para deciso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Se a vtima morrer depois do julgamento em plenrio, no d para fazer mais nada. O julgamento ser mantido em homicdio tentado.
10.9.5 . Interrupo da Prescrio Art. 117, CP - O curso da prescrio interrompe-se:

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INTENSIVO II
II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; Sobre este assunto, uma nica pergunta de prova, sempre a mesma: Se, por acaso, no julgamento pelo jri os jurados resolverem desclassificar, continua havendo a interrupo da prescrio? Mesmo diante de posterior desclassificao, mantm-se a interrupo da prescrio. STJ smula 191 A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o tribunal do jri venha a desclassificar o crime.
10.9.6 Decretao da Priso Antes da Lei 11.689/08, atentar antiga redao do art. 408, 1 e 2. A priso era efeito automtico da Pronncia, se o acusado no fosse primrio ou no tivesse bons antecedentes. Art. 408. Se o juiz se convencer da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor, pronunci-lo-, dando os motivos do seu convencimento. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973) 1 Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em cuja sano julgar incurso o ru, mandar lanar-lhe o nome no rol dos culpados, recomenda-lo-, na priso em que se achar, ou expedir as ordens necessrias para a sua captura. 1 Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em cuja sano julgar incurso o ru, mandar lanar-lhe o nome no rol dos
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INTENSIVO II
culpados, recomenda-lo- na priso em que se achar, ou expedir as ordens necessrias para sua captura. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973)
Essa priso era questionada por muitos doutrinadores diante da CF, diante do Princpio da Presuno de Inocncia. Hoje, ficar atento ao artigo 413, 3: a priso deixa de ser efeito automtico da Pronncia, sendo possvel sua decretao caso presentes os pressupostos da preventiva (CPP 312). Por isso, a priso preventiva a mais importante: pode ser decretada na fase investigatria e no momento da Pronncia. Mostrar sempre a presena dos pressupostos que autorizam a preventiva. Art. 413, 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) Apontar o 312 tanto na manuteno da priso quanto na decretao da priso preventiva. O 413, 3, fala sobre a manuteno, a revogao e a substituio do qu?
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INTENSIVO II
Da priso ou De quaisquer medidas restritivas da liberdade previstas no ttulo IX do Livro I deste Cdigo. Quais so as medidas restritivas de liberdade? Hoje (26/04), estas medidas ainda no esto previstas na lei. O CPP vem sendo reformado em blocos. Passaram as alteraes do Jri, mas no as alteraes dessas medidas cautelares. Essas medidas restritivas de liberdade esto previstas no PL 4.208/01, aprovado pelo Congresso Nacional em 7/04/2011. A Lei deve sair na prxima semana. Esse projeto de lei criar medidas cautelares diversas da priso (so 9): Comparecimento peridico em juzo Proibio de manter contato com determinadas pessoas Proibio de se ausentar da comarca Internao provisria no caso de crimes dolosos praticados com violncia ou grave ameaa Proibio de acesso a determinados lugares Recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga Suspenso do exerccio de funo pblica Fiana
230

INTENSIVO II
Monitorao eletrnica Todas essas medidas podem ser decretadas isolada ou cumulativamente. Podem ser revogadas ou modificadas. Nova redao do artigo 283 do CPP: No existe mais priso decorrente de pronncia. Redao antiga: Art. 283. A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio.
10.9.7 Excesso de prazo na Pronncia
STJ smula 21 Pronunciado o ru, fica superada a alegao do constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo. Cuidado: Pela leitura fria, ela parece dizer que se voc foi pronunciado, no existe excesso de prazo. Tanto o STF quanto o STJ j tm relativizado essa smula, entendendo que possvel o reconhecimento do excesso de prazo, mesmo aps a pronncia.
10.10 Recurso cabvel contra a Pronncia: RESE Legitimados: MP/Querelante

231

INTENSIVO II
Acusado Assistente* * Segundo a letra fria da lei, o assistente s pode recorrer em 3 hipteses: absolvio, impronncia e extino da punibilidade. Marcar isso na prova objetiva Muitos doutrinadores entendem que o Assistente tem interesse na justa aplicao da lei e que ele poderia recorrer dessa deciso.
10.11 Intimao do Acusado da Pronncia
ANTES DA LEI 11.689/08 Regra: pessoal obrigatria
DEPOIS DA LEI 11.690/08 & Regra: obrigatria & pessoal
Acusado no encontrado: Acusado no encontrado: conseqncia dependia da conseqncia dependia da natureza do crime: natureza do crime: Afianvel intimao por edital Inafianvel: Intimao por edital crime afianvel crime inafianvel
impossvel a intimao Prazo do edital: 15 dias por edital;
232

INTENSIVO II
paralisao do processo
prescrio continuava Art. 420. A intimao da correndo (crise de deciso de pronncia ser instncia) feita: (Redao dada pela Lei decretao da priso do n 11.689, de 2008) acusado I pessoalmente ao impossvel o julgamento acusado, ao defensor no Plenrio do Jri sem a nomeado e ao Ministrio presena do acusado Pblico; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico, na forma do disposto no 1o do art. 370 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for encontrado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Julgamento em plenrio: pode ocorrer mesmo sem a presena do acusado
Essa norma tem aplicao imediata.
233

INTENSIVO II
Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
234

INTENSIVO II
O processo no teria continuidade enquanto no houvesse a intimao da pronncia. Se o acusado no fosse encontrado e o crime fosse afianvel, era possvel a intimao por edital. Porm, se o crime fosse inafianvel, a lei dizia que no era possvel a intimao por edital, assim a consequncia era a paralisao do processo, decretando o juiz a priso do acusado com base na garantia de aplicao da lei penal. Essa paralisao do processo era denominada crise de instncia (o processo ficava paralisado mas a prescrio corria normalmente). O julgamento no plenrio do jri no poderia ser feito sem a presena do acusado, salvo se o crime fosse afianvel.
Continua sendo indispensvel a intimao da deciso de pronncia, que em regra, dever ser feita pessoalmente ao acusado. Hoje, porm, caso o acusado no seja encontrado, ser possvel a intimao por edital, pouco importando se a infrao afianvel ou inafianvel. Consequentemente, possvel o julgamento em tribunal do jri sem a presena do acusado. Diante do silncio da lei, o prazo do edital, ser de 15 dias. A intimao por edital ser possvel mesmo em relao aos processos que estavam paralisados.
235

INTENSIVO II
: - trata-se do incio da segunda fase do jri;
11.1
Intimao das Partes para indicao das Provas
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em que podero juntar documentos e requerer diligncia. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pode o assistente arrolar testemunhas, desde que no exceda o n mximo permitido pra acusao.
- o juiz presidente abre o prazo de 5 dias para que defesa e Ministrio Pblico (ou querelante) apresente rol de testemunhas (mximo de 5) e juntar documentos e requerimento de diligncias. No que se refere ao assistente da acusao, surgem duas correntes: a primeira corrente diz que no procedimento comum, teoricamente, o momento para a apresentao do rol de testemunhas no momento do oferecimento da pea acusatria, assim, como o assistente somente admitido posteriormente, o momento processual oportuno j estaria precluso, mas j na fase de preparao do processo, como o assistente j poder estar
236

INTENSIVO II
habilitado, pode apresentar testemunhas, desde que complementando o rol apresentado pelo Ministrio Pblico. Uma segunda corrente diz que no dado ao assistente apresentar rol de testemunhas, o que no entanto, no impede que o juiz resolva ouvi-las como testemunhas do juzo. No que se refere juntada de documentos, pode estar se dar posteriormente, desde que trs dias teis antes data do julgamento. Depois de apresentada pelas partes os pedidos, o juiz dar um despacho de ordenamento do processo (como se fosse um despacho saneador no processo civil), onde ser feito um relatrio (a confeco desse relatrio deve abordar as principais partes do processo: resumo da pea acusatria + resumo da resposta acusao + elenco das provas colhidas, em especial as periciais + resumo do interrogatrio + resumo das alegaes orais das partes + resumo da pronncia + exposio de eventual priso preventiva + provas requeridas ou j realizadas na fase de preparao do processo. Esse relatrio ser entregue aos jurados logo aps prestarem o juramento). Antes da lei 11.689/08, como o relatrio era lido em pblico, entendia-se que tinha como destinatrio no apenas as partes e os jurados, mas tambm o pblico. Com a lei 11.689/08, como o relatrio somente ser entregue aos jurados, so eles seu destinatrio.
11.2
Ordenamento do Processo
- juiz vai colocar o processo em ordem: vai verificar as provas solicitadas pelas partes etc. Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente:(Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
237

INTENSIVO II
I ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II far relatrio sucinto do processo, determinando sua incluso em pauta da reunio do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 424. Quando a lei local de organizao judiciria no atribuir ao presidente do Tribunal do Jri o preparo para julgamento, o juiz competente remeter-lhe- os autos do processo preparado at 5 (cinco) dias antes do sorteio a que se refere o art. 433 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Devero ser remetidos, tambm, os processos preparados at o encerramento da reunio, para a realizao de julgamento. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 11.3 Relatrio do Processo
Esse relatrio um resumo imparcial das principais peas do processo a ser submetido a julgamento, o qual ser entregue aos jurados no dia do julgamento. Art. 423, Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do processo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
11.4
Ordem dos julgamentos em Plenrio
- primeiro, sero julgados os acusados presos;
238

INTENSIVO II
- dentre os acusados presos, os que estiverem presos h mais tempo; - havendo igualdade de condies, sero julgados aqueles que tenham sido pronunciados primeiro; - essa ordem pode ser alterada em razo de motivo relevante (ex.: prescrio); * Resoluo n 112 do CNJ: trata da prescrio
11.5
Habilitao do Assistente
O assistente s pode se habilitar no curso do processo. Enquanto o processo no tem incio (com o recebimento da denncia), o assistente no pode se habilitar. Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31.
Se o assistente quiser participar da sesso de julgamento, deve requerer sua habilitao at 5 dias antes do julgamento em plenrio.
Art. 430. O assistente somente ser admitido se tiver requerido sua habilitao at 5 (cinco) dias antes da data da sesso na qual pretenda atuar. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- competncia territorial nos crimes dolosos contra a vida:

239

INTENSIVO II
- a regra da competncia territorial o artigo 70 do CPP (voc julgado pelas pessoas do local da consumao do delito); - no caso de crimes de homicdio plurilocal, o foro competente o do local da conduta (por questes probatrias e de poltica criminal);
12.1
Conceito
o deslocamento da competncia territorial de uma comarca para outra, para que nesta seja realizado o julgamento pelo tribunal do jri.
Valinhos
Campinas
2 Fase Julgamento (jri)
S pode acontecer na 2 faze do Procedimento do Jri: S o julgamento no Plenrio do Jri.
240

INTENSIVO II
No Processo Penal Militar, o desaforamento pode ocorrer em relao a qualquer delito.
O desaforamento no viola o princpio do juiz natural, uma vez que h expressa previso legal e porque no enseja a criao de um tribunal de exceo.
Art. 427, 4o Na pendncia de recurso contra a deciso de pronncia ou quando efetivado o julgamento, no se admitir o pedido de desaforamento, salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento anulado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) O desaforamento s pode ocorrer aps a precluso da deciso de pronncia.
12.2
Natureza Jurdica
deciso jurisdicional que s pode ser determinada por deciso do TJ ou TRF. Art. 427, 1o O pedido de desaforamento ser distribudo imediatamente e ter preferncia de julgamento na Cmara ou Turma competente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
241

INTENSIVO II
12.3
Momento
S pode ocorrer aps a precluso da deciso de pronncia.
Depois do julgamento, s possvel o desaforamento se presentes 2 condies: Se a deciso for anulada & Se o motivo do desaforamento ocorrer durante ou aps o julgamento.
12.4
Motivos (excepcional)
12.4.1 Interesse de ordem pblica Tem fundamento na paz e na tranqilidade do julgamento, que no devem ser comprometidos em casos de grave comoo social ou risco incolumidade do julgado (nesse sentido: STJ, HC 95.707).
12.4.2 Dvida sobre a imparcialidade do Jri Nesse sentido, STJ, HC 90.801. 12.4.3 Falta de segurana pessoal do acusado
242

INTENSIVO II
Quando a integridade fsica ou moral do acusado est em risco em virtude de uma certa comoo social.
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) H um quarto motivo que no consta no artigo:
12.4.4 No realizao do julgamento no prazo de 6 meses aps a pronncia, desde que haja excesso de servio e que a defesa no tenha concorrido para esse excesso Para a doutrina, nesse caso o juiz no pode representar pelo desaforamento.
Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de 6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
243

INTENSIVO II
1o Para a contagem do prazo referido neste artigo, no se computar o tempo de adiamentos, diligncias ou incidentes de interesse da defesa. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o No havendo excesso de servio ou existncia de processos aguardando julgamento em quantidade que ultrapasse a possibilidade de apreciao pelo Tribunal do Jri, nas reunies peridicas previstas para o exerccio, o acusado poder requerer ao Tribunal que determine a imediata realizao do julgamento. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
12.5
Legitimidade para requerer o desaforamento
12.5.1 Ministrio Pblico/Querelante 12.5.2 Acusado 12.5.3 Defensor e 12.5.4 Assistente da acusao50.
Em qualquer hiptese, ser obrigatria a oitiva do juiz presidente e da defesa:
STF Smula 712 nula a deciso que determina o desaforamento de processo da competncia do jri sem audincia da defesa.
50
A legitimidade do assistente da acusao foi includa pela lei 11.689/08.
244

INTENSIVO II
12.6
Crimes conexos e co-autores
Tanto os crimes conexos quanto os co-autores sero atingidos pelo desaforamento.
12.7
Deslocamento
O desaforamento deve se dar para a comarca mais prxima onde no estejam presentes os motivos que levaram ao desaforamento.
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) - Pergunta: possvel o desaforamento para uma cidade de outro Estado da federao? No mbito da justia estadual no possvel desaforamento para outro Estado da Federao. o
245

INTENSIVO II
No mbito da justia federal, possvel o desaforamento para outro Estado da federao, desde que dentro dos limites territoriais do respectivo TRF.
12.8
Efeito Suspensivo
- com a lei 11.689/08, passou-se a ter previso expressa a possibilidade de o relator conceder o efeito suspensivo
Art. 427, 2o Sendo relevantes os motivos alegados (verossimilhana das alegaes e pericumum in mora), o relator poder determinar, fundamentadamente, a suspenso do julgamento pelo jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
12.9
Recurso
- no h previso expressa de recurso para atacar a deciso que acolhe ou que rejeita o desaforamento; - porm, a doutrina & a jurisprudncia admitem a utilizao do habeas corpus; - a deciso de indeferimento do pedido de desaforamento baseada na clusula rebus sic stantibus. Assim, mudando os pressupostos fticos e passando o motivo a estar presente, pode ser determinado o desaforamento. Essa deciso no faz CJF ou CJM.
246

INTENSIVO II
o retorno do processo que havia sido desaforado comarca de origem, em virtude do desaparecimento da causas que autorizaram o desaforamento. No permitido, mesmo que cessados os motivos que levaram ao desaforamento. Possvel novo desaforamento.
Se o Tribunal verificar que no h excesso de servio na comarca, poder determinar a realizao imediata do julgamento.
O prazo de 6 meses contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia, desde que comprovado excesso de servio (antes da lei 11.689/08 o prazo era de 1 ano) caso o Tribunal entenda que no h excesso de servio, poder determinar a realizao imediata do julgamento51.
51
Nessa hiptese, na lei antiga (antes da lei 11.689/08), ao juiz no era dado requerer o desaforamento. Porm, na nova lei, no h expressa previso legal em relao a essa vedao ao juiz, assim, alguns doutrinadores vm entendendo que diante da omisso da lei, ao juiz permitido requerer o desaforamento nessa hiptese, porm, outros entendem que ao juiz continua sendo vedado representar pelo desaforamento.
247

INTENSIVO II
Art. 428, 2o No havendo excesso de servio ou existncia de processos aguardando julgamento em quantidade que ultrapasse a possibilidade de apreciao pelo Tribunal do Jri, nas reunies peridicas previstas para o exerccio, o acusado (e o MP) poder requerer ao Tribunal que determine a imediata realizao do julgamento. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Lendo a letra fria, parece que apenas o acusado, mas o MP tambm pode requerer. Interpretao extensiva da doutrina. Esse dispositivo tem sido usado pelos Tribunais em casos de excesso de prazo da priso preventiva, quando, ao invs de determinar o relaxamento da priso, tem-se optado por determinar a realizao imediata do julgamento.
15.1
Verificao da presena:
Verifica-se se esto presentes pelo menos 15 jurados dos 25 a serem sorteados. 15.2 Emprstimo de jurados:
o chamamento de jurado includo na lista de outro plenrio do jri na mesma comarca: Guilherme de Souza Nucci, em posio isolada, entende que perfeitamente possvel o emprstimo de jurados,
248

