Professor Gustavo Henrique Justino de Oliveira CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Sumrio: 1. Aspectos introdutrios; 2. Tipologia; 3.

Contratos administrativos clssicos ou em sentido estrito; 4. Regime jurdico; 4.1. Prerrogativas da Administrao Pblica; 4.2. Clusulas exorbitantes; 4.3. Alterao unilateral e direito ao equilbrio econmico financeiro; 4.4. Fiscalizao; 4.5. No invocao da exceptio non adimpleti contractus; 4.6. Imposio de sanes; 4.7. Resciso unilateral; 5. Outras hipteses de alterao lea econmica e lea Administrativa; 6. Durao do contrato e prorrogao; 7. Garantias; 8. Resciso; 9. Nulidade; 10. Contratos celebrados no mbito do RDC.

1. Aspectos introdutrios A teoria dos contratos administrativos tem sua origem no mbito das decises do Conselho de Estado francs. Tal teoria se afasta dos preceitos da teoria do contrato privado, vigente desde o sculo XVIII, e que celebra princpios como a igualdade entre as partes e a intangibilidade da vontade, delineando um contrato no qual a Administrao dispe de determinadas prerrogativas especiais para assegurar a preservao do interesse pblico, sem que sejam, todavia, sacrificados os interesses pecunirios do particular. Tem-se, portanto, que os contratos administrativos no se sujeitam integralmente ao regime dos contratos privados. Todavia, diversos aspectos da teoria contratual administrativa vm se sofrendo mutaes em especial a partir da dcada de 70 do ano passado. Vm ganhando espao, nessa teoria, elementos como o acordo, a cooperao, o consenso e a parceria entre entes administrativos e particulares, mitigando-se a ideia de primazia dos entes integrantes da Administrao Pblica, ou entre rgos e entidades pblicas diversas. Como bem assevera Maral JUSTEN FILHO, hoje
h uma tendncia contratualizao da atividade administrativa como reflexo da ampliao dos limites do conceito de Estado Democrtico de Direito. Os poderes pblicos deixam de ser exercitados autoritariamente, e a democracia se manifesta como concordncia das decises pblicas com os interesses concretos da comunidade. Isso se passa no prprio mbito dos atos pblicos unilaterais. Da a crescente importncia do instrumento contratual, que tende a substituir amplamente as figuras unilaterais (JUSTEN FILHO, 2005, 276-277).

O autor define os contratos administrativos como um acordo de vontades destinado a criar, modificar ou extinguir direitos e obrigaes, tal como facultado legislativamente e em que pelo menos uma das partes, atuando no exerccio da funo administrativa, investida de competncias para inovar unilateralmente as condies contratuais e em que se assegura a intangibilidade da equao econmico-financeira original. (...) A expresso contrato administrativo indica uma relao jurdica que materializa o desempenho de funo administrativa, constituda a partir de um acordo de vontades cujo objeto consiste numa prestao de dar, fazer ou no fazer. (JUSTEN FILHO, 2005, p. 289, 279).

2. Tipologia Conforme assevera Odete MEDAUAR (MEDAUAR, 2008, p. 207), o mdulo contratual da Administrao desdobra-se em algumas espcies, quais sejam: - contratos administrativos clssicos (contratos regidos pelo direito pblico contratos de obras, de compras e de concesses) - contratos regidos parcialmente pelo direito privado (como os contratos de locao em que o Poder pblico o locatrio) - figuras contratuais recentes (contratos regidos majoritariamente pelo direito pblico como convnios, contratos de gesto e consrcios pblicos)

3. Contratos administrativos clssicos ou em sentido estrito So os contratos administrativos cujo regime jurdico aplicvel precipuamente de direito pblico. Sua disciplina jurdica, no direito brasileiro, encontra-se, essencialmente, na Lei federal n. 8.666/93. No atinente s concesses e permisses de servio pblico incide a lei federal n.8.987/951. De acordo com o artigo 2 da Lei federal n. 8.666/93:
1

O artigo 1o da Lei federal n, 8.987/95 dispe: Art. 1. As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos.

Art. 2. As obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses e permisses, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei. Pargrafo nico. Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre rgos ou entidades da Administrao Pblica e particulares, em que haja um acordo de vontade para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada.

Note-se que a Lei federal n. 8.666/93 traz normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos, conforme prev o texto constitucional em seu artigo 22, XXVII. Isso significa que a competncia no privativa da Unio, podendo os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinarem de modo especfico a matria. A disciplina jurdica dos contratos administrativos, presente na Lei federal n. 8.666/93, aplicvel tanto aos entes integrantes da Administrao direta, como indireta, bem como s entidades controladas pela Unio, pelos Estados, Distrito Federal e Municpios e fundos especiais, no obstante a possibilidade de tais entes editarem regulamentos prprios. Nesse sentido dispe o pargrafo nico do artigo 1 do referido diploma legal. Ademais, a Constituio da Repblica, em seu artigo 173, 1, III, impe s empresas pblicas, sociedades de economia mista e suas subsidirias que explorem atividade econmica a observncia dos princpios da Administrao Pblica, inclusive no que se refere s contrataes por eles realizadas2.

