O procedimento da Ao de Usucapio depois da Lei n. 8.

951/94
Rafael Brum Miron

Introduo Diploma instrumental vigente no Brasil desde 1 de Janeiro de 1974, o Cdigo de Processo Civil, Lei N. 5.869 de 11 de Janeiro de 1973 j vinha sofrendo inmeras crticas por parte de seus operadores. Dissonante com a realidade atual e com os novos princpios orientadores do processo, o referido diploma passou por inmeras pequenas reformas com o intuito de dar mais efetividade aos procedimentos por ele regidos. Norteado pelos princpios da instrumentalidade e do acesso a justia, o legislador de 1994 criou novos institutos e modernizou os j existentes. Inserido nesta reforma, mais especificamente na Lei n. 8.951/94 est o novo rito procedimental da ao de usucapio. Transcorrido cinco anos desde ento, tem-se por oportuno o momento para fazer uma breve anlise das divergncias evidenciadas na interpretao dos novos dispositivos. Partindo-se do exame de todo o procedimento, este o intuito do presente estudo. Especialidade da Ao de Usucapio Audincia de Justificao de Posse Antes da reforma, a doutrina era unnime ao dizer que a nica diferena existente entre a ao de usucapio e as demais aes de rito ordinrio era a existncia da audincia preliminar de justificao de posse. Depois desta, prosseguiria normalmente o feito, pelo rito ordinrio. Apenas por esta audincia o procedimento era considerado especial. Sua finalidade era a de provar a posse prolongada e assim verificar se o pedido era juridicamente vivel. Sua denegao acarretava na extino do processo por falta de condio da ao. A necessidade desta audincia era bastante questionada, alegava-se que era intil, principalmente por duas razes: ... a primeira, uma constatao de ordem prtica eram rarssimas as aes de usucapio em que o autor no conseguia provar a posse atual, declarando ento o juiz que tinha por justificada a posse, e prosseguindo o processo normalmente; a segunda, a certeza doutrinria e jurisprudencial quanto possibilidade de se propor com sucesso a ao de usucapio, tendo sido perdida pelo demandante a posse do imvel[1]. Alm destas, dizia-se que no h motivo para a existncia deste ato de cognio sumria visto inexistirem medidas liminares a serem tomadas, e porque posteriormente, na fase de instruo, novas investigaes a respeito da posse seriam necessariamente feitas. Com a nova redao do art. 942, omitiu-se a audincia de justificao prvia, de forma a aboli-la do procedimento em questo. Dessa forma, extinguiu-se o nico ato que diferenciava este procedimento do ordinrio. A conseqncia de tudo isto que o procedimento de usucapio, apesar de estar previsto no Livro IV do CPC, referente aos Procedimentos Especiais, deve ser, para diversos autores, reconhecido como um procedimento ordinrio. Petio inicial Para se ajuizar a ao de usucapio necessrio que, ao peticionar, o autor descreva, em todas as suas mincias o imvel usucapiendo (rea, confrontaes, nome dos confinantes, etc.). Dever anexar planta do imvel feita por engenheiro (no suficiente simples croquis), bem como, a certido de registro do imvel (mesmo no sendo exigida por lei, sua demonstrao bastante usual). Dever mencionar o tempo de exerccio da posse, bem como as caractersticas necessrias para o reconhecimento do usucapio (animus domini, posse mansa, pacfica e ininterrupta, etc.). Por fim dever requerer todas as citaes e intimaes que a lei exigir e que sero aqui explanadas em ocasio oportuna. Depois disto, seguir a ao nos mesmos termos do procedimento ordinrio. Legitimao ativa