INTENSIVO II
argumentando com as dificuldades do poder judicirio, da lentido da justia, da busca pela eficincia. Para concurso, deve-se negar a posio de Nucci, sendo que amplamente majoritria a orientao de que no se admite o emprstimo de jurados, em virtude da relevncia para as partes do conhecimento prvio dos jurados convocados (nesse sentido: STF, HC 88.801) - os tribunais consideram o emprstimo de jurados como causa de nulidade absoluta, por violao ao princpio da ampla defesa. A pea processual necessria para argir a nulidade o habeas corpus, que no comporta uma fase de dilao probatria prova pr-constituda. 15.3 Ausncias injustificadas: a) Ausncia do Ministrio Pblico: Antes da lei 11.689/08, quando o promotor de justia estivesse ausente, o CPP previa a nomeao de promotor ad hoc, mas tal orientao se mostrava impossvel diante da constituio de 1.988, por ferir o princpio do promotor natural (as funes do MP s podero ser exercidas por integrantes da carreira regularmente aprovados em concurso pblico). Com o advento da lei 11.689/08, a ausncia do Ministrio Pblico acarretar o adiamento do julgamento (na prtica, isso j acontecia), comunicando-se o procurador-geral (e tambm o corregedor) artigo 455 do CPP; Art. 455. Se o Ministrio Pblico no comparecer, o juiz presidente adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, cientificadas as partes e as testemunhas. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
Pargrafo nico. Se a ausncia no for justificada, o fato ser imediatamente comunicado ao Procurador-Geral de Justia com a data designada para a nova sesso.(Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
b) Ausncia do advogado de defesa: ausente o advogado de defesa, o julgamento dever ser adiado, intimando-se o acusado para constituir novo advogado, sob pena de nomeao de Defensoria Pblica. Caracterizado o abandono do processo, nada impede a imposio de multa pelo juiz bem como comunicao OAB (art. 34, XI, da lei 8.906/94); Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A audincia poder ser adiada se, por motivo justificado, o defensor no puder comparecer. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Incumbe ao defensor provar o impedimento at a abertura da audincia. No o fazendo, o juiz no determinar o adiamento de ato algum do processo, devendo nomear defensor substituto, ainda que provisoriamente ou s para o efeito do ato. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
c) Ausncia do advogado do assistente: O CPP fala na ausncia do assistente, mas o que nos interessa o Advogado, porque ele que tem capacidade postulatria. O julgamento
250

INTENSIVO II
ser realizado normalmente deve ficar claro que o assistente a vtima ou seus sucessores, assim, quem deve estar presente o advogado do assistente, e no do assistente; Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
d) Ausncia do advogado do querelante: 2 hipteses: Ao Penal Privada & Ao Penal Privada subsidiria da Pblica. Conseqncia: Ao Penal Privada No haver pedido de condenao (ele no far sustentao e no ter pedido de condenao). A conseqncia ser a perempo, causa extintiva da punibilidade. Ao Penal Privada subsidiria da Pblica o MP reassume o plo ativo (Ao Penal Indireta) Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior,
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INTENSIVO II
previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
e) Ausncia do acusado solto: Antes da lei 11.689/08, se o crime fosse inafianvel, o julgamento no poderia ser realizado sem a presena do acusado; com a lei 11.689/08, o julgamento ser realizado normalmente (em prestgio ao princpio da proteo do direito ao silncio). O artigo 457 do CPP, 2 traz expressa meno nesse sentido. Pela leitura do artigo 457 do CPP (caput), d de se entender que caso o acusado solto no comparea, independentemente do motivo, o julgamento no ser adiado: porm, para a doutrina, mesmo que o artigo 457 no faa nenhuma diferenciao, caso a ausncia do acusado solto for justificada, o julgamento dever ser adiado, em observncia ao princpio da ampla defesa;
f) Ausncia do acusado preso: Deve haver um pedido de dispensa assinado pelo acusado e por seu defensor. Art. 457, 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Deve ser possibilitado o deslocamento pelo Estado, salvo na hiptese de vdeo-conferncia. O estado obrigado a providenciar a escolta (na
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INTENSIVO II
ausncia de vdeo-conferncia, claro): no havendo escolta e no sendo possvel a presena por meio da vdeo-conferncia, o julgamento dever ser adiado. Caso o preso no queira comparecer ao julgamento, pedido de dispensa dever ser subscrito por seu advogado e pelo acusado. Caso haja uma colidncia de interesses, prepondera a opo do acusado, uma vez que o direito de presena dele, e no do advogado. - hipteses em que haveria querelante no Jri: a) ao penal privada subsidiria da pblica --> assim, ausente o querelante, o Ministrio Pblico ir reassumir a ao, e pode pedir adiamento do julgamento para se interar melhor sobre os detalhes dos autos; b) litisconsrcio ativo entre Ministrio Pblico e querelante > conexo entre crimes de ao penal privada e crimes de ao penal pblica. Assim, se o advogado do querelante no vai estar presente, no haver pedido de condenao, havendo perempo em relao ao crime de ao penal privada; g) Ausncia das testemunhas: O primeiro passo importante determinar a conduo coercitiva (testemunha conduzida coercitivamente no uma boa testemunha na prtica). Se no for possvel a conduo coercitiva, possvel a redesignao do julgamento uma nica vez, mas desde que a testemunha tenha sido arrolada com a clusula de imprescindibilidade e a parte tenha requerido sua intimao por mandado. O julgamento ser realizado mesmo na hiptese de a testemunha no ser encontrada no local indicado, se assim for certificado pelo oficial de justia (2 do artigo 462 do CPP).
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INTENSIVO II
Art. 461. O julgamento no ser adiado se a testemunha deixar de comparecer, salvo se uma das partes tiver requerido a sua intimao por mandado, na oportunidade de que trata o art. 422 deste Cdigo, declarando no prescindir do depoimento e indicando a sua localizao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Se, intimada, a testemunha no comparecer, o juiz presidente suspender os trabalhos e mandar conduzi-la ou adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido, ordenando a sua conduo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O julgamento ser realizado mesmo na hiptese de a testemunha no ser encontrada no local indicado, se assim for certificado por oficial de justia. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
- preenchidos todos os requisitos acima, o juiz declarar aberta a sesso;
16.1
Escolha do conselho de sentena:
- a formao do conselho de sentena comea com a advertncia aos jurados das causas de impedimento e de suspeio; - o juiz adverte os jurados que uma vez sorteados, no podero comunicar-se entre si (art. 466 do CPP);
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INTENSIVO II
- sorteio dos jurados que iro compor o conselho de sentena e as respectivas recusas, que podem ser: a) Recusas Motivadas: feitas com base nas causas de impedimento e de suspeio. Nesse caso, podem-se valer de quantas recusas quanto necessrias. Argida a suspeio ou impedimento, deve-se provar de plano caso o jurado a negue; b) Recusas Imotivadas: aquela desprovida de qualquer fundamentao. Tambm conhecidas como recusas peremptrias, podero ser utilizadas no Tribunal do Jri. So feitas de maneira aleatria. Cada parte tem direito a 3 recusas peremptrias. Caso haja mais de um acusado, deve-se observar se cada um tem um defensor ou se so defendidos pelo mesmo defensor: se houver mais de um acusado cujas defesas sejam patrocinadas por um mesmo advogado, esse advogado tem direito a trs recusas; mas, se houver mais de um acusado e as defesas forem patrocinadas por advogados diferentes e haja acordo entre eles, so possveis trs recusas; caso no haja acordo entre os advogados, cada um ter direito a trs recusas (art. 468 do CPP). O advogado do assistente de acusao no tem legitimidade para as recusas peremptrias;
255

INTENSIVO II
Antes da lei 11.689/09
Jurado Y Jurado S Jurado X Jurado W
Aceito
Recuso
Recuso
Recusado
Aceito
Recuso
Recuso
Recusado
Recuso
Aceito
Recuso
Recusado
Aceito
Recuso
Separao para julgamento
- Observao: ocorrendo o que demonstra o quadro, haveria separao do processo. Antes da lei 11.689/08, quem definia o acusado que seria julgado primeiro era o Ministrio Pblico, uma vez que era ele quem deveria guardar sua recusa para usar no momento em que o acusado que ele queria que fosse julgado aceitasse o jurado.
Depois da lei 11.689/09
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INTENSIVO II
Jurado X Recusa Jurado Y Aceito Jurado W Aceito recuso aceito Recuso
- Observao: o artigo 468, pargrafo nico, com a reforma, passou a dizer que [...] o jurado, recusado imotivadamente por qualquer das partes ser excludo daquela sesso de instruo e julgamento, prosseguindo-se o sorteio para a composio do Conselho de Sentena, com os jurados remanescentesassim, a partir do momento em que um jurado foi recusado, ele j est excludo da sesso de julgamento, no havendo que se indagar as demais partes detentoras das recusas peremptrias. A inteno do legislador com a reforma foi evitar a separao do julgamento. Embora essa seja a orientao dominante, no unnime, uma vez que mesmo depois da reforma, Rogrio Sanches e Luiz Flvio Gomes entendem que continuase aplicando o sistema antigo. Com a lei 11.689/08, a prpria lei define quem ser julgado primeiro, sendo primeiro a ser julgado (no caso de separao), o autor, e em caso de co-autoria, aplica-se a norma do artigo 429 do CPP; - estouro de urna: ocorre quando no houver o nmero mnimo de 7 jurados para compor o conselho de sentena, gerando como consequncia o adiamento do julgamento;
257

INTENSIVO II
- formao do conselho de sentena -> no havendo estouro de urna, haver formao do conselho de sentena, conforme o artigo 472 do CPP;
16.2 16.3
Incio da instruo em plenrio: Leitura de peas
- antes da lei 11.689/08, era possvel a leitura de qualquer pea, porm, depois da lei, houve vrias inovaes em relao ao assunto. Art. 473, 3o As partes e os jurados podero requerer acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) O artigo 473, 3 do CPP, diz que poder haver a leitura de peas [...] que se refiram exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. - portanto, pode-se requerer a leitura das seguintes provas: a) provas colhidas por precatria b) provas cautelares c) provas no repetveis d) prova antecipada - observao: em concurso para a defensoria, deve-se interpretar no sentido de que a lei somente disse em relao a essas provas, no pode ser requerida a leitura de elementos informativos colhidos no inqurito e nem de provas produzidas na primeira fase do jri. Em prova do
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INTENSIVO II
Ministrio Pblico, deve-se sustentar que apesar de no ser possvel o requerimento de leitura dos elementos colhidos no inqurito, nada impede que a parte utilize o seu tempo nos debates para a referida leitura; 16.4 Ordem dos atos processuais
a) oitiva do ofendido (quando possvel); b) testemunha de acusao e de defesa (nmero mximo de 5 para cada); c) esclarecimento dos peritos + acariaes + reconhecimento de pessoas; d) interrogatrio do acusado; - observao: no procedimento do jri, quem pergunta primeiro o juiz presidente, e depois as partes (vale lembrar que no procedimento comum, quem pergunta primeiro so as partes, complementando o juiz as questes que no foram esclarecidas). importante lembrar que as partes formulam as perguntas diretamente s testemunhas (sistema do cross examination). Os jurados formulam as perguntas por intermdio do juiz presidente (a razo de ser disso porque caso o jurado pergunte sozinho, ele pode acabar extrapolando, dando o sentido do seu voto);
16.5
Argumentos de Autoridade
- so prvias decises judiciais usadas durante os debates para tentar convencer os jurados. - a idia de lei que busque-se a condenao de algum com base nas provas contidas nos autos, no com base na opinio do juiz;
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INTENSIVO II
- o art. 478 do CPP no pode fazer referncia deciso de pronncia ou a decises supervenientes que tenham admitido a acusao, tambm no se pode fazer referncia ao uso de algemas como argumento de autoridade e tambm o silncio do acusado ou de sua ausncia em seu prejuzo; - observao: para a prova da defensoria, possvel sustentar-se que o rol do artigo 478 um rol meramente exemplificativo, incluindo nas causas de nulidade por exemplo, a deciso que decretou a deciso preventiva;
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
16.6
Uso de algemas:
- o uso de algemas medida de natureza excepcional, somente cabendo em 2 hipteses: a) para impedir a fuga do acusado; b) para prevenir a agresso contra terceiros ou contra si mesmo;
260