4. Regime jurdico O regime jurdico dos contratos administrativos se caracteriza, essencialmente, pela posio de primazia do ente integrante da Administrao Pblica em relao ao particular. Aquela dotada de competncias peculiares, como o poder-dever de inovar unilateralmente as condies originalmente

Importante mencionarmos aqui o entendimento da professora Odete MEDAUAR, que afirma: Note-se que o inc. III determina, para aquelas estatais, somente a observncia dos princpios da Administrao Pblica, o que sugere que tero um regime de licitao e contratao diferente do regime de outros entes e rgos e diferente do regime das estatais prestadoras de servios pblicos. A leitura do inc. XXVII do art. 22 da CF, na redao dada pela Emenda Constitucional 19/98, tambm propicia esse entendimento. Enquanto no se editar o estatuto jurdico das estatais, as licitaes e contrataes dessas entidades continuam a reger-se pela Lei 8.666/93(MEDAUAR, Odete, p. 208).

pactuadas, de inserir clusulas exorbitantes nos instrumentos contratuais, de rescindir o contrato unilateralmente, dentre outras, como ser examinado a seguir.

4.1. Prerrogativas da Administrao Pblica A doutrina3 costuma afirmar que a Administrao Pblica dotada de prerrogativas especiais. A existncia de tais prerrogativas decorre do fato de tais contratos celebrados por entes administrativos destinarem-se consecuo do interesse pblico interesse este capaz de se sobrepor aos interesses particulares isoladamente pensados. Contudo, importante ressaltar que tais prerrogativas esto subordinadas lei4 e que no podem sacrificar os interesses pecunirios do particular que contrata com a Administrao Pblica. Assim, ser invlida alterao contratual pelo ente administrativo que viole os limites da legalidade ou que no seja consoante ao interesse pblico.

4.2. Clusulas exorbitantes Clusulas exorbitantes so aquelas que excedem do Direito Comum para consignar uma vantagem ou uma restrio Administrao ou ao contratado (MEIRELLES, 2001, p. 203), provocando, portanto, uma desigualdade entre as partes. No mbito dos contratos privados essa espcie de clusula seria ilcita, porm vlida no direito administrativo se decorrente de lei ou dos princpios reitores da atividade administrativa, e que tenha como finalidade o melhor atendimento do interesse pblico que se sobrepe a interesses particulares.

4.3. Alterao unilateral e direito ao equilbrio econmico financeiro

3
4

Celso Antonio BANDEIRA DE MELLO; Hely Lopes MEIRELLES. Conforme Maral JUSTEN FILHO, equivocado afirmar que o Estado dispe do direito de inovar a relao jurdica. No se configura um direito porque, presentes os pressupostos normativos, a inovao jurdica ser um dever.(JUSTEN FILHO, 2005, p. 290)

A prerrogativa de alterao unilateral do contrato prevista no artigo 58, inciso I, da Lei federal n. 8.666/93, que dispe:
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;

As hipteses de alterao unilateral, por sua vez, so objeto do artigo 65, inciso I da mesma lei, que corrobora:
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: I - unilateralmente pela Administrao: a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei;

De acordo com Hely Lopes MEIRELLES, o poder de modificao unilateral do contrato administrativo constitui preceito de ordem pblica, no podendo a Administrao renunciar previamente faculdade de exerc-lo. (MEIRELLES, 2001, p. 204). Contudo, como possvel extrair dos dispositivos transcritos supra, o poder de alterao do contrato unilateralmente pelo ente administrativo no ilimitado. Como bem assevera Edmir Netto de ARAJO, esse poder da Administrao no tem a extenso que, primeira vista, pode aparentar, pois ele delimitado por dois princpios bsicos que no pode o Poder Pblico desconhecer ou infringir, quando for exercitar a faculdade de alterar: a variao do interesse pblico e o equilbrio econmico-financeiro do contrato (ARAJO, 1987, 130131). Maral JUSTEN FILHO afirma que a competncia para inovar o vnculo contratual no significa que o contrato administrativo no vincule a Administrao Pblica (JUSTEN FILHO, 2005, p. 291). O professor assevera, ainda, que a modificao unilateral deve pressupor eventos ocorridos ou que se tornaram conhecidos somente aps a celebrao do contrato isso porque a Administrao, tal qual o particular, est vinculada ao contrato. Sua competncia discricionria,

