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FICHAMENTO

REZEK, Jos Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 12. Ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

PARTE 1 NORMAS INTERNACIONAIS


5. O rol das fontes no Estatuto da Corte da Haia, pg. 9 Em 1920 criou-se o estatuto do primeiro tribunal destinado a resolver litgios entre Estados, sem qualquer limitao de ordem geogrfica ou temtica. Surge a necessidade de citar quais os direitos aplicveis ao direito internacional.
O estatuto relacionou ento os tratados, os costumes e os princpios gerais do direito. (...) jurisprudncia e doutrina como meios auxiliares na determinao das regras jurdicas, (...), o emprego da equidade.

O autor analisou na obra em referencia, as fontes e meios auxiliares citados no art. 38 do Estatuto da Corte da Haia, alm dos os atos unilaterais e as decises tomadas no mbito das organizaes internacionais. CAPTULO I O TRATADO INTERNACIONAL 6. Perspectiva histrica, pg. 11 a 14 O direito dos tratados at o romper deste sculo no passava de costumes, baseados em princpios gerais contratuais, tais como o pacta sunt servanda e o da boa f. A negociao, alterao, manifestao, autenticidade, sua efetividade, partes pactuadas, enfim, de alterao, desgaste ou extino, se podem abater sobre o elo convencional, entende-se que tem origem nos primrdios da civilizao. Primeiro registro de celebrao de tratado, refere-se paz entre Hatusil III, (...) e Ramss II (...). Ps fim guerra nas terras srias, (...) entre 1280 e 1272

a.C., prevendo a paz perptua entre ambos, aliana contra inimigos comuns, comrcio, migraes e extradio. O que ocorre ao se chegar ao sculo XIX, no alterao no contexto do direito dos tratados, mas sim uma ampliao de normas, desde sua elaborao at sua extino quando fosse o caso. Outro fato, foi eroso do protagonismo concentrado na pessoa do chefe de Estado. Neste sentido, vrios fatores contriburam em aumentar sua complexidade, envolvendo comunidades jurdicas nacionais, distinguindo o direito dos tratados no quadro do direito internacional pblico, e o (...) direito dos tratados no contexto do direito constitucional. Sculo XX, dois fatos novos: organizaes internacionais no primeiro aps-guerra, e a positivao do direito dos tratados. Celebrou-se em Havana, em 1928, entre outras coisas, Conveno sobre tratados, at hoje vigente entre oito pases, embora superada (...). O tema foi trabalhado a partir de 1949, no mbito das Naes Unidas, a Comisso do Direito Internacional at reunio em Viena, (...) 1968 e de 1969, para discusso em nvel universal sobre o direito dos tratados. Em 23/05/1969 a Conveno de Viena, finalizou seu texto, em negociao que participaram 110 Estados, mas apenas 32 firmaram acordo, e passaram-se 10 anos para sua vigncia. No entanto, ficou implcito sua insuficincia para a cobertura de todos os aspectos do direito dos tratados, esclarecendo que o direito internacional costumeiro ainda norteariam questes no tratadas ali. Outra Conveno de igual teor aconteceu em Viena em 1969 tratou apenas dos tratados entre os Estados e as organizaes internacionais, em ainda em 2005, longe se entrar em vigor.

SEO I - ENTENDIMENTO DO FENMENO CONVENCIONAL, pg. 14 a 16 7. Conceito Tratado todo acordo formal concludo entre pessoas jurdicas de direito internacional pblico, e destinado a produzir efeitos jurdicos. Segundo Georges Scelle, um simples instrumento, o que o distingue o processo de produo e forma final, no pelo contedo, que pode ser varivel, d cobertura legal sua prpria substncia, assim a matria de um tratado pode interessar ao direito das gentes. certo (...) que todos os tratados (...) interessam igualmente, (...) esta parte do direito das gentes que ora nos ocupa, o direito dos tratados. 8. Terminologia As diversas terminologias utilizadas para referir-se aos tratados, causam eventualmente confuso, mas seu uso livre, indiscriminado, e muitas vezes ilgico, dos termos variantes daquele que a comunidade universitria. Na Frana existem cerca de 38 termos utilizados, e no Brasil, cerca de 20, sem contar os termos compostos, o que expandiria ainda mais as variaes. Portanto, as expresses acordo e compromisso so alternativas da expresso tratado, e determinam qualquer avena formal entre sujeitos, para produo de efeitos jurdicos. Nomes compostos carregam informaes ainda maiores que as implcitas em tratado de comercio e navegao. Entende-se que a utilizao das variantes do termo tratado podem ser utilizadas de forma aleatria, salvo o termo concordata, que refere-se especificamente a organizao de culto, disciplina eclesistica, misses apostlicas, relaes entre igreja catlica local e o Estado copactuante. 9. Formalidade pgs. 16 e 17 O tratado um acordo formal, preciso, relacionado a um determinado momento histrico, definido, o que o distingue dos costumes, totalmente diferente em questo de sua forma de celebrao. Tal formalidade implica na escritura, e no na oralidade. A conceituao prope um acordo concludo, incluindo sua entrada em

vigor, que do contrario ser apenas um simples projeto. 10. Atores pg. 17 So necessariamente pessoas jurdicas de direito internacional pblico, (Estados soberanos equiparados a Santa F) e as organizaes internacionais. No entram neste rol, pessoas jurdicas de direito privado, independente de suas dimenses, sejam econmicas, ou multinacionalidade. 11. Efeitos jurdicos pg. 17 a 21 Entende-se que acordos perante a lei, significa sintonia entre pontos de vista, existem, renovam-se, surgem s centenas diariamente na comunidade internacional. Ignorar seria o mesmo que impedir a existncia destes tratados (animus contrahendi), vontade de criar autnticos vnculos obrigacionais entre as panes pactuantes. A produo de efeitos deve ser visto e reconhecido em sua dupla qualidade de ato jurdico e de norma.
O acordo formal entre Estados o ato jurdico que produz a norma, (...), desencadeia efeitos de direito, gera obrigaes e prerrogativas, caracteriza enfim, na plenitude de seus dois elementos, o tratado internacional.

Reconhece-se nos direitos das gentes, o termo gentlemens agreement. No existe um compromisso entre Estados, mas sim um pacto entre estadistas, fundamentado na honra, e condicionado, no tempo, permanncia de seus atores no poder. A diferena entre tratado internacional e gentlemens agreement no feita pelo teor do compromisso, mas da qualidade dos atores, dai se dizer que este no um tratado visto os contratantes no serem sujeitos de direito internacional.
No so Estados soberanos. So pessoas humanas, investidas em cargos de mando, e hbeis para assumir externamente (...) compromissos de pura ndole moral, cuja vitalidade no ultrapassar aquele momento em que uma dessas pessoas deixe a funo governativa.

No entanto esta analise no procede, pois no existe nenhum tratado onde os estadistas falam por si prprios, so plenamente capazes, para falar pelos

respectivos Estados. Utiliza-se expedir declaraes ou simples comunicados na designao de visitas oficiais ou outros eventos, entre dois ou mais chefes de Estado ou governo, isso uma variante do gentlemens agreement", mas somente quando possuem opo poltica, alinhamento, postura diante de questo tpica:
(...) nenhum vnculo jurdico para os Estados em causa, mas um bem definido compromisso moral, a operar enquanto esses Estados se encontrem sob o governo dos dignitrios responsveis pela manifestao conjunta.

12. Regncia do direito internacional pg. 22 No art. 2, I, a da Conveno de Viena, tratado um compromisso (...) celebrado por escrito entre Estados e regido pelo direito internacional (...). No entanto, gera algum equivoco, dando a impresso que um compromisso entre duas soberanias pode, porventura, no ser regido pelo direito das gentes, caso em que lhe faltaria qualidade de tratado. (...) Nenhum acordo entre Estados foge regncia do direito internacional, mesmo que exista reconhecimento entre os Estados pactuantes de fazer remisso a um sistema de direito interno. Um compromisso entre Estados (...) no pode reger-se por seus prprios termos, margem de toda ordem jurdica. 13. Base instrumental pg. 23 Tratados internacionais so criados em duas ou mais peas documentais distintas, na Conveno de Viena pensaram na hiptese de o acordo internacional se desdobra em textos, produzidos em momentos diversos, cada qual em nome de uma das partes apenas. a) Troca de notas: meio de comunicao. Ocorre quando determina-se a presena do animus contrahendi, as partes, formal mas no solene, entram num acordo com efeitos jurdicos, criando vnculo convencional. As notas so trocadas diariamente e no do origem a acordo internacional por troca de notas. b) Troca de notas: mtodo negocial, processo de concluso de tratados bilaterais. Pode ser o meio escolhido pelas partes para concluir um compromisso internacional que pode ser denominado de acordo, conveno, ajuste, declarao,

ou o que melhor lhes parea. SEO II CLASSIFICAO DOS TRATADOS 14. Proposio da matria pg. 25 Esquemas classificatrios que contribuem para o entendimento da criao, vigncia e extino dos tratados internacionais, atravs de critrios formal e material, sendo que o primeiro trata do nmero de partes e a extenso do procedimento adotado e o segundo em relao natureza das normas, execuo no tempo e no espao. 15. Nmero de partes - pgs. 25 Analise do numero de partes envolvidas no processo, pode ser bilateral ou multilateral. 16. Procedimento - pgs. 25 a 28 Distino do procedimento adotado para concluso do tratado, e a possibilidade de deteco de duas fases de expresso de consentimento, prenunciativo na primeira, (assinatura), e definitivo na segunda (ratificao), ou ainda, unifsico, com a assinatura, criada j para a vigncia do tratado. Esclarece que o mais importante relacionado aos acordos de procedimento breve, vigncia desde a assinatura, e os executivos, inspirados na prtica convencional norte-americana. Acordo executivo o tratado concludo pelo chefe do Executivo, independente do parecer e consentimento do Senado, orientado pela extenso do procedimento convencional. Simples, concludo e imediatamente vigente pela assinatura das partes no instrumento nico, ou por troca de notas,
(...) Em sntese, (...) possvel descrever, por oposio ao tratado em sentido estrito, um modelo de tratado em forma simples, da mais alta incidncia na prtica internacional contempornea: (...) acordo bilateral, sobre matria de importncia limitada, que se perfaz mediante procedimento breve, sob a forma da troca de notas, envolvendo apenas o ramo executivo do poder

pblico das partes, e sem interveno formal dos chefes de Estado.

17. Natureza das normas - pgs. 28 e 29 Segundo Rousseau, a diferena funcional entre os tratados-contratos, que atravs deles as partes realizam uma operao jurdica e os tratados-leis, por cujo meio as partes editam uma regra de direito objetivamente vlida. 18. Execuo no tempo - pgs. 30 a 32 a distino do tratado que cria situao jurdica esttica, objetiva e definitiva, do que estabelece relao jurdica obrigacional dinmica, a vincular as partes por prazo certo ou indefinido. 19. Execuo no espao - pgs. 32 e 33 Esta classificao diz respeito abrangncia dos tratados e as partes pactuantes. Se um Estado celebra um tratado que versa sobre a padronizao de cheques por particulares, por exemplo, o alcance deste tratado apenas do territrio sujeito a soberania pactuante, nada mais.

CAPTULO II FORMAS EXTRACONVENCIONAIS DE EXPRESSO DO DIREITO INTERNACIONAL 56. Proposio da matria pg. 120 Diz respeito s fontes do direito internacional exceo dos tratados, observada ordem dos tpicos do art. 38 do Estatuto da Corte da Haia, primeiro as formas no escritas de expresso do direito das gentes: o costume e os princpios gerais. Posteriormente de duas formas escritas, e ausentes do rol estatutrio: atos unilaterais e decises normativas que se editam no mbito das organizaes internacionais. Seo I O COSTUME INTERNACIONAL 57. Elementos do costume - pg. 120 e 121 Os costumes resultam de uma prtica geral aceita como sendo o direito, que define o elemento material do costume, a repetio, ao longo do tempo, de um certo modo de proceder ante determinado quadro de fato, e subjetivo, a convico de que assim se procede no sem motivo, mas por ser necessrio, justo, e consequentemente jurdico. 58. O elemento material - pg. 121 Nem sempre uma postura positiva, pode tratar-se de uma omisso, uma absteno, um no-fazer, frente a determinado contexto. Na ao ou omisso, os sujeitos ho de ser sempre pessoas jurdicas de direito internacional pblico. Entendia-se h dcadas que os sujeitos, ativos ou passivos, habilitados a perfazer o elemento material da norma costumeira, sempre seriam os Estados soberanos, mas atualmente as organizaes internacionais, tm qualidade para integrar o processo de produo do direito consuetudinrio.

59. Elemento subjetivo: a opinio juris - pg. 122 e 123 O elemento material no suficiente para criar uma norma costumeira, somente pela repetio de determinado procedimento por mero hbito, moda ou praxe, se faz necessrio que a prtica seja determinada pela opinio juris, o entendimento, convico de que assim se procede por ser necessrio, correto, justo, e, pois, de bom direito. 60. O problema da generalidade - pg. 123 Existem variados graus de generalidade no espao, entende-se portanto que se utilizem normas de pratica geral, comum, no se formam costumes internacionais, impe-se o consentimento ainda que em nmero mnimo de vontades singulares. 61. Prova do costume: atos estatais - pg. 124 e 125 A parte que alega certa regra costumeira deve provar sua existncia e sua oponibilidade parte adversa (Corte Internacional de Justia no julgamento do caso do Direito de asilo Recueil CIJ 1950, p.276-277).
Busca-se, materialmente, a prova do costume em atos estatais, no s executivos (...), mas ainda nos textos legais e nas decises judicirias que disponham sobre temas de interesse do direito das gentes.

62. Prova do costume no plano internacional - pg. 125 e 126 Busca-se prova do costume na jurisprudncia internacional e, observada metodologia prpria, inclusive no teor dos tratados e crnica dos respectivos trabalhos preparatrios. Se bilaterais, classificados ratione materiae, tratados permitem a deduo de valores consuetudinrios. Se multilaterais, do gnero normativo, comum que declarem normas costumeiras preexistentes ou fomentar, surgimento ulterior de novos costumes.

63. Costume e tratado: a questo hierrquica - pg. 126 e 127 No existe desnvel hierrquico entre normas costumeiras e

convencionais. Um tratado idneo para derrogar, certa norma costumeira, assim como o costume derrogar a norma expressa em tratado. No houve inteno do Estatuto da Corte da Haia de hierarquizar os tratados antes do costume, o primeiro prima sobre o segundo em matria de operacionalidade. A apurao da norma costumeira muitas vezes rdua e nebulosa. No se entende no entanto, que o costume a principal, quando no a nica fonte verdadeira do direito das gentes. 64. Costume e tratado: a evoluo histrica - pg. 127 e 128 O direito internacional pblico, h um sculo era essencialmente costumeiro, com regras gerais numerosas, mas no expressas em textos convencionais, apontadas como obrigatrias, j que resultado de prtica a que os Estados se entregavam por estarem convencidos de sua justia e necessidade. Vattel, no sculo XVIII, denunciava a modstia do direito convencional da poca, verdade histrica irrecusvel esse contraste plurissecular. Em 1767, o direito internacional, concebido sob uma tica estritamente europeia, em razo da atitude muito peculiar que as potncias da Europa, a princpio sob o engenhoso argumento da catequese crist, decidiram adotar frente aos restantes povos. 65. Codificao do direito costumeiro - pg. 128 a 131 Sculo XIX, a partir 1.815, primeiros tratados multilaterais, o que pareceu importante sua codificao, mesmo que em ritmo desacelerado. Os problemas enfrentados durante o processo, demonstrou a fragilidade das regras costumeiras, alm da impreciso cujas consequncias so multiplicadas quando dois ou mais Estados confrontam-se em clima de litigio. 66. Fundamento de validade da norma costumeira - pg. 131 a 132 Fundamenta-se no princpio pacta sunt servanda. O Estado deve obedecer aos pactos em que seja parte, pois pactuou no livre exerccio de sua

soberania, e deve ser cumprido de boa f. 67. Fundamento do costume: a doutrina e a Corte - pg. 128 a 131 Surge divergncias quanto ao reconhecimento da obrigatoriedade dos novos Estados em reconhecer o direito costumeiro preexistente, mas reconhecem aos Estados tradicionais a prerrogativa de manter-se margem de certa regra costumeira, mediante protesto e outras formas expressas de rejeio. Baseiam-se na deciso da CIJ no caso das Pescarias (Noruega vs. Reino Unido), onde aps reconhecimento da norma, entendeu-se no obrigatria Noruega, ... j que esta sempre se ops a qualquer tentativa de aplic-la costa norueguesa. Parece que isso ocorre apenas na tentativa dos novos Estados, em externarem sua opinio soberana, para negar norma costumeira. Percebeu-se que o requisito da opinio juris importa, pois a vontade da maioria pode impor normas ao conjunto, qual se a sociedade internacional fosse hoje uma verso ampliada das ordens jurdicas domsticas, marcadas pela centralizao da autoridade. Parte da doutrina entende que o perfil dos foros internacionais mudou, a objetividade de toda norma costumeira, tanto significando o grupo de Estados qualitativamente habilitados a exteriorizar seu entendimento e garantir-lhe a eficcia. Conclui-se que precisa haver o consentimento dos interessados para desenvolver conjunto unvoco de normas. SEO II PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO 68. Significado original - pg. 135 a 137 De acordo com Estatuto da Corte da Haia as fontes referem-se aos princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas. Redatores em 1920, indicaram os princpios gerais aceitos por todas as naes in foro domestico, (...) princpios de processo, da boa f, da res judicata. 69. Entendimento extensivo - pg. 135 Hostil a uma srie de princpios, escola sovitica props conceito amplo. Prestigiou princpios gerais do direito das gentes atualmente: no-agresso,

soluo pacfica dos litgios entre Estados, autodeterminao dos povos, coexistncia pacifica, desarmamento, proibio da propaganda de guerra. unanime o abono validade de princpios ora de direito material, ora de procedimento, com lastro histrico: pacta sunt servanda, lex posterior derogat priori, nemo plus juris transferre potest quam ipse hahet. 70. Fundamento de validade dos princpios gerais - pg. 135 a 137 O consentimento dos Estados valida os princpios gerais enquanto normas jurdicas, e deixa claro que o fundamento de validade dos princpios gerais no difere daquele sobre o qual assentamos tratados e o costume. Essa ideia resulta de uma simplificao primria, pois passa ao largo da importante circunstncia de que o consentimento tanto pode ser criativo quanto apenas perceptivo, determinando a distino entre o direito livre e originalmente forjado pelos Estados, e o direito por estes no mais que reconhecido ou proclamado.
(...) parece que grande parte do vigor da crtica ao pensamento positivista deveu-se fixao do observador na frmula relativa a um direito internacional resultante, por inteiro, da vontade dos Estados. O termo vontade tem o grave inconveniente de induzir ideia do consentimento criativo, e to-somente deste.

SEO III ATOS UNILATERAIS 71. Controvrsia - pg. 137 e 138 O art. 38 do Estatuto da Corte no menciona atos unilaterais entre fontes possveis do direito internacional pblico, poucos autores o fazem, mas fato que no representam normas, mas sim meros atos jurdicos, fato que refere-se a atos unilaterais do gnero notificao, protesto, renncia ou reconhecimento, mas esses atos produzem consequncias jurdicas, tanto quanto as produzem a ratificao de um tratado, a adeso ou a denncia. 72. Ato e norma - pg. 138 Todo Estado, pode eventualmente produzir ato unilateral de natureza

normativa, inscrevem-se as centenas de diplomas legais que se promulgam, no interior das diversas ordens jurdicas nacionais, e que no interessam ao direito das gentes. O ato normativo unilateral pode exteriorizar-se, habilitando-se qualidade de fonte do direito internacional na medida em que possa ser invocado por outros Estados, ou como esteio da licitude. Por exemplo, leis ou decretos com que cada Estado determina, observados os limites prprios. SEO IV DECISES DAS ORGANIZAES 73. Ainda a controvrsia - pg. 139 Decises das organizaes internacionais esto no rol das formas de expresso do direito das gentes, de acordo com art. 38 do Estatuto da Cone da Haia, talvez por omisso de sua origem em 1920, inicio da era das organizaes internacionais, e copiado sem aperfeioamento em 1945. Assim, os autores frequentemente no mencionam tais decises no estudo das fontes do direito internacional, ou para apontar como duvidosa sua autonomia, pois em ltima anlise, do tratado institucional.
(...) o Estado que procede na conformidade de certa diretriz obrigatria, editada por organizao internacional a que pertence, est na realidade obedecendo ao tratado constitutivo da organizao, em cujos termos opera o sistema de produo de diretrizes obrigatrias.

Pode-se afirmar que o tratado no fonte de direito internacional, os Estados procedem luz de quanto pactuaram, por fora do princpio pacta sunt servanda, para alguns, a prpria norma fundamental do direito das gentes, e para outros, seu desdobramento imediato. 74. Nomenclatura e eficcia - pg. 140 e 141 Resolues, recomendaes, declaraes, diretrizes, ttulos que

qualificam decises das organizaes internacionais contemporneas, variando significado e efeitos conforme a entidade que cuide. Algumas normas obrigam a totalidade dos membros da organizao, mesmo que adotadas por rgo sem representao do conjunto, ou por votao no unnime em plenrio. Tal fenmeno

somente ocorre no domnio das decises procedimentais. Decises importantes s obrigam quando tomadas por voz unnime, e, se majoritrias, apenas aos integrantes da corrente vitoriosa, tanto sendo verdadeiro at mesmo no mbito das organizaes europeias, as que mais longe tero levado seu nvel de aprimoramento institucional. 75. Natureza jurdica. Autonomia - pg. 141 e 142 Surge dificuldade em distinguir entre as decises das organizaes internacionais e os tratados coletivos, s no contexto dos Estados majoritrios, a deciso organizacional tem natureza jurdica igual ou semelhante de um tratado. No entanto, parece claro que no, imprprio encarar uma deciso desse tipo como um acordo formal entre sujeitos de direito das gentes. Dentro da organizao, certo rgo, deliberou alguma coisa, e sua eficcia legal se mede luz do sistema constitucional da organizao. Pode haver obrigatoriedade.
O Estado membro da organizao, de todo modo, no ir recolher obrigaes de um acordo formal que tenha celebrado com seus homlogos, mas da fora compulsiva de quanto haja regularmente decidido o rgo daquela organizao internacional, cujos mecanismos jurdicos ele, Estado, ajudou a engendrar, e estima vlidos na sua integralidade.

O fundamento dessas obrigaes no ter sido nenhum acordo avulso, a posio do Estado vencido destri a ideia da analogia ao acordo formal, no havendo aquiescido, est ele vinculado quilo que a deciso realmente , um ato normativo obrigatrio, editado pela organizao, de cujos estatutos promana sua legitimidade.