INTENSIVO II
- observao: a depender do caso concreto, o prprio advogado pode requerer que o ru seja algemado. A smula vinculante 11 e o artigo 474, 3 do CPP disciplinam a questo do uso de algema;
Art. 474, 3o No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
16.7
Debates no tribunal do jri:
- a acusao tem uma hora e meia para debates e posteriormente a defesa tem uma hora e meia (esse prazo aumenta-se em uma hora para cada acusado que aumentar); Art. 477, 1o Havendo mais de um acusador ou mais de um defensor, combinaro entre si a distribuio do tempo, que, na falta de acordo, ser dividido pelo juiz presidente, de forma a no exceder o determinado neste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) - a rplica no obrigatria, assim o Ministrio Pblico pode dispensar a rplica, ficando prejudicada a trplica; - a maioria da doutrina entende que, havendo rplica, a trplica por parte da defesa passa a ser obrigatria, sob pena de violao da ampla defesa; - Guilherme de Souza Nucci entende que a defesa pode inovar da trplica sem necessidade de ser ouvido o Ministrio Pblico depois.
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INTENSIVO II
Respeitvel tal posio, mas no majoritria, assim, para concursos a posio mais acertada a de permitir que a defesa inove no momento da trplica (em prol da plenitude de defesa, uma garantia constitucional do tribunal do jri), porm, nesse caso, o juiz deve conceder a palavra ao rgo ministerial (em obedincia garantia do contraditrio) nesse sentido, HC 61.615/STJ;
16.8
Direito ao aparte:
- aparte nada mais do que uma interrupo na sustentao da parte contrria, para que a outra possa falar; - antes da lei 11.689/08, o aparte era fruto do costume, ou seja, no havia ao menos previso legal desse instituto. - Depois da lei, passou haver a previso legal do aparte. Quem concede o aparte o juiz presidente, e no mais a parte contrria. O tempo concedido ao da parte prejudicada. - o prazo concedido para o aparte ser de 3 minutos; - esse prazo concedido para o aparte implicar em prorrogao do prazo para a parte contrria - o art. 497 do CPP traz atribuies do juiz presidente, e no inciso XII diz que ao juiz compete, regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes quando outra estiver com a palavra, podendo conceder at trs minutos quando requerido; Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
XII regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes, quando a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para cada aparte requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
16.9
Exibio de documentos em plenrio:
- se o objeto j est nos autos, pode ser livremente exibido. Ex.: faca apreendida (auto de apreenso nos autos; faca fica na secretaria). - a exibio de documentos ou objetos que no estavam nos autos s pode ser feita se a juntada ocorrer com 3 dias teis de antecedncia, dando-se cincia parte contrria. Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) - a regra do CPP a de que documentos podero ser juntados a qualquer momento (diante do bem jurdico em disputa e diante da liberdade probatria) nesse sentido: art. 231 do CPP; - portanto, exceo a essa regra a do plenrio do jri: o artigo 479 do CPP diz que no plenrio do jri no ser possvel a exibio ou a leitura
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INTENSIVO II
de documentos que no tenha sido juntado aos autos com 3 dias teis de antecedncia; - a lei diz que no ser permitida a leitura do documento ou a exibio do objeto. Deve-se entender como documento ou objeto para fins dessa vedao: a) leitura de jornais ou qualquer outro escrito; b) exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados; Obs.: todos essas vedaes refere-se a no juntada com 3 dias teis de antecedncia, podendo ser mostrados se juntados dentro do prazo previsto em lei (3 dias). Livro de doutrina no entram nessa exceo, no havendo necessidade de juntar com 3 dias de antecedncia. No que se refere arma do crime, a arma apreendida j consta nos autos (uma vez que at mesmo j um auto de apreenso), podendo ser usada sem prvia comunicao parte contrria nesse sentido, STF, HC 92.958; - a no observncia desse prazo de 3 dias teis, segundo alguns doutrinadores, deve ser considerado mera nulidade relativa. Porm, como no h como auferir o grau de influncia que a exibio do documento ou a leitura da pea exerceu sobre o jurado, a doutrina majoritria entende que trata de nulidade absoluta;
- posio ocupada pelo Ministrio Pblico em plenrio: - a lei LONMP diz que constitui prerrogativas do membro do MP, no exerccio de sua funo (art. 41 da lei 8.625/93, inciso XI), tomar assento do lado direito dos juzes de primeira instncia ou do Presidente do
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INTENSIVO II
Tribunal, Cmara ou Turma. Isso deve ser aplicado no s no jri, mas em qualquer audincia. Em prova para defensor pblico, deve sustentar que a norma da LONMP mera vaidade, e ainda exerce uma influncia indevida no nimo dos jurados. Em concurso para o Ministrio Pblico, deve sustentar que h previso legal da regra, devendo ela ser aplicada. H um julgado sobre isso: RMS, 21.844/STF;
16.10 Dissoluo do conselho de sentena: - hiptese rarssima; o julgamento no ser realizado; - hipteses: - acusado indefeso - violao da incomunicabilidade dos jurados - quando se verificar a necessidade de diligncia que no possa ser realizada imediatamente - prevalece o entendimento de que compete ao juiz presidente analisar a pertinncia, ou no, do pedido formulado. Art. 481. Se a verificao de qualquer fato, reconhecida como essencial para o julgamento da causa, no puder ser realizada imediatamente, o juiz presidente dissolver o Conselho, ordenando a realizao das diligncias entendidas necessrias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Se a diligncia consistir na produo de prova pericial, o juiz presidente, desde logo, nomear perito e formular quesitos, facultando s partes tambm formul-los e indicar assistentes
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INTENSIVO II
tcnicos, no prazo de 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- prevista no artigo 497, XI e tambm no artigo 481: cabe ao juiz determinar as diligncias destinadas a sanar nulidade ou a suprir falta que prejudique esclarecimento da verdade (esse pedido pode ser partido dos jurados ou das partes); - tratando-se de requerimento formulado pelas partes, cabe ao juiz decidir a respeito, deferindo ou indeferindo o pedido. Se o requerimento for formulado pelos jurados, h duas correntes: - Corrente 1: cabe ao juiz to somente determinar a sua realizao, caso contrrio, o jurado no estaria habilitado para realizar o julgamento; - Corrente 2: cabe ao juiz presidente analisar a pertinncia do pedido formulado pelo jurado;
16.11 Sociedade indefesa: - pedida em prova oral ou 2 fase do concurso para Juiz; - ocorre quando o rgo do MP no expe aos jurados toda a prova constante dos autos, demonstrando descaso em relao ao jri e a seus preceitos constitucionais. Nessa hiptese, o juiz deve dissolver o conselho de sentena e designar nova seo de julgamento, comunicando o fato corregedoria do MP. - surge quando h uma atuao extremamente deficiente por parte do rgo ministerial. Diante de uma atuao deficiente, o juiz presidente pode declarar a sociedade indefesa, dissolver o conselho de sentena e
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INTENSIVO II
designar outra sesso de julgamento. Para os doutrinadores que tratam desse assunto, o juiz deve dissolver o conselho de sentena, uma vez que a sociedade est indefesa, e marcar novo jri e comunicar o procuradorgeral. Assim, depois de comunicado o procurador geral, alguns doutrinadores sustentam que ele poderia designar um novo membro do Ministrio Pblico para atuar no caso concreto. Essa designao de outro membro do MP complicada de se sustentar, uma vez que essa designao no tem amparado legal (no a mesma coisa que o arquivamento, onde aplica-se o artigo 28 do CPP), alm de ferir a inamovibilidade e o princpio do promotor natural o ideal que o procurador geral fosse notificado, mas que o mesmo promotor que j tenha atuado volte a atuar novamente;
16.12 Quesitao: - doutrina no unnime.
- sistemas de quesitao: a) sistema francs: caracteriza-se pela formulao de vrios quesitos ao jurados, ou seja, os jurados julgam praticamente tudo (materialidade, autoria, qualificadora, causas de diminuio e de aumento, etc.) antes da lei 11.689/08, era o sistema adotado pelo Brasil; b) sistema anglo americano: uma nica indagao feita aos jurados52 (culpado ou inocente?).
Vale lembrar que essa regra funciona bem no direito norte americano porque l os jurados podem conversar entre si.
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INTENSIVO II
- com a lei 11.689/08 foi inserido um quesito: O jurado absolve o acusado?. O legislador brasileiro, apesar de ter inserido esse novo quesito, ele continua inserindo outros quesitos (materialidade, autoria, qualificadoras, privilgios, causas de aumento, causas de diminuio, etc.). c) sistema ecltico: adotado pelo CPP a partir de 2008, perguntam-se vrios quesitos + o jurado absolve o acusado?.
- formulao dos quesitos: - os quesitos precisam ser formulados sempre em proposies afirmativas e simples, para prevenir dvidas nas cabeas dos jurados; - jurado quesitado sobre matria de fato; - fontes dos quesitos pronncia, decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, o interrogatrio do acusado e as alegaes das partes em plenrio; - aps a elaborao dos quesitos, o juiz far sua leitura em plenrio: havendo eventuais impugnaes, este o momento sob pena de precluso. Muita jurisprudncia neste ponto. CESPE.
- impugnao aos quesitos: Art. 484. A seguir, o presidente ler os quesitos e indagar das partes se tm requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer deles, bem como a deciso, constar da ata. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
Pargrafo nico. Ainda em plenrio, o juiz presidente explicar aos jurados o significado de cada quesito. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) - o artigo 484 do CPP diz que o presidente ler os quesitos e indagar das partes se tem qualquer requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer deles, bem como a deciso, constar da ata. A jurisprudncia tem dito que se as partes se calaram nesse momento, h precluso (portanto, mesmo sem saber exatamente o motivo da impugnao, deve o advogado ou promotor argir a reclamao, sob pena de recluso), ou seja, aps a formulao dos quesitos o juiz presidente formular a sua leitura, momento oportuno para eventual impugnao sob pena de precluso nesse sentido: STF, HC 87.358;
- ordem dos quesitos: 1) materialidade do fato: - na hiptese de homicdio consumado, este quesito deve ser desdobrado em 2: 1 - sobre a conduta delituosa 2 - sobre o nexo causal
- um exemplo do 1 quesito: No dia 5/maio/2011, a vtima foi atingida por disparo de arma de fogo, sofrendo as leses corporais descritas no laudo de fls. ...,.no local _______, a vtima foi atingida por disparo de arma de fogo sofrendo as leses descritas no laudo pericial de pgina ________?
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INTENSIVO II
Se 4 jurados disserem que sim, esto reconhecendo o fato delituoso.
- 2 quesito: Essas leses foram a causa eficiente da morte da vtima? - se a resposta desse ltimo quesito for negativa (4 jurados respondam NO), no sentido de que a morte no decorreu das leses, haver desclassificao prpria, ou seja, dizendo que no houve um homicdio, mas somente leso corporal (seja leve ou seguida de morte, dependendo do caso concreto), passando a competncia ao juiz presidente para apreciar eventual crime de leso corporal; - na hiptese de tentativa branca/tentativa incruenta, o quesito deve ser formulado no seguinte sentido: No dia ________, no local _______, a vtima foi alvo de disparos de arma de fogo, sem que fosse atingida?
2) autoria ou participao; - o quesito pode ser formulado da seguinte forma: O acusado foi o autor dos disparos referidos no primeiro quesito?; - o quesito de participao pode ser formulado da seguinte forma: O acusado _________ ao emprestar a arma, ao induzir o acusado, concorreu de qualquer modo para a realizao dos disparos? vale lembrar que 4 respostas negativas implica em absolvio do acusado por negativa de autoria; *Observao* - aqui nesse momento, poderia ser obrigado a se inserir o quesito da tentativa ou tambm o quesito da desclassificao para outro crime doloso contra a vida;
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INTENSIVO II
- quesito da tentativa: O acusado ________ tentou matar a vtima?, embora outros doutrinadores prefiram uma maneira mais detalhada: O acusado ________ deu incio execuo de um crime de homicdio que no se consumou por circunstncias alheias a sua vontade53? - quesito da desclassificao para outro crime doloso contra a vida: A acusada ________ agiu sob influncia do estado puerperal matando o prprio filho durante ou logo aps o parto? - hiptese de desistncia voluntria ou arrependimento eficaz: caso a nica tese defensiva seja de desistncia voluntria ou de arrependimento eficaz, deve os jurados negar o quesito relativo tentativa de homicdio. Nesse caso, ter havido desclassificao prpria, passando-se a competncia s mos do juiz presidente - conforme o caso, dever ser includo um quesito sobre tentativa ou desclassificao; ex.: fulano causou o resultado descrito no primeiro quesito de maneira no intencional? Se 4 jurados disserem que sim, eles esto dizendo que a conduta foi culposa. Ento, sai da competncia dos jurados para o juiz presidente. Ex. de tentativa: fulano teria dado incio execuo de um crime de homicdio que no se consumou por conta do socorro prestado vtima?
3) se o acusado deve ser absolvido; - a redao desse quesito formulada pela prpria lei: O jurado absolve o acusado?; - introduzido pela Lei 11.389
Substitui a circunstncias alheias a sua vontade pela circunstncia ocorrida no caso concreto, ex.: interveno de policiais; socorro.
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INTENSIVO II
- havendo 2 ou mais teses defensivas, o quesito deve ser feito: 1 Corrente: indispensvel a individualizao desse quesito, seja por razes recursais, seja por conta dos reflexos civis de eventual sentena absolutria. LFG. 2 Corrente: no necessria a individualizao desse quesito: entre a simplificao dos quesitos e a discusso quanto aos efeitos civis de sentena absolutria, o legislador optou por simplificar os quesitos. PREVALECE. A prpria lei redigiu o quesito dessa forma. - mesmo que a tese defensiva j tenha sido afastada pelos jurados em um dos quesitos anteriores (melhor exemplo: negativa de autoria), o terceiro quesito ser sempre obrigatrio esse quesito muito bom para a defesa; - surge a dvida em relao ao quesito ser formulado conforme a lei ou se ele deve ser detalhado. No livro do professor Luiz Flvio e do Rogrio Sanches, trazem a opinio de que esse quesito, caso haja vrias teses defensivas, esse quesito precisa ser detalhado: O jurado absolve o acusado em virtude da legtima defesa? O jurado absolve o acusado em razo de coao moral irresistvel? entendem os autores que explicar o motivo da absolvio til em dois sentidos: especificar a razo da absolvio possibilita que a parte possa recorrer (apontando esse fundamento) + uma vez especificado o quesito, ser possvel saber quais so os reflexos de eventual sentena absolutria. Apesar do brilhantismo da opinio dos nobres doutrinadores, prevalece que o quesito deve ser questionado de maneira genrica, por alguns motivos: perguntar o acusado em relao a legtima defesa perguntar matria de direito, no de fato + tanto o recorrente quanto o tribunal devero estar atentos ata de sesso de julgamento + para os autores do anti-projeto, prefervel deixar em aberto a discusso na instncia cvel que comprometer a
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INTENSIVO II
simplificao do quesito (a partir do momento em que no se sabe mais qual o motivo que se rendeu a absolvio, fica claro que a sentena penal no vai fazer coisa julgada no juzo cvel); - inimputabilidade -> o inimputvel vai parar no julgamento pelo conselho de sentena quando alm de inimputabilidade, for sustentada outra tese de defesa. Respondido afirmativamente o quesito relativo absolvio, deve o juiz presidente formular um outro quesito em seguida: Deve ser aplicada medida de segurana ao acusado?; - excesso doloso e excesso culposo -> caso os jurados respondam negativamente ao quesito relativo absolvio, dever o juiz presidente elaborar quesito especfico acerca do excesso: O excesso do acusado derivou de culpa? respondido afirmativamente esse quesito, estaro os jurados realizando uma desclassificao imprpria, passando ao juiz presidente a competncia para julgamento do homicdio culposo. Caso os jurados respondam NO, os jurados esto automaticamente que o excesso foi doloso, prosseguindo a quesitao;
4) causas de diminuio de pena: - essas causas de diminuio de pena devem ser alegadas pela defesa em plenrio para serem quesitadas (ex.: homicdio privilegiado art. 121, 1 do CP). Nesse caso, o quesito deve repetir a letra da lei em relao ao homicdio privilegiado; - os jurados, ao serem questionados sobre isso, podero responder SIM ou NO: assim, respondendo que sim (ou seja, confirmando a existncia do homicdio privilegiado), os jurados j estaro afastando os quesitos relativos s qualificadoras de natureza subjetiva;
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INTENSIVO II
- o homicdio privilegiado que tem qualificadora (lgico: qualificadora objetiva) possvel, e no crime hediondo: pode cair em prova, portanto, deve-se saber que nesse caso pode-se usar o nome homicdio qualificado privilegiado e a expresso homicdio privilegiado qualificado; desde que a qualificadora tenha natureza objetiva; - sustentando a nomenclatura homicdio qualificado privilegiado, tmse o fato de que no critrio Nlson Hungria de fixao da pena, analisase primeiro a qualificadora, e depois o privilgio; - sustentando a nomenclatura homicdio privilegiado qualificado, temse como parmetro o momento da quesitao, j que a quesitao do privilgio se d anteriormente quesitao da qualificadora; - Fazer primeiro os requisitos da defesa; depois, os da acusao. Referncia de ordem histrica: STF Smula n 162 absoluta a nulidade do julgamento pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes (causas de aumento & qualificadoras). Hoje, isso j est no CPP: Art. 483. Os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I a materialidade do fato; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II a autoria ou participao; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III se o acusado deve ser absolvido; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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INTENSIVO II
IV se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao.(Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Causas de aumento de pena que podem ser perguntadas aos jurados: semi-imputabilidade (art. 26, p. n); participao de menor importncia (art. 29); homicdio privilegiado (art. 121, 1). Se os jurados responderem afirmativamente ao quesito que o homicdio privilegiado, automaticamente estaro prejudicados os quesitos referentes qualificadora subjetiva. - esse quesito do inciso IV deve, obrigatoriamente, ser individualizado. *Observao* - as teses da defesa so sempre formuladas antes das teses da acusao;
5) qualificadoras & causas de aumento de pena: - esse quesito deve ser individualizado e adequado ao caso concreto, assim como os demais. - as qualificadoras e causas de aumento devero obrigatoriamente ter constado da pronncia (princpio da correlao entre a pronncia e a quesitao) ou de decises posteriores; - no que se refere atividade tpica de grupo de extermnio, segundo a doutrina majoritria, matria que diz respeito aplicao da pena, sendo desnecessria a quesitao aos jurados;
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INTENSIVO II
- agravantes e atenuantes*: - antes da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes eram quesitadas aos jurados. Ainda que a defesa no alegasse qualquer atenuante, era obrigatrio um quesito sobre presena de circunstancia atenuante genrica. STF Smula n 156 absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, por falta de quesito obrigatrio.
- depois da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes NO so mais quesitadas aos jurados, sendo matria exclusiva do juiz presidente. Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I no caso de condenao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) b) considerar as circunstncias agravantes ou atenuantes alegadas nos debates; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Cuidado com a leitura da doutrina: Guilherme de Souza Nucci entende que, caso haja pedido das partes, agravantes e atenuantes devem ser quesitadas (posio amplamente minoritria, temerria para concurso); - possvel que o juiz condene algum pelo crime do 121, caput (homicdio simples), aplicando a agravante do 61, II, a (motivo ftil)? No. Qualquer circunstncia que tem previso como qualificadora no artigo 121, 2, deve constar da imputao como tal desde o momento da
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pronncia, no sendo possvel querer utiliz-la como circunstncia agravante (STF HC 90.265). - exemplo de agravante -> crime cometido por motivo torpe, que uma agravante, j qualificadora do homicdio, no pode ser conhecida pelo juiz, uma vez que a competncia para julgar a qualificadora no do juiz presidente, e sim do conselho de sentena. Ou seja, caso a agravante funcione como uma qualificadora, dever o acusado ser denunciado com base em tal qualificadora, razo pela qual tal agravante no poder ser posteriormente reconhecida pelo juiz presidente; - concurso de crimes -> no caso de concurso de crimes, matria relativa aplicao da pena, sendo matria do juiz presidente, no precisando ser quesitada (essa posio apesar de conservadora, majoritria). H porm doutrinadores que entendem que (ex.: Denlson Feitosa) caso haja pedido das partes, deve ser formulado quesito aos jurados sobre a matria relativa ao concurso de crimes; - quesito relativo ao falso testemunho: Havendo a prtica de falso testemunho no plenrio do jri, deve ser formulado quesito nesse sentido aos jurados. De acordo com a doutrina, somente as partes podem requerer a formulao desse quesito.
16.13 Desclassificao Prpria VS Imprpria: - Desclassificao Prpria: ocorre quando os jurados desclassificam o crime para um crime que no da competncia do jri, porm sem especificar qual seria o delito (ex.: tpico a desclassificao de tentativa de homicdio para leso corporal, onde no se especifica qual tipo de delito, se leso grave, gravssima, leve). Ex.: desclassificao por inexistncia de nexo causal: a conduta no provocou o resultado.
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Nesse caso, o juiz presidente assume total capacidade decisria para julgar a imputao, podendo, inclusive, absolver o acusado. - Desclassificao Imprpria: ocorre quando os jurados desclassificam para crime que no da competncia do jri, mas indicam qual teria sido o delito praticado. Nesse caso, o juiz presidente est vinculado deciso dos jurados, cabendo a ele, apenas, fixar a pena.
16.14 Desclassificao e crime conexo: - se os jurados desclassificam, entendendo que no se trata de crime doloso contra a vida, tanto o crime desclassificado quanto o crime conexo sero julgados pelo juiz presidente.
- a ttulo de exemplo, h um homicdio e um crime conexo (ex.: art. 213 do CP): no caso do homicdio ser desclassificado para leso corporal conforme o 3 do art. 129, o crime vai para o juiz presidente. E o crime conexo (art. 213 do CP) de competncia dos jurados ou do juiz presidente? O artigo 492, 2, responde a dvida, no sentido de que em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri; Art. 492, 2o Em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber, o disposto no 1o deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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- porm, caso ao ser o crime de homicdio julgado pelos jurados e estes absolverem o ru, o crime conexo, implicitamente entenderam incompetente para julgar a imputao, assim, o crime conexo dever tambm ser julgado pelos jurados; - PEGADINHA: no confundir absolvio quanto ao crime doloso contra a vida & julgamento do crime conexo. Para cada delito, h os respectivos quesitos. Absolvido o acusado quanto ao crime doloso contra a vida, implicitamente os jurados reconheceram sua competncia e julgaro o crime conexo. O julgamento do crime conexo continuar sendo feito pelos jurados.
16.15 Desclassificao e infrao de menor potencial ofensivo: Se se trata de infrao de menor potencial ofensivo (IMPO), caber ao prprio juiz presidente aplicar o procedimento da lei dos juizados. Caso o delito seja de menor potencial ofensivo, quem vai aplicar o procedimento dos juizados especiais o prprio juiz presidente (art. 492. 1), no devendo ser remetido o processo para o juiz dos juizados especiais criminais. Porm, alguns doutrinadores entendem que a competncia dos juizados de natureza absoluta, devendo os autos ser remetidos ao juiz dos juizados especiais (nesse sentido: Gustavo Badar)54. Posio minoritria. A leso corporal leve depende de representao (prazo decadencial de 6 meses, contados do conhecimento da autoria). No caso do jri, a vtima ser intimada da deciso de desclassificao e o prazo decadencial de 6 meses ser contado da deciso de desclassificao.
54
No caso de leso corporal leve, por exemplo, h necessidade de representao. Assim, deve-se saber quando comea a contar o prazo decadencial para representao: como ainda no era possvel a representao, o prazo para o seu oferecimento comea a contar partir da desclassificao
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INDICAO BIBLIOGRFICA: Obra de Ada Pellegrini, Antonio Scaranzi e Gomes Filho. 1. Espcies de irregularidades: 1.1 Irregularidade sem consequncias Oferecer denncia fora do prazo legal (em se tratando de acusado solto), usar abreviaturas; 1.2 Irregularidade com consequncias extraprocessuais Acarreta apenas sanes extra-processuais; Ex.: multa aplicada testemunha faltosa; multa ao perito que apresenta o laudo pericial fora do prazo legal; 1.3 Irregularidades que pode acarretar a invalidao do ato processual O art. 564 do CPP traz um rol exemplificativo de nulidades. Ex.: sesso de julgamento pelo jri com acusado indefeso; incompetncia, suspeio ou suborno do juiz + ilegitimidade da parte + etc.; 1.4 Irregularidade que acarreta inexistncia jurdica do ato processual
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Ex.: uma sentena sem dispositivo ou uma sentena dada por um no juiz;
2. Espcies de atos processuais: 2.1 Ato perfeito aquele ato praticado de acordo com um modelo tpico/legal, sendo portanto, plenamente vlido e eficaz; 2.2 Ato meramente irregular aquele em que a irregularidade no produz qualquer conseqncia ou, no mximo, sanes extraprocessuais. Esse ato tambm considerado vlido e eficaz. 2.3 Ato nulo A falta de adequao ao modelo tpico pode acarretar invalidao do ato processual, com a conseqente inaptido para produzir efeitos jurdicos. Usa-se o termo pode pelo fato de as nulidades processuais no serem automticas, dependendo de pronunciamento judicial. 2.4 Ato inexistente O vcio de tal gravidade que sequer podemos consider-lo como ato processual. Ex.: sentena sem dispositivo; deciso proferida por um no juiz.
3. Conceito de nulidade:
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- a sano processual aplicada ao ato defeituoso, retirando dele sua aptido para produzir efeitos ( uma sano de ineficcia); - a palavra nulidade tambm pode ser compreendida como uma qualidade ou caracterstica do ato processual defeituoso, portanto, nesse caso, a palavra usada como ineficcia, ou seja, no sentido de dotado de vcio;
4. Espcies de nulidade: - basicamente, h duas espcies de nulidade: absoluta e relativa; - nulidade absoluta: o prejuzo presumido + pode ser argida a qualquer momento. - PERGUNTA: E em sede de recursos extraordinrios? E depois do trnsito em julgado, pode ser argida uma nulidade absoluta? - RESPOSTA: Como o recurso extraordinrio tem como pressuposto um pr-questionamento, deve olhar se essa nulidade foi questionada pelos Tribunais anteriores. Em se tratando de sentena condenatria ou absolutria imprpria, a nulidade absoluta pode ser argida mesmo aps o trnsito em julgado, seja por meio de reviso criminal seja por meio de habeas corpus. - hipteses de nulidade absoluta: - sempre que houver violao a norma protetiva de interesse pblico prevista na CF ou em tratados internacionais - o CPP traz algumas nulidades cominadas no artigo 564 (rol exemplificativo). Quais tm natureza absoluta e quais tm natureza relativa?
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O artigo 572 traz a lista de algumas irregularidades do artigo 564 que sero sanadas se no argidas em tempo oportuno. Nulidades relativas. Raciocnio a contrario sensu, nos diz que as demais nulidades do 564, no compreendidas no artigo 572, so nulidades absolutas. Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, parte, g e h, e IV, considerar-se-o sanadas: Ill, d e e, segunda
I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo anterior; II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim; III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; II - por ilegitimidade de parte; III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante; b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167; c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de 21 anos;
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d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica; e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa; f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri; g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia; h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei; i) a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri; j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade; k) os quesitos e as respectivas respostas; l) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento; m) a sentena; n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido; o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso; p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para o julgamento;
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IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Pargrafo nico. Ocorrer ainda a nulidade, por deficincia dos quesitos ou das suas respostas, e contradio entre estas. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948)
- verificam nas nulidades cominadas no artigo 564 que no so sujeitas sanao (interpretao a contrario sensu do artigo 572 do CPP); - quando ocorre a violao de norma protetiva de interesse pblico prevista na Constituio Federal; - cuidado com alguns julgados isolados do STF: Tem se exigido que, mesmo para a nulidade absoluta, o prejuzo deveria ser comprovado.
- nulidade relativa: o prejuzo deve ser comprovado. Essa nulidade deve ser argida no momento oportuno, sob pena de precluso, conforme o artigo 571 do CPP que se passa a ver: Cuidar com esse artigo: atualizar as referncias aos demais dispositivos. Art. 571. As nulidades (relativas) devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o (antigo) art. 406 (atual 411, 4 - 1 fase do jri);
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II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos processos especiais, salvo os dos Captulos V e Vll do Ttulo II do Livro II, nos prazos a que se refere o art. 500; III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes; IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de aberta a audincia; V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (art. 447); VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500; VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes; VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo depois de ocorrerem. I nulidades relativas na primeira fase do jri: devero ser argidas at as alegaes orais; II nulidades relativas ocorridas no curso do procedimento comum devero ser argidas at a apresentao das alegaes orais ou dos memoriais; III no procedimento sumrio segue a mesma regra do inciso anterior;
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IV o Captulo a que se refere esse inciso foi revogado pela parte geral do Cdigo Penal; V as nulidades relativas ocorridas posteriormente a pronncia devero ser argidas imediatamente depois do anncio do julgamento ou de apregoadas as partes; VI ateno para os procedimento da lei 8.038/90; VII sem necessidade de comentrios; VIII em audincia, a nulidade deve ser argida logo depois de ocorrida; - hipteses de nulidade relativa: - violao de norma protetiva de interesse preponderante das partes; ex.: falta de intimao de carta precatria; ausncia de intimao da data da audincia no juzo deprecado. - verificam-se nas nulidades cominadas no artigo 564 sujeitas sanao ressalvadas no artigo 572; STF Smula n 155 relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunha. STJ smula 273 Intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo deprecado.
5. Princpios relacionados ao tema nulidades:

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5.1 Princpio da tipicidade das formas O ato processual tem sua forma prevista em lei, cuja inobservncia pode acarretar sua nulidade.
5.2 Princpio da instrumentalidade das formas A existncia do ato processual no um fim em si mesmo. A existncia do ato processual tem a funo de atingir determinada finalidade. Portanto, antes de se invalidar um ato processual, devemos verificar se o interesse foi protegido ou se a finalidade foi atingida. Ex.: artigo 570 do CPP quando, apesar da falta de citao, o ru comparece.
Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.
5.3 Princpio do prejuzo No h nulidade sem prejuzo.
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Pas de nullit sans grief o princpio em francs. Art. 563. Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa. Art. 566. No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. Inverso da ordem de oitiva das testemunhas. Teoricamente, primeiro ouo as testemunhas da acusao; depois, as da defesa. Caso haja uma inverso, em anlise abstrata, no se pode reputar nulidade absoluta. Analisar o caso concreto, em que poder ser apenas uma nulidade relativa, sem prejuzo para o resultado final.
5.4 Principio da eficcia dos atos processuais No direito processual, o ato nulo continua a produzir seus efeitos enquanto uma deciso judicial no declarar a nulidade.
5.5 Princpio da restrio processual decretao da ineficcia A invalidao de um ato processual somente pode ser decretada se houver instrumento processual adequado e se o momento ainda for oportuno: - antes de decretar a nulidade, deve-se observar se h instrumento processual adequado e tambm um momento adequado; - a nulidade pode ser argida por meio de recurso (em sede de preliminares);
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- a nulidade tambm pode ser buscada atravs de habeas corpus pode ser usado mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria; - a nulidade tambm pode ser argida por reviso criminal pode ser usado mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria.
5.6 Princpio da causalidade/consequencialidade Uma vez declarada a nulidade do ato processual, os atos processuais que dele dependam ou sejam conseqncia tambm devero ser anulados. Essa dependncia lgica e no meramente cronolgica. O artigo 573, 1, diz que a nulidade de um ato, uma vez declarada, causa a nulidade dos atos que dele dependam ou sejam consequncia, devendo, nos termos do 2, o juiz que pronunciar a nulidade, declarar os atos a que ela se estende. Art. 573. Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos artigos anteriores, sero renovados ou retificados. 1o A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele diretamente dependam ou sejam conseqncia. 2o O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se estende.
5.7 Princpio da conservao dos atos processuais
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Os atos processuais que no dependam do ato anterior declarado invlido devero ser preservados. CPC, Art. 248. Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes, que dele dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato NO prejudicar as outras, que dela sejam independentes. Cuidado com a sesso de julgamento do plenrio do jri, situao na qual uma vez anulada a sesso de julgamento, nenhuma parte da sesso anterior poder ser aproveitada.
5.8 Princpio do interesse Ningum pode argir nulidade referente a inobservncia de formalidade que somente interesse parte contrria. Art. 565. Nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse. Conforme a doutrina, esse princpio do interesse no se aplica s hipteses de nulidade absoluta, uma vez que o interesse de ordem pblica. O Ministrio Pblico pode argir nulidade relativa que beneficie o acusado (CF: incumbe ao MP a defesa dos interesses individuais indisponveis). Real sentido: a defesa no pode argir nulidade relativa que s interesse acusao.
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Ex.: ausncia do MP oitiva de testemunhas da defesa55 hoje em dia, por se tratar de audincia una, mais difcil de acontecer.
5.9 Princpio da lealdade Ningum pode argir nulidade para a qual tenha concorrido (ex.: inobservncia do sistema do cross examination na oitiva de testemunhas) esse princpio da lealdade, em regra, no se aplica s hipteses de nulidade absoluta.
5.10
Princpio da convalidao
Significa a remoo do defeito, a fim de que o ato processual defeituoso possa ser considerado vlido e eficaz. Forma de convalidao do ato processual defeituoso: a) suprimento -> nesse caso as deficincia so completadas, so supridas (ex.: aditamento da pea acusatria); b) retificao -> nesse caso, h correo do defeito; c) ratificao -> confirmao do ato processual (ex.: nas hipteses de defeitos na procurao ou de ilegitimidade processual); d) precluso temporal -> perda da faculdade processual de se argir nulidade relativa pela no impugnao no momento oportuno; e) prolao da sentena -> a deciso de mrito em favor do acusado afasta a convenincia de reconhecer nulidade relativa em seu benefcio (art. 249, 2 do CPC);
55
Os tribunais entendiam que era causa de mera nulidade relativa, em razo do princpio do interesse.
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f) coisa julgada -> tambm conhecida como precluso mxima ou sanatria geral. Em se tratando de sentena condenatria ou absolutria imprpria, nulidade absoluta pode ser reconhecida mesmo aps o trnsito em julgado.
6. Reconhecimento de Nulidades de Ofcio 6.1 Na 1 instncia: O juiz pode reconhecer de ofcio, seja ela de natureza absoluta, seja de natureza relativa. Art. 251. Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica. 6.2 Na 2 instncia: No julgamento de um recurso, o Tribunal pode reconhecer a nulidade de ofcio? Cuidado! A situao um pouco diferente. Voc tem que analisar se o reconhecimento daquela matria foi devolvido a voc, alm de no poder fazer reformatio in pejus. STF Smula n 160 nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio. Concluses da leitura da Smula:
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Nos casos de recurso de ofcio, o Tribunal pode reconhecer de ofcio qualquer espcie de nulidade, seja ela benfica, seja prejudicial ao acusado. Havendo recurso da acusao e desde que a nulidade tenha sido argida, o Tribunal pode reconhecer nulidade, prejudicando ou beneficiando o acusado. Nos casos de recurso exclusivo da acusao, o Tribunal pode reconhecer de ofcio nulidade que seja benfica ao acusado.
deve haver cuidado com o efeito devolutivo, uma vez que no grau de apelao, aplica-se o brocado tantum devolutum quantum apelatum, assim, somente a matria impugnada pode ser analisada pelo tribunal. Assim, se houver impugnao por parte da acusao, o tribunal pode reconhecer uma nulidade em desfavor do ru. Porm, em favor do acusado, o tribunal pode reconhecer a nulidade que o favorea mesmo sem impugnao, por fora do princpio da reformatio in mellius; - nas hipteses de recurso de ofcio, o tribunal pode reconhecer nulidade livremente (seja ela em favor, seja ela contra o acusado) nesse sentido, smula 160 do STF;
7. Smulas relativas s nulidades:
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- smula 155 do STF -> relativa nulidade no processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunhas. Assim, por exemplo, no caso de testemunhas abonatrias, no haver prejuzo, no devendo o processo ser anulado; - smula 160 do STF -> nula a deciso do tribuna que acolhe contra o ru nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recursos de ofcio. - smula 162 do STF -> absoluta a nulidade do julgamento pelo jri quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes. Essa smula, depois da reforma do CPP advinda pela lei 11.689/08, ainda continua em vigor. Quando a smula faz meno s agravantes, abrange no somente estas, como tambm qualificadoras e causas de aumento de pena. Quanto s agravantes em sentido estrito essa smula perdeu a razo de ser (uma vez que no h mais quesitao dos jurados em relao elas), porm, essa smula continua sendo vlida no tocando s qualificadoras e causas de aumento de pena. Portanto, agravante em sentido amplo = agravante em sentido estrito + causas de aumento de pena + qualificadoras. Portanto, extrai-se a regra de que os quesito das qualificadoras e das causas de aumento de pena devem ser formulados aps os quesitos de defesa. O artigo 483, 3, com a reforma, praticamente adotou a norma da smula; - smula 206 do STF -> nulo o julgamento ulterior pelo jri com a participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo. Essa smula foi transformada em lei, conforme se v na leitura do artigo 449, I e II do CPP; - smula 351 do STF -> nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio.Lembre-se que unidade da federao o nome designado ao Estado. A crtica que se faz
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a essa smula que somente h nulidade (segundo seu texto), no caso em que o ru estiver preso na mesma unidade da federao. Atualmente, em funo do artigo 366, quem atualmente, citado por edital e no comparecer, deve o processo ficar suspenso; - smula 361 do STF -> No processo penal, nulo o exame realizado por um s perito, considerando-se impedido o que tiver funcionado, anteriormente, na diligncia de apreenso. Essa smula precisa ser lida a partir da nova redao do artigo 159, que diz que as percias sero realizadas por perito oficial (apenas um), e somente no caso de percia realizada por perito no oficial que ser necessrio dois ou mais peritos. A pericio complexa (envolve mais de um campo de conhecimento, conforme o artigo 159, 7) pode exigir a necessidade da presena de mais de um perito oficial; - smula 366 do STF -> No nula a citao por edital que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a denncia ou queixa, ou no resuma os fatos em que se baseia. - smula 431 do STF -> nulo o julgamento de recurso criminal na segunda instncia sem prvia intimao ou publicao da pauta, salvo no caso do habeas corpus. No caso da defensoria pblica, a intimao deve ser pessoal (alguns entendem que a regra tambm se estende ao advogado dativo); - smula 523 do STF -> No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. A smula portanto diz que a falta da defesa no processo penal constitui nulidade absoluta deve-se entender por falta da defesa inclusive nos casos em que a defesa to precria que pode ser chamada de uma no-defesa. - smula 330 do STJ -> desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 na ao penal instruda por inqurito policial. No prprio STJ, em julgados mais recentes (da 6 Turma do STJ), nos casos de trfico de
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drogas, vem entendendo que a no observncia da defesa preliminar causa de nulidade absoluta. O prprio STF j decidiu de forma contrria a essa smula;
1. Noes Introdutrias: - conceito: o instrumento processual voluntrio de impugnao de decises judiciais, previsto em lei, utilizado antes da precluso e na mesma relao jurdica processual, objetivando a reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da deciso judicial anterior;
2. ?
3. Fundamentos: 3.1 Falibilidade humana O juiz um ser humano, podendo cometer um erro, sendo o recurso uma importante forma de evitar a reviso da deciso errnea; 3.2 Inconformismo das pessoas
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A partir do momento que se possibilita que a deciso de um juiz pode ser reavaliada por um tribunal faz com que o inconformismo do jurisdicionado seja maior; 3.3 Duplo grau de jurisdio Esse tema timo para uma dissertao. Recurso capaz de devolver ao Tribunal a possibilidade de conhecer integralmente da matria. Duplo grau de jurisdio deve ser entendido como a possibilidade de reexame integral da deciso do juzo a quo a ser confiado a rgo jurisdicional diverso do que a proferiu e de hierarquia superior na ordem judiciria. Em regra, o duplo grau exercido atravs da apelao. Outros recursos tambm concretizam o duplo grau de jurisdio, tais como o Recurso Ordinrio em Habeas Corpus e o Recurso Ordinrio Constitucional de competncia do STF. STF Smula n 453 No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo nico do cdigo de processo penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa. A Smula diz que a mutatio libelli no pode ser feita na 2 instncia. Por que? ATENO. primeira vista, o aluno no liga isso ao duplo grau. O duplo grau tambm significa que, exceo das hipteses de competncia originria dos Tribunais, o processo deve ser examinado uma vez no primeiro grau de jurisdio e reexaminado uma segunda vez
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pelo Tribunal. Portanto, no se admite que o Tribunal faa um exame direto e nico de determinada matria, sob pena de supresso do primeiro grau de jurisdio, o que tambm seria causa de violao ao duplo grau de jurisdio (ex. Sm. 453, STF). O duplo grau precisa ser entendido que, se tenho direito ao duplo grau, determinadas matrias no podem ser examinadas uma nica vez e j na segunda instncia. Se eu fizer esta anlise na 2 instncia, estarei privando o cidado de uma instncia (supresso de instncia). Possibilidade de interposio de um recurso que seja capaz de devolver ao tribunal o conhecimento de toda a matria de fato, de direito e probatria apreciada na primeira instncia. A maioria da doutrina entende que o duplo grau de jurisdio tem previso implcita na CF; no est previsto expressamente; um princpio constitucional implcito, que pode ser extrado do princpio do devido processo legal e da ampla defesa, ex. Valter Nunes da Silva Jr. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e RECURSOS a ela inerentes; H doutrinadores que entendem que o duplo grau est presente, tambm, quando a CF prev a organizao do Poder Judicirio, com rgos superiores e inferiores, com diferentes graus de jurisdio. A Conveno Americana de Direitos Humanos prev expressamente o duplo grau de jurisdio, no artigo 8, 2, h. CPP 594 revogado estabelecia o recolhimento do acusado priso, se no for primrio e de bons antecedentes: Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim
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reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973) (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008). O artigo trazia um pressuposto de admissibilidade recursal. Ningum se recolhia priso, ento o direito ao duplo grau era negado diretamente. Durante muito tempo, STJ e STF referendaram o 594, basta dar uma lida na STJ smula 9 A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Tudo isso comea a ruir com um julgamento histrico do STF, o HC 88.420, em que reconhece a importncia do duplo grau de jurisdio previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos, que assegura o duplo grau sem estabelecer qualquer pedgio, qualquer condio de admissibilidade recursal. A partir desse julgado, os Tribunais Superiores passaram a dizer que o conhecimento da apelao independe do recolhimento da priso: uma coisa uma coisa, outra coisa outra coisa. Posso mandar prender o acusado se presentes as condies, porm, no posso vincular a admissibilidade do recurso ao recolhimento priso. Depois dessa deciso do STF, o STJ editou a STJ smula 347 O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso. Porm, o STJ no revogou expressamente a Smula 9. Possvel a reviso criminal:
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Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; Mostrar que seu cliente teve negado seu direito ao duplo grau. Requerer a anulao do julgamento e concesso do direito ao duplo grau. O artigo 595 prev a extino anmala do recurso por causa da fuga do acusado. O 595 um desdobramento do 594. Durante o tramite do recurso, se o preso fugisse durante o perodo em que o recurso estava tramitando, o recurso era extinto extino anmala. Art. 595. Se o ru condenado fugir depois de haver apelado, ser declarada deserta a apelao. O mesmo raciocnio feito no 594 vale no 595. A Conveno Americana no reconhece qualquer requisito de admissibilidade. Portanto, incompatvel com o duplo grau de jurisdio. HC 85369.
A nova lei da priso (Lei 12.403/11) vai revogar o artigo 595, em 4/7/2011. Art. 4o So revogados o art. 298, o inciso IV do art. 313, os 1o a 3o do art. 319, os incisos I e II do art. 321, os incisos IV e V do art. 323, o inciso III do art. 324, o 2o e seus incisos I, II e III do art. 325 e os arts. 393 e 595, todos do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal. Quem no tem direito ao duplo grau? Acusados com foro por prerrogativa de funo duplo grau de jurisdio. RHC 79.785.
no tm direito ao
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INTENSIVO II
No RE 466.343 (ler o RE obrigatoriamente). No se pode esquecer o status supralegal de tratados internacionais de direitos humanos (antes de aprovados pelo qurum que os tornam norma constitucional). Pessoas com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio (o professor Luiz Flvio contra essa orientao). No que se refere smula 704 do STF, de analisar se o Supremo vai mantla ou no.
4. Pressupostos ou requisitos de admissibilidade recursal
4.1 Juzo de admissibilidade do recurso / Juzo de Prelibao O tribunal vai analisar se ele vai ou no apreciar ou no seu recurso. Juzo feito quanto admissibilidade do seu recurso. Ser feita anlise quanto presena dos pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade recursal. Quem faz essa anlise? Tanto o Juzo a quo (juzo contra o qual se recorre) quanto o Juzo ad quem (juzo que analisar seu recurso) analisaro. A deciso que prevalece a deciso do juzo ad quem. - em regra, as funes de juzo a quo e juzo ad quem so distintas, mas h exceo (ex.: embargos de declarao);
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INTENSIVO II
- os pressupostos recursais so analisados pelo juzo a quo e juzo ad quem. Presente os pressupostos, o recurso ser conhecido; Qual a conseqncia da presena desses pressupostos? uma s: haver o conhecimento do recurso. importantssimo utilizar as expresses tcnicas e corretas na sua prova. Conhecimento =/= de Provimento. Este ponto importantssimo. A partir do momento em que o recurso conhecido pelo Tribunal, julgamento substituir a deciso recorrida no ponto que tiver sido objeto de impugnao, independentemente do provimento ou no do recurso (efeito substitutivo). Quando o recurso conhecido, a deciso tem efeito substitutivo: CPC, Art. 512. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso.
- conhecimento X no-conhecimento do recurso: - recurso conhecido = os pressupostos de admissibilidade recursal esto presentes; - recurso no-conhecido = um dos pressupostos de admissibilidade recursal no esto presentes;
- provimento X no provimento do recurso56: - recurso provido: acata a pretenso recursal de mrito;
S se chega a essa anlise se o recurso for conhecido, estando a idia de provimento ligada ao mrito recursal.
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INTENSIVO II
- recurso no provido: no acolhe a pretenso recursal de mrito;
- competncia para o julgamento da reviso criminal -> em regra quem julga a reviso criminal so os tribunais; - sentena condenatria com trnsito em julgado proferida por juiz estadual de SP: TJ/SP
- acrdo condenatrio com trnsito em julgado proferido pelo TJ/SP: TJ/SP. Os tribunais julgam reviso criminal dos juzes a eles subordinados e dos juzes a eles subordinados.
- acrdo condenatrio com trnsito em julgado proferido pelo TJ/SP, contra o qual tenha sido interposto RE: Se o RE no foi conhecido, significa dizer que a deciso do TJ/SP ficou estabilizada, como se recurso no tivesse havido. Portanto, ao prprio TJ/SP caber o julgamento da reviso criminal. Se o RE foi conhecido, a competncia para o julgamento da Reviso Criminal depende do objeto de impugnao: o Se o objeto de impugnao da Reviso Criminal foi apreciado pelo STF no
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INTENSIVO II
julgamento do RE, ao prprio STF caber o julgamento da Reviso Criminal. o Se o objeto de impugnao do RE no tiver sido apreciado pelo STF, a Reviso Criminal deve ser julgada pelo prprio TJ/SP. Ele devolve ao STF o conhecimento de apenas determinadas matrias (efeito substitutivo vale apenas para aquilo que foi apreciado pelo Tribunal).
4.2 Pressupostos objetivos de admissibilidade recursal 4.2.1 Cabimento A deciso impugnada deve estar sujeita a recurso previsto em lei. Ao se deparar com uma deciso desfavorvel no processo, o primeiro passo verificar se h algum recurso cabvel contra tal deciso. Decises interlocutrias, em regra, so irrecorrveis no Processo Penal, salvo se, porventura, listadas no artigo 581 do CPP (atacvel ento, via RESE). Isso, porm, no impede a utilizao do MS e do HC, sem prejuzo de argio da matria em preliminar de eventual apelao. Mesmo que determinada deciso seja irrecorrvel, a depender do caso especfico, voc pode abordar tal deciso em sede de preliminar de outro recurso. 4.2.2 Adequao O recorrente deve utilizar a impugnao correta para questionar a deciso.