evidente no momento de elaborao do edital e ainda presente no transcurso da licitao, se exaure com a contratao. Portanto ser nula a alterao imotivada, fundada em motivo conhecido anteriormente celebrao do contrato, em motivo inexistente ou no relacionada ao motivo invocado. A modificao das condies contratuais em especial quando so alteradas as prestaes do particular, com sua majorao ou supresso5 geralmente ensejar a necessidade de alterao das clusulas referentes remunerao do contratado. Nesse diapaso, o artigo 65, 6 impe Administrao o dever de, em havendo alterao unilateral do contrato, respeitar o equilbrio econmico financeiro inicial. consolidado o entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a alterao unilateral do contrato deve respeitar o equilbrio econmico financeiro, como demonstram os seguintes julgados:
Mesmo nos contratos administrativos, ao poder de alterao unilateral do Poder Pblico contrape-se o direito que tem o particular de ver mantido o equilbrio econmico-financeiro do contrato, considerando-se o encargo assumido e a contraprestao pecuniria garantida pela administrao. (AGRAVO REGIMENTAL NA SUSPENSO DE SEGURANA. AgRg na SS n. 1.404 / DF. rgo julgador: Corte Especial. Ministro relator: Edson Vidigal. Data do julgamento: 25/10/2004. Publicao DJ: 06/12/2004) 1. lcito Administrao Pblica proceder alterao unilateral do contrato em duas hipteses: (a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica; (b) quando for necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto (Lei 8.666/93, art, 65, I, a e b). 2. O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio

5 Ressalte-se que a Lei impe limites aos acrscimos ou supresses no objeto contratual. De acordo com os pargrafos primeiro e segundo do artigo 65 da Lei federal n. 8.666/93: 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. 2o Nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites estabelecidos no pargrafo anterior, salvo: I (Vetado) II - as supresses resultantes de acordo celebrado entre os contratantes.

ou de equipamento, at o limite de 50% para os seus acrscimos (Lei 8.666/93, art, 65, 1) 3. O poder de alterar unilateralmente o ajuste representa uma prerrogativa disposio da Administrao para concretizar o interesse pblico. No se constitui em arbitrariedade nem fonte de enriquecimento ilcito. 4. A modificao quantitativa do valor contratado (acrscimo/supresso) deve corresponder, em igual medida, alterao das obrigaes dos sujeitos da relao jurdica (Administrao Pblica e particular), ou seja, a variao do preo deve guardar uma relao direta de proporcionalidade com aumento/diminuio do objeto, sob pena de desequilbrio econmico-financeiro, enriquecimento sem causa e frustrao da prpria licitao. (RECURSO ESPECIAL. Resp n. 666.88 / RJ. rgo julgador: Primeira Turma. Ministro relator: Denise Arruda. Data do julgamento: 12.06.2007. Publicao DJ: 29/06/2007)

Sendo

assim,

as

clusulas

econmicas

so

hodiernamente

qualificadas pela doutrina como imutveis e fala-se em intangibilidade da equao econmico-financeira, compreendida como a relao entre encargos e vantagens assumidas pelas partes signatrias do contrato administrativo. A intangibilidade da equao econmico-financeira a garantia ofertada ao particular de que no correr risco quanto a eventos futuros, incertos e excepcionais (JUSTEN FILHO, 2005, p. 294). Assim, somente as clusulas regulamentares, responsveis pela disciplina da execuo das prestaes necessrias satisfao das necessidades coletivas, que podero ser alteradas unilateralmente pelo ente administrativo.

4.4. Fiscalizao O direito/dever de fiscalizao dos contratos administrativos de que dotada a Administrao Pblica previsto no artigo 58, inciso III, da Lei federal n. 8.666/93 e disciplinada pelo artigo 67 da mesma lei, que determina que para o exerccio dessa funo dever ser designado pelo ente administrativo um responsvel. Dispe o artigo 67:
Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. 1 O representante da Administrao anotar em registro prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato, determinando o que for necessrio regularizao das faltas ou defeitos observados. 2 As decises e providncias que ultrapassarem a competncia do representante devero ser solicitadas a seus superiores em tempo hbil para a adoo das medidas convenientes.

Ao responsvel pela fiscalizao da execuo do contrato tambm caber o recebimento provisrio do objeto, nos termos do artigo 73 da Lei federal n. 8.666/93.

