CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE A idia de controle de constitucionalidade est ligada supremacia da Constituio sobre todo o ordenamento jurdico e, tambm, de rigidez

ez constitucional e proteo de direitos fundamentais. (Alexandre de Moraes) Existncia de hierarquia entre as normas legais (princpio que se destaca especialmente onde existe constituio rgida que onde existe controle de constitucionalidade). ... nas constituies rgidas, se verifica a superioridade da norma magna em relao quelas produzidas pelo Poder Legislativo, no exerccio da funo legiferante ordinria. (Alexandre de Moraes) O controle de constitucionalidade surgiu nos Estados Unidos, quando o Juiz Marshall, no caso Marbury versus Madison, afirmou que a base de tudo era a Constituio e que as leis que a contrariassem eram nulas. Disse, ainda, que se cabe ao Poder Judicirio dizer o que o direito, a ele que compete indagar da constitucionalidade de uma lei: De fato, se duas leis entrarem em conflito, deve o juiz decidir qual aplicar. Ora, se uma lei entrar em conflito com a Constituio, ao juiz que cabe decidir se aplicar a lei, violando a Constituio, ou, como lgico, se aplicar a Constituio, recusando a lei. A Constituio Federal ocupa a posio superioridade em relao a todas as demais normas legais do Pas. Graduao de hierarquia 1) Constituio Federal; 2) Leis Complementares; 3) Leis Ordinrias; Leis Delegadas; Medidas Provisrias; Decretos-Lei (editados antes da CF de 1988); 4) Decretos, Resolues, Portarias, Atos Normativos e similares O fundamento do controle de constitucionalidade que todos as normas legais editadas no Pas decorrem, de forma lgica e necessria, da Constituio Federal, so a ela inferiores, e no a podem modificar ou suprimir. de

Qualquer das normas da CF s pode ser modificada ou suprimida por intermdio de alterao no texto da CF por intermdio de alguma emenda constitucional, que, depois de aprovada, passa a integrar o corpo da CF. No uma norma diversa superando a CF, ela passa a fazer parte da CF. A finalidade primordial do controle de constitucionalidade a de proteo dos direitos fundamentais estabelecidos ou garantidos pela Constituio Federal: O controle de constitucionalidade configura-se, portanto, como garantia de supremacia dos direitos e garantias fundamentais previstos na constituio que, alm de configurarem limites ao poder do Estado, so tambm uma parte da legitimao do prprio Estado, determinando seus deveres e tornando possvel o processo democrtico em um Estado de Direito. (Alexandre de Moraes, baseado em lio de Hans Kelsen) Controlar a constitucionalidade significa verificar a compatibilidade de uma norma legal infra-constitucional com a Constituio Federal, verificando seus requisitos formais e materiais, isto , se tanto no aspecto de forma (forma da norma legal editada) ou de contedo (material) esta norma compatvel com a CF ou se com ela se choca, hiptese em que no ter nenhum valor jurdico, pela superioridade da CF. Os requisitos formais de uma norma legal dizem respeito ao cumprimento do processo legislativo que estabelece como deve o trmite e todos os procedimentos para sua aprovao (que podem variar de acordo com o tipo de norma legal), o que estabelecido pela Constituio Federal (arts. 59 a 69 da CF). Estes requisitos formais podem ser subjetivos, quanto a quem possui a legitimidade de iniciativa da norma legal (p. ex. 61, caput e p. 1 o.; 96, I, d) ou objetivos, que dizem respeito sua tramitao legal depois da ocorrncia de sua iniciativa, por autoridade legitimada para tal (p. ex, exigncia de quorum diferenciado conforme a natureza da norma, necessidade de aprovao em um ou dois turnos, votao conjunta ou separada da Cmara e Senado, etc, etc.) Os controles de constitucionalidade podem ser polticos (quando o controle realizado por algum rgo que no compe os Poderes do Estado), judicirio ou jurdico (quando o controle realizado pelo Poder Judicirio, como no Brasil) ou misto. No Brasil, o controle constitucional cabe aos demais poderes (Legislativo e Executivo) durante etapas de elaborao da lei, mas depois de sua aprovao, o controle cabe exclusivamente ao Poder Judicirio.

Formas de Controle da Constitucionalidade I - Controle Preventivo I.A - Comisses dos Poderes Legislativos - exame constitucionalidade durante processo legislativo Comisso Constituio e Justia C. Deputados (Art. 32, III, Regimento Interno) Comisso Constituio, Justia e Cidadania Senado Federal (Art. 101, Regimento Interno) Comisses semelhantes dos legislativos estaduais e municipais. Possuem funes de examinar a admissibilidade e tramitao dos projetos de emendas constitucionais e de projetos de leis, opinando sobre suas constitucionalidade e legalidade. Proferem decises que podem ser terminativas da tramitao do projeto de Emenda Constitucional ou de lei, sujeitas a recurso para o plenrio. Tambm durante a votao dos projetos em plenrio podem as decises se basearem em critrios de constitucionalidade ou inconstitucionalidade dos respectivos projetos.