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INTENSIVO II
Para cada deciso que comporte recurso, um nico recurso ser cabvel. Esse pressuposto objetivo da adequao acaba sofrendo uma mitigao por fora do Princpio da Fungibilidade (consiste na possibilidade de um recurso no adequado ser conhecido como se fosse o instrumento correto, desde que no haja m-f por parte do recorrente). Portanto, o Princpio da Fungibilidade traz dois requisitos: no pode decorrer de erro grosseiro + boa f por parte do recorrente. A boa f se d pelo fato de que o recurso errado deve ter sido interposto no prazo do recurso correto. O princpio da fungibilidade est expressamente previsto no artigo 579 do CPP: Art. 579. Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro. Pargrafo nico. Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel. Ex.: concesso de suspenso condicional do processo pelo juiz de ofcio, onde alguns entendem que seria caso de apelao e outros entendem que seria caso de RESE a doutrina prefere dizer apelao e a jurisprudncia prefere dizer que trata-se de RESE. A aplicao do Princpio da Fungibilidade est condicionada no existncia de m-f. Quando posso dizer de maneira objetiva que no houve m-f? Haver m-f nas seguintes hipteses: Quando se tratar de erro grosseiro: se a lei for expressa quanto ao recurso cabvel e no houver qualquer controvrsia doutrinria ou
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INTENSIVO II
jurisprudencial, o equvoco considerado grosseiro.
deve
ser
O recurso errado deve ter sido interposto no prazo do recurso correto, sob pena de caracterizao de m-f.
No confundir o Princpio da Fungibilidade com o Princpio da Convolao. Princpio da Convolao consiste na possibilidade de uma impugnao adequada ser conhecida como se fosse outra, seja por apresentar maiores vantagens ao recorrente, seja porque ausentes na impugnao apresentada os pressupostos recursais. Ex. de aplicao desse princpio: contra deciso denegatria de HC contra um Tribunal, o acusado interpe Recurso Ordinrio Constitucional (ROC) para o STJ. Nesse caso, ainda que tal recurso seja intempestivo, possvel que o STJ conhea da matria como se fosse um outro Habeas Corpus.
4.2.3 Tempestividade O recurso deve ser interposto no prazo correto(legal) sob pena de precluso temporal. Atravs de uma petio/termo de interposio, voc apresenta o recurso, manifesta sua discordncia/irresignao. Depois, voc apresenta as suas razes. Voc pode fazer isso tudo de uma vez, mas o CPP lhe d a possibilidade de primeiro interpor e depois apresentar suas razes.
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INTENSIVO II
Art. 600. Assinado o termo de apelao, o apelante e, depois dele, o apelado tero o prazo de 8 dias cada um para oferecer razes, salvo nos processos de contraveno, em que o prazo ser de trs dias. Na apelao, o termo de interposio deve ser apresentado em 5 dias; e as razes recursais, em 8 dias. A tempestividade deve ser aferida em virtude da data de interposio do recurso, sendo que a apresentao de razes recursais fora do prazo tida pela jurisprudncia como mera irregularidade. Na hora de apelar, na hora de entrar com RESE, o que realmente interessa a data de interposio. Como vou aferir a data da interposio? Preciso de eventual despacho do juiz? Olhe o art. 575: Art. 575. No sero prejudicados os recursos que, por erro, falta ou omisso dos funcionrios, no tiverem seguimento ou no forem apresentados dentro do prazo. Cuidado: antigamente, no havia protocolo. Voc dependia de o juiz despachar recebendo sua interposio. Hoje, isso uma grande bobagem, porque a anlise da tempestividade deve ser feita com base na data do protocolo; o fato de haver um despacho tardio pouco interessa:
STF Smula n 428 No fica prejudicada a apelao entregue em cartrio no prazo legal, embora despachada tardiamente.
a) Prazos recursais:
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INTENSIVO II
- 48 horas -> carta testemunhvel (art. 639 do CPP). recurso cabvel contra deciso que denegar conhecimento de determinado recurso, desde que no haja previso legal de outro recurso especfico j aquele recurso no conhecido, ex. RESE: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; A carta testemunhvel tem papel subsidirio. Apelao no conhecida. Cabe RESE. Esse prazo s ser contado em horas se no mandado de intimao houver a indicao da hora exata em que ela foi feita.
- 2 dias -> embargos de declarao em primeira ou segunda instncia;
- 5 dias -> apelao + RESE + protesto por novo jri + agravo + correio parcial + embargos de declarao nos juizados + ROC (para o STF e STJ Lei 8.038/90, art. 30); STF Smula n 700 de 5 dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal. Correio parcial/Reclamao: reclamao prevista nos Regimentos Internos dos Tribunais, serve para corrigir error in procedendo do magistrado que cause tumulto no processo e desde que no haja recurso legal cabvel contra tal deciso.
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INTENSIVO II
- 10 dias -> apelao nos juizados + embargos infringentes e de nulidade; Apelao nos juizados: ao contrrio do CPP, nos juizados a apelao j deve vir acompanhada das respectivas razes. Embargos infringentes e de nulidade sero cabveis no julgamento no unnime de apelao, RESE e Agravo em Execuo. CAPTULO V DO PROCESSO E DO JULGAMENTO DOS RECURSOS EM SENTIDO ESTRITO E DAS APELAES, NOS TRIBUNAIS DE APELAO Os embargos infringentes esto dentro do captulo da apelao e do RESE. Ento, s cabem a e tambm no Agravo em Execuo. No cabem no julgamento de reviso criminal nem de HC. Art. 609. Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia, cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de organizao judiciria. (Redao dada pela Lei n 1.720-B, de 3.11.1952) Pargrafo nico. Quando no for unnime a deciso de 2 instncia (por isso, para evitar os Embargos Infringentes os desembargadores buscam votar de maneira unnime), desfavorvel ao ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia. (Includo pela Lei n 1.720-B, de 3.11.1952)
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INTENSIVO II
No CPP, s podem ser utilizados em favor do acusado. Pode ser interposto pelo MP (mas sempre em benefcio deste) ou acusado. No CPPM, os embargos podem ser utilizados tanto em favor do acusado como em favor da acusao. Pode ser interposto pelo MP ou pelo acusado.
- 15 dias -> RE + REsp; - a defensoria pblica e, segundo a jurisprudncia, o defensor dativo, tm prazo em dobro para recorrer. Alm disso, eles tm direito a intimao pessoal; - deve-se ter cuidado com o prazo em dobro da defensoria pblica no mbito do juizado especial criminal federal. O artigo 9 da lei dos juizados especiais federais (lei 10.259/01) diz que no haver prazo diferenciado pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive para a interposio de recurso, assim, h entendimento, segundo o qual, por fora desse artigo 9, nem mesmo a defensoria pblica teria prazo em dobro para recorrer, uma vez que a lei teria primado pela celeridade, pondo fim a estes prazos diferenciados. Porm, a prerrogativa do membro da defensoria pblica est prevista na Lei Complementar 80/94, enquanto a restrio oriunda de uma lei ordinria, assim, por esse motivo, no seria possvel restringir tal prerrogativa atravs de uma lei ordinria e mesmo assim, a LC 80/94 foi alterada em 2.009 e continua dando a prerrogativa ao prazo em dobro, devendo ento, considerar como aplicvel a regra do prazo em dobro para recorrer por parte da defensoria;
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INTENSIVO II
- intimao por meio de publicao em final de semana -> se a intimao se der por publicao em finais de semana, considera-se feita no primeiro dia til subseqente (o intimado no sbado, como se estivesse sido intimado na segunda, contando o prazo a partir de tera feira); - interposio de recurso por meio de faz -> o recurso pode ser interposto por meio de fax, devendo haver o prazo de 5 dias para apresentar o recurso em verso original. Esse prazo deve ser contado aps o encerramento do prazo recursal, e no da data da interposio do recurso ou seja, no da data do recebimento do material por meio de fax ( importante ressaltar que antigamente o entendimento dominante era esse, mas no mais). Ver STF RHC 86.952, que trata do tema; - prazo recursal do Ministrio Pblico -> o prazo recursal do Ministrio Pblico e agora tambm da Defensoria Pblica (em funo da nova redao da Lei Complementar 80/94) comea a contar a partir do momento da entrega dos autos no setor administrativo, pouco importando a data em que o promotor/defensor aponha seu ciente (STF, HC 83.255); - interposio de recursos e incio do prazo recursal na justia militar -> o artigo 493 do CPP diz que a sentena no jri ser lida em plenrio pelo presidente, antes de encerrada a sesso de instruo e julgamento (portanto, o prazo recursal comea a fluir a partir desse momento, ou seja, da leitura). Na justia militar a sentena pode ser lida na prpria sesso de julgamento ou dentro do prazo de 8 dias (art. 443 do CPPM); - intimao por precatria -> o prazo comea a contar, no processo penal, a partir da efetiva intimao (smula 710 do STF);
- 20 dias: RESE contra lista dos jurados. Previsto no art. 581, XIV:
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INTENSIVO II
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; Art. 586. O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de 5 dias. Pargrafo nico. No caso do art. 581, XIV, o prazo ser de 20 dias, contado da data da publicao definitiva da lista de jurados. Parte da doutrina vem entendendo que o artigo 581, SIV, foi tacitamente revogado pela Lei 11.689/08, que passou a prever Reclamao de qualquer do povo contra a lista geral dos jurados, a ser interposta at o dia 10/novembro de cada ano (art. 426, 1). Art. 426. A lista geral dos jurados, com indicao das respectivas profisses, ser publicada pela imprensa at o dia 10 de outubro de cada ano e divulgada em editais afixados porta do Tribunal do Jri. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A lista poder ser alterada, de ofcio ou mediante reclamao de qualquer do povo ao juiz presidente at o dia 10 de novembro, data de sua publicao definitiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
b) Prazo em dobro para recorrer MP no tem prazo em dobro para recorrer. No Processo Civil Defensor Pblico.
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INTENSIVO II
Advogados Dativos jurisprudencial)
(entendimento
Essa pergunta boa para concurso da DPU: o defensor pblico da Unio tem prazo em dobro no JEF? Art. 9o No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos, devendo a citao para audincia de conciliao ser efetuada com antecedncia mnima de trinta dias. Os Tribunais vem entendendo que no tem prazo em dobro, mesmo a defensoria. Voc, porm, no vai dizer isso a ele. Vai dizer a preocupao do art. 9 com as autarquias federais, das quais quis tirar o prazo diferenciado que o CPC a elas garante; a defensoria no PJD Pblico, rgo da estrutura do Ministrio da Justia.
c) Prazo Recursal do MP Para o STF, o prazo recursal do MP comea a contar a partir do momento em que os autos do entrada no setor administrativo do rgo, pouco importando a data em que o promotor ape seu ciente deciso (HC 83.255). PRAZO - RECURSO - EMBARGOS DECLARATRIOS - HABEAS CORPUS - ACRDO - MINISTRIO PBLICO - TERMO INICIAL. Tratando-se de julgamento procedido por Colegiado, no qual tenha assento o Ministrio Pblico, o termo inicial do prazo para este interpor recurso no como parte, mas como fiscal da lei, prescinde da intimao pessoal
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INTENSIVO II
(HC 83255 ED, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 09/06/2004, DJ 20-08-2004 PP-00037 EMENT VOL-02160-01 PP-00175)
d) Prazo Recursal para a defesa no caso de sentena condenatria Tanto o acusado quanto o defensor tem legitimidade para recorrer: Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. Diante de uma sentena condenatria, deve haver a intimao do defensor & do acusado. Diferentemente do Processo Civil, aqui necessria a intimao da parte. Se se tratar de um defensor constitudo, esta intimao ser mediante publicao. Se voc estiver diante de um defensor dativo ou de um defensor pblico, esta intimao deve ser pessoal. A intimao do acusado, em regra, deve ser feita de maneira pessoal. Se o acusado no for encontrado para ser intimado pessoalmente da sentena condenatria, sua intimao ser feita por edital, com prazo de 60 a 90 dias: Art. 392,
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INTENSIVO II
1o O prazo do edital ser de 90 dias, se tiver sido imposta pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, e de 60 dias, nos outros casos. 2o O prazo para apelao correr aps o trmino do fixado no edital, salvo se, no curso deste, for feita a intimao por qualquer das outras formas estabelecidas neste artigo. O seu prazo, como acusado, para recorrer, s comear a fluir a partir do prazo do edital, conforme o caso concreto. Prevalece o entendimento de que indiferente quem foi intimado primeiro. Se no houver a intimao de ambos, a conseqncia ser a ausncia do trnsito em julgado da sentena condenatria para a defesa. Na prtica, isso muito comum, principalmente quando juiz ou servidor trabalhou muitos anos no cvel e depois vai para o crime e apenas certificam nos autos o trnsito em julgado, sem a intimao de ambos. Havendo recurso, o prprio Tribunal baixa os autos para as intimaes necessrias. Uma vez intimados acusado e defensor, o prazo a ser considerado para a interposio do recurso ser o mais amplo.
e) Intimao em final de semana por meio de publicao Cuidado, aqui h um erro comum, na prtica. Ex.: intimao no sbado. O prazo de apelao de 5 dias. Na semana seguinte no h feriado. Quando se expira o prazo recursal?
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INTENSIVO II
Quando h publicao em final de semana, deve essa ser considerada no primeiro dia til subseqente, entendendo-se como dia til aquele em que haja expediente forense, sendo que a contagem do prazo dever iniciar-se na 3-feira.
f) Interposio de Recurso por meio de fax Lei 9.800/99, que trata da intimao. Voc pode interpor por fax, mas deve juntar os originais. Teve gente que defendeu que os originais devem ser juntados no prazo do recurso (cara, um negcio completamente lusitano, n, porque seno o cara juntaria diretamente os originais). Os originais devero ser apresentados no prazo de 5 dias contados do trmino do prazo assinalado para a prtica do ato e no do recebimento do material por fax (art. ???). Cabe ao recorrente verificar a qualidade do material transmitido (art. 4).
g) Intimao de advogado falecido Esta intimao considerada como ato inexistente. Se houve a certificao do trnsito em julgado, voc pode desconstitu-la, para constituir novo advogado e intim-lo adequadamente.
h) Interposio de apelao no Jri e na Justia Militar
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INTENSIVO II
No Tribunal do Jri, por ocasio do trmino da sesso de julgamento, o juiz presidente no s proclama o resultado como tambm j faz a leitura da sentena. A partir do momento em que a sentena publicada em plenrio, estando presentes o acusado e seu defensor (o MP, obviamente est l), o prazo recursal comea a fluir no primeiro dia til subseqente. Na Justia Militar, apesar de o resultado ser proclamado ao final da sesso de julgamento, possvel que a leitura da sentena ocorra em at 8 dias. Portanto, se a sentena for lida no dia do julgamento, o prazo recursal comea a fluir a partir daquele momento. Se a sentena for lida em at 8 dias depois, o prazo recursal comea a fluir a partir de sua publicao.
i) Intimao por precatria O prazo recursal comea a fluir a partir da juntada aos autos da carta precatria? NO. Cuidado, mais uma vez, para no confundir com o Processo Civil. STF Smula n 710 No processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta precatria ou de ordem. No Processo Penal, o prazo comea da data da efetiva intimao.
4.2.4 Inexistncia de fato impeditivo Alguns fatos impedem o conhecimento do seu recurso. Por isso, voc deve interpretar o pressuposto a contrariu sensu.
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INTENSIVO II
So dois: renncia ao direito de recorrer e no recolhimento para priso nos casos em que a lei o exige. a) Renncia ao direito de recorrer Ocorre antes da interposio do recurso. A renncia ocorre quando a parte abre mo do seu direito de recorrer, ocorrendo antes da interposio do recurso. Quem pode renunciar? O Ministrio Pblico pode renunciar ao direito de recorrer? O MP obrigado a recorrer? Em sede recursal, prevalece o princpio da voluntariedade. Em relao ao MP, h uma divergncia na doutrina: - Eugnio Pacceli de Oliveira entende que, por fora do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica, o Ministrio Pblico no pode renunciar ao direito de recorrer. - Denlson Feitosa sustenta que, por meio de uma interpretao a contrario sensu do art. 576, o Ministrio Pblico pode renunciar ao direito de recorrer. Renato Brasileiro entende que o promotor no obrigado a recorrer, mas entende que quando no quiser recorrer, deve o membro do parquet se pronunciar em relao a isso. O MP no pode desistir do recurso interposto, mas no obrigado a recorrer. Conflito entre Defensor e Acusado Geralmente, o acusado pode renunciar. Intimado por Oficial, ele diz para o juiz que no quer recorrer. Porm, o defensor, contrariando a vontade do acusado, resolve interpor o recurso. O recurso dever ser conhecido ou no? Lembre-se que, no Processo Penal, prevalece o princpio da non
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INTENSIVO II
reformatio in pejus, a situao do acusado no pode ser agravada. Ento, a doutrina entende que prevalece a vontade de quem quer recorrer. O acusado no sabe que no pode ser prejudicado em recurso exclusivo da devesa; por isso, s vezes renuncia, por medo de ver prejudicada sua situao. No caso de divergncia entre acusado e seu defensor, prevalece a vontade de quem tem interesse em recorrer (em decorrncia do princpio da vedao da reformatio in pejus) esse raciocnio encontra respaldo na smula 705 e smula 708 do STF.
STF Smula n 705 A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no impede o conhecimento da apelao por este interposta. Quando fala sem a assistncia, a contrariu sensu, diz que os dos juntos podem renunciar, e a no haveria recurso da defesa. Pode ocorrer. Quando o recurso for interposto pelo advogado, deve ser conhecido.
STF Smula n 708 nulo o julgamento da apelao se, aps a manifestao nos autos da renncia do nico defensor, o ru no foi previamente intimado para constituir outro. Cuidado: na hora do julgamento da apelao, o acusado no pode estar sem advogado, porque o advogado pode recorrer da deciso
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INTENSIVO II
desfavorvel. Se ele estiver sem advogado, deve ser intimado para constituir novo advogado.
b) No recolhimento priso (art. 954) No que se refere ao no recolhimento a priso para recorrer, deve-se observar o artigo 393, I, do CPC e os revogados 2 e 3 do art. 408 do CPP e tambm o artigo 585, o revogado artigo 594 e o artigo 595: o inciso I do artigo 393 do CPP foi aplicado por muito tempo, da, a smula 9 do STJ confirmava o entendimento do artigo, dizendo que a exigncia da priso provisria para apelar no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Toda essa sistemtica mudou no ano de 2.007, a partir do HC 88.420, em que o STF tratou da importncia do duplo grau de jurisdio, trazido pela Conveno Americana de Direitos Humanos (que tem status supralegal). No pode ser estabelecida uma forma de pedgio para os que desejam recorrer, assim, a smula 347 do STJ disse que o conhecimento da apelao do ru independe de sua priso. A Lei 11.719/08 (reforma processual penal) buscou resolver o problema em sede legislativa, positivando o enunciado dos pronunciamentos jurisdicionais (art. 387, Pargrafo nico, art. 413, 3, etc.). H algumas leis especiais, como por exemplo, o art. 9 da lei 9.034, art. 59 da lei 11.343/06, art. 3 da lei 9.613/98 e art. 2, 3 da lei 8.072 ainda possuem dispositivos incompatveis com a Conveno Americana de Direitos Humanos, no devendo ser aplicada a restrio de priso para apelar nesse caso portanto, no pode mais haver impedimento de reconhecimento de recurso fundado no no recolhimento priso do recorrente.
4.2.5 Inexistncia de fato extintivo do direito de recorrer