4.5. No invocao da exceptio non adimpleti contractus Diversamente do que ocorre no mbito dos contratos privados, em que o no cumprimento das obrigaes contratuais por uma das partes permite parte adversa deixar de honrar as prestaes de sua incumbncia, no aplicvel aos contratos administrativos o princpio da exceptio non adimpleti contractus. Isso se deve, especialmente, ao fato de estar vinculada aos contratos administrativos a consecuo de interesses pblicos. Em cumprimento ao princpio da continuidade, que impede a interrupo do atendimento do interesse pblico, a execuo do contrato no poderia sofrer soluo de continuidade. Todavia, conforme assevera Odete MEDAUAR, a inoponibilidade vem sendo atenuada, uma vez que pode gerar injustias e ferir direitos. Segundo a professora, alguns argumentos levam sua atenuao: em primeiro se o atendimento do interesse pblico ativa compete precipuamente Administrao, cabe-lhe tomar todas as providncias ao seu alcance para que o contrato seja bem executado; em segundo lugar, o descumprimento da Administrao pode inviabilizar a execuo do contrato, por falta de condies materiais e tcnicas ou por arruinar o contratado (tratando-se, sobretudo, de atraso nos pagamentos) (MEDAUAR, 2008, p. 214). A Lei federal n. 8.666/93 elenca algumas hipteses em que o particular poder invocar a exceo do contrato no cumprido e pleitear a sua resciso no artigo 78, incisos XIV,XV e XVI.

4.6. Imposio de sanes O poder de impor sanes ao contratado na ocorrncia de atraso, inexecuo total ou parcial do contrato uma das prerrogativas da Administrao Pblica, conforme dispe o artigo 58, inciso IV da Lei federal n. 8.666/93.

A lei disciplina a matria nos artigos 86 a 88, elencando as espcies de sanes no artigo 87, que prev a possibilidade de:

- advertncia; - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos

determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior.

Ressalte-se que dever sempre ser garantido ao contratado o direito de prvia defesa.

4.7. Resciso unilateral A Administrao Pblica detentora de prerrogativa para, unilateralmente e sem ter de recorrer ao Poder Judicirio, extinguir antecipadamente a relao contratual. Poder faz-lo tanto em virtude de mexecuo do objeto contratual, como por razes de interesse pblico, como ser examinado de modo pormenorizado mais adiante.

5. Outras hipteses de alterao lea econmica e lea Administrativa Maria Sylvia Zanella DI PIETRO elenca trs espcies de risco a que est sujeito o particular quando contrata com a Administrao Pblica, no

obstante a hiptese de fora maior6 a lea ordinria ou empresarial, a lea administrativa e lea econmica. A primeira delas est presente em qualquer negcio jurdico e refere-se aos riscos a que esto sujeitos os empreendedores em decorrncia da prpria natureza de sua atividade econmica, como as flutuaes de mercado. Sendo previsvel, o particular responsvel por perdas que venha a sofrer. A lea administrativa, por sua vez, abrange a alterao unilateral pela Administrao Pblica, o fato do prncipe e o fato da Administrao. O fato do prncipe refere-se a medidas de ordem geral, provenientes da autoridade pblica contratante enquanto autoridade pblica, porm no relacionadas diretamente com o contrato, que o oneram, provocando desequilbrio econmico-financeiro em detrimento do contratado. Como exemplo possvel citar a criao de um tributo que onere as matrias-primas necessrias execuo do objeto contratual. J o fato da Administrao refere-se conduta praticada pelo ente administrativo contratante no mbito do contrato e, portanto, como parte contratual, em decorrncia de fato imprevisvel e inevitvel, capaz de tornar impossvel o cumprimento do contrato ou ensejar seu desequilbrio econmicofinanceiro. Pode provocar tanto a suspenso temporria da execuo do contrato, sua paralisao definitiva tornando escusvel o descumprimento pelo contratado, no incidindo sobre ele sanes, ou ensejando a recomposio do equilbrio financeiro original. A Lei federal n. 8.666/93 refere-se ao fato do prncipe em seu artigo 65, inciso II, alnea d7. So explicitamente previstas hipteses de fato da

Tem-se situao de fora maior quando eventos supervenientes, decorrentes de causas alheias vontade das partes contratantes, tornarem impossvel a execuo do contrato, sendo este desfeito, sem sano de nenhuma das partes e garantindo-se ao particular a remunerao pela parcela da avena j executada. 7 Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: II - por acordo das partes: d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias incalculveis,