I - B Veto jurdico Veto total ou parcial de leis aprovadas pelo P. Legislativo pelo chefe do Poder Executivo do mesmo nvel (federal, estadual ou municipal) do Poder Legislativo que aprovou a lei Art. 66, 1o. 2 CF Aplica-se este dispositivo tambm nos nveis estadual e municipal pelo princpio da similitude. I - C Rejeio ou acolhimento do veto pelo Poder Legislativo Reviso veto chefe Poder Executivo deliberao sobre manuteno ou derrubada veto Art. 66, 4o. a 6o. CF

I D Pelo Poder Judicirio Excepcionalmente tem se admitido interveno do Poder Judicirio durante o processo legislativo, quando a tramitao de determinado projeto lesasse direito de parlamentar (es) a um processo legislativo de acordo com as normas constitucionais, mediante mandado de segurana, intentado por parlamentar. O Supremo Tribunal Federal ... tem entendido que o controle preventivo pode ocorrer pela via jurisdicional quando existe vedao na prpria Constituio ao trmite da espcie normativa. Cuida-se de um 'direito-funo' do parlamentar de participar de um processo legislativo juridicamente hgido. ........ O controle de constitucionalidade, nesse caso, pela via de exceo, em defesa do direito do parlamentar. ........ A inconstitucionalidade, se ocorrente, j existe antes do projeto ou de a proposta se transformar em lei ou em emenda constitucional porque o prprio processamento j desrespeita frontalmente a Constituio. (Trechos de decises do Supremo Tribunal Federal, colacionadas por Pedro Lenza) Exemplos: Emendas Constitucionais que viole artigo 60, 4 da Constituio Federal; Projeto de Lei que no seja de competncia daquele nvel legislativo (p. ex. Lei Estadual que trate de tema de competncia privativa da Unio para legislar).

II - Controle Repressivo II A Pelo Poder Legislativo II A 1 Sustao Efeitos Atos Normativos P. Exec. Art. 49, V, CF II A 2 Rejeio Preliminar Medidas Provisrias Art. 62 CF

II B Pelo Poder Judicirio II B 1 Controle Concentrado a) Noes e regras gerais Por meio deste controle pretende-se obter a declarao de inconstitucionalidade da lei (sentido genrico do termo), em carter geral, independentemente de um caso concreto, visando-se a obteno da declarao de invalidao jurdica de uma lei ou dispositivo de uma lei, a fim de garantir-se a segurana das relaes jurdicas e a efetiva superioridade hierrquica da CF em relao a todas as demais legislaes do Pas. A declarao de inconstitucionalidade o objeto principal da ao, O SEU PEDIDO. Encaminhamento da ao diretamente ao STF que quem possui legitimidade e competncia para o exerccio do controle concentrado da constitucionalidade. Aes jurdicas utilizveis para provocao do STF quanto efetivao deste controle: (Processamento ver Leis 9868/99, modificada e ampliada pela 12.063/09 e 9882/99) Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica Art. 102, I, a Ao Direta de Inconstitucionalidade interventiva Art. 36, III Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso 103, 2o. Ao Declaratria de Constitucionalidade 102, I, a, in fine EC 03/93 Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 102, 1 EC 03/93

b) Legitimidade ADINs, ADCs e ADPFs 103, caput e incs. CF legit. concorrente (inclusive recursal) Alguns legitimados possuem legitimao ativa universal (para qqr. tema p. ex. os entes pblicos/polticos federais e a OAB incs. I, II, III, VI, VII e VIII); quanto aos demais STF exige pertinncia temtica (entes ou rgos polticos estaduais e confederaes sindicais incs. IV, V e IX). c) Inexistncia de prazo decadencial No existe nenhum prazo decadencial para o ingresso destas aes constitucionais. d) Efeitos d.1) ADINs genricas Efeito erga omnes (para todos) e Efeito ex tunc (efeito retroativo desde a vigncia da norma) Os atos inconstitucionais so nulos. A lei inconstitucional e, por isso, nula. A declarao de inconstitucionalidade decreta a total nulidade dos atos emanados do Poder Pblico, desampara as situaes constitudas sob sua gide e inibe ante a sua inaptido para produzir efeitos jurdicos vlidos a possibilidade de invocao de qualquer direito (RTJ 146/461) No controle concentrado de constitucionalidade, a lei ou o dispositivo legal declarado inconstitucional sai do ordenamento jurdico imediatamente com a deciso definitiva do STF. O Art. 27 da Lei 9868/99 permite que o STF limite os efeitos da ADIN, quanto sua amplitude e temporalidade, desde que por votao de 2/3 do tribunal e que estejam presentes motivos de segurana jurdica ou de excepcional interesse social.