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INTENSIVO II
O fato extintivo vai acontecer durante a tramitao do recurso. Nesta hiptese, o recurso estava tramitando e um fato surgiu, extinguindo o recurso. Isso chamado de extino anmala do recurso. Extino anmala, porque o normal que o recurso seja extinto com o julgamento, dado ou negado provimento. Hipteses: a) Desistncia do recurso A desistncia no se confunde com a denncia por se dar aps a interposio do recurso. Desistncia a manifestao da vontade de no prosseguir com o recurso j interposto. Acusado pode desistir. Defensor pode desistir. CUIDADO: Ministrio Pblico NO pode desistir de recurso interposto (conforme artigo 576 do CPP). Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto. Situao comum em prova: Um promotor interpe a apelao, entra em frias e outro deve apresentar as razes. Se o 2 promotor no concorda com a apresentao do recurso, concorda com a deciso, prevalece o entendimento de que o promotor obrigado a oferecer as razes recursais, no podendo se valer de sua independncia funcional em detrimento da indisponibilidade da ao penal pblica.
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INTENSIVO II
b) Desero A desero, como fato extintivo, pode se dar, a princpio, por duas formas: Desero por fuga do acusado, nos casos em que a lei exige o seu recolhimento priso. Art. 595 do CPP, incompatvel com a Conveno Americana de Direitos Humanos, e revogado pela Lei 12.403/11. Esta hiptese de desero pode ser esquecida, no existe mais, j era o entendimento do STF e, com a lei 12.403, foi para o espao! Desero por falta de preparo do recurso do querelante, em crimes de exclusiva ao penal privada, e desde que o mesmo no seja beneficirio da justia gratuita: Art. 806, 2o A falta do pagamento das custas, nos prazos fixados em lei, ou marcados pelo juiz, importar renncia diligncia requerida ou desero do recurso interposto. Esta hiptese somente se aplica ao recurso do querelante, nas aes penais exclusivamente privadas e desde que o mesmo no seja beneficirio da justia gratuita.
4.3 Pressupostos subjetivos de admissibilidade recursal 4.3.1 Legitimidade recursal
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Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. a) MP b) Querelante c) Acusado d) Defensor Aqui est o grosso, h outros. O artigo 577 do CPP diz que o recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, pelo querelante, pelo ru, advogado de defesa. O acusado interpe seu recurso por meio de um Termo, certido lavrada pelo Oficial quando vai intimar o acusado. No prprio mandado de intimao, o Oficial vai certificar que o acusado pretende recorrer. Pronto. Ele interps por termo. O ru tem capacidade postulatria autnoma e distinta do seu advogado para interpor recursos. No recurso interposto pelo ru, no ele que apresenta as razes, devendo o advogado apresentar razes. Existe obrigatoriedade de a intimao ser acompanhada por esse termo? Para o STF, na h necessidade de o mandado de intimao da sentena ser acompanhado de termo de apelao (HC 93.120). No bobagem. O acusado, pessoa leiga, no tem o conhecimento. Se ele mostrar seu
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descontentamento e o Oficial no comunic-lo do direito de recorrer, ele simplesmente no o far... H Oficiais (bons) e Oficiais (ruins)... e) Assistente da Acusao Se a vtima tiver falecido, outros podero recorrer. Cnjuge, Ascendente, Descendente, e Irmo (CADI). Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31. Isso s vale em ao penal pblica, porque em ao privada, estes se tornaro parte. O recurso do assistente um recurso subsidirio. Na hora de estudar a legitimidade do assistente, analisar os artigos 584, 1, e 598. Art. 584, 1o Ao recurso interposto de sentena de impronncia ou no caso do no VIII (que trata de RESE contra a extino da punibilidade) do art. 581, aplicar-se- o disposto nos arts. 596 e 598. Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo. Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de 15 dias e correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico. Pela leitura desses 2 dispositivos, se voc faz uma interpretao do CPP, voc conclui que o assistente pode:
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- apelar contra a impronncia; - apelar contra a sentena absolutria; - interpor RESE contra a deciso extintiva da punibilidade; - OBS.: apesar do CPP somente mencionar a legitimidade recursal do assistente nessas trs hipteses, sempre que um outro recurso funcionar como desdobramento daqueles, ser possvel a interposio pelo assistente;
O assistente pode interpor carta testemunhvel? O assistente pode interpor RE? Em desdobramento a essas hipteses, o assistente pode se valer de qualquer outro recurso, inclusive os Recursos Extraordinrios.
Pode o assistente recorrer contra uma sentena condenatria objetivando o aumento da pena? O assistente pode recorrer, inclusive objetivando o aumento da pena.
CUIDADO: O recurso do assistente subsidirio em relao ao do MP significa que o assistente s vai poder recorrer quando o MP no o fizer. Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas
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no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo. Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de quinze dias e correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico.
STF Smula n 210 O assistente do ministrio pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do cdigo de processo penal. STF Smula n 208 O assistente do ministrio pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de "habeas corpus". Ateno para a nova redao do artigo 311 do CPP, dada pela Lei 12.403/11: PEGAR ARTIGO... Uma pequena palavra (ou do assistente) acabou com a Smula. Hoje (13/06/11), de acordo com o CPP em vigor, o assistente da acusao no tem legitimidade para pedir a priso preventiva. Com a nova redao, a partir de 4/7/11, o assistente poder requerer a priso preventiva e qualquer das medidas cautelares diversa da priso.
- prazo para o recurso do assistente: se o assistente j estava habilitado, o prazo de 5 (cinco) dias; se no estava habilitado, o prazo de 15 (quinze) dias. Em ambas as hipteses, o prazo comea a contar depois do
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decurso do prazo para o Ministrio Pblico (a smula 448 do STF corrobora tal entendimento).
4.3.2 Interesse recursal Para que se possa recorrer, deve ser demonstrado interesse recursal, o qual est relacionado sucumbncia, que uma situao de desvantagem jurdica oriunda da emergente deciso recorrida. O artigo 577, pargrafo nico, diz que no se admitir o recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. O interesse recursal, a grosso modo, deriva de uma situao de sucumbncia: sucumbir uma situao de desvantagem jurdica oriunda da emergente deciso recorrida. Interesse recursal do acusado diante de sentena absolutria. O acusado tem interesse recursal para impugnar uma sentena absolutria? Lgico que sim, por conta dos reflexos civis de uma sentena absolutria. Ele pode recorrer buscando a modificao do fundamento da absolvio, uma vez que diversos fundamentos produzem conseqncias distintas no cvel. Ex. in dbio pro reo legtima defesa. A mudana do fundamento da sentena absolutria vai ser melhor para mim l no cvel. Prescrio da Pretenso punitiva & Interesse recursal. O acusado pode recorrer contra a prescrio da pretenso punitiva?
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Prescrio matria de ordem pblica, impedindo a anlise do mrito e de eventual recurso que tenha sido interposto. Se houve a prescrio, j era! No adianta voc querer impugnar. Interesse recursal do MP em favor do acusado. O Ministrio Pblico pode recorrer em favor do acusado? Ao MP incumbe a tutela da liberdade de locomoo do acusado. Portanto, desde que tenha havido sucumbncia, pode o MP recorrer em favor do acusado. Ao Ministrio Pblico incumbe a defesa dos direitos individuais indisponveis, dentre eles o direito de liberdade do acusado. O MP pode interpor recurso e impetrar HC em favor do acusado. Recurso do Ministrio Pblico na ao penal privada: em favor do querelado (acusado), o Ministrio Pblico tem interesse recursal. Nas hipteses de Ao Penal Exclusivamente Privada, se o prprio querelante no recorrer, entende-se que o MP no pode recorrer de sentena absolutria, por fora do princpio da disponibilidade da Ao Penal Exclusivamente Privada. No entanto, se a sentena for condenatria, o MP pode recorrer para aumentar ou diminuir a pena ou, at mesmo, buscando uma absolvio.
5. Efeitos dos recursos
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5.1 Efeito Substitutivo Caso o recurso seja conhecido, a deciso proferida pelo Tribunal tem o condo de substituir a deciso recorrida naquilo que tiver sido objeto de impugnao (esse efeito est expressamente previsto no artigo 512 do CPC), mesmo que seja negado provimento ao recurso.
5.2 Efeito Devolutivo - consiste na devoluo da matria impugnada para reexame ao juzo ad quem, para que confirme, reforme, integre ou invalide a deciso recorrida. - prevalece o entendimento de que a delimitao da impugnao ocorre na petio de interposio. O conhecimento do tribunal fica delimitado por aquilo que foi objeto de impugnao. - quando o recorrente no delimita o objeto de impugnao na petio de interposio, prevalece que o efeito devolutivo deve ser analisado de acordo com as razes recursais; - consagrado no termo latim tantum devolutum quantum apelatum; - o efeito devolutivo est presente em todo e qualquer recurso; - em se tratando do recurso de apelao no jri (artigo 593, III, CPP) possvel que o recorrente delimite o objeto de impugnao nas razes recursais (nesse sentido, STF, HC 93.942); - O efeito devolutivo mitigado no Processo Penal por contada do princpio da reformatio in melius reforma para melhorar: em favor do
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acusado, possvel que o Tribunal aprecie questes que sequer foram impugnadas em eventual recurso da acusao ou da defesa. - efeito devolutivo inverso ocorre quando o conhecimento da matria impugnada devolvido ao prprio rgo jurisdicional que prolatou a deciso recorrida. Ex.: embargos de declarao.
5.3 Efeito Suspensivo - consiste no impedimento da eficcia da deciso recorrida em virtude da interposio de recurso, ressaltando que a suspensividade do recurso tem incio com a publicao da deciso recorrvel. - quando surge o efeito suspensivo: quando a deciso publicada ou quando o recurso interposto? Quando uma deciso publicada e ainda estamos dentro do prazo recursal, o efeito suspensivo j est produzindo efeitos, independentemente da interposio do recurso. Caso o recurso seja interposto, os efeitos da deciso ficaro sobrestados at a deciso final. - apelao tem efeito suspensivo? o Apelao contra sentena condenatria? Possui efeito suspensivo. o Apelao contra sentena absolutria? Pensa num julgamento pelo Jri. Ru preso. Absolvido pelo Jri. NO TEM efeito suspensivo. O ru sai andando do frum. (art. 596 e 597);
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- Recursos Extraordinrios: CPP, Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena. Durante muito tempo, o artigo foi e continua sendo aplicado.
Lei 8.038/90, Art. 27, 2 - Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo.
A pena era executada mesmo diante dos Recursos Extraordinrios. Tudo comea a ruir com o HC 84.078, histrico, que mudou o entendimento jurisprudencial que se estendia at ento. O STF entendeu que, apesar de os recursos extraordinrios no serem dotados de efeito suspensivo, no possvel a execuo provisria da pena, salvo se presente motivo que autorize a priso preventiva do acusado. O melhor exemplo disso Pimenta Neves. Ele no deu motivo para priso preventiva, por isso ficou solto. Apesar de no ser possvel a execuo provisria da pena, isso no impede a concesso antecipada de benefcios prisionais ao preso cautelar. No posso mandar algum para a priso antes do transito em julgado, a no ser que haja objetivo cautelar. Porm, veja:
STF Smula n 716
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Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.
5.4 Efeito Regressivo/Iterativo/Diferido - consiste na devoluo da matria impugnada ao mesmo rgo jurisdicional que prolatou a deciso recorrida ( o que se d no chamado juzo de retratao, presente no RESE e tambm no caso do agravo em execuo). Sobre o juzo de retratao, ateno ao artigo 589: Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de 2 dias, reformar (Na prtica, dificilmente o juzo se retrata) ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado. Ateno para o art. 589, p. n: se, por ocasio do juzo de retratao no RESE, o juiz reformar sua deciso anterior, poder a parte contrria, por simples petio, independentemente de novos arrazoados, recorrer contra essa nova deciso, MAS DESDE QUE TAMBM SEJA CABVEL RESE. Hoje, da impronncia no cabe mais RESE, cabe apelao; ento, no vale esta regra do 589, p. n.
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5.5 Efeito Extensivo - quando a deciso do Tribunal estiver fundamentada em motivos de natureza objetiva, seus efeitos sero extensivos aos demais acusados, mesmo que estes no tenham recorrido. Ex.: em julgamento da apelao, o Tribunal entende pela atipicidade do fato delituoso. - se a deciso se basear em fundamentos subjetivos, no cabe este efeito. Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros. - significa a extenso benfica dos efeitos do recurso ao co-ru que no recorreu, desde que a deciso esteja fundamentada em razes de natureza objetiva (nesse sentido: HC 129.078, onde o STJ entendeu que o partcipe em delito de homicdio que no teria recorrido, mas que o autor do crime recorreu e foi absolvido em razo de legtima defesa, a conseqncia que tal deciso deve ser extensiva ao partcipe); - esse efeito extensivo est previsto expressamente no artigo 580 do CPP; - esse efeito extensivo pode e geralmente obtido por meio de habeas corpus;
- princpios: - princpio da voluntariedade dos recursos: - a parte recorre se quiser. Nesse ponto deve-se ficar atento ao chamado recurso de ofcio (ou reexame necessrio/duplo grau de jurisdio
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obrigatrio), que foi bastante questionado, mas que atualmente vem sendo aceito: alguns doutrinadores, como Ada Pelegrini Grinover, entendem que no se trata na verdade de um recurso, mas sim de uma condio de eficcia objetiva da deciso. Exemplo claro o artigo 574, Ionde da sentena que conceder habeas corpus cabe recurso de ofcio para o doutrina, o inciso II do artigo 574 teria sido revogado pela lei 11.689/08; tambm se exige recurso de ofcio da deciso que concede reabilitao (art. 576 do CPP); outra possibilidade de recurso de ofcio se d no arquivamento em crimes contra a economia popular ao contra a sade pblica (art. 7 da lei 1.521/51); - importante saber se no caso do defensor pblico e do advogado dativo tambm se aplica o princpio da voluntariedade: mesmo esses dois esto abrangidos pelo princpio da voluntariedade, no sendo obrigados a recorrer (STJ, HC 105.845); - princpio da disponibilidade: - a parte legitimada a recorrer pode dispor do recurso (seja por meio de uma renncia, seja por meio de uma desistncia57); - princpio da personalidade dos recursos: - desse princpio da personalidade derivam duas regras fundamentais: a primeira delas diz que o recurso s pode aproveitar parte que recorreu, no podendo beneficiar aquele que no recorreu uma exceo a esse princpio seria o efeito extensivo dos recursos (art. 580 do CPP); a segunda regra que deriva desse princpio a de que quem recorreu no pode ter sua situao agravada, se no houve recurso da parte contrria (essa regra somente se aplica em favor do acusado;
No que se refere desistncia, deve haver uma ateno exclusiva ao artigo 576 do CPP, que no autoriza que o Ministrio Pblico venha a desistir de recurso.
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- princpio da unirrecorribilidade: - segundo esse princpio, cabvel recurso contra uma deciso, s h que se falar no cabimento de um nico recurso. Esse princpio comporta excees: uma primeira exceo seria a apelao em relao ao crime conexo e protesto por novo jri em relao ao delito cuja pena fixada tenha sido igual ou superior a 20 anos (deve ficar claro que o protesto por novo jri foi extinto pela lei 11.719/08; recurso extraordinrio e recurso especial; embargos infringentes para a parte no unnime e recursos extraordinrios para a parte unnime da deciso (para o STJ, tambm se aplica ao processo penal o artigo 498 do CPC, que diz que nesse caso o prazo para o RE e para o REsp. fica suspenso at a intimao da deciso dos embargos); - princpio da variabilidade dos recursos: - a interposio de um recurso no liga o recorrente impugnao, permitindo-se a interposio de outros recursos, desde que no prazo legal. Esse princpio estava previsto no CPC de 1.939, porm no foi repetido no atual CPC e nem no CPP esse princpio no tem aplicao no processo penal (portanto, depois de ter optado por um recurso, no pode entrar com outro, ainda no prazo legal ocorre precluso consumativa em razo da no adoo desse princpio, uma vez que esse princpio incompatvel com a precluso consumativa); - princpio da complementariedade dos recursos: - o recorrente pode complementar a fundamentao de seu recurso se houver integrao ou complementao da deciso em virtude do acolhimento de embargos de declarao; - princpio da dialeticidade dos recursos:
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- o recorrente deve declinar os motivos pelos quais pede o reexame da deciso, pois, somente assim, poder a parte contrria apresentar suas contra-razes, observando-se o contraditrio; - a smula 707 do STF diz que constitui nulidade a falta de intimao do denunciado par oferecer contra razes ao recurso interposto contra o no recebimento da pea acusatria; - os artigos 589 e 601 do CPP (que por sinal, so duramente criticados pela doutrina) dizem que pode o recurso ser apreciado sem razes e/ou contra razes. Porm, para a doutrina, no possvel o julgamento de um recurso sem razes ou contra-razes, porm, para a jurisprudncia do STF a ausncia de contra-razes apelao do Ministrio Pblico no causa de nulidade absoluta por violao ampla defesa (STF, HC 91.251). Para o STF, em recurso exclusivo da acusao, o representante do Ministrio Pblico deve manifestar-se na sesso de julgamento antes da sustentao oral da defesa, ainda que invoque a qualidade de custus legis (contrariando o texto escrito do art. 601, pargrafo nico); - princpio da non reformatio in pejus: - tal princpio prev que em recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado jamais poder ser agravada (previsto no artigo 617 e no artigo 626, pargrafo nico do CPP); - esse princpio tambm chamado efeito prodrmico; - no caso de erro material, seria possvel a correo pelo Tribunal de modo a prejudicar o acusado em seu recurso? No, nem mesmo um erro material pode ser corrigido em um recurso exclusivo de modo a piorar a situao do acusado (nesse sentido: STF, HC 83.545); - princpio da non reformatio in pejus indireta:
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INTENSIVO II
- segundo esse princpio, uma vez anulada a deciso recorrida em recurso exclusivo da defesa, o juiz no poder agravar a situao do acusado ao proferir nova sentena; - non reformatio in pejus indireta e incompetncia absoluta -> caso um primeiro juiz (estadual) sentencie, e em recurso exclusivo da defesa, que subiu para o TJ, o TJ reconheceu a incompetncia absoluta do juiz estadual e anulou sua deciso, determinando a remessa dos autos ao juiz federal, assim, nesse caso, aplicaria o princpio da non reformatio in pejus indireta? Para o professor Pacceli o juiz natural no pode sofrer limitaes em virtude de uma pena fixada por um juiz absolutamente incompetente (h alguns julgados do STJ nesse sentido). Uma segunda corrente (que prevalece no mbito do STF) entende que mesmo nos casos de anulao da deciso em virtude de incompetncia absoluta, aplica-se o princpio da non reformatio in pejus indireta; - non reformatio in pejus indireta e soberania dos veredictos -> caso a deciso dos jurados no segundo julgamento seja idntica primeira deciso, no poder o juiz presidente agravar a situao do acusado por ocasio da fixao da pena. Os jurados, no segundo julgamento, podero, no entanto, reconhecer causas de aumento ou qualificadoras rejeitadas no julgamento anterior. Para o STF, o princpio da non reformatio in pejus indireta aplica-se irrestritamente aos julgamentos realizados pelo jri (esse posicionamento causou uma certa estranheza)
- princpio da reformatio in mellius: - em um recurso exclusivo da acusao, pode o Tribunal melhorar a situao do acusado. Alguns doutrinadores dizem que esse princpio no seria vlido por contrariar a idia do efeito devolutivo (posio que no prevalece);
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- Direito intertemporal e recurso: - a recorribilidade determinada pela lei vigente na data em que a deciso recorrvel foi publicada (no a lei vigente no momento da interposio do recurso). no momento da publicao da sentena recorrvel que surge o direito adquirido observncia das regras processuais vigentes;
- Recurso em sentido estrito (RESE): - rol taxativo do artigo 581: - quanto ao rol do artigo 581, admite-se interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de tambm abranger a hiptese (exemplo: RESE contra a rejeio do aditamento pea acusatria). O que no se admite a interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de no abranger a hiptese; - pro et contra e secundum eventum litis: - o RESE pode tanto ser pro et contra quanto secundum eventum litis. RESE pro et contra ocorre quando se admite o RESE para ambas as situaes. RESE secundum eventum litis ocorre quando o RESE cabvel para uma nica situao. Exemplo de RESE pro et contra est no inciso X, XI e XII do artigo 581 do CPP. Essa distino importante quando da anlise do artigo 589, pargrafo nico (que trata do juzo de retratao do RESE); - momento da deciso e cabimento do RESE: - se a deciso anterior sentena condenatria ou absolutria, talvez caiba RESE (verificar no rol do artigo 581 do CPP);
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- se a deciso estiver inserida na sentena condenatria ou absolutria, o recurso cabvel ser o de apelao, ainda que somente de parte da deciso se recorra (art. 593, 4); - se a deciso for dada pelo juzo da execuo, o recurso ser o de agravo em execuo58, mesmo que tal deciso conste do rol do artigo 58159; - prazo: - o prazo de 5 dias para interposio (havendo 2 dias para apresentar razes), no sendo possvel a apresentao de razes na segunda instncias, uma vez que violaria a questo do juzo de retratao; - observaes: - art. 581, I -> segundo este inciso caber RESE do no recebimento da denncia ou queixa (no recebimento o mesmo que rejeio). Nos juizados o recurso contra a rejeio do RESE de apelao - smula 707 e 709 do STF -> deve haver muita ateno para essas smulas. A smula 709 existe para fins de prescrio; SMULA N 707
CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.
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O agravo de execuo est previsto no artigo 197 da LEP. A partir da LEP (lei 7.210/84) tratou de esvaziar o rol do artigo 581 do CPP.
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SMULA N 708
NULO O JULGAMENTO DA APELAO SE, APS A MANIFESTAO NOS AUTOS DA RENNCIA DO NICO DEFENSOR, O RU NO FOI PREVIAMENTE INTIMADO PARA CONSTITUIR OUTRO.
SMULA N 709
SALVO QUANDO NULA A DECISO DE PRIMEIRO GRAU, O ACRDO QUE PROV O RECURSO CONTRA A REJEIO DA DENNCIA VALE, DESDE LOGO, PELO RECEBIMENTO DELA.
- art. 581, II -> caber RESE contra a deciso que concluir pena incompetncia do juzo. Contra a deciso que concluir pela competncia do juzo no caber RESE, sendo cabvel habeas corpus; - art. 581, V -> segundo esse inciso, cabe RESE da deciso que indeferir priso preventiva ou revog-la. O art 2, III do decreto lei 201/67 (que dispe sobre crime de responsabilidade) prev que do despacho concessivo ou denegatrio de priso preventiva, ou de afastamento do cargo do acusado, caber RESE para o Tribunal. Portanto, embora tenha previso legal, o recurso cabvel contra a deciso denegatria de priso preventiva de prefeito no RESE, uma vez que RESE recurso previsto contra deciso de juiz em 1 Instncia, no cabendo este recurso para atacar deciso de relator de 2 grau. O decreto-lei 201/67 anterior Constituio de 1.988 que passou a prever foro por prerrogativa de
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INTENSIVO II
funo para prefeito perante os tribunais. Teoricamente, caberia agravo regimental; - art. 587 do CPC aplicado no processo penal -> segundo tal artigo O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante no respectivo tribunal, do STF ou do STJ. No possvel a aplicao analgica do artigo 587 no processo penal nesse sentido: STJ, HC 21.263 e HC 103.303;
- Apelao: - a apelao um recurso por excelncia no processo penal, pois ela possibilita ao tribunal o reexame integral da matria de fato e de direito (seja ela de fato, seja ela de Direito). por meio da apelao que haver a materializao do princpio do duplo grau de jurisdio; - hipteses de cabimento da apelao (art. 593 do CPP60): a) sentena condenatria ou absolutria proferida por juiz singular -> nesse caso a apelao ser um recurso de fundamentao livre, devolvendo-se ao tribunal tudo aquilo que se queira (seja relativo provas, seja relativo fatos, seja relativo a matria de direito); b) decises definitivas ou com fora de definitivas proferidas por juiz singular, desde que tais decises no estejam submetidas ao RESE61 -> decises definitivas so aquelas em que o juiz decide o mrito e extingue o processo ou o procedimento, porm sem condenar ou absolver o
Trataremos aqui do CPP, mas tambm h apelao prevista na lei 9.099/95, mais precisamente no artigo 82 e artigo 76, 5 da lei. Tambm h previso de apelao no artigo 416 do CPP, no que se refere pronncia e a absolvio sumria. A apelao tambm ser o recurso cabvel contra a absolvio sumria no procedimento comum (nos termos do artigo 397 do CPP). 61 Ou seja, cabe a apelao desde que tais decises no estejam listadas no rol do artigo 581 do CPP.
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acusado (ex.: aes autnomas de impugnao). Decises com fora de definitivas so aquelas que extinguem o processo sem julgamento do mrito, bem como aquelas que resolvem um procedimento incidental de maneira definitiva, tambm chamada de deciso interlocutria mista terminativa (ex.: deciso que decide a restituio de coisa apreendida); c) decises do jri -> vide aula de soberania dos veredictos; - procedimento da apelao62: - prazo: 5 dias para interposio e 8 dias para apresentao de razes e contra-razes; - recurso cabvel contra denegao da apelao: RESE, nos termos do artigo 581, XV do CPP; - apresentao de razes na 2 instncia: o CPP prev a possibilidade que se venha a pedir para apresentar razes em segunda instncia, desde que na pea de interposio o recorrente explicite tal inteno (art. 600, 4 do CPP) a doutrina entende que esse artigo 600, 4 somente se aplica ao recurso da defesa (at mesmo por questes funcionais por parte do Ministrio Pblico). Apresentada as razes de defesa perante o Tribunal, ao promotor do caso ser dada a funo de apresentar as contra-razes (essa no funo do procurador que atua em 2 instncia); - apelao ordinria VS apelao sumria: apelao ordinria se d nos crimes punidos com recluso, j a apelao sumria se d nas demais hipteses. Na apelao ordinria a lei prev a figura do revisor, j na apelao sumria essa figura do revisor no tem previso legal; - julgamento da apelao:
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Nos juizados, a apelao tem o prazo de 10 dias.
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- smula 431 do STF -> a smula 431 do STF diz que nulo o julgamento de recurso criminal na segunda instncia sem a prvia intimao ou publicao da pauta, salvo em habeas corpus; - mutatio libeli e emendatio libeli -> nos termos da smula 453 do STF, o tribunal no pode fazer mutatio libelli, sendo plenamente possvel a emendatio libeli; - protesto por novo jri (extinto pela lei 11.719/08): - cabvel quando o indivduo for condenado pelo tribunal do jri por um delito a uma pena igual ou superior a 20 (vinte) anos revogado artigo 607 do CPP, pouco importando se esse delito era ou no doloso contra a vida; - nas hipteses de concurso material, os delitos deveriam ser considerados separadamente. Nas hipteses de concurso formal prprio e imprprio ou de crime continuado era cabvel o protesto por novo jri considerando-se a pena final;
- Embargos infringentes e de nulidade: - so dois recursos diferentes, mas so estudados juntos por serem bem parecidos; - embargos infringentes -> dizem respeito ao direito material; - embargos de nulidade -> dizem respeito ao direito processual; - pressupostos: a) pressupe uma deciso de tribunal;
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b) deciso no unnime -> a discrepncia que autoriza a oposio dos embargos deve dizer respeito concluso do pronunciamento, e no sua fundamentao. O voto vencido funciona como limite dos embargos; c) deciso proveniente de RESE, apelao ou agravo em execuo -> s so cabveis embargos em deciso no unnime de apelao, RESE ou agravo em execuo;63 d) exclusividade da defesa -> trata-se de recurso exclusivo da defesa. No CPPM os embargos infringentes e de nulidade podem ser opostos tambm pela acusao; PERGUNTA: Existe juzo de retratao nos embargos infringentes? RESPOSTA: Deve ser analisado o regimento interno do Tribunal para ver se possvel. Em alguns estados, quem julga os embargos uma outra Cmara, sendo portanto, impossvel o juzo de retratao, mas h casos em que os embargos so julgados pela mesma Cmara (por exemplo: SP), porm em sua composio plena, hiptese em que seria cabvel o juzo de retratao;
- Embargos de declarao: - prazo: no CPP o prazo de 2 (dois) dias. No STF e no STJ, por meio dos regimentos internos, o prazo de 5 (cinco) dias. Na lei dos juizados o prazo de 5 dias; - embargos de declarao para suprir omisso, ou seja, com fins de prquestionamento (para fins de propositura de RE e REsp). A smula 356 do STF diz que o ponto omisso da deciso sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios no podem ser objeto de recurso
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No cabe embargos infringentes de deciso no unnime no julgamento de reviso criminal, habeas corpus, julgamento originrio, etc.
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INTENSIVO II
extraordinrio por faltar o requisitos de pr-questionamento, e no mesmo sentido encontra-se a smula 98 do STJ; - em regra, no necessria a oitiva da parte contrria, sendo o recurso conhecido como inaudita altera pars; - embargos de declarao com efeitos infringentes: efeitos infringentes significam efeitos modificativos, ou seja, tais embargos significam embargos capazes de alterar o sentido da deciso. Nesse caso, obrigatria a oitiva da parte contrria; - os embargos de declarao interrompem o prazo para o outro recurso;
- Agravo na execuo: - previsto no artigo 197 da LEP; - aplica-se em decises do juiz da execuo; - prazo: 5 dias; - o procedimento a ser observado o do RESE; - legitimidade: previsto no artigo 195 da LEP. Os familiares, se tiverem provocado o incidente da execuo, tero legitimidade para interpor agravo em execuo, porm essa legitimidade para recorrer no dada ao Conselho Penitencirio e nem qualquer outra autoridade administrativa; - efeito: agravo em execuo no dotado de efeito suspensivo. Para a prova do Ministrio Pblico, devemos cogitar do ajuizamento do agravo e da impetrao de mandado de segurana para lhe atribuir efeito
346

INTENSIVO II
suspensivo (para o STJ, isso no possvel, conforme demonstra o HC 45.830);
- conceito: - uma ao autnoma de impugnao de competncia originria dos tribunais que tem como objetivo a reviso de sentena condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em julgado nas hipteses de erro judicirio; - o legislador opta por deixar de lado a segurana jurdica da coisa julgada em funo do valor justia; - em se tratando dos juizados especiais, a reviso criminal ser de competncia das turmas recursais;
- natureza jurdica: - apesar de topologicamente includa dentre os recursos, a reviso criminal tem natureza jurdica de ao autnoma de impugnao; - recurso VS ao autnoma de impugnao: reviso criminal s cabvel aps o trnsito em julgado e forma uma nova relao jurdica processual; - h certos casos em que surge a dvida do cabimento da reviso criminal ou do habeas corpus:
347

INTENSIVO II
HABEAS CORPUS
REVISO CRIMINAL
- pressupe constrangimento pressupe deciso ou risco de constrangimento condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em liberdade de locomoo; julgado; - no h uma fase de dilao - comporta uma probatria, devendo a prova dilao probatria; ser pr-constituda; - pode ser usado antes, durante o processo e at mesmo depois do trnsito em julgado, mas desde que subsista constrangimento liberdade de locomoo; fase de
- pode ser ajuizada inclusive aps o cumprimento da pena e at mesmo aps a morte do indivduo64;
- ocorrendo a morte do - no caso da reviso criminal, paciente, haver a perda do ser nomeado curador (art. objeto do habeas corpus; 631 do CPP);
- diferenas entre reviso criminal e ao rescisria; AO RESCISRIA REVISO CRIMINAL
No s para buscar o status de dignidade do agente como tambm para buscar a indenizao pela condenao indevida ou equivocada.
64
348

INTENSIVO II
- est sujeita decadencial;
prazo - no est sujeita a prazo decadencial e pode ocorrer mesmo depois da morte do agente; de da
- ambas as partes podem ao autnoma impugnao exclusiva rescindir a sentena; defesa65;
- previso constitucional: - a doutrina entende que o fundamento da reviso criminal est no artigo 5, LXXV da CRFB/88, quando diz que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; - resta saber se o legislador ordinrio poderia incluir a reviso criminal em favor da sociedade: a resposta deve ser negativa, uma vez que o Pacto de So Jos da Costa Rica (Conveno Americana de Direitos Humanas), no artigo 8, item 4, diz que o acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos;
- legitimidade: a) acusado;
Parte da doutrina assevera que o Ministrio Pblico, da mesma forma que pode ajuizar recursos em favor da defesa, tambm pode ajuizar uma reviso criminal, desde que em favor da defesa.
65
349

INTENSIVO II
b) procurador legalmente habilitado; c) no caso de morte, do CCADI66; d) Ministrio Pblico -> desde que o faa em favor do condenado;
- interesse de agir: - o interesse de agir caracteriza-se pela existncia de coisa julgada; - cabe reviso criminal contra sentena de juiz de primeira instncia com trnsito em julgado? Os recursos extraordinrios pressupe o prvio esgotamento do questionamento da matria nas instncias inferiores, sendo nesse caso, exigido o pr-questionamento. No que se refere reviso criminal, no necessrio o pr-questionamento, assim, mesmo diante da deciso de um juiz de primeira instncia, plenamente cabvel a reviso criminal; - reviso criminal somente cabvel contra sentena condenatria ou absolutria imprpria, mesmo aps o cumprimento da pena; - reviso criminal para alterar o fundamento da absolvio prpria -> no permitida, uma vez que a reviso criminal no se confunde com os recursos nesse ponto. Ex.: acusado absolvido por crime impossvel nas hipteses de impotncia coeundi; - reviso criminal em casos de prescrio -> em se tratando de prescrio da pretenso punitiva abstrata, no ter havido o trnsito em julgado, no sendo cabvel o trnsito em julgado. Agora, deve haver cuidado com a prescrio da pretenso executria, em que ter havido o trnsito em julgado, logo ser cabvel reviso criminal;
66
Cnjuge, companheiro, ascendente, descendente e irmo (conforme o artigo 623 do CPP).
350

INTENSIVO II
- reviso criminal VS tribunal do jri -> possvel reviso criminal contra decises do jri, no havendo nenhuma incompatibilidade em razo da soberania dos veredictos. Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. O juzo rescindente nesse caso feito pelo Tribunal de Justia (ou TRF), j o juzo rescisrio, segundo alguns doutrinadores, deve ser feito pelo prprio tribunal do jri, porm, prevalece o entendimento de que quem vai fazer o juzo rescisrio o prprio tribunal de apelao;
- hipteses de cabimento (art. 621 do CPP): - sentena contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia nos autos: - por lei penal, compreende-se a lei penal, a lei processual penal e a prpria Constituio Federal; - essa contrariedade deve ser frontal, ou seja, uma interpretao razovel feita pelo tribunal no admite reviso criminal; - admite-se a verificao da contrariedade da sentena em relao lei penal de acordo com a lei e orientao jurisprudencial do momento do ajuizamento da reviso criminal; - observao: quem julga reviso criminal o prprio tribunal, mesmo que a reviso criminal seja de seus prprios julgados; - quanto contrariedade da evidncia dos autos, no cabe reviso criminal buscando a reapreciao da prova, como se fosse substitutivo da apelao;
351

INTENSIVO II
- depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos como fundamento da sentena: - o documento, exame ou depoimento falso deve ter sido um dos fundamentos da sentena que sustentaram a condenao ou absolvio imprpria; - essa falsidade pode ser verificada na prpria reviso criminal ou em um procedimento de justificao; - provas novas em favor do acusado: - no processo penal, a prova nova pode ser relativa a qualquer fato, mesmo em relao quele que no foi discutido no processo original o melhor exemplo de prova nova o exame de DNA;
- pressupostos processuais: - no h necessidade de advogado para o ajuizamento de reviso criminal; - os tribunais tm admitido que a pessoa do condenado possa ajuizar a reviso criminal; - no h necessidade de recolhimento priso (smula 393 do STF);
- competncia: - a reviso criminal uma ao de competncia originria dos tribunais; - prevalece na doutrina que no caso dos juizados, quem vai julgar a prpria turma recursal dos juizados especiais;
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INTENSIVO II
- observao: o tribunal julga reviso criminal de seus prprios julgados (art. 102, I, j); - observao: caso um recurso extraordinrio no seja conhecido, a reviso criminal deve ser julgada pelo prprio tribunal de origem. Caso o recurso extraordinrio foi conhecido, deve se questionar se o objeto de impugnao da reviso criminal foi analisado pelo STF no julgamento do recurso extraordinrio: caso afirmativo, a competncia ser do prprio STF; caso contrrio, a competncia ser do tribunal de origem (nesse sentido: reviso criminal 319 e 717);
- nus da prova: - aplica-se o in dubio pro reo na reviso criminal? Resposta: o princpio do in dubio pro reo um desdobramento do princpio da presuno de inocncia, assim, caso haja dvida sobre a inocncia do acusado, a reviso criminal deve ser julgada improcedente, pois o nus da prova do autor; - na verdade, aplica-se o princpio do in dubio contra reo (nesse sentido: STF, HC 68.637);
- efeito suspensivo: - reviso criminal no dotada de efeito suspensivo; - em hipteses excepcionais de evidente erro judicirio (havendo prova pr-constituda), poder haver: a) concesso de tutela antecipada;
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INTENSIVO II
b) se valer do poder geral de cautela; c) um habeas corpus seja utilizado de modo a se evitar constrangimento liberdade de locomoo;
- indenizao pelo erro judicirio: - o pedido de indenizao pode ser cumulado com a reviso do processo; - o artigo 630 do CPP diz que o tribunal, se o interessado requerer, poder reconhecer o direito de uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos, seguido do 1 que diz que por essa indenizao, que ser liquidada no juzo cvel, responder a Unio, se a justia tiver [...]. o 2 traz as situaes em que a indenizao no ser devida: a) se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falha imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder -> logicamente, a confisso resultante de tortura no se inclui aqui; b) se a acusao houver sido meramente privada -> essa hiptese parece absurda, porque quem condena o Estado-juiz, no o particular. Essa aliena do 2 do artigo 630 do CPP no foi recepcionado pela CRFB/88, diante da responsabilidade objetiva do Estado;
- conceito:
354

INTENSIVO II
- ao com status constitucional que tem como objetivo coibir qualquer ilegalidade ou abuso de poder contra a liberdade de locomoo; - est previsto no artigo 5, inciso LXVIII da CRFB/88;
- natureza jurdica: - h previso do habeas corpus dentre os recursos, mas no se trata de recurso, sendo verdadeira ao autnoma de impugnao; - ele no pode ser considerado recurso pois pode ser utilizado mesmo antes da relao jurdica processual e at mesmo aps ao trnsito em julgado; - o habeas corpus pode pedir o relaxamento da priso, a liberdade provisria ou at o relaxamento da priso preventiva;
RELAXAMENTO DA PRISO - priso ilegal;
REVOGAO DA LIBERDADE PRISO CAUTELAR PROVISRIA - priso legal; - priso legal; em
priso - qualquer espcie - priso preventiva e priso temporria; flagrante; de priso;
355

INTENSIVO II
restituio da - restituio de uma - restituio da liberdade plena67; liberdade vinculada; liberdade plena; - concedida autoridade judiciria68; pela - concedida autoridade judiciria69; pela - concedida pela autoridade policial ou pelo juiz;
- espcies: a) preventivo: - h uma ameaa concreta liberdade de locomoo incabvel o habeas corpus contra lei em tese; - quando concedida a ordem, ser o impetrante beneficiado com um salvo-conduto; - salvo-conduto significa que o beneficirio da ordem pode se locomover sem que seja molestado; b) repressivo/liberatrio: - j h um constrangimento sua liberdade de locomoo;
Para o STF possvel a adoo do poder geral de cautela no processo penal, podendo nesse caso, ser adotada alguma medida de cautela (no por fora do relaxamento, mas sim por fora do poder geral de cautela). O mesmo se aplica liberdade plena do relaxamento de priso. 68 Essa deve ser a posio adotada para prova de magistratura, uma vez que o tema no pacfico. Parte da doutrina entende que o artigo 304, 1, interpretado a contrario sensu, autoriza o relaxamento da priso pela autoridade policial (somente da priso em flagrante). 69 Essa autoridade judiciria inicialmente a mesma que decretou a priso cautelar (preventiva/temporria), e em caso de no revogao, a matria pode subir ao tribunal por meio de habeas corpus.
67
356

INTENSIVO II
- nesse caso, o caminho no mais o salvo-conduto, mas sim a expedio de um alvar de soltura; - s se pode cogitar de habeas corpus caso haja um efetivo constrangimento liberdade de locomoo;
- cabimento do habeas corpus: - infraes punidas com pena de multa -> uma vez que o artigo 51 do CP foi alterado, impedindo a converso de multa para pena privativa de liberdade, no cabvel habeas corpus em infraes punidas com pena de multa. A smula 693 do STF diz que no cabe HC contra deciso condenatria pena de multa ou relativa a processo em curso relativo infrao cuja pena pecuniria seja a nica cominada; - pena cumprida -> no cabe habeas corpus de pena cumprida. A smula 695 do STF diz que no cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade; - pena de demisso de servidor pblico -> a smula 694 do STF diz que no cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica; - quebra ilegal de sigilo bancrio -> possvel o habeas corpus nesse caso. Para o STF, desde que essa quebra do sigilo bancrio possa ser usada em um inqurito policial ou processo criminal, dos quais possa resultar pena privativa de liberdade, ser cabvel o habeas corpus; - previso de recurso e cabimento de habeas corpus -> o melhor exemplo o chamado habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio. Segundo os tribunais, sim possvel, porm, mais prudente impetrar o HC e tambm recorrer;
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INTENSIVO II
- punies disciplinares e habeas corpus -> o artigo 142, 2 da CRFB/88 vai dizer que no cabe habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Deve ser feita a observao de que se o habeas corpus estiver relacionado punio disciplinar deve ser objeto de anlise pelo poder judicirio. O que no se pode admitir que se impetre um habeas corpus questionando o mrito da punio, mas pode ser questionada a competncia, procedimento, etc.
- competncia: - a Smula 690 do STF diz que compete originariamente ao STF o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais. Tal smula est em desuso, ou seja, ultrapassada; - atualmente, entende-se que o habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais vai para o TJ; - a Smula 691 do STF diz que no compete ao STF conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do relator que em habeas corpus requerido a tribunal superior indefere a liminar- assim, deve-se esperar o julgamento do mrito pela Cmara. Para o STF, em hipteses excepcionais e diante de decises teratolgicas, cabvel habeas corpus contra deciso de relator que indefere liminar;
358

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QUESTES PREJUDICIAIS 4 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Conceito 4 5 6 7 9 11 14 19

Natureza Jurdica Caractersticas

PROCEDIMENTOS INCIDENTAIS 1. 2. 3. 4. Excees 30

Modalidades de Exceo:31 Exceo de Suspeio ( o mesmo procedimento da exceo de impedimento e da de 33 45

Exceo de Incompetncia (declinatoria fori):

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Oferecimento de Denncia perante Juzo incompetente e Necessidade de Ratificao: 51

Recebimento da Pea Acusatria por Juzo incompetente e Interrupo da Prescrio: 52

Exceo de Ilegitimidade: Exceo de litispendncia: Exceo de coisa julgada: 60 Observaes Finais: 65

NOVO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO 1. 2. a. b. i. ii. a) b) c) d) e) Direito Intertemporal: 68

Audincia una de instruo e julgamento: Princpio da Oralidade 130 134

Ordem dos Atos Processuais Declaraes do ofendido 134

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- Elementares =/= Circunstncias

A relevncia da diferena est ligada ao art. 30, CP:

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QUESTES PREJUDICIAIS - esto ligadas material; ao

QUESTES PRELIMINARES ao direito

direito - esto ligadas processual;

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Desvantagens: desrespeito celeridade e garantia da razovel durao do processo.

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Questo prejudicial devolutiva relativa

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Vamos analisar cada questo prejudicial separadamente.

- a questo prejudicial heterognea relativa ao estado civil das pessoas;

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A questo prejudicial facultativa tratada no artigo 93 do CPP que trata do tema;

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