No existe qualquer exigncia especial quanto ao legitimado ativo para a ao de usucapio. Dessa forma, o usucapiente pode ser qualquer pessoa que tenha capacidade de direitos na rbita civil. Mesmo os absolutamente incapazes podem propor ao de usucapio, desde que representados por quem a lei indicar. Pessoas jurdicas tambm podem adquirir por usucapio, mesmo que sejam de direito publico. Quanto s sociedades de fato, leciona NASCIMENTO[2] que estas no podem usucapir, mas sim seus membros, formando um condomnio ordinrio sobre o imvel. Para propor ao de usucapio, conforme o art. 10 do CPC, necessrio o consentimento do outro cnjuge, visto ser o domnio que se busca ver declarado um direito real imobilirio. Foro Competente Dvida no existe sobre a questo: o foro competente para a ao de usucapio, por fora do art. 95 do CPC o da situao do imvel. Peculiaridade existe aqui, caso a Unio, autarquias ou empresas pblicas federais sejam parte na demanda ou demonstrem interesse no imvel. Por fora de norma constitucional (art. 109, I), a competncia no mais ser da Justia Estadual, mas sim da Justia Federal. Citaes Necessrias Neste ponto houve ligeiras inovaes com relao antiga disciplina instrumental. O atual dispositivo (art. 942 CPC) impe a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados.... Todos estes formam ento um litisconsrcio necessrio no lado passivo da demanda. Quanto citao pessoal do ru, nenhuma reparao a fazer. condio essencial para a ao de usucapio, sob pena de nulidade absoluta, a citao daquele em cujo nome estiver transcrito o imvel. A jurisprudncia e a doutrina so pacficas neste sentido. Caso no seja citado, a sentena, em relao a ele, no ter fora de coisa julgada, podendo reivindicar o imvel por ao ordinria, sendo desnecessria a rescisria[3]. Nenhuma modificao tambm quanto necessidade de citar os confinantes do imvel. STF 391: O confinante certo deve ser citado, pessoalmente, para a ao de usucapio. Caso contrrio haver nulidade no processo[4]. A referncia citao por edital, dos rus em lugar incerto desnecessria. Aqui os rus so certos, eles existem e esto perfeitamente individualizados. O que no se sabe o lugar onde encontr-los. Mesmo sem tal dispositivo a citao por edital destes seria efetivada como normalmente se faz no procedimento ordinrio para o ru que no se souber o paradeiro. A inovao neste dispositivo ocorreu no art. 942, in fine. Agora no se exige mais a citao dos rus ausentes, incertos ou desconhecidos, mas sim em eventuais interessados[5]. H quem diga que os eventuais interessados so terceiros identificados como interessados, como o possuidor atual que tenha praticado esbulho contra o usucapiente. Outros falam ainda que a nova redao do dispositivo dispensou a citao por edital, salvo dos rus certos que estiverem em local incerto[6]. No entanto a maioria da doutrina diz que esta modificao apenas terminolgica de maneira que os eventuais interessados poderiam ser quaisquer outras pessoas que tenham interesse no litgio, como se fosse uma intimao geral, tendo em vista o carter universal da demanda. Um detalhe importante a ser citado aqui j estava consagrado na jurisprudncia: caso nenhum ru ausente, incerto ou desconhecido aparecer ou eventual interessado atualmente no h necessidade da nomeao de um curador especial. Isto pois impossvel defender os interesses de algum que nem ao menos se pode identificar. Conforme o inciso I do 1 do art. 10 do CPC, necessrio ainda a citao dos cnjuges dos rus. Isto porque o usucapio trata de direitos reais imobilirios. Audincia de Conciliao