d.2 ADINs interventivas Comunicao ao Presidente da Repblica para as providncias cabveis relativamente interveno julgada procedente (84, X CF e art. 175, pargrafo nico, RISTF) d.3 ADINs por omisso Comunicao ao Poder ou rgo competente para adoo de providncias para sanar a omisso no prazo de 30 dias ou em praso razovel fixado pelo tribunal (se rgo administrativo) e sem prazo definido (se Poder Legislativo) Art. 12-H, 1 da Lei 9868/99, com redao da Lei 12.063/09. Possibilidade de responsabilidade do Poder Pblico e/ou do agente administrativo pela manuteno da omisso. d.4) das ADCs Eficcia erga omnes, ex tunc e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos dos P. Judicirio e Executivo, quer em julgamento de procedncia ou de improcedncia. Aplicveis tambm as limitaes da Lei 9868/99. Declarada a constitucionalidade de uma lei ou ato normativo federal em ao declaratria de constitucionalidade, no h a possibilidade de nova anlise contestatria da matria, sob a alegao da existncia de novos argumentos que ensejariam uma nova interpretao no sentido de sua inconstitucionalidade. Ressalte-se, que o motivo impeditivo desta nova anlise decorre do fato do Supremo Tribunal Federal, como j visto anteriormente, quando analisa concentradamente a constitucionalidade das leis e atos normativos, no estar vinculado a causa de pedir, tendo, pois, cognio plena da matria, examinando e esgotando todos os seus aspectos constitucionais. - ALEXANDRE DE MORAES p. 664 d.5) das ADPFs Vinculante do Poder Judicirio e da Administrao Pblica Federal, Estadual e Municipal (no do Poder Legislativo). Possibilidade de Limitao dos Efeitos, com base no artigo 11 da Lei 9882/99, por deciso de 2/3 dos integrantes do STF. Comunicao s autoridades ou rgos responsveis, fixando-se as condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito fundamental.

e) O Controle Concentrado de Inconstitucionalidade em relao s Constituies Estaduais Tambm em relao Constituio Estadual existe controle de constitucionalidade, o qual atua em relao a leis estaduais e municipais, que venham a infringir alguma norma da Constituio Estadual. Os Estados possuem autonomia de organizao e concepo das aes de representao de inconstitucionalidade (1 a. parte do caput do artigo 125 da CF), desde que respeitem trs regras bsicas estabelecidas pela Constituio Federal (princpios estabelecidos nesta Constituio parte final do caput do mesmo artigo 125), de forma obrigatria e compulsria, quais sejam a de que exista tal instituto na legislao estadual, a de que ela diga respeito a leis e atos normativos estaduais e municipais e de que exista mais de um rgo ou pessoa que sejam competentes para ingressar com as respectivas aes de inconstitucionalidade (pargrafo 2o. do artigo 125 da CF). A ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou municipal, inclusive por omisso, perante a Constituio Estadual, encontra-se no artigo 95, XII, letra d e 1 o. a 4o. do mesmo artigo da Constituio Estadual.

II B 2 Controle difuso ou aberto a) Noes e Regras Gerais Tambm conhecido como controle por via de exceo ou defesa, caracteriza-se pela permisso a todo e qualquer juiz ou tribunal realizar no caso concreto a anlise sobre a compatibilidade do ordenamento jurdico com a Constituio Federal. A idia de controle de constitucionalidade realizado por todos os rgos do Poder Judicirio nasceu do caso Madison versus Marbury (1803), em que o Juiz Marshall da Suprema Corte Americana afirmou que prprio da atividade jurisdicional interpretar e aplicar a lei. E ao faz-lo, em caso de contradio entre a legislao e a constituio, o tribunal deve aplicar esta ltima por ser superior a qualquer lei ordinria do Poder Legislativo.