Administrao que ensejam a resciso do contrato no artigo 78, incisos XV e XVI. Tratando do tema, tem-se a seguinte deciso do Superior Tribunal de Justia:
DIREITO ADMINISTRATIVO. FACTUM PRINCIPIS. DISTINO ENTRE ATO DO ESTADO SOBERANO E ATO DO ESTADO CONTRATANTE. A RESCISO DE EMPREITADA DE OBRA PUBLICA, MOTIVADA PELO INADIMPLEMENTO DO EMPREITEIRO, NO ACARRETA A RESPONSABILIDADE DO ESTADO PELOS ENCARGOS TRABALHISTAS ASSUMIDOS PELOS SUBEMPREITEIROS, AINDA QUE NO IMPLICADOS NO DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL; O FACTUM PRINCIPIS SUPE ATO ESTATAL, DE IMPERIO, NO SE CARACTERIZANDO QUANDO A ADMINISTRAO PUBLICA AGE COMO CONTRATANTE. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. (RECURSO ESPECIAL. Resp 20254 / PE. rgo julgador: Segunda Turma. Ministro relator: Ari Pargendler. Data do julgamento: 03/06/1996. Publicao DJ: 02/09/1996, p. 31052)

Por fim, a lea econmica se refere a circunstncias externas ao contrato, imprevisveis, excepcionais e inevitveis que causam desequilbrio muito grande no contrato, dando lugar aplicao da teoria da impreviso (DI PIETRO, 2008, p.262). Maral JUSTEN FILHO (JUSTEN FILHO, 2005, p. 297) elenca quatro requisitos necessrios aplicao da teoria da impreviso: - a imprevisibilidade do evento - inimputabilidade do evento s partes - grave modificao das condies do contrato - ausncia de impedimento absoluto Se o evento passvel de algum grau de previsibilidade, inaplicvel o uso da teoria como forma de justificar a alterao de valores contratuais, sob o argumento de recomposio do equilbrio econmico financeiro. Esse

entendimento consolidado nos tribunais superiores. Sendo assim, o aumento salarial em virtude de dissdio coletivo no enseja reequilbrio, como ocorreu no seguinte decisum nos autos de agravo regimental em recurso especial:
ADMINISTRATIVO. CONTRATO. EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO. AUMENTO SALARIAL. DISSDIO COLETIVO. APLICAO DA TEORIA DA IMPREVISO. IMPOSSIBILIDADE. 1. O aumento salarial determinado por dissdio coletivo de categoria profissional acontecimento previsvel e deve ser suportado pela contratada, no havendo retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual

falar em aplicao da Teoria da Impreviso para recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo. Precedentes do STJ. 2. Agravo Regimental provido. (AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AgRg no Resp n. 417989 / PR. rgo julgador: Segunda Turma. Ministro relator: Herman Benjamim. Data do julgamento: 05/03/2009. Publicao DJ: 24/03/2009)

A teoria da impreviso tambm objeto do artigo 65, inciso II, alnea dda Lei federal n. 8.666/93. Apesar das diversas teorias, conforme assevera DI PIETRO, a soluo tem sido a mesma em qualquer das teorias (fato de prncipe, fato da Administrao e impreviso); inclusive tambm a soluo adotada tambm para as hipteses de caso fortuito e fora maior (art. 78, XVII, combinado com o art. 79, I, da Lei n. 8.666/93). Em todos os casos, a Administrao Pblica responde sozinha pela recomposio do equilbrio econmico-financeiro. (DI PIETRO, 2008, p. 262-263).

6. Durao do contrato e prorrogao A Lei federal n. 8.666/93 veda a existncia de contratos sem prazo determinado, conforme dispe o artigo 57, 3. A durao dos contratos dever estar vinculada vigncia dos respectivos crditos oramentrios. Contudo a lei prev trs excees a essa regra, conforme inteligncia do seu artigo 57, quais sejam: - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio; - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato.

O entendimento do Tribunal de Contas da Unio consoante literalidade do texto legal, conforme se extrai do seguinte acrdo:
21. Outrossim, com o advento da Lei 8.666/93, alterada pela Lei 8.883/94, a vigncia dos contratos anteriormente celebrados passou a ficar adstrita aos respectivos crditos oramentrios, com exceo dos projetos cujos produtos estivessem contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderiam receber prorrogao, desde que previstos no instrumento convocatrio. 22. Portanto, no se tratando de meta expressamente prevista nos respectivos Planos Plurianuais da Prefeitura de..., o contrato celebrado deveria ter-se cingido ao perodo relativo aos crditos nele previstos at ento. Assim, no se admite, h muito, a contratao por prazo indeterminado ou com vigncia injustificadamente longa. (Acrdo n. 1.683/2004. rgo julgador: Plenrio. Ministro relator: Augusto Sherman Cavalcanti)

Excepcionalmente os contratos relacionados prestao de servios contnuos podero ser prorrogados por mais doze meses alm do limite de sessenta meses. (artigo 57, 4). Toda prorrogao de prazo contratual dever ser justificada e autorizada pela autoridade competente para a celebrao do contrato, conforme prev o artigo 57, 2. Ademais, possvel que ao longo da execuo do contrato, em decorrncia de causas de fora maior ou caso fortuito, bem como de eventos provocados pela Administrao, os prazos previstos para a realizao de determinadas prestaes sejam alterados. Nesse caso, mantm-se vigentes na forma original as demais clusulas contratuais e assegurado o equilbrio econmico financeiro. O artigo 57, 1 traz um rol exemplificativo das situaes que podero ensejar alterao de prazos.