Silenciando-se a legislao neste ponto, surgem dvidas sobre a obrigatoriedade da audincia de conciliao. Seguindo a linha de muitos autores que dizem que a ao de usucapio , atualmente, de rito ordinrio, no h como negar a sua necessidade. Dessa forma, se contestada a ao, deve o juiz designar a audincia com o intuito de promover a conciliao entre as partes. Sendo esta infrutfera, dever fixar os pontos controvertidos e designar a audincia de instruo e julgamento. Apenas se incontestada a ao que este ato no ser considerado necessrio ao processo. Julgamento antecipado da lide Antes da reforma de 1994 muito se discutia a respeito da possibilidade do julgamento antecipado da lide nas aes de usucapio. A tese vencedora foi a de que esta era perfeitamente possvel. Nestes seguintes termos se refletia sobre a questo: Usucapio... Julgamento antecipado que se autoriza no caso, eis bem colhida a prova preliminar sobre a posse e ausente qualquer contestao[7]. Como se v, apesar de perfeitamente aceito, s ocorreria diante da justificao da posse promovida na audincia preliminar. Dessa forma, indaga-se se, atualmente, com o fim da audincia preliminar, persiste a possibilidade de ocorrer o julgamento antecipado da lide. NILTON DA SILVA[8] entende ser ele perfeitamente cabvel, tendo em vista as seguintes razes: a) o procedimento da ao de usucapio o ordinrio; b) trata-se de matria de natureza patrimonial, portanto, disponvel; c) cabe aplicao, por analogia, da tutela antecipada, isto , existindo prova inequvoca da alegao. J BELMIRO WELTER procura contradizer todos estes argumentos, no aceitando ento o julgamento antecipado. Fundamenta-se basicamente na provvel falta de prova do direito material alegado pela inexistncia da audincia preliminar. A concluso a que se chega de que, embora cabvel, de difcil ocorrncia o julgamento antecipado, j que a prova inequvoca que se exige no ser obtida na maioria dos casos antes da fase de instruo do pleito. No entanto, estando esta presente, como nos casos em que o mrito da questo j fora julgado em outro processo, de se admitir o julgamento antecipado. Prazos No silncio a respeito do prazo de resposta, recorre-se ao que preceitua o procedimento ordinrio. Dessa forma, de quinze dias o prazo da contestao (art. 297 CPC). Diante do grande nmero de rus em litisconsrcio necessrio, na maioria dos casos incidir o disposto no art. 191 que prev prazo em dobro quando os litisconsortes estiverem representados por patronos diferentes. No procedimento anterior, o incio do prazo se dava com a intimao de deciso que declarasse justificada a posse. Com o fim da audincia preliminar e diante do silncio da norma instrumental, entende-se que o prazo para contestar comea a correr da data da juntada aos autos do ltimo mandado citatrio cumprido, inclusive o dos confinantes. Discute-se ainda isto no deve ocorrer apenas quando findo o prazo do edital para oseventuais interessados se manifestarem. DINAMARCO[9] desta opinio, salientando a necessidade de se preservar o direito de defesa. Intimao da Fazenda Pblica Ligeiras modificaes tambm ocorreram no artigo que faz referncia a necessidade de se citar a Fazenda Pblica da Unio, do Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios. O texto anterior era, em duas ocasies, dbio. A primeira delas se deve ao fato de que se exigia acientificao e no a intimao, para que as mesmas interferissem no processo. Ocorre que o termo cientificao no existe no nosso diploma adjetivo, dessa forma dvidas existiam de como ela deveria ser feita. A atual redao fala claramente em intimao, resolvendo assim o problema em questo. A segunda falha que existia era que se previa a intimao por carta, surgindo dvidas de se seria por carta precatria ou por via postal. Novamente aqui o problema foi resolvido, pois se prev, expressamente que a intimao se dar por via postal.