Na via da exceo, a pronncia do Judicirio, sobre a inconstitucionalidade, no feita enquanto manifestao sobre o objeto principal da lide, mas sim sobre questo prvia, indispensvel ao julgamento do mrito. Nesta via, o que outorgado ao interessado obter a declarao de inconstitucionalidade somente para o efeito de isent-lo, no caso concreto, do cumprimento da lei ou ato, produzidos em desacordo com a Lei maior. Entre-tanto, este ato ou lei permanecem vlidos no que se refere sua fora obrigatria com relao a terceiros. (Alexandre de Moraes p. 608) No Brasil, a possibilidade de controle difuso de constitucionalidade existe desde a Constituio Republicana de 1891 e de maneira mais efetiva com a edio da Lei Federal 221 de 1894, que concedeu competncia aos juzes e tribunais para apreciarem a validade das leis e regulamentos e deixarem de aplic-los aos casos concretos, se fossem manifestamente inconstitucionais. O controle difuso caracteriza-se pelo fato de ser exercitvel somente perante um caso concreto a ser decidido pelo Poder Judicirio. Para decidir este caso concreto, o Poder Judicirio dever decidir, de forma incidental, a alegao de inconstitucionalidade suscitada. A declarao de inconstitucionalidade necessria para o deslinde do caso concreto, no sendo o objeto principal da ao. c) Efeitos da deciso definitiva Entre as partes do processo ex tunc Possibilidade ser oficiado p/ STF ao Senado Federal para suspenso da norma declarada inconstitucional (52, X, CF) para que tenha ento efeitos para as pessoas que no sejam parte no processo Efeito ex nunc para as outras pessoas se suspensa pelo Senado

Quanto a esta suspenso pelo Senado da norma declarada inconstitucional, o entendimento prevalente que uma atividade discricionria do Senado, isto cabe a ele a deliberao (poltica) de decidir se suspende ou no a referida norma legal declarada inconstitucional pelo Supremo. Esta competncia do Senado aplica-se tanto a leis federais declaradas inconstitucionais pelo Supremo, como de leis estaduais e municipais igualmente objeto desta declarao pelo mesmo rgo jurisdicional.

OBSERVAES GERAIS: A declarao de inconstitucionalidade pelos tribunais ptrios, depende de deciso colegiada de seus rgos mximos (tribunal pleno ou rgo especial), a qual tem que se dar pela maioria absoluta de seus membros, tudo conforme estabelece o artigo 97 da CF. Ateno Smula Vinculante n 10: Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte. Maioria absoluta a maioria em relao a toda a composio do rgo, desimportando se no dia do julgamento encontram-se ou no presentes todos os integrantes, a maioria para a declarao de inconstitucionalidade tem que considerar o total de integrantes daquele rgo. rgo Especial uma representao da composio total do tribunal que assume as funes de tribunal pleno, o que ocorre em tribunais com composio superior a 25 integrantes. Ver disposio do artigo 92, inciso XI CF. O Tribunal de Justia do RS tem 140 integrantes, possui um rgo especial composto de 25 desembargadores. A maioria absoluta necessria para declarao de inconstitucionalidade de 13 desembargadores. O Supremo Tribunal Federal composto de 11 Ministros. A sua maioria absoluta, para a mesma finalidade, de 6 Ministros. Esta regra que exige maioria absoluta quando de deciso de inconstitucionalidade pelos tribunais aplicvel tanto s decises proferidas no sistema concentrado de controle de constitucionalidade, quanto no sistema diludo. Em matria de controle de constitucionalidade, os juzes de 1o. grau possuem um poder maior que os tribunais, porque os juzes de 1o. grau decidem de forma isolada, pessoal, enquanto que nos tribunais as decises exigem maioria absoluta.

Os juzes e tribunais quando no julgamento de inconstitucionalidade incidental (controle diludo) devem examinar a questo da inconstitucionalidade apenas se os demais argumentos sustentados no forem suficientes para decidir a lide. Se algum dos outros argumentos for suficiente para convencer o magistrado, no dever ser examinada a questo da inconstitucionalidade. No se esquecer que ela no o objeto do pedido, s maneira ou meio de ser atingido, conseguido o pedido almejado. Se ele pode ser alcanado sem o exame da inconstitucionalidade, no dever haver o exame da inconstitucionalidade. Quando um tribunal estiver examinando recurso de uma deciso inferior que tenha declarado alguma inconstitucionalidade, o julgamento inicia-se por uma cmara ou turma com pequeno nmero de integrantes (normalmente 3 nos tribunais dos estados). Se neste rgo, eles entenderem que para julgar o recurso tero que enfrentar a questo da inconstitucionalidade, devero encaminhar o feito ao Tribunal Pleno (ou rgo especial, que atua como tribunal pleno) para julgar a questo da inconstitucionalidade, por fora da exigncia do artigo 97 da CF. Julgada a questo da inconstitucionalidade pelo Tribunal Pleno, o processo ser devolvido cmara ou turma que examinar as demais matrias que tiverem que ser decididas em virtude das matrias que tenham sido objeto do recurso. Somente aps a deciso da cmara ou turma que poder ser interposto algum novo recurso contra a deciso proferida pelo tribunal, quer contra o que foi decidido pelo Tribunal Pleno, quer contra o que foi decidido pela cmara ou turma. Contra a deciso total que pode caber novo recurso e no apenas contra uma das etapas de tal julgamento.