7. Garantias A exigncia de garantias do contratado nos contratos de obras, servios e compras uma faculdade do ente administrativo, prevista no artigo 56 da Lei federal n. 8.666/93. Se a Administrao Pblica optar por fazer essa exigncia, a mesma dever constar no edital da licitao que antecede o contrato, devendo o instrumento editalcio especificar o valor da garantia, cabendo ao interessado optar por uma das modalidades previstas no artigo 56, 1:

Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia: I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; II - seguro-garantia; III - fiana bancria.

A exigncia de garantia tem como finalidade minimizar os riscos de insucesso da contratao, tal qual os requisitos habilitatrios da licitao. Todavia, ela no deve representar um encargo financeiro demasiado ao particular interessado em contratar com a Administrao Pblica, a ponto de impedir sua participao no certame licitatrio8. Portanto, a Administrao Pblica dever exigir garantia somente quando esta se fizer efetivamente necessria. Se inexistirem riscos ao ente administrativo no mbito de determinado contrato, a garantia dever ser dispensada. O artigo 56, em seus pargrafos 2 e 3, impe limites aos valores a serem exigidos pelo ente administrativo. Em geral, ela no poder exceder 5% (cinco por cento) do valor do contrato. Em se tratando de contratos de obras, servios ou fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e maiores riscos financeiros, o limite ser de at 10% (dez por cento) do valor do contrato. Uma vez executado integralmente o contrato, a garantia ser liberada ou restituda e atualizada monetariamente.

Nesse diapaso, bem ensina Maral JUSTEN FILHO: A prestao de garantia pelo particular envolve uma questo delicada. Sob um ngulo, a Administrao deve cercar-se de todas as cautelas para evitar prejuzo ao patrimnio pblico. Isso significa exigir do particular o fornecimento de garantias de indenizao de eventuais danos. (...) Sob outro enfoque, porm, a prestao de garantias representa um encargo econmico-financeiro para o particular. Para promover a garantia, obrigado a desembolsar recursos. Em alguns casos, as dimenses desse encargo podem atingir valores muito elevados. Isso poderia inviabilizar a contratao porque o particular, muito embora em condies de desempenhar suas prestaes, no disporia de recursos para arcar com o custo da garantia. (JUSTEN FILHO, Maral, 2009, p. 691)

8. Resciso

A resciso contratual objeto do artigo 79 da Lei federal n. 8.666/93, que dispe:

Art. 79. A resciso do contrato poder ser: I - determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior; II - amigvel, por acordo entre as partes, reduzida a termo no processo da licitao, desde que haja convenincia para a Administrao; III - judicial, nos termos da legislao; IV - (Vetado) 1o A resciso administrativa ou amigvel dever ser precedida de autorizao escrita e fundamentada da autoridade competente. 2o Quando a resciso ocorrer com base nos incisos XII a XVII do artigo anterior, sem que haja culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito a: I - devoluo de garantia; II - pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso; III - pagamento do custo da desmobilizao. 3 (Vetado) 4 (Vetado) 5o Ocorrendo impedimento, paralisao ou sustao do contrato, o cronograma de execuo ser prorrogado automaticamente por igual tempo.

A resciso por ato unilateral, tambm denominada resciso administrativa, pode ocorrer por inexecuo total ou parcial, ou por fatores impeditivos ou prejudiciais execuo, ou por razes de interesse pblico, nos termos do que dispe o artigo 78 da Lei federal n 8.666/93. De acordo com Hely Lopes MEIRELLES, esse poder de resciso unilateral do contrato administrativo preceito de ordem pblica, decorrente do princpio da continuidade do servio pblico, que Administrao compete assegurar. A resciso unilateral ou resciso administrativa (...) pode ocorrer tanto por inadimplncia do contratado como por interesse pblico na cessao da normal execuo do contrato, mas em ambos os casos exige justa causa, contraditrio e ampla defesa, para o rompimento do ajuste, pois no ato discricionrio, mas vinculado aos motivos que a norma ou clusulas contratuais consignam como ensejadores desse excepcional distrato (MEIRELLES, 2001, p. 204-205). A Lei federal n. 8.666/93 elenca nos incisos I a XII e XVII do artigo 78 as hipteses de resciso do contrato por ato unilateral9, quais sejam:
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Nesse sentido dispe o artigo 79, inciso I da Lei federal n. 8.666/93, in verbis: Art. 79. A resciso do contrato poder ser:

- o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos e prazos; - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos estipulados; - o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento; - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa causa e prvia comunicao Administrao; - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, se no admitidas no edital e no contrato; - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de seus superiores; - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas pelo representante da Administrao Pblica; - a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil; - a dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado; - a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execuo do contrato; - razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima

autoridade da esfera administrativa a que est subordinado o

I determinada por ato unilateral e escrito da Administrao, nos casos enumerados nos incisos I a XII e XVII do artigo anterior;

contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato.