Interveno do Ministrio Pblico Nenhuma modificao ocorreu no dispositivo que trata da interveno do Ministrio Pblico no processo de usucapio. Dever ele intervir em todas as fazes do processo. Neste caso, desempenha o referido rgo a funo de custo legis. Conforme o art. 83, ter vista aos auto depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo. A falta da intimao do Ministrio Pblico acarreta nulidade do processo. Questo interessante a saber o que ocorre se o mesmo, embora intimado, no comparecer. Como no h meios de coero para o faz-lo agir, o processo no ser considerado viciado. O que podem ocorrer so apenas eventuais punies de ordem administrativa por no ter cumprido com o seu dever. Sentena quase pacfico na doutrina[10] o carter meramente declaratrio da sentena de usucapio. O direito de propriedade sobre o imvel usucapido existe independente da sentena, desde o momento em que estiverem presentes os requisitos exigidos por lei. Dessa forma, a sentena tem efeito ex tunc. Com o trnsito em julgado da sentena o juiz expede o mandado de registro do domnio. O fundamento desta para LENINE NEQUETI[11] o seguinte: ... patentear o direito do adquirente e constituir um ttulo hbil para a transcrio; e esta, sua vez, necessria apenas: a) para conferir ao usucapiente o direito de dispor da coisa, em relao terceiros; b) para publicar a aquisio do domnio, de modo a assegurar a boa-f de terceiros; e c) para assegurar a continuidade do registro. Quanto ao recurso cabvel, a sentena de usucapio apelvel e este recurso ter efeito tanto devolutivo como suspensivo, por no estar previsto nos casos do art. 520 em que se estipula apenas o efeito devolutivo. Obrigaes fiscais O art. 945, in fine, d como condio ao registro a satisfao das obrigaes fiscais. Indagao que surge a quais obrigaes estaria se referindo o Cdigo. J quase pacfica[12] a questo de que no usucapio no existe a transmisso do bem, visto ser este um modo de aquisio originria da propriedade. Com isto, no incidiria o imposto de transmisso inter vivos, por falta da ocorrncia do fato gerador da transmisso,necessrio para a configurao do tributo. A concluso a que se chega que o legislador cometeu um erro ao condicionar a transcrio do direito ao pagamento das obrigaes fiscais[13]. Consideraes finais Decorridos cinco anos da reforma do procedimento da ao de usucapio, a prtica mostrou que as modificaes foram positivas. A extino da audincia preliminar de justificao de posse proporcionou um processo mais clere e compatvel com os princpios modernos do processo civil. Os inmeros reparos terminolgicos feitos solucionaram antigas divergncias doutrinrias e jurisprudenciais, tanto no caso da referncia citao deeventuais interessados do art. 942 quanto na referncia intimao da Fazenda Publica. Diante disso, devem ser aplaudidas as inovaes introduzidas e o propsito do legislador de buscar um procedimento mais efetivo.

Notas: [1] CAMARA, Alexandre Freitas. Lineamentos do novo Processo Civil. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 200. [2] NASCIMENTO, Tupinamb Miguel Castro do. Usucapio. 6 ed. Rio de Janeiro: Aide, 1992. p. 110. [3] STF-RT 573/286 [4] RF 255/313 [5] de citar aqui uma importante divergncia doutrinria. DINAMARCO (DINAMARCO, Cndido. A reforma do Cdigo de Processo Civil, 4 ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 234) diz ser totalmente desnecessria a citao dos eventuais interessados se no se souber quem eles so. O dispositivo deveria falar em intimao, visto que os mesmos no so rus, e, se por acaso vierem a participar da lide o faro na condio de opoentes. Para CMARA (Op. Cit. p. 201) esta afirmao no verdadeira. Sendo litisconsrcios necessrios dos outros rus, sua citao permite que ofeream contestao, e no mera oposio. [6] NERY JNIOR, Nlson. NERY, Rosa Maria Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo: RT, 1999, p. 1.301. [7] Acrdo de lavra da 5 C. do TJRS, em 07.10.86, rel. Des. SRGIO PILLA DA SILVA, transcrito na RJTJRS 121/357. [8] Apud: WELTER, Belmiro Pedro. Usucapio procedimento da ao de usucapio com a reforma do CPC. RJ n. 225 Jul/96. p. 5. [9] Op. Cit. p. 265. [10] Silvio Rodrigues defende a tese de que a sentena de usucapio constitutiva. [11] in da prescrio, Cap. I, n. 6 [12] Apenas Caio Mrio da Silva Pereira pensa de maneira diversa. [13] No obstante o entendimento geral de no se exigir a cobrana do imposto de transmisso de imveis, cita MONTENEGRO (MONTENEGRO, Cesar. A nova ao de usucapio decorrente das alteraes da Lei N. 8.951/94. In. Revista da Escola da Magistratura do Estado de Rondnia, Ano 1997, n. ordem 02) a exigncia feita em alguns Estados, por seus Cdigos Tributrios, de que se cobre o aludido tributo.

Informaes Sobre o Autor Rafael Brum Miron Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Santa Maria