O contrato administrativo ilegal pode ser extinto por anulao unilateral pela Administrao Pblica. Contudo, mesmo nessa hiptese, dever ser oportunizada a defesa ao contratado. Ressalte-se que o rol trazido pelo dispositivo taxativo, devendo a hiptese apresentada pelo ente administrativo na ocasio da resciso ser passvel de enquadramento num dos incisos do referido dispositivo. Conforme dispe o artigo 80 da lei, a resciso administrativa poder ensejar as seguintes condutas pela Administrao Pblica, sem prejuzo da aplicao das sanes pertinentes:

- assuno imediata do objeto do contrato; - ocupao e uso do local, instalaes, equipamentos, materiais e pessoal empregados na execuo do contrato e necessrios sua continuidade; - execuo da garantia contratual para ressarcimento do ente administrativo, se houver, e pagamento das multas e indenizaes devidos; - reteno dos crditos decorrentes do contrato, at o limite dos prejuzos auferidos.

A resciso unilateral fundada em razes de interesse pblico dever ser devidamente justificada, nos termos do que impe o artigo 78, inciso XII da Lei federal n. 8.666/93, e precedida de autorizao escrita da autoridade competente. Caber a indenizao do contratado, devoluo da garantia, pagamento dos custos de desmobilizao e pagamento dos valores devidos at a data da resciso.

Esse tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia, conforme denota-se no seguinte julgado:
Deveras, no constando do rol do art. 87 da Lei 8.666/93 a reteno do pagamento pelos servios prestados, no poderia a ECT aplicar a referida sano empresa contratada, sob pena de violao ao princpio constitucional da legalidade. Destarte, o descumprimento de clusula contratual pode at ensejar, eventualmente a resciso do contrato (art. 78 da Lei de Licitaes), mas no autoriza a recorrente a suspender o pagamento das faturas e, ao mesmo tempo, exigir da empresa contratada a prestao dos servios. (RECURSO ESPECIAL Resp n. 633.432 / MG. rgo julgador: Primeira Turma. Ministro Relator: Luiz Fux. Data do julgamento: 22/02/2005. Publicao DJ: 20/06/2005)

A resciso amigvel se d mediante anuncia de ambas as partes contratantes. lavrado termo de distrato, no qual so fixados os direitos e obrigaes das partes decorrentes da resciso. Prescinde de autorizao escrita e motivada da autoridade competente, conforme dispe o artigo 79, 1 da Lei federal n. 8.666/93. Excetuadas as situaes de resciso em virtude de m execuo do contrato, nas demais hipteses elencadas no artigo 78 da lei admissvel a resciso amigvel. A resciso judicial o termo antecipado do instrumento contratual por determinao do Poder Judicirio, em virtude de ao proposta com essa finalidade. o nico meio de o particular contratado obter a resciso quando este desejar o trmino do contrato e a Administrao se recusar via amigvel. Dificilmente se ver o ente administrativo fazer uso dessa via, dada a usa prerrogativa de realizar a resciso unilateral. As hipteses passveis de motivarem o particular a pleitear judicialmente a resciso do contrato so aquelas arroladas no artigo 78, incisos XIII a XVI, referentes ao descumprimento pela Administrao Pblica de suas obrigaes legais ou contratuais. Dada a ausncia de culpa do contratado, ele dever ser ressarcido dos prejuzos sofridos e devidamente comprovados, alm de ter direito devoluo da garantia por ele prestada, ao pagamento dos custos de desmobilizao e ao pagamento pela execuo das prestaes contratuais at a data de sua resciso, em consonncia ao disposto no artigo 79, 2.

9. Nulidade A Lei federal n. 8.666/93 cuida da nulidade dos contratos administrativos em seu artigo 59. Segundo o dispositivo, a declarao de nulidade produz efeitos retroativos, desfazendo situaes fticas que tenham sido produzidas. Dispe o artigo 59:
Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa.

Todavia, esse retorno situao anterior celebrao do contrato demasiado complexa, como bem assevera Maral JUSTEN FILHO, ao afirmar que em grande parte dos casos, impossvel materialmente a integral e absoluta restituio das partes ao estado anterior. At se pode cogitar de desfazimento parcial dos atos jurdicos ocorridos, mas isso seria insuficiente. Conduziria a alterar a situao original, na medida em que seriam restabelecidos apenas os aspectos favorveis a uma das partes, no aqueles que beneficiam outra. (...) No entanto, a deciso invalidatria, ao produzir efeitos retroativos, no autorizada a modificar a situao original. Ou se recolocam as partes na exata situao em que se encontravam antes ou se produz um equivalente jurdico. O equivalente jurdico reside usualmente na indenizao por perdas e danos. (JUSTEN FILHO, 2009, p. 716-717). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia sinaliza essa tendncia a, em caso de nulidade do contrato, buscar-se a recomposio da situao original mediante a composio das perdas e danos:
A deciso desconstitutiva de ato administrativo gera efeitos muitas vezes complexos. Assim, tratando-se de contrato administrativo invalidado em decorrncia da inobservncia dos preceitos contidos na Lei 8.666/93, e tendo em vista que a desconstituio ocorreu aps o advento do termo contratual, ante seu cumprimento integral, no pode o julgador furtar-se anlise de tais efeitos e ainda deixar de observar as prescries contidas no pargrafo nico do art. 59 da Lei 8.666/93, quando tempestivamente provocado. (RECURSO ESPECIAL. Resp n. 330.203 / PR. rgo julgador: Segunda Turma. Ministro relator: Joo Otvio de Noronha. Data do julgamento: 5/08/2006. Publicao DJ: 31/08/2006) 1. Ao Civil Pblica. Pedidos formulados pelo Ministrio Pblico de nulidade do pleito licitatrio ou proibio de cobrana do pedgio at a disponibilizao ao

usurio de rodovia alternativa. Pedido acolhido em primeiro grau para nulificar o procedimento licitatrio. Providncia liminar posterior de sustao da cobrana do pedgio. Aceitao da deciso pelo Estado e pelo Departamento de Estradas DAER. Apelo da Concessionria. Acrdo pela manuteno da deciso com a reverso da parte ao estado anterior, incluindo a indenizao da concessionria na forma do novel diploma regulador das licitaes (Lei 8.666/93, art. 59). (...) 4. A restituio das partes ao estado anterior nulificao do ato efeito da sentena anulatria da licitao nos termos expressos da lei especial (8.666/93) e do art. 158 do C. Civil (RECURSO ESPECIAL. REsp n. 434.283 / RS. rgo julgador: Primeira Turma. Ministro relator: Luiz Fux. Data do julgamento: 21/11/2002. Publicao DJ: 05.05.2003)

10. Contratos celebrados no mbito do RDC A Lei n 12.462, de 05 de agosto de 2011, instituiu o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), que ser aplicado s licitaes e contratos necessrios realizao da Copa das Confederaes em 2013, Copa do Mundo de 2014 e dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016, bem como s de obras de infraestrutura e de contratao de servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350 km (trezentos e cinquenta quilmetros) das cidades sedes dos referidos eventos. Aos contratos administrativos firmados no mbito do RDC sero subsidiariamente aplicveis as normas da Lei n 8.666/93 (art. 39, Lei n 12.462/11). Uma novidade introduzida pelo RDC a contratao integrada (art. 8, 1 e art. 9), que consiste na possibilidade de uma nica empresa ser responsvel pela elaborao e desenvolvimento dos projetos bsico e executivo, da execuo de obras e servios de engenharia, a montagem, a realizao de testes, a pr-operao e todas as demais operaes necessrias e suficientes para a entrega final do objeto. Importante destacar que na contratao integrada vedada a celebrao de termos aditivos aos contratos firmados, salvo se necessrio para recompor o equilbrio econmico-financeiro decorrente de caso fortuito ou fora maior, ou por necessidade de alterao do projeto ou das especificaes para melhor adequao tcnica aos objetivos da contratao, a pedido da administrao pblica, desde que no decorrentes de erros ou omisses por parte do contratado,

observados os limites previstos no 1o do art. 65 da Lei no 8.666/93 (art. 9o, 4o, incisos I e II). O RDC ainda prev casos de contratos que resultam em receita para a Administrao Pblica, sendo que neles ser empregado o julgamento pela maior oferta de preo (art. 23, caput). Importante destacar o chamado contrato de eficincia, que tem por objeto a prestao de servios que a administrao j recebe, nos quais podem estar inseridos a realizao de obras e o fornecimento de bens, mas tem como finalidade proporcionar economia ao contratante, na forma de reduo de despesas correntes (art. 23, 1, 1 parte). A forma de remunerao do contratado baseada em percentual da economia gerada (art. 23, 1, 2 parte).

BIBLIOGRAFIA ARAJO, Edmir Netto. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 1987.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. So Paulo: Atlas, 2008.

JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios lei de licitaes e contratos administrativos. So Paulo: Dialtica, 2009.

JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005.

MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